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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

RESUMEN CLANDESTINO DE
D CIVIL IV
NON RIDERI
NON LUCCIERI
NISI DETESTARI
SED INTELLIGERE

...
...
...
...

(no hay que festejar) ...


(no hay que lamentarse) ...
(ni aborrecer) ...
(solamente entender) ...

Autor: Alberto Lemp Seplveda.

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Introduccin:
En el momento en que inicie mi estudio de

licenciatura me

encontr con un cmulo infinito de materias, las cuales no se


abordaban de un modo resumido y relacionado como el que requera.
As que trate de elaborar un material que satisficiera dichas
necesidades de un simple egresado como yo. Esta modesta sntesis,
que pretende explicar el derecho civil no solo desde un punto de
vista vertical sino que en lo posible horizontalmente, tuve que
investigar
comunes

diversas
entre

fuentes,

las

tratando

diversas

de

establecer

tendencias

factores

doctrinales

jurisprudenciales que se encuentran, por lo que confieso que nada


de

esta

sntesis

representa

mi

pensamiento

personal

sobre

las

materias que aqu se tratan, sino ms bien intento analizar las


diferentes perspectivas como un tercero ajeno, a fin de mantener
la imparcialidad necesaria para estudiar esta rama de la ciencia
del derecho. Es indispensable precisar que no basta con aprenderse
de

memoria

este

resumen,

va

ser

menester

recurrir

lo

ms

frecuentemente a la Biblia del derecho privado, nuestro Cdigo


Civil, en especial a su mensaje e ndice, antes de emprender el
estudio en comento.
Finalmente,

dedico este trabajo a mis padres. En segundo

trmino, a mis compaeros y futuros colegas para que rindan con


honores su examen de grado,
carrera
dama,

teniendo

que

esencia

siempre

resguarda

intrnseca

los
de

y emprendan con xito esta hermosa

como

norte,

principios
todo

ser

la
y

justicia,

valores

humano.

inmemorable

que

plasman

Finalmente,

la

quiero

excusarme ante el lector las abreviaturas y frecuentes errores que


pudiera encontrar en esta humilde obra, por tanto, cualquier duda,
consulta o reclamo por favor llamar al fono 09-8463687.
El

Autor.
2

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Materias que comprende D Civil IV:


I.- D de Familia.
II.- D Sucesoral.

Familia:

(etimolgicamente) Proviene de la voz Famulia, por


derivacin de Famulus, que a su vez deriva de osco Famel, que
significa siervo, y ms remotamente del sncrito Vama, hogar o
habitacin, significando, por consiguiente, el conjunto de
personas y esclavos que moraban con el seor de la casa. No existe
en nuestra legislacin un concepto legal de familia.
Manuel Somarriva: Es el conjunto de personas unidas por el vnculo
de matrimonio, del parentesco o de la adopcin.
Concepto Constitucional: A 1 inciso 2 CPR La familia es el
ncleo fundamental de la sociedad. Don Hugo Rosende Alvarez
(Algunas consideraciones acerca de los efectos unitarios de la
filiacin matrimonial y extramatrimonial, Revista del Derecho y
Jurisprudencia, T. XCII, I Part, pg. 1), quien afirma que la
Constitucin Poltica de la Repblica atiende a la familia basada
en el matrimonio, segn aparece por va ejemplar en la sesin N
191 de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, efectuada
el 19 de Marzo de 1976. La familia no constituye una persona
jurdica.
Derecho de Familia: (Ferrara) Es el complejo de las normas
jurdicas
que regulan las relaciones personales y patrimoniales
de los pertenecientes a la familia entre s y respecto de
terceros.
Caractersticas del Derecho de Familia:
1) De contenido eminentemente tico.
2) Es una disciplina de condiciones personales o estados, que
son inherentes a la persona y se imponen, como derechos
absolutos, respecto de todos.
3) Existe un claro predominio del inters social sobre el
individual.
4) Las normas reguladoras del Derecho de familia son de orden
pblico, y como tales, imperativas, inderogables.
5) El principio de la Autonoma de la Voluntad no juega en el
Derecho de Familia ningn papel.
6) La mayor parte de sus actos son solemnes.
7) Los actos de familia no est sujetos a modalidad.
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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Parentesco: Es la relacin de familia que existe entre dos


personas y puede ser de dos clases:
a) Por Consanguinidad. Se funda en la sangre que existe
entre dos personas cuando una desciende de la otra o
ambas de un tronco comn. A 28 cc ...Es aquel que
existe entre dos personas que descienden una de la otra
o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus
grados...
b) Por Afinidad o Parentesco Legal: Es el que existe entre
una persona que est o ha estado casada y los
consanguneos de su marido o mujer (A 31 inciso 1 cc).
Somarriva desprende de esta ltima disposicin:
a) Que los cnyuges no son parientes entre s, lo que se
desprende de varias normas del Cdigo Civil (A 15 y 353 cc)
en que habla del cnyuge o parientes, demostrndose de esa
manera que aqul no esta incluido en stos.
b) Que el parentesco por afinidad subsiste despus de la muerte
de uno de los cnyuges.
Lnea o Grado de Parentesco: Es la serie de parientes que
descienden unos de otros (lnea recta, ej, abuelo, padre e hijo) o
de un tronco comn (lnea colateral, transversal u oblicua, ej los
hermanos, primos, sobrinos, tos).
Grado: Es la distancia que existe entre dos parientes. Mientras
ms cercano, se otorgan mayores derechos.
El parentesco por lnea recta se cuenta por el nmero de
generaciones: padre e hijo, primer grado; nieto y abuelo, segundo
grado. En el parentesco colateral, para determinar el grado se
sube al tronco comn y despus se baja al pariente cuyo grado se
desea conocer. As, por ej, los hermanos se encuentran en segundo
grado en la lnea colateral. No hay parientes colaterales en
primer grado. En la afinidad se aplican las mismas reglas (A 31
inc 2 cc). As un varn esta en primer grado de afinidad, en la
lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior
matrimonio; y en el segundo grado de afinidad, en la lnea
transversal, con los hermanos de su mujer.

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Del

Matrimonio

(Libro I; Tit. IV; A 102 y sgts.


c.c.)...es un ctto. solemne x el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente y x toda la vida con el fin de
vivir juntos, procrear y de auxiliarse mutuamente...
Caractersticas:
1.- Es un Contrato (trataditas modernos se refieren a l como una
institucin, ya que si bien su origen es similar al resto de los
contratos en cuanto nace de un acuerdo de voluntades, pero en
cuanto a sus efectos y disolucin, la voluntad de las partes no
juega un rol preponderante como en los dems contratos, ya que por
existir un inters pblico comprometido sern regulados por la
ley).
2.- Solemne (su solemnidad la va a constituir la presencia de un
oficial del registro civil al momento de su celebracin y el
cumplimiento de las dems formalidades que la ley de matrimonio
civil establece).
3.- Diferencia de sexo entre las partes (constituyendo una
excepcin a la regla general de los contratos, en que no se
requiere tal distincin entre los contratantes).
4.- Cada parte slo puede ser una persona (constituyendo una
excepcin a la regla general de los contratos, en que una parte
puede ser una o muchas personas A 1438 cc).
5.- Sus efectos son actuales, permanentes y perpetuos.
6.- El objeto del M es procrear, vivir juntos y auxiliarse.

Reqs. Existencia:
1.- Diferencia de sexo (este elemento llevo a elaborar la teora
de la inexistencia a la doctrina).
2.- Consentimiento de los contrayentes.
3.- Presencia de oficial del registro civil.

Reqs. Validez:
1.- Consentimiento libre y espontneo.
2.- Ausencia de impedimentos.
3.- Formalidades legales.

Desarrollo de los Requisitos de Validez:


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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.- Vicios consentimiento:


a) Error en la identidad del otro contrayente (constituye una
excepcin a la regla general segn lo dispuesto en el A 1455
cc, al tener un carcter intuito personae).
b) Fuerza (psicolgica), debe ser actual, grave e injusta, sea que
provenga de uno de los contrayentes o de un 3.
c) Rapto.
2.- Impedimentos: son prohibiciones establecidos por el legislador
para contraer M.
Clasificacin:

a) I. Dirimentes.
Absolutos.
Relativos.

b) I. Impedientes o Prohibiciones.
Ascenso.
Guarda.
Segundas Nupcias.
Desarrollo:
a)

I. Dirimentes:

I. D. Relativos: imposibilita el M del afectado slo con


determinados individuos.
Entre ascendientes y descendientes.
Entre colaterales por consanguinidad hasta 2 grado
inclusive.
Entre cnyuge sobreviviente y el asesino o cmplice del
homicidio de su marido.

son de d estricto, de manera que no


existen otros que los establecidos en ley expresa.
I. D. Absolutos:
imposibilitan el M del afectado con
cualquier pers.
Existencia de vnculo matrimonial no disuelto.
Impubertad de alguno de los contrayentes.
Impotencia perpetua e incurable.
Imposibilidad de manifestar su voluntad.
Demencia.

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

El que haya cometido adulterio con su partcipe.(x el


plazo de 5 aos contados desde la sentencia ejecutoriada
que lo declara).
b)

I. Impedientes o Prohibiciones:

I. Ascenso: (A 105 cc) requieren de ascenso los menores de


18 aos. Este debe otorgarse por escritura pblica a menos
que al momento de celebrarse el matrimonio ante el Oficial
del Registro Civil, se preste en forma verbal.
Sancin:
Puede ser desheredado en la mitad de su porcin de
bienes que por d le corresponda.
Ascendiente puede revocar las donaciones hechas antes
del matrimonio.
El menor pierde su d alimentos.

El ascenso, es una facultad exclusiva del padre, esta no


deriva de la patria potestad sino de su calidad de jefe de familia
y x que el hijo le debe respeto y obediencia. La madre goza de
este d a falta del padre.
El padre se entiende faltar en los sgts. casos:
Fallece.
Demente.
Ausente del territorio de la Repblica y no se espera su
pronto regreso.
Se ignora el lugar de su residencia.
Se ha privado de la patria potestad por sentencia
judicial.
Por su mala conducta para intervenir en la educacin de
sus hijos.

I. Guarda: El menor no puede contraer matrimonio con su


guardador sin que la cuenta de la administracin haya sido
aprobada por el juez con audiencia del defensor de menores.
Sancin: El guardador pierde toda remuneracin por el
desempeo de su cargo.

I. Segundas Nupcias: (A 124 c.c.) Deber confeccionar


inventario solemne de bienes que este administrando y les
pertenezcan
como herederos de su cnyuge difunto o con
cualquiera otro ttulo para la confeccin de dicho inventario
se dar a dichos hijos un curador especial.

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Solemnidades del Matrimonio: (Manifestacin, Informacin


y Celebracin):
1.- Manifestacin. Es la noticia que los interesados dan
al
Oficial del Registro Civil competente de su deseo de contraer
matrimonio. Puede darla cualquiera de sus esposos y puede ser
adems verbal o escrita.
A 9 L.M.C. ...Los que intentaren contraer matrimonio lo
manifestaran por escrito o verbalmente al oficial del Registro
civil del domicilio o residencia de cualquiera de ellos,
expresando sus nombres y apellidos paterno y materno; el lugar de
su nacimiento; su estado de solteros o viudos, y en este caso el
nombre del cnyuge y el lugar y fecha de la muerte; su profesin u
oficio; los nombres y apellidos de los padres si fueran conocidos;
los de las personas cuyo consentimiento fuera necesario; y el
hecho de no tener impedimento o prohibicin legal para contraer
matrimonio. Se tendr por lugar de la residencia aquel en que
cualquiera de los contrayentes haya vivido los ltimos tres meses
anteriores a la fecha de la manifestacin...
A 10 L.M.C. ...En el acto de la manifestacin del matrimonio el
oficial del Registro Civil deber entregar a los futuros
contrayentes informacin verbal o escrita respecto de los
distintos regmenes patrimoniales del matrimonio. Su infraccin no
producir la nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial,
sin perjuicio de sancionar al oficial del Registro Civil de
acuerdo con el estatuto administrativo. Si la manifestacin fuera
verbal, el oficial del Registro Civil levantar acta completa de
ella, que ser firmada por l y por los interesados, si supieren y
pudieren, y autorizada por dos testigos...
A 11 L.M.C. ...Se acompaar a la manifestacin constancia
fehaciente del consentimiento para el matrimonio dado por quien
corresponda, si fuera necesario segn la ley y no se prestare
verbalmente ante el oficial del Registro Civil...

2.- Informacin. Es la comprobacin por medio de los testigos que


los esposos no tienen impedimentos ni prohibiciones.
A 12 L.M.C. ...En el momento de presentar o hacerse la
manifestacin, los interesados rendirn informacin de dos
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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

testigos por lo menos, sobre el hecho de no tener impedimentos


improvisiones para contraer matrimonio...

3.- Celebracin. El matrimonio debe celebrarse inmediatamente


despus de cumplirse estas formalidades preliminares o dentro de
los 90 das subsiguientes. Adems debe celebrarse ante el Oficial
de Registro Civil
competente y dos testigos hbiles parientes o
extraos, mayores de 18 aos, que sepan leer y escribir y que no
tengan alguna de las inhabilidades establecidas en el A 14 L.M.C.
Podr celebrarse en la oficina del Oficial, en la casa de los
contrayentes o en cualquier lugar elegido siempre que este ubicado
en la circunscripcin territorial. Posteriormente se levanta un
acta cumpliendo los requisitos del A 18 L.M.C. y se procede a
inscribir en el Reg. Matrimonial del Reg. Civil.
A 13 L.M.C. ...Inmediatamente despus de rendida la informacin
y dentro de los noventa das siguientes, podr procederse a la
celebracin del matrimonio. Transcurrido este plazo no podr
procederse a la celebracin del matrimonio, sino despus de
repetidas las formalidades prescritas en los cuatro artculos
precedentes...
A 16 L.M.C. ...El matrimonio se celebrar ante el oficial del
Registro Civil en el local de su oficina pblica, o en casa de
alguno de los contrayentes y ante dos testigos parientes o
extraos...
A 17 L.M.C. ...El oficial del Registro Civil, presentes los
testigos y delante de los contrayentes, dar lectura a la
manifestacin de que habla el artculo 9 y a la informacin
sumaria a que se refiere el artculo 12. Preguntar a los
contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido
y mujer, y con la respuesta afirmativa los declarar casados en
nombre de la ley...
A 18 L.M.C. ...Inmediatamente, el oficial del Registro Civil
levantar acta de todo lo obrado, la cual ser firmada por l, los
testigos y los cnyuges, si supieren y pudieren firmar; y
proceder hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en
la forma prescrita por el reglamento respectivo...

Matrimonio por poder (A 103 cc) El mandato deber otorgarse por


escritura pblica e individualizar a los contrayentes y al

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

mandatario (esto constituye una excepcin a la regla general de


que los actos de familia no pueden estar sujetos a modalidades).

Efectos del Matrimonio:


1.- Crea un conjunto de derechos y obligaciones entre los
cnyuges. (ejs.: fidelidad, socorro, pago de cuota litis, dar
alimentos, ayuda mutua al hogar comn. Arts. 172, 994, 1173 cc).
2.- Genera entre los cnyuges una sociedad universal, que
comprende sus patrimonios.
3.- Da origen a la filiacin.
4.- Crea obligacin de prestar pensiones alimenticia.
5.- Transforma a los cnyuges en recprocos herederos.

Disolucin

del

Matrimonio:

(Arts.

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38

L.M.C.)

Causales:
1.- Muerte natural.
2.- Declaracin de nulidad.
3.- Muerte presunta.

Nulidad de Matrimonio:

(A 29 R A 37 N 2 L.M.C.) Puede
ser declarada por los siguientes motivos:
1.- Existencia de cualquier impedimento dirimente mencionado en
los Arts. 4, 5, 6 y 7 L.M.C., para que sea causal de nulidad debe
haber existido al tiempo de su celebracin.
2.- Incompetencia del Oficial del Registro Civil. La incompetencia
se puede deber a que no corresponda al domicilio de los
contrayentes o al de residencia de 3 meses anteriores al de su
celebracin.
3.- Inhabilidad de los testigos del matrimonio causales de
inhabilidad A 16 L.C.M. declara nulo el matrimonio en virtud del
A 31 L.M.C.
4.- Vicios del consentimiento. Error, Fuerza y Rapto.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Caractersticas: (el juez no puede declarar de oficio a diferencia


de la nulidad patrimonial).
1.- Debe ser pronunciada por la autoridad competente.
2.- A diferencia de la nulidad patrimonial no admite distincin.
3.- Las causales son taxativas.
4.- En los juicios de nulidad debe ser siempre odo el ministerio
pblico.

Titulares de la accin de nulidad:


1.- Presuntos cnyuges.
2.- Ascendientes.
3.- Ministerio Pblico.
4.- Los que tengan actualmente inters en ello (el inters debe
ser pecuniario y actual, o sea debe existir al momento de
ejercitar la accin)

poca para ejercitar la accin: Es imprescriptible, es decir no


prescribe por el transcurso del
tiempo mientras vivan ambos
cnyuges.

Efectos de la declaracin de nulidad:


1.- Cnyuges quedan en la misma situacin que si dicho matrimonio
no hubiera existido.
2.- La sentencia debe inscribirse en el Registro de matrimonio
sino ser inoponible a terceros.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Matrimonio Putativo

(A 122 cc): ...Es el matrimonio nulo,


si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los
mismos efectos que el vlido, respecto del cnyuge que de buena fe
y justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir
efectos civiles desde que falte la buena fe por parte
de ambos
cnyuges...
Reqs:
1.-Que el matrimonio haya sido declarado nulo.
2.-Celebrado ante oficial del Registro Civil.
3.-Que exista buena fe en la celebracin (conciencia de celebrarse
el matrimonio exento de vicios).
4.-Que exista justa causa de error entre los cnyuges.
Efectos:
1.- No afecta la filiacin de los hijos concebidos dentro del
matrimonio.
2.- Disuelve la sociedad conyugal.
3.- Sucesin Abintestato, los cnyuges se heredan recprocamente.
4.- Las donaciones por causa de matrimonio subsisten respecto del
que esta de buen fe.
Los efectos del matrimonio putativo son relativos pues solo
aprovechan a los cnyuges que de buena fe y con justa causa de
error lo contrajo. Son relativos por que si falta la buena fe
dejaron de producirse sus efectos.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Capitulaciones

Matrimoniales:
(Convenciones
Matrimoniales) ...Son las convenciones de carcter patrimonial
que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto
de su celebracin...
Objeto: Alterar el rgimen legal.
Caractersticas:
1.-Acto de carcter convencional.
2.-Dependiente. (Pablo Rodrguez G., son convenciones sujetas a
una condicin suspensiva, matrimonio).
3.-Solemne. Desde una doble perspectiva por un lado, la escritura
pblica y por el otro, la subinscripcin en las partidas de
matrimonio.
4.-Optativo del rgimen patrimonial matrimonial.
5.-Patrimonial.
6.-Reservado exclusivamente para los esposos.
7.-Susceptible de celebrarse entre los cnyuges, solo cuando
estos han contrado matrimonio, en territorio extranjero y siempre
que este no haya sido inscrito en Chile.
8.-Intangible.( no pueden alterarse por voluntad de partes. ya
que son normas de orden pblico).
9.-Sujetas a reglas especiales en relacin a cada una de partes.
10.-De efectos subordinados por la subinscripcin en la respectiva
partida.
11.-Slo puede celebrarse antes o al momento del matrimonio.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Capacidad de las Partes: Todas las personas que estn habilitadas


para contraer matrimonio. Hay que distinguir:
a) Personas plenamente capaces
aplican las reglas generales.

para

obrar

jurdicamente,

se

b) Personas que son inhbiles para obligarse sin el ministerio o


autorizacin de otras, o sea, menor adulto, interdictos por
disipacin, etc.
Menor Adulto: (A 107 cc relacionar A 1721 cc) Requiere la
aprobacin de personas cuyo consentimiento es necesario para el
matrimonio, excepto cuando las Capitulaciones Matrimoniales tengan
por objeto renunciar a los gananciales, o enajenar bienes races o
gravarlos con Hipoteca, Censo
o Servidumbres. Para las
estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la
justicia autorice al menor.
Caducidad de Capitulaciones Matrimoniales (opera x solo ministerio
de la ley)
1.- Desde el momento en que el matrimonio no puede celebrarse.
2.- Sino se subinscriben al margen de la inscripcin matrimonial
al tiempo de efectuarse o despus de 30 das.
3.- Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero, si
dentro de 30 das siguientes a la inscripcin del matrimonio en el
Registro Civil de la 1 seccin de la comuna de Santiago
(Recoleta). No se subinscriben al margen de la partida.
Intangibilidad Capitulaciones Matrimoniales(A 1716 inc. final cc)
Celebrado el matrimonio, no podrn alterarse an con el
consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas.
Es una norma de orden pblico, ya que ampara los derechos de
terceros respecto del rgimen patrimonial que rige en determinado
matrimonio. A 1722 cc, ...Las escrituras que alteren o que
adicionen las capitulaciones matrimoniales, otorgadas antes del
matrimonio,
no
valdrn sino cumplen con las solemnidades
prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas...

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Las capitulaciones matrimoniales conforman un Acto Jurdico


nico e integral, y su validez debe considerarse en funcin del
todo. Por consiguiente, si la nulidad de la modificacin nace de
un defecto formal, esta nulidad afectara a la primitiva
convencin.
Excepciones: (A 1723 inc. 1 cc)
a) Que en las capitulaciones matrimoniales se convenga
que la sociedad conyugal, puede sustituirse por
participacin en los gananciales o por separacin
total de bienes.
b) Que en las capitulaciones matrimoniales, se convenga
que el rgimen de participacin en los gananciales
pueda sustituirse por el rgimen de separacin total
de bienes.
c) Que en las capitulaciones matrimoniales se convenga
que el rgimen de separacin total de bienes, pueda
sustituirse por el rgimen de participacin en los
gananciales.
Contraexcepcin: Jams se podr sustituir el rgimen de separacin
o de participacin por el de sociedad conyugal.
Nulidad de las Capitulaciones Matrimoniales:
1.- N. Textual: Supone que el acto no tiene validez presuntiva o
presunta ni requiere de declaracin judicial. (A 1721 inc. final
cc relacin A 11 cc) No puede pactarse que sociedad conyugal
tenga principio antes o despus de contraer matrimonio.
2.- N. Absoluta: Por omisin de los requisitos establecidos en
atencin a la especie de estas convenciones (A 1717 cc).
3.- N. Relativa: Por omisin de los requisitos que establece la
ley en atencin al estado o calidad de las personas que
intervienen en ellas. (A 1721 cc).

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Regmenes

Patrimoniales:

Estatuto
Jurdico
que
reglamenta los intereses patrimoniales entre los cnyuges y sus
relaciones con terceros.
Clasificacin:
I.- D Comparado:
1.- Rgimen
de Comunidad. Es aquel en que todos los bienes que
los cnyuges aportan al matrimonio (los que tienen al momento de
casarse) como los que adquieren durante el matrimonio, pasan a
constituir una masa comn que pertenece a ambos cnyuges y que se
divide entre ellos una vez disuelta la comunidad. Puede ser:
a)

Comunidad Universal: Todos los bienes que tengan


los
cnyuges al momento de casarse y los que durante el
matrimonio adquieran, sin distincin alguna, formando un
fondo comn que se repartir entre ellos, por mitad, al
momento de disolverse la comunidad.

b)

Comunidad Restringida:
comunes. Puede ser:

Slo

algunos

bienes

pasan

ser

Restringida de Bienes Muebles y Ganancias, integran el


patrimonio comn los bienes muebles que los cnyuges
aportan y los que adquieren, a cualquier ttulo, durante el
matrimonio. Adems forman parte del haber comn los
inmuebles adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso
y las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges
durante el matrimonio. De manera, que slo quedan excluidos
de la comunidad los vienes races que aportan y los que
adquieran durante el matrimonio a ttulo gratuito.

Restringida de Ganancias nicamente, solo ingresan al haber


comn los bienes muebles o inmuebles que los cnyuges
adquieran durante el matrimonio a ttulo oneroso y los
frutos percibidos tanto por esos bienes como por sus bienes
propios. Todos los dems forman parte del haber propio de
cada cnyuge. Este es el rgimen legal en Chile, llamado
Sociedad Conyugal.

2.- Rgimen de Separacin de Bienes.


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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

3.- Rgimen sin Comunidad.

4.- Rgimen Dotal. Se caracteriza por la existencia de dos clases


de bienes: dotales, que la mujer aporta al matrimonio y entrega al
marido para que ste haga frente a las necesidades familiares; y
los
parafernales,
que
la
mujer
conserva
en
su
poder
administrndolos y gozndolos.
5.- Rgimen de Participacin en los Gananciales.

II.- Cdigo Civil Chileno:

1.-

Sociedad Conyugal.

2.-

Regmenes anexos a la Sociedad Conyugal:

a) Patrimonio Reservado de la Mujer Casada (A 150 cc).


b) Cosas Donadas, Heredadas o Legadas, a la Mujer, bajo la
condicin precisa que no tenga la administracin el marido
(A 166 cc).
c) Herencia o Legado dejado a cualquiera de los cnyuges con la
condicin de que los frutos de las cosas donadas, heredadas o
legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal (A 1724 cc).

3.-

Separacin de Bienes.

4.-

Participacin en los Gananciales.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Anlisis:
1.-

Sociedad Conyugal:

Arturo Alessandri Rodrguez ...sociedad de bienes que se forma


entre los cnyuges por el slo hecho del matrimonio...
Pablo Rodrguez Grez ...es el rgimen patrimonial de bienes
establecido en la ley, que se contrae por el slo hecho del
matrimonio sino se pacta otro rgimen diverso alternativo, y que
tiene por objeto consagrar una comunidad de gananciales entre
cnyuges...
Alberto
Lemp
Seplveda
...es
un
rgimen
patrimonial
que
constituye un elemento de la naturaleza del matrimonio, coadministrado entre los cnyuges, a fin de constituir una comunidad
restringida de gananciales...
Natza. J: Es una comunidad restringida de gananciales.

Estructura de este Rgimen Patrimonial:


I.- Activo:
1.- Haber Absoluto o Real.
2.- Haber Relativo o Aparente.
3.- Presunciones de Dominio.
II.- Haber propio de cada cnyuge.
III.- Pasivo:
1.- Obligacin a la Deuda.
2.- Contribucin a la Deuda:
a) Pasivo Definitivo.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b) Pasivo Provisional.
c) Recompensas.
Desarrollo:
I.- Activo:

Haber Absoluto o Real:

Son todos los bienes que integran la


sociedad conyugal en forma definitiva. (A 1725 c.c.) Se compone:
1.- De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y
oficios, devengados durante el matrimonio.
Emolumentos: Remuneracin adicional que corresponden a un cargo o
empleo.
Devengado: Que se tiene d. Es necesario que se devengue durante
el matrimonio. No se aplica este nmero a las remuneraciones que
obtiene la mujer que ejerce un empleo, oficio, profesin o
industria separada del marido.
2.- De todos los frutos, rditos , pensiones, intereses y lucros
de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes
sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y
que se devenguen durante el matrimonio.
La sociedad conyugal se hace duea de los frutos,
distinguir:
a) A ttulo d legal de goce: Bienes propios del cnyuge.
b) A ttulo accesin discreta: Bienes sociales.

hay

que

3.- De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera


durante el matrimonio a ttulo oneroso.
La adquisicin no se refiere al dominio sino al ttulo con el
cual se puede llegar a l. El A 1736 cc ha establecido 7 casos en
que el inmueble adquirido durante la sociedad conyugal no ingresa
a ella atendido el hecho de que el ttulo es anterior a la
sociedad.
A 1736 cc...La especie adquirida durante la sociedad no
pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando
la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.
Por consiguiente:
1 No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los
cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la
prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente
suyas se complete o verifique durante ella;

19

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2 Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo


vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la
ratificacin o por otro remedio legal;
3 Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la
nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una
donacin;
4 Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha
adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica;
5 Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo
que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge;
los frutos solos pertenecern a la sociedad;
6 Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales
de crditos constituidos antes del matrimonio, pertenecer al
cnyuge acreedor. Lo mismo se aplicar a los intereses devengados
por uno de los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus.
7 Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera
durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya
celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre
que la promesa conste de un instrumento pblico, o de un
instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo
al artculo 1703.
Si la adquisicin se hiciere con bienes de la sociedad y del
cnyuge, ste deber la recompensa respectiva.
Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son
muebles, entrarn al haber de la sociedad, la que deber al
cnyuge adquirente la correspondiente recompensa...
Excepciones al A 1725 N 5 cc:
1) Inmueble que fuere debidamente
propio de alguno de cnyuges.

subrogado

otro

inmueble

2) Cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges.


3) Todo aumento material que acrece a cualquier especie de uno de
los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin,
edificacin, plantacin o cualquiera otra causa.
4.- Yacimientos mineros: solo pertenecer a la sociedad si la
propiedad se constituye durante su vigencia o se adquiere a ttulo
oneroso en el mismo periodo.
Excepciones: (en que no ingresan a sociedad conyugal)
1) Si al momento de contraer matrimonio uno de cnyuges es titular
de una propiedad minera.
2) Si se adquiere a ttulo gratuito por cualquiera de los cnyuges.

20

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

5.- Descubrimiento de un tesoro.

Haber Relativo o Aparente:

Aquellos bienes que ingresan a


sociedad conyugal, pero respecto de los cuales sta adeuda a quien
los aporta una recompensa que se har efectiva al momento de su
disolucin.
Esta compuesto por:
1.- Cosas muebles adquiridas a ttulo gratuito antes y durante el
matrimonio.
2.- Tesoro.
3.- Donaciones remuneratorias.
Desarrollo:
1.- Cosas muebles adquiridas a ttulo gratuito:
a) Que cnyuges posean al momento de contraer matrimonio, excepto
los excluidos expresamente en las capitulaciones matrimoniales.
b) Durante la sociedad conyugal. Ej: donacin, herencia, legado.
(excepto aquellos que se hacen bajo la condicin de que no lo
administre el marido).
2.- Tesoro: Cuando el descubrimiento se obtenga de forma fortuita
ya sea por uno de los cnyuges en terreno ajeno, su parte ingresa
al Haber Relativo. Al igual que si en forma fortuita un tercero
los descubre en un terreno de alguno de los cnyuges.
3.- Donaciones remuneratorias. Hay que distinguir:
1) Si no dan accin para cobrarlos, hay que distinguir:
a)

Inmuebles: Ingresan al Haber Propio del cnyuge donatario.

b)

Muebles: Al Haber Relativo.

2) Si dan accin para cobrarlos, hay que distinguir:


a)

Inmueble: Se formar una comunidad entre la sociedad y el


cnyuge donatario (el valor de los servicios para sociedad
conyugal y, el saldo para cnyuge donatario).

21

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b)

Mueble: Ingresa al Haber Relativo correspondindole al cnyuge


donatario recompensa por aquella parte que exceda la accin para
cobrar el servicio.

4.- Recompensas: Tienen por objeto restituir al cnyuge cuyos


bienes ingresan a la sociedad conyugal, el valor de dichos bienes
o dinero, cuando estos no se integran al haber real de sociedad
conyugal.
Caractersticas de las recompensas: (A 1734, 1773 y 1774 cc)
a) Debe pagarse en dinero.
b) Debe representar en lo posible el mismo valor adquisitivo que la
suma invertida al originarse la recompensa.
c) Mujer retira antes que el marido sus recompensas.
d) Afectan primero al numerario, si este no es suficiente a los
bienes muebles y slo subsidiariamente a inmuebles. No siendo
suficientes los bienes sociales, afectar a bienes propios del
marido.
e) Se pagan con antelacin a la entrega de gananciales.
Presunciones de Dominio:
1) A 1739 inc 1 cc
...Toda cantidad de dinero y de cosas
fungibles, todas las especies, crditos, derechos y acciones que
existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante la
sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer a
ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario... De esta
manera se evita la sustraccin de bienes del activo. O sea se
presumen sociales. Relacionar con el A 1768 cc.
2) A 1737 cc ...Se reputan adquiridos durante la sociedad los
bs. que durante ella debieron adquirirse por uno de los cnyuges,
y que de hecho no se adquirieren sino despus de disuelta la
sociedad, por no haberse tenido noticias de ellos o por haberse
embarazado injustamente su adquisicin o goce... Esta presuncin
se hace extensiva a los frutos.
3) A 1739 inc. final c.c. ...Se presume que todo bien adquirido
a ttulo oneroso por cualquiera de los cnyuges despus de
disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se ha
adquirido con bs. sociales... Desde la disolucin de la sociedad
hasta su liquidacin. O sea mientras se encuentran en comunidad.

22

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

II.- Haber Propio:


1.- Bienes Races de dominio de alguno de los cnyuges al momento
de contraer matrimonio.
2.- Bienes Races adquiridos por cualquiera de los cnyuges a
ttulo gratuito durante el matrimonio (ya sea a ttulo de
donacin, herencia o legado, A 1726 y 1732 cc).
3.- Aumentos y accesiones de bienes propios de cada cnyuge (A
1727 N 3 cc). Esta norma se refiere a las mejoras.
4.- Bienes muebles excluidos
capitulaciones matrimoniales).

de

la

sociedad

conyugal

5.- Bienes donados, heredados o legados con la condicin


los frutos no pertenezcan a la sociedad conyugal.

de

6.- Bienes donados, heredados o legados a la mujer con


condicin precisa de que no tenga la administracin el marido.

(en

que

la

7.- Bienes debidamente subrogados.

23

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Subrogacin:

Es un efecto jurdico en virtud del cual un


determinado bien o persona asume la misma situacin jurdica de
otro bien o de otra persona, sustituyndolo. Puede ser:
a)

Personal: Cuando el sustituido es una persona.

b)

Real: Cuando el sustituido es una cosa.

Subrogacin Real, puede ser:


1) S. de Inmueble a Inmueble, puede revestir 2 formas:
S. x Permutacin: Reqs.
a a) Que se efecte con un bien raz de un tercero.
b b) Por escritura pblica.
c c) Que exista proporcionalidad.
d d) Si opera en un bien de la mujer, debe ser autorizado
x sta.
e
- S. x Venta y Compra Sucesiva: Opera por que con el precio
obtenido en la venta de un bien raz propio de uno de
cnyuges, se adquiere otro bien raz que pasa a ocupar la
misma situacin jurdica que el anterior.

2) S. de Inmuebles a Valores: Se caracteriza por que el cnyuge


ha
destinado
determinados
valores
en
las
capitulaciones
matrimoniales a la adquisicin de un inmueble, o en una donacin
por causa de matrimonio o en cualquiera otra liberalidad.
Reqs:
a) Deber haberse destinado en las capitulaciones matrimoniales
los valores respectivos o bien haber recibido una donacin,
herencia o legado con esta precisa condicin.
b) Expresarse el nimo de subrogar en escritura de compra, como
el origen de fondos invertidos.
c) Proporcionalidad entre los valores y el bien que se adquiere.
d) Si los valores son de dominio de la mujer, sta deber
autorizar la subrogacin.

24

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

III.- Pasivo: Hay que distinguir la Obligacin a la Deuda de la


Contribucin a la Deuda. Esta distincin tiene por objeto
determinar que bienes responden del pago de las deudas durante la
vigencia de sociedad conyugal y sobre quien pesara en definitiva
la Obligacin. Lo primero interesa mientras subsiste la sociedad
conyugal, lo segundo slo al momento de disolverse o liquidarse. O
sea, los bienes afectos al cumplimiento de las obligaciones
durante la vigencia de la sociedad conyugal, pueden no ser los
mismos que aquellos sobre los cuales la obligacin gravitar
definitivamente.
1.- Obligacin a la Deuda: (hay que distinguir 3 patrimonios):
a) Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los bienes de la
sociedad conyugal y del marido.
b) Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los bienes de la
sociedad conyugal, sobre los bienes propios del marido y sobre
los bienes propios de la mujer.
c) Obligaciones que solo pueden hacerse valer sobre los bienes
propios de la mujer.
d) Obligaciones que solo pueden hacerse valer sobre los bienes
propios del marido.
Desarrollo:
a)

Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los bienes de


sociedad conyugal y del marido (A 1750 cc). Respecto
terceros los bienes propios del marido se confunden con
bienes sociales. Sobre este puede perseguirse el pago de
siguientes obligaciones:

Las contradas por el marido durante sociedad conyugal o por la


mujer con la autorizacin del marido o de la justicia en
subsidio (A 1740 N 2 cc)
Las que el marido contrae antes del matrimonio.(A 1751 cc)
Las contradas por la mujer actuando como mandataria del marido.
Las contradas conjuntamente por el marido y la mujer o en que
esta ltima se obligue solidaria o subsidiariamente con el
marido.

la
de
los
las

25

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Provenientes de las compras que la mujer haga al fiado de


objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de
la familia.

b)

Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los bienes de


sociedad conyugal, sobre los bienes propios del marido y sobre
los bienes propios de la mujer.

Las contradas por el marido durante sociedad conyugal, cuando


ellas ceden en utilidad personal de la mujer. Persiguen los
bienes de la mujer.
Las contradas por la mujer antes del matrimonio.
Las contradas por la mujer parcialmente separada de bienes del
marido, habiendo el marido accedido a ellas como fiador o de
otro modo.
Las contradas por la mujer parcialmente separada de bienes
cuando el contrato a reportado beneficios al marido.
Las provenientes de delitos o cuasidelitos cometidos por mujer
(A 1748 cc)
Obligaciones legales.

c)

Obligaciones que solo pueden hacerse valer sobre los bienes


propios de la mujer: (A 1759 inc 6 cc) Cuando la mujer tiene
la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal y en
este ejercicio, se constituye
en aval, co deudora solidaria,
fiadora
u
otorga
cualquiera
otra
caucin
respecto
de
obligaciones contradas por terceros, sin la autorizacin de la
justicia
(para
obligar
a
los
bienes
sociales
necesita
autorizacin judicial)

d)

Obligaciones que solo pueden hacerse valer sobre los bienes


propios del marido. (A 1749 inc. 5
c.c.) dem al anterior.
(pero necesita autorizacin de la mujer para obligar los bienes
sociales)

26

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.- Contribucin a la Deuda (hay que distinguir): Solo concierne a


los cnyuges o a sus herederos y no afecta a terceros que han
contratado con la mujer o con el marido o con ambos. Surge del
hecho
de
que
la
sociedad
conyugal
en
algunos
casos
provisionalmente asume la obligacin pero el cumplimiento de la
misma genera una recompensa que se har valer al momento de
liquidar la sociedad.
a)

Pasivo Definitivo:

Todas las pensiones e intereses que corran sea contra la


sociedad o contra cualquiera de los cnyuges y que se devenguen
durante la sociedad.
Las obligaciones y deudas contradas durante el matrimonio por
el marido, o la mujer con autorizacin del marido o de la
justicia en subsidio y que no fuesen personales de aquel o sta.
Las obligaciones derivadas del pago de toda Fianza, Hipoteca o
Prenda constituida por el marido.
Las obligaciones que tienen su origen en todas las cargas y
reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada
cnyuge.
Las obligaciones que deriven del mantenimiento de los cnyuges.
El dinero que se entregue a la mujer por una sola vez o en forma
peridica, pactado en capitulaciones matrimoniales.

b)

Pasivo provisional: Las obligaciones asumidas personalmente por


la sociedad ya que goza de un d a recompensa, que se har
efectivo al momento de la disolucin o liquidacin de la misma.

Deudas personales de cada uno de los cnyuges antes del


matrimonio.
Toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no
sea descendiente comn. (A 1747 cc)

27

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

En general los precios, saldos, costas judiciales y expensas de


toda clase que se hicieren en adquisicin o cobro de los bienes,
d o crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges.

Recompensas: Compensaciones de carcter patrimonial que tienen por


objeto reestablecer el equilibrio entre el patrimonio de sociedad
conyugal el patrimonio de la mujer y el patrimonio del marido. Se
trata de crditos a favor y en contra de cada uno de dichos
patrimonios.
Caractersticas de las recompensas:
1.- Pueden deberse por la sociedad conyugal en favor de cnyuges;
o por los cnyuges en favor de la sociedad conyugal; o por
el
cnyuge en favor del otro cnyuge.
2.- Son renunciables.
3.- Son establecidas y valorizadas por liquidador de la sociedad
conyugal.
4.- Mujer goza de preferencia para el pago de recompensas.
5.- Protegen el principio del enriquecimiento sin causa.

28

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Administracin Ordinaria de la Sociedad Conyugal:


Recae en el marido, y este debe ser capaz. Por lo tanto, si este
fuere menor 18 aos deber designarse curador.
La funcin administrativa comprende 2 actividades:
a) El manejo de los negocios sociales.
b) La administracin de los bienes propios de la mujer , salvo
aquellos que administra por s sola en virtud de una
separacin parcial de bienes.
Caractersticas:
a)

Como dice Somarriva y as lo ha declarado el resto de la


jurisprudencia ...El marido ms que administrador de la
sociedad conyugal es dueo de los bienes sociales... Pero en
virtud de las reformas introducidas por las leyes N 10.271,
18.802 y 19.335, ya no se puede sostener aquello, ya que la
mujer
ahora tiene injerencia en la mayor parte de los actos
relevantes
de
administracin,
resultando
ser
una
coadministracin, la sociedad conyugal (don Pablo Rodrguez Grez).

b)

Le corresponde al marido de pleno d, por el slo hecho del


matrimonio.

c)

El marido entra administrar los bienes sociales y propios de la


mujer.

d)

Su administracin se prolonga por toda la vigencia de sociedad


conyugal.

e)

Marido no esta obligado a rendir cuenta de su administracin.

29

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

f)

Marido responde de delitos y cuasidelitos que cometa en esta


administracin. En otras palabras, responde de culpa grave o
dolo (A 1748 y 1771 c.c.)

g)

La mala administracin del marido puede llevar a la disolucin


sociedad conyugal por sentencia judicial que decrete la
separacin bienes.

Facultades Marido:
a) Administra libremente los bienes sociales, sin perjuicio de
restricciones impuestas por la ley y las capitulaciones
matrimoniales.
b) Respecto de un tercero es dueo de bienes sociales.
c) La mujer no tiene d a oponerse

a los actos de administracin.

Beneficios de que goza la mujer:


Puede pedir la separacin judicial de bienes por causales muy
amplias enumeradas en el A 155 cc, caso en el cual se
disolver sociedad conyugal.
b) Renunciar a Gananciales (A 1777 y 1783 cc).
c)
Beneficio de Emolumentos, responde solo hasta la concurrencia
de los gananciales que recibe. Este beneficio es equivalente a
un beneficio de inventario sin inventario.
d) Puede retirar en la liquidacin sociedad conyugal, antes que el
marido todos sus bienes propios, los saldos, precios y
recompensas que le correspondan. (A 1773 cc)
e)
Si los bienes sociales no son suficientes
para pagar a la
mujer las prestaciones adeudadas, puede hacer las deducciones
sobre los bienes propios del marido elegidos de comn acuerdo o
por juez en subsidio. (A 1773 inc. 2 cc)
f)
Tambin goza del beneficio de inventario sin necesidad de
inventario (A 1767 cc)
g) Se presumen sociales todos los bienes que existan en poder de
ambos cnyuges al momento de la disolucin sociedad conyugal.
(A 1739 cc)
a)

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

h) Se presumen sociales todos los bienes adquiridos a ttulo


oneroso por cualquiera de los cnyuges despus de disuelta la
sociedad y antes de su liquidacin, se ha adquirido con los
bienes sociales.
i)
Un privilegio de cuarta clase para hacer efectiva la
responsabilidad del marido por sus bienes propios o por los
gananciales que le correspondan.
j)
Patrimonio Reservado (A 150 cc).

Restricciones impuestas en la ley a las facultades marido: (A


1749 c.c.)
1.- Marido no puede gravar, ni enajenar, ni prometer grava o
enajenar bienes races sociales, ni los d hereditarios de mujer,
sin autorizacin de esta.
2.- Marido no puede tampoco, sin autorizacin de la mujer,
disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales sean
muebles o bienes races salvo los de poca monta. (A 1735 cc)
3.- Marido no puede sin autorizacin de su mujer, dar en arriendo
o ceder la tenencia de bienes races sociales urbanos por ms de 5
aos, ni rsticos por ms de 8 aos, incluidas las prorrogas que
hubiere pactado.
4.- Sin la autorizacin de la mujer, constituirse en aval, co
deudor solidario, fiador o rendir cualquiera otra caucin respecto
de obligaciones contradas por un tercero, no obliga a bienes
sociales.
5.- Las subrogaciones que se hacen en bienes de la mujer deben ser
autorizadas por ella. (A 1733 inc. final cc).

Forma y requisitos de la autorizacin: (A 1749 cc)


1.- Debe ser especfica, referirse precisamente al acto de que se
trata.
2.- Debe otorgarse por escrito o por escritura pblica s el acto
exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente

31

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

de cualquier modo en el mismo (no solamente concurriendo sino que


adems consintiendo expresamente en el acto mismo)
3.- Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que
conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. (A 1749
inc 5, ltima parte, cc)

Forma en que debe suplirse la autorizacin, siempre que ella


provenga:
a) Negativa injustificada de la mujer.
b) Incapacidad de la mujer, si de la falta de autorizacin, se
sigue perjuicio.
c) Ausencia real o aparente u otro motivo, y de ello se sigue
perjuicio.
Regla General: En todos estos casos la autorizacin se suple por
el juez con conocimiento de causa y citacin de la mujer.
Excepcin: Juez no
puede suplir la negativa de la mujer a la
donacin de los bienes sociales. (A 1749 inc. final cc)

Sanciones establecidas en la Ley por la Falta de Autorizacin:


1.- Nulidad Relativa:
a) Si la mujer no autoriza al marido para gravar o enajenar o
prometer gravar o enajenar voluntariamente bienes races
sociales o sus d hereditarios. (A 1749 cc) Relacionar con los
Arts 1754 y 1755 cc.
b) Si la mujer no autoriza una donacin de bienes sociales (en este
caso la voluntad de la mujer no puede ser suplida por la del
juez en caso de negativa injustificada).
2.- Inoponibilidad:
a) Si el marido da en arrendamiento o cede la tenencia de bienes
races urbanos por ms de 5 aos o rurales por ms de 8 aos. Ser

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

inoponible a la sociedad conyugal en la parte que excede estos


trminos. (Arts 1756 y 1757 cc)
b) Si el marido otorga un aval o se constituye en co deudor
solidario en fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por un tercero sin autorizacin de la
mujer comprometer slo sus bienes propios. Este acto es
inoponible a la sociedad conyugal.

Actos que puede ejecutar el marido libremente en los bienes de la


mujer:
a) Celebrar actos de mera tolerancia (pagar impuestos, interrumpir
prescripciones.
b) Arrendar bienes races de la mujer, urbanos por menos de 5 aos
y rsticos por menos de 8 aos.
c) Aceptar herencias, legados diferidos por la mujer y las
donaciones que se le hagan.
d) Recibir pago que se haga a la mujer a cualquier ttulo.
Actos en que requiere autorizacin de la mujer:
a) Para enajenar o gravar bienes races de la mujer.
b) Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer que el marido
este o pueda estar obligado a restituir en especie. (esta
autorizacin puede ser suplida por el juez cuando la mujer este
imposibilitada de manifestar su voluntad)
c) Para dar en arrendamiento o ceder la tenencia de sus bienes
races urbanos por ms de 5 aos y rsticos por ms de 8 aos.
d) Para nombrar partidor en los bienes de la mujer y repudiar
asignaciones o donaciones hechas por la mujer. Sancin: Nulidad
Relativa en todos los casos salvo en el arrendamiento en que
hay inoponibilidad.

Administracin Extraordinaria de la Sociedad Conyugal:


Tiene lugar cuando por incapacidad o ausencia del marido se nombra
un curador de sus bienes y de su persona. Esta administracin
puede ser ejercida por la mujer; un tercero y; el sndico.
Caractersticas:

33

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Ejercida por un curador.


b) Debe dar caucin.
c) La mujer tiene d a pedir la separacin de bs.
1.- Administracin extraordinaria
ejercida por la mujer:
Le
corresponde cuando es nombrada curadora de su marido en los
siguientes casos:
a) Cuando el marido es declarado interdicto por demencia o
sordomudez.
b) Por larga ausencia del marido sin comunicacin de su familia.
c) Cuando el marido sea menor de edad.

Facultades de la Mujer como Curadora de los Bienes del Marido y


Administradora de la Sociedad Conyugal: (tiene las mismas
facultades que tena el marido, por consiguiente requiere de
autorizacin judicial con conocimiento de causa para)
a) Gravar, enajenar, prometer gravar o enajenar los bienes races
sociales.
b) Disponer por acto entre vivos a ttulo gratuito de los bienes
sociales.
c) Arrendar o ceder la tenencia de los bienes races sociales
urbanos por ms de 5 aos y rsticos por ms de 8 aos.
Sancin: Si se omite la autorizacin judicial es Nulidad Relativa.
En el caso del arrendamiento, Inoponibilidad.

Titulares de las Acciones correspondientes:


a)

Marido.

b)

Herederos.

c)

Cesionarios.

El cuadrienio se cuenta desde la disolucin de sociedad


conyugal o desde que cesa el motivo de la curadura. En ningn
caso se podr impetrar la declaracin de nulidad pasados 10 aos
desde la celebracin del acto o contrato. S la mujer se
constituye en aval, co deudora solidaria, fiadora u otorga
cualquiera otra caucin respecto de terceros, solo obligar sus

34

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

bienes propios y los que administre en conformidad a los Arts 150


cc (patrimonio reservado) y Arts 166 y 167 cc (separacin parcial
de bienes). Para obligar los bienes sociales requiere autorizacin
judicial con conocimiento de causa. En la administracin de los
bienes propios del marido se aplicarn las normas relativas a la
curadura.

2.- Administracin
casos)
a) Cuando el marido
mujer.
b) Cuando el marido
ser su curadora.
c) Cuando la mujer a
exima de servirla

extraordinaria

por

terceros:

(procede

en

es menor y la guarda no le corresponde a la


es interdicto por prdigo y la mujer no puede
quien le corresponda la guarda de su marido se
o es incapaz de desempearla.

La administracin de la sociedad conyugal cuando la ejerce un


tercero lo debe hacer con sujecin
a las normas
de los
curadores. Cuando la administracin la ejerce un tercero, la mujer
tiene d a pedir la separacin de bienes si no esta dispuesta a
someterse a la administracin de ese tercero o si a ella
le
corresponde la administracin y no quiere ejercerla.

3.- Administracin extraordinaria ejercida por el Sndico: Sin


perjuicio de la facultad del marido de administrar los bienes
propios de la mujer, con la sola intervencin del sindico en
cuanto los frutos de dichos bienes incrementen la masa de bienes
de la sociedad conyugal dejando lo necesario para la congrua
subsistencia de los cnyuges.
Termino de la administracin extraordinaria: Cuando cesa la causa
que la produjo y el marido recobre sus facultades normales de
administracin, previo decreto judicial.

Causales de Disolucin de la Sociedad Conyugal:

35

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.-

Muerte Natural de cualquiera de los cnyuges.

2.-

Muerte Presunta de cualquiera de los cnyuges.

3.-

Sentencia Definitiva que declara el Divorcio Perpetuo.

4.-

Sentencia Definitiva que declara la

Nulidad de Matrimonio.

5.- Pacto de participacin en los gananciales o de separacin


total de bienes.

Requisitos del pacto:


Mayora edad de los pactantes.
Escritura pblica.
Inscripcin al margen de la partida de matrimonio.
Efectos de la Disolucin:
1.- Nace una comunidad entre marido y mujer sobre los siguientes
bienes:
a) Entre todos los bienes sociales.
b) Bienes reservados de la mujer y los frutos hasta la disolucin
salvo que haya renunciado a los gananciales.
c) Frutos de los bienes sociales y los producidos por los bienes
que la mujer administra parcialmente separada de bienes.
2.- Termina la administracin ordinaria o extraordinaria de la
sociedad conyugal.
3.- Debe procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal. (la
que no se produce cuando la mujer renuncia a los gananciales)

Renuncia de los Gananciales: En virtud de esta renuncia la mujer


pierde todo d a participar en las utilidades producidas en la
administracin del marido.
La renuncia puede darse:
Antes matrimonio.
Disolucin de sociedad conyugal.

36

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Caractersticas de esta renuncia:


Si se hace antes del matrimonio es solemne, si se hace a la
disolucin de esta es consensual.
Debe ser pura y simple. (no admite modalidad)
Debe ser hecha por persona capaz. (si la mujer o sus herederos
son menores para renunciar a los gananciales requerirn
autorizacin judicial si la mujer es incapaz por otro motivo
requiere renunciar por medio de curador)
Debe ser oportuna. (antes del matrimonio o en la disolucin de
este)
Debe ser total a menos que renuncien los herederos ya que
podran renunciar unos y aceptar otros.
Es irrevocable.

Efectos de la renuncia:
Hace que los bienes sociales se confundan con los del marido.
Hace perder a la mujer todo d en los bienes sociales.
La mujer no pierde el dominio de sus bienes reservados, ni los
frutos de estos, ni los bienes adquiridos con los bienes
reservados.
Tampoco pierde d a cobrar recompensas que le adeude a la
sociedad conyugal.
La mujer se desliga de toda responsabilidad en el pasivo social.
La mujer responde igualmente de las recompensas que adeude a la
sociedad conyugal.
Hecha la renuncia es irrevocable, pero puede rescindirse en los
siguientes casos:
1.- Si se obtuvo con dolo.
2.- Si hubo error de hecho al renunciar. (error debe versar
sobre el verdadero estado de los negocios sociales)
3.- Si se hace sin las formalidades legales respecto de la mujer
incapaz.
4.- Esta accin rescisoria prescribe en 4 aos contados desde la
disolucin sociedad conyugal.

Aceptacin de los gananciales: El solo hecho de no renunciar hace


que se entienda que la mujer acepta los gananciales con beneficio
de inventario, solo hasta el monto que va a percibir por los
gananciales.
A 1767 cc ...La mujer que no haya renunciado a los gananciales
antes del M o despus de disolverse la sociedad se entender que

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

los acepta con beneficio de inventario... (caso de calificacin


del silencio)

Liquidacin de la Sociedad Conyugal:

Es el conjunto de
operaciones destinadas a separar los bienes de los cnyuges y de
la sociedad, al dividir las utilidades llamadas gananciales y
reglamentar el pago de las deudas. La divisin de los bienes
sociales se sujetar a las reglas dadas para la particin de los
bienes hereditarios.
Etapas de la liquidacin:
a) Faccin de inventario y tasacin.
b) Formacin del acervo lquido.
c) Divisin del activo y pasivo.
a) Faccin de Inventario y Tasacin. El inventario, debe hacerse
en el trmino y forma prescritos para la sucesin por causa de
muerte y debe hacerse apenas se produzca disolucin de sociedad
conyugal.
A 1765 cc ...Disuelta la sociedad se proceder inmediatamente a
la confeccin de un inventario y tasacin de todos los bienes que
usufructuaba o de que era responsable en el trmino y forma
prescritos para la sucesin por causa de muerte...
Si entre los participes de los gananciales hubiere menores de
edad, dementes u otras personas inhbiles para la administracin
de sus bienes, se requerir inventario y tasacin solemnes y si
se omitiere hacerlos, aquel a quien fuere imputable la omisin
(aquel que debi hacerlo), responder de los perjuicios y se
proceder lo ms pronto posible a legalizar dicho inventario y
tasacin en la forma debida.
Si los participes son capaces, se requiere inventario y tasacin
simple pero este inventario solo tendr valor en juicio contra
el cnyuge, los herederos o los acreedores que los hubieren

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

debidamente aprobado y firmado. La mujer no podr invocar contra


terceros el beneficio de emolumentos.
Inventario debe contener:
Bienes sociales y propios de los cnyuges.
Bienes reservados de la mujer que pasan a ser gananciales a la
disolucin de la sociedad (por aceptar gananciales la mujer).
Sancin: A 1768 cc ...Aquel de los cnyuges o sus herederos que
dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de la
sociedad perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a
restituirla doblada...

Tasacin:

Es avaluar bienes sociales por dictamen de peritos.

No se requiere peritos en los siguientes casos:


Cuando la tasacin se hace de comn acuerdo de los partcipes
aunque haya incapaces caso en que debe haber en autos
antecedentes que justifiquen la apreciacin.
Cuando se trata de adjudicar o licitar bienes muebles o cuando
se trata de fijar un mnimo para licitar bienes races con
admisin de postores extraos.
b) Formacin del acervo lquido: (el que ser repartido entre los
cnyuges)
Previamente hay que conformar el acervo bruto y este se crea
acumulando imaginariamente los siguientes bienes:
Todos los bienes que estn en poder de los cnyuges al momento
de la disolucin.
Frutos de los bienes que los cnyuges administran parcialmente
por separados y cosas adquiridas por esos frutos.
Todos los crditos que se adeuden a la sociedad y las
recompensas que los cnyuges puedan adeudarse a la sociedad o
las indemnizaciones que procedan a favor.
Restitucin de los bienes propios a los cnyuges: Deben deducirse
del acervo bruto los bienes propios de los cnyuges que la
sociedad detentaba slo para producir sus frutos. La restitucin
debe hacerse luego del inventario y tasacin. Las perdidas o
deterioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos deber
sufrirlos el dueo, salvo que se deban a causa de dolo o culpa
39

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber este resarcirlos. Por
el aumento que provenga de causas naturales e independientes de la
industria humana, nada se deber a la sociedad.

Liquidacin y deduccin de las recompensas: Si los cnyuges son


deudores de la sociedad este saldo se acumula imaginariamente al
haber social. Si los cnyuges son acreedores de la sociedad se
hace la correspondiente
deduccin del acervo bruto dentro de un
ao del inventario y tasacin pudiendo el juez ampliar o
restringir este plazo. Esta deduccin
el cnyuge la hace como
acreedor no como dueo por eso puede hacerla sobre bienes
sociales.
Orden de prelacin en el pago de las recompensas: Estas se cobran
en dinero primeramente, luego los bienes muebles de la sociedad y
subsidiariamente en los inmuebles de la misma. En el pago de
recompensas cada cnyuge tiene d a elegir los bienes que ms le
agraden. La prelacin puede alterarse por acuerdo de los cnyuges
caso en que el cnyuge recibe
el bien como adjudicatario y a
travs de un ttulo declarativo de dominio ya que el cnyuge era
comunero del mismo bien.
Privilegios de la mujer en la liquidacin y deduccin de las
recompensas:
Efectuar deducciones antes que el marido (irrisoria afirmacin
que cada uno debe elegir lo que ms le agrade)
Si los bienes sociales son insuficientes, pueden hacer efectivo
su saldo de recompensas en los bienes propios del marido
elegidos de mutuo acuerdo si no hay acuerdo decide el juez.
Goza de un privilegio de cuarta clase.
Deduccin del pasivo: Sirve para determinar si la sociedad es o no
solvente, no es necesario pagar el pasivo sino deducirlo
imaginariamente si se paga solo se divide los bienes entre los
cnyuges. Si se deduce y no se paga, ese pasivo deducido pero no
pagado se divide entre los cnyuges pero esta divisin no obliga
a terceros acreedores ya que estos podrn seguirle cobrando al
marido las deudas sociales y a la mujer hasta la concurrencia de
su mitad de gananciales.
Divisin del activo y del pasivo (activo esta representado por
los gananciales)
Divisin del activo: Hechas las operaciones anteriores queda
formado el acervo lquido que se llama gananciales y que se
d)

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

dividirn por mitades entre los cnyuges, salvo en los siguientes


casos:
Si se pacta otra forma de divisin en las capitulaciones
matrimoniales.
Si alguno de los cnyuges distrajo u oculto dolosamente un bien
(pierde su porcin de dicho bien).
Divisin del pasivo: Procede cuando las deudas han sido deducidas
pero no pagadas se aplicarn las reglas:
d.p.v. de la Contribucin a las Deudas: Los cnyuges deben
soportarlos por mitades a menos que hayan acordado otra forma de
divisin o a lo menos de que de la situacin que la mujer goza
del beneficio de emolumento, caso en que solo soporta las deudas
hasta la mitad de su porcin de gananciales.
d.p.v. de la Obligacin a las Deudas: El marido es responsable
frente a terceros de todas las deudas salvo los siguientes
casos:
Las deudas personales
de la mujer se pueden perseguir en sus
propios bienes.
Si se trata de una obligacin indivisible el acreedor puede
perseguirla indistintamente en los bienes del marido o de la
mujer.
La obligacin prendaria o hipotecaria se hace efectiva en contra
del adjudicatario del bien prendado o hipotecado.(A 1779 cc)
Beneficio de Emolumentos: Aquel en virtud del cual la mujer no es
responsable frente a terceros de las deudas sociales sino hasta la
concurrencia de su mitad de gananciales.
Este beneficio lo puede oponer la mujer contra:
Terceros acreedores que pretendan una contribucin mayor que la
que le corresponde. (hasta la mitad de gananciales)
Marido cuando este pretenda exigir a la mujer el reintegro del
50% de las deudas sociales y este reintegro excede los
gananciales de la mujer.Este beneficio no puede renunciarse en
las capitulaciones matrimoniales pero s despus de disuelta la
sociedad conyugal.
Aqu la mujer tiene 2 opciones:
Si no hay gananciales no responde de nada.
Si hay, hasta la mitad de ellos responde.

41

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.- Regmenes anexos a la sociedad conyugal:


a) Patrimonio Reservado de la Mujer Casada (A 150 cc).
b) Cosas Donadas, Heredadas o Legadas, a la Mujer, bajo la
condicin precisa que no tenga la administracin el marido
(A 166 cc).
c) Herencia o Legado dejado a cualquiera de los cnyuges con la
condicin de que los frutos de las cosas donadas, heredadas o
legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal (A 1724 cc).

Patrimonio Reservado de la Mujer casada bajo el


Rgimen de Sociedad Conyugal (Pablo Rodrguez Grez): Es
el conjunto de bienes que la mujer obtiene con los frutos de su
trabajo separado del marido y por los bienes que con ellos
adquiere, todos los cuales se presumen pertenecerle exclusivamente
durante la sociedad conyugal, sin perjuicio de incorporarse al
activo de sta si la mujer no renuncia a los gananciales. Arturo
Alessandri Rodrguez: Son bienes reservados los que la mujer
obtiene con su trabajo separado del marido y los que con ellos
adquiera.
Caractersticas:
1.- Slo se aplica a la mujer.
2.- Consagrado en el A 150 cc.
3.- Opera de pleno d.
42

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

4.- Opera bajo el Rgimen de Sociedad Conyugal.


5.- Constituye patrimonio especial con un activo y pasivo propios.
6.- Son bienes sociales ya que s la mujer no renuncia a los
gananciales se confunde con los bienes de la sociedad conyugal
pero los administra independiente y libremente la mujer.

Requisitos de Existencia:
1.- Trabajo de la mujer en el sentido amplio aunque la actividad
sea ilcita.
2.- Que el trabajo remunerado.
3.- Que dicho trabajo se desarrolle durante el matrimonio.
4.- Que se desarrolle separado de su marido (sin colaboracin de
l).
Activo del patrimonio:
1.- El producto del trabajo de la mujer.
2.- Bienes adquiridos con el producto del trabajo.
3.- Los frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos
con ese trabajo (principio accesoriedad).
Pasivo del patrimonio:
1.- Las obligaciones perseguibles en los bienes reservados de
la mujer por actos o contratos celebrados por la mujer dentro de
su administracin separada. (o sea dentro de la gestin de su
parte)
2.- Las contradas por la mujer en virtud de los Arts 166 y
167 cc. (separacin parcial bienes)

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Casos en que las obligaciones contradas


administracin separada obligan al marido:

por

la

mujer

en

su

1.- Cuando el marido accede a la obligacin como fiador o de otro


modo a la obligacin de la mujer.
2.- Cuando se pruebe que el contrato celebrado por la mujer
hubiere reportado beneficio al marido o a la familia comn a
prorrata del beneficio.

Administracin de los bienes reservados: Corresponde a la mujer y


tiene amplias facultades ya que se le considera separada de
bienes. La capacidad para administrar la adquiere la mujer a
cualquier edad, pero necesita autorizacin judicial para enajenar
y gravar bienes races si es menor de edad y, si grava o enajena
bienes races sin autorizacin judicial la sancin es la Nulidad
Relativa, y el cuadrienio se cuenta desde que la mujer llega a la
mayora de edad.
Casos en que
Cuando la
Cuando es
el marido
Cuando el

el marido administra el patrimonio reservado:


mujer le confiere un mandato a tal efecto.
declarado en interdiccin por demencia o disipacin y
fuere nombrado curador.
marido es curador de bienes de la mujer ausente.

Prueba de los bienes reservados: La mujer debe acreditar tanto


respecto al marido como a los terceros, el origen y el dominio de
los bienes adquiridos en conformidad al A 150 cc. Podr servirse
de todos los medios de prueba establecidos en la ley.
Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal en los bienes
reservados:
Si la mujer acepta gananciales los bienes reservados incrementan
el haber comn. Aqu s la mujer contrajo muchas deudas el
marido dispone de un beneficio de emolumentos pero deber probar
el exceso de contribucin. Y este beneficio lo puede oponer a la
mujer y tercero.
Si la mujer renuncia a los gananciales el marido no tendr parte
alguna en los bienes reservados de la mujer ni obligaciones ni
responsabilidad alguna por las obligaciones de la mujer en la
administracin de sus bienes reservados.

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Regla General: Los acreedores del marido no podrn


bienes reservados de la mujer. Excepcin: Cuando
obligado conjuntamente con l o que la obligacin
el marido haya cedido en beneficio de la mujer o
comn a prorrata del beneficio.

perseguir los
ella se haya
contrada por
de la familia

3.- Rgimen de Separacin de Bienes: Es el rgimen


patrimonial en virtud del cual, la mujer administra separada e
independientemente del marido, sus bienes sin que exista entre
ambos un patrimonio social.
Caractersticas:
1.-Marido y mujer siguen administrando sus bienes libremente y sin
restriccin alguna.
2.-Facultad irrenunciable y de orden pblico.
3.-Cada cnyuge responde por sus actos.
4.-Cada cnyuge debe contribuir a la sustentacin de la familia
comn, en proporcin a sus facultades. Si no hay acuerdo, decide
el juez.
5.-Los acreedores del marido no tienen accin para perseguir los
bienes de la mujer, salvo que esta acceda a la obligacin
condicionndola o se haya beneficiado con ella.
6.-Este rgimen se puede pactar antes del matrimonio; al
contraerse; durante l; puede decretarse judicialmente; tambin
puede producirse como consecuencia de un divorcio perpetuo.
7.-Una vez convenida, slo puede sustituirse por el rgimen de
participacin en los gananciales.
8.-Excluye los regmenes anexos a la sociedad conyugal.
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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

9.-Si los cnyuges se confieren poder para administrar los bienes


del otro, son simples mandatarios.
Fuentes de este rgimen:
I.- Convencin.
II.- Judicial.
III.- Legal.

Desarrollo:
I.- Convencional. Por que se pacta:
a) Antes o al momento de celebrar el matrimonio: Debe constar en
las capitulaciones matrimoniales.
b) Durante el rgimen: Slo pueden hacerlo los cnyuges mayores
de edad.
Reqs.:
1.- Cnyuges mayores de edad. Sancin: Nulidad Relativa.
2.- Escritura Publica. Sancin: Nulidad Absoluta.
3.- Subinscripcin al margen de la inscripcin de matrimonio.
Sancin: Nulidad Absoluta.
4.- Debe practicarse la subinscripcin dentro de 30 das desde la
fecha de la escritura. Sancin: Nulidad Absoluta.
5.- No es susceptible de condicin, plazo o modo. Sancin: Nulidad
Absoluta.
Caractersticas:
1.- Disuelve la sociedad conyugal.
2.- Es irrevocable (para el caso exclusivo que se pacte durante
el rgimen).
3.- En la misma escritura puede liquidarse la sociedad conyugal.
4.- Si no lo han hecho, pueden los cnyuges impetrar la accin de
particin.
5.- No perjudicar los derechos vlidamente adquiridos por
terceros respecto del marido o de la mujer.
II.- Judicial: Es la
sentencia. Causales:

que

declara

el

juez

travs

de

una

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.- Insolvencia del marido o riesgo inminente.


2.- Administracin fraudulenta del marido.
3.- Incumplimiento culpable de sus obligaciones. (Arts 131, 134
cc)
4.- Incurrir en una causal de divorcio. (excepto avaricia).
5.- Ausencia sin justa causa por ms de un ao.
6.- Apremios por pensiones alimenticias.
7.- Si la mujer no acepta la administracin extraordinaria, ni
desea someterse a la direccin de un curador.
Efectos: Decretada la separacin, se proceder a la divisin de
los gananciales y al pago de las recompensas. Ms exactamente, se
proceder a la liquidacin de la sociedad conyugal, por que puede
no haber gananciales, ni recompensas.
III.- Legal: Es la que hace la ley. Causales:
1.- Cuando se decreta divorcio perpetuo por sentencia judicial
ejecutoriada. (A 170, 1764 N 3 cc)
2.- En virtud del decreto de posesin provisoria que declara la
muerte presunta, quedar disuelta la sociedad conyugal o terminara
la participacin en los gananciales.(A 84 cc)

4.- Rgimen de Participacin en los Gananciales: Es


aquel en el cual ambos cnyuges conservan la facultad de
administrar sus bienes sin ms restricciones que aquellas
consagradas expresamente en la ley, debiendo, al momento de su
extincin, compensarse las utilidades que cada uno obtuvo a ttulo
oneroso, configurndose un crdito en numerario a favor de aquel
que obtuvo menos gananciales, de modo que ambos participen por
mitades en el excedente lquido. (Pablo Rodrguez Grez)
Caractersticas:
1.-Sistema de distribucin paritaria de las utilidades onerosas
obtenidas durante su vigencia.
2.-Para determinar el crdito s prctica un ajuste de cuentas
netas.

47

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

3.-El crdito final es lquido, numerario y se paga luego de


cubiertas las obligaciones que gravitan sobre el patrimonio del
cnyuge deudor, con preferencia.
4.-No existe jams comunidad de bienes.
5.-Cada cnyuge conserva sus facultades de
pudiendo usar, gozar y disponer de sus bienes.

administracin,

6.-La infraccin a las restricciones legales pueden estar


sancionadas por la nulidad del acto u por la inoponibilidad del
mismo.
7.-Los terceros que contratan con los cnyuges no sufren perjuicio
alguno.
8.-Siempre es de raz convencional.
9.-Ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia
comn.
10.-El crdito ingresa o grava el patrimonio respectivo al momento
mismo de abrirse la sucesin. Por consiguiente debe incorporarse
al acervo bruto o deducirse de este como deuda hereditaria para
los efectos de formar el acervo lquido.
11.-Este rgimen termina por:
a) Disolucin del matrimonio.
b) Sentencia judicial que declara la separacin de bienes o
divorcio perpetuo.
c) Sustitucin convencional de los cnyuges.
d) Muerte presunta (cuando se dicta el auto de posesin provisoria
bienes)
12.-Es un rgimen alternativo y pactado. Casos en que se pacta:
a) Por capitulaciones matrimoniales.
b) Al momento de celebracin del matrimonio.
c) Durante el matrimonio.
d) En el caso de los casados en el extranjero que inscriban su
matrimonio en Chile, pueden pactar en el mismo acto de
inscripcin.

Naturaleza Jurdica

del derecho de los cnyuges: (2 momentos)

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a)

Una vez extinguida la participacin: El cnyuge acreedor (quien


obtuvo menos gananciales) goza de un crdito puro y simple,
salvo cuando su pago inmediato cause grave perjuicio al cnyuge
deudor o a los hijos comunes, y ello se probare debidamente.

b)

Durante la vigencia del rgimen: Es un derecho bajo condicin


suspensiva y, esta va a consistir que al final de la
participacin, el cnyuge acreedor haya obtenido utilidades o
gananciales netos inferiores al logrado por su contraparte.

Administracin de los patrimonios: Por Regla General segn el A 2


Ley 19.335, cada uno de los cnyuges administra, goza y dispone
libremente de su patrimonio. Esta es una norma de orden pblico
por que es un elemento esencial del sistema, las partes no pueden
alterarlo convencionalmente.
Excepciones: (son restricciones legales cuya infraccin acarrea la
nulidad o inoponibilidad del acto)
a) A 3 Ley 19.335, ninguno de los cnyuges podr otorgar
cauciones
personales
a
obligaciones
de
terceros
sin
el
consentimiento del otro cnyuge. Aqu se exige que el otro cnyuge
participe directa y expresamente en el acto, o autorice por
escrito o por escritura pblica cuando el acto a que se refiere
requiera esa solemnidad. Sancin: Nulidad Relativa, el cuadrienio
se cuenta desde que el otro cnyuge tuvo conocimiento. Pero en
ningn
caso
puede
alegarse
la
nulidad
despus
de
haber
transcurrido ms de 10 aos desde la celebracin del acto o ctto.
b) A 15 Ley 19.335, establece tres casos de Inoponibilidad:
Donaciones irrevocables.
Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en
perjuicio del otro cnyuge.
Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan
asegurar una renta futura al cnyuge que haya incurrido en
ellos.
IMP: En estos tres casos se da lugar a una acumulacin imaginaria,
del monto de las disminuciones en el activo, en el patrimonio
49

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

final. El A 24 inc. 2 Ley 19.335, consagra una accin pauliana a


favor del cnyuge que ha sido objeto e un acto fraudulento de
parte del otro. As se desprende de su letra, ...A falta o
insuficiencia de todos los bienes sealados, podr perseguir
su
crdito en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento o
enajenados en fraude de sus derechos...S persigue los bienes
donados entre vivos, deber proceder contra los donatarios en un
orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es,
principiando por las ms recientes... (Relacionar con el A 1187
del C.C. accin de inoficiosa donacin)
Para perseguir este crdito de participacin se sigue el siguiente
orden:
1.- Dinero.
2.- Bienes Muebles y,
3.- Bienes Inmuebles.
Determinacin y clculo de los gananciales. Gananciales: Es la
diferencia de valor neto entre
el patrimonio originario y el
patrimonio final de cada cnyuge.
1.- Patrimonio originario, es el existente al momento de optar a
este rgimen que establece esta ley, es decir, el que resulte al
deducir del valor total de los bienes que el cnyuge sea titular
al iniciarse el rgimen, el valor total de las obligaciones de que
sea deudor en esa misma fecha. Para determinar el Patrimonio
Originario debe practicarse un inventario fsico, una tasacin de
los bienes, un inventario de deudas y una tasacin de deudas.
Composicin del Patrimonio Originario:
a) Bienes adquiridos a cualquier ttulo antes del rgimen.
b) Bienes adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de
este.
c) Bienes adquiridos mientras dura el rgimen, pero cuya causa o
ttulo de adquisicin se verifica antes del rgimen.
No
a)
b)
c)

ingresan al Patrimonio Originario:


Minas denunciadas por uno de los cnyuges.
Frutos, incluso que provengan de bienes originarios.
Donaciones remuneratorias por los servicios que dieran accin
contra la persona servida.

Valorizacin del activo originario: A travs de la tasacin de los


bienes que lo componen, segn su estado al momento de la entrada
en vigencia del rgimen de bienes o de su adquisicin. El precio
del bien al momento de
la incorporacin en el patrimonio

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Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

originario ser prudencialmente actualizada a la fecha de la


terminacin del rgimen, ya sea por los cnyuges de consuno, o un
tercero que ellos designen, o el juez en subsidio.
Valorizacin del pasivo originario: dem.
Carencia de valor del patrimonio originario: (A 7 inc. 1 Ley
19.335) si el valor de las obligaciones excede el valor de los
bienes, el patrimonio originario se estimar carente de valor.
Prueba
11 Ley
a) Por
b) Por
c) Por
d) Por
e) Por

de los bienes que componen el patrimonio originario:


19.335)
inventario simple.
inventario solemne.
registros.
facturas.
otros ttulos de crdito.

(A

Por
consiguiente,
s
puede
probar
mediante
instrumentos
solamente y slo sern admisibles los dems medios probatorios
cuando acrediten que no estuvieron en situacin de procurarse un
instrumento.
2.- Patrimonio final: Es el que exista al trmino de dicho rgimen
y que, resulta al deducir el valor de los bienes de que el cnyuge
sea dueo al momento de terminar el rgimen, el valor total de las
obligaciones que tenga en esa misma fecha.
Se distingue:
a) P. Final Bruto, es el compuesto por la totalidad de bienes que
detenta el cnyuge al terminar el rgimen.
b) P. Final Lquido, activo menos pasivo.
P. Final Lquido: Es el que resulta de 4 operaciones, una de
deduccin y otras tres de agregaciones imaginarias.
a) Deducciones: El valor total de las obligaciones, deber hacerse
por los cnyuges de consuno, sino por un tercero designado por
ellos sino por el juez. La prueba de este pasivo, obliga a cada
uno de los cnyuges a proporcionar inventario valorado de los
bienes y obligaciones que comprendan su patrimonio final, aqu a
diferencia del patrimonio originario, s puede acreditar a travs
de todos los medios de prueba que determine la ley.
b)
Agregaciones
Imaginarias:
Son
la
consecuencia
de
la
inoponibilidad de los actos indicados en el A 15, se harn
considerando el estado que tenan las cosas al momento de su
enajenacin.

51

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

c) Agregaciones por va de sancin (A 18) ...si alguno de los


cnyuges, a fin de disminuir los gananciales, oculta o distrae bs.
o simula obligs., se sumar a su p. final el doble del valor de
aquellos o de stas... Se trata de una sancin por la ejecucin de
un acto doloso y, este es un tipo de dolo especfico, ya que el
acto sancionado debe ser motivado por el nimo de disminuir los
gananciales.
d) Agregacin de atribuciones de derechos sobre bienes familiares
se trata de los derechos de uso, usufructo o habitacin
constituidos por el juez sobre los llamados bienes familiares de
que se tratan los Arts 141 y sgts. del cc.

Valorizacin del patrimonio final lquido: (reglas)


i)
Lo harn los cnyuges de consuno o por un tercero designado
por ellos o en subsidio por el juez.
ii) Y se har como regla general, atendiendo al estado de los
bienes y obligaciones al momento de la terminacin del
rgimen. Pero tratndose de las agregaciones imaginarias se
har al valor que los bienes hubieren tenido al momento de
terminacin del rgimen, salvo, a juicio nuestro, que se
trate de un acto simulado, caso en el cual podr reclamarse
el valor que la cosa tiene al momento en que el bien se
reintegre al patrimonio del cnyuge que ejecut el acto
fraudulento. Finalmente la valorizacin de los bienes
familiares se realizar prudencialmente por el juez.
Prueba del p. final lquido (A 16) Dentro de los 3 meses
siguientes al trmino del rgimen de participacin en los
gananciales, cada cnyuge estar obligado a proporcionar al otro
un inventario valorado de los bienes y oblgaciones que comprenda
su patrimonio final. El juez podr ampliar este plazo por una sola
vez y hasta por igual trmino. Si uno de los cnyuges no cumplen
estas obligaciones, el mismo artculo en su inciso final dispuso,
que cualquiera de los cnyuges podr solicitar la faccin de
inventario
en
conformidad
con
las
reglas
del
Cdigo
de
Procedimiento Civil y requerir las medidas precautorias que
procedan.

52

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Presuncin sobre los bienes que componen el patrimonio final: El


A 12, dispone que al trmino del rgimen de participacin en
los gananciales, se presumen comunes los bienes muebles
adquiridos durante l, salvo los de uso personal de los
cnyuges.
La
prueba
en
contrario
deber
fundarse
en
antecedentes escritos. Esto quiere decir que, todos los bienes
muebles adquiridos durante el rgimen de participacin son del
cnyuge adquirente y no integran su patrimonio originario sino
su patrimonio final.
Determinacin de los gananciales: (pueden ocurrir 3 situaciones)
1.- Que
el patrimonio final de ambos cnyuges sea inferior al
patrimonio originario: Cada uno de los cnyuges soportar
las
perdidas.
2.- Que el patrimonio final de uno de los cnyuges sea superior a
su patrimonio originario; y el patrimonio final del otro sea
inferior al patrimonio originario: Si slo uno de los cnyuges ha
obtenido gananciales, el otro participar de la mitad de su valor.
3.- Que el patrimonio final de ambos sea superior al patrimonio
originario: Se compensarn hasta la concurrencia de los de menor
valor y aquel que hubiere obtenido menores gananciales tendr
derecho a que el otro le pague,
a ttulo de participacin, la
mitad del excedente.
Crdito de Participacin: Se origina al terminar este rgimen.
Caractersticas:
1.-Se paga con posterioridad a las obligaciones contradas por los
cnyuges durante el rgimen.
2.-Es incomerciable, antes del trmino del rgimen (por que son
meras expectativas).
3.-Es irrenunciable, dem, adems por que es un d bajo condicin
suspensiva.
4.-Es puro y simple, no puede pactarse modalidad alguna.
5.-Es pagadero en dinero, salvo acuerdo en contrario.
6.-Su plazo de pago es prorrogable nica y exclusivamente por
decreto judicial si se causare grave perjuicio al cnyuge deudor o
a los hijos comunes, y ello se probare debidamente.
7.-Es de ejecucin regulada, ley dispone que el cnyuge acreedor
deber perseguir el pago primeramente en el dinero del deudor, si

53

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

este fuere insuficiente deben perseguir los bienes muebles y solo


en subsidio los inmuebles.
8.-Este crdito permite extender el d prenda general a las
donaciones excesivas y los bienes que se han transferido en fraude
de los derechos del otro cnyuge. Otorga una accin de inoficiosa
donacin (que es subsidiaria). (A 24).
9.-Crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio
de otros crditos y obligaciones entre los cnyuges.
10.-Crdito de participacin extinguido en virtud de una dacin en
pago renace, si la cosa dada en pago es evicta, salvo que el
cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la eviccin,
especificndolo.
11.-Prescribe conforme a las reglas generales, 5 aos contados
desde que el crdito se encuentra determinado. Para liquidarlo la
ley otorga un plazo de 5 aos. En definitiva, el plazo para exigir
este crdito pueda extenderse hasta 10 aos.
12.-Goza de un privilegio de cuarta clase. A 2481 N 3 cc.
13.-Para los efectos de este privilegio debe considerarse que la
confesin del marido o de la mujer no hace prueba por s sola
contra los acreedores.
14.-Es un d personal, el cual una vez extinguido el rgimen es
susceptible de cederse, renunciarse, prescribir, transmitirse,
etc.
15.-El rgimen termina por muerte natural o presunta de cualquiera
de los cnyuges, este crdito debe ser incluido en el acervo
bruto, puesto que se trata de un d que nace coetneamente con la
muerte del causante y se transmite a sus herederos. Debe
considerarse como una deuda hereditaria que se deducir del acervo
bruto.
Procedimiento a que se sujeta la accin de liquidacin: Es un
procedimiento sumario, prescribe en el plazo de 5 aos contados
desde la terminacin del rgimen, no se suspende entre los
cnyuges, pero s a favor de los herederos menores de edad. La
liquidacin y determinacin del crdito puede establecerse de
comn acuerdo entre los cnyuges, en caso contrario deber hacerse
judicialmente, sin perjuicio que pueda someterse a arbitraje,
sustituyndola de la judicatura ordinaria.

54

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Pactos lcitos y pactos prohibidos en el rgimen de participacin:


Pueden convenir:
1.- Que un determinado bien que segn la ley debe incluirse en
patrimonio originario, sea considerado sin embargo ganancial.
2.- Que alguno de los actos que constituiran inoponibilidad, no
tuvieran ese carcter.
3.- Que la valoracin del patrimonio originario y patrimonio
final, sea hecha por un tercero.
4.- Someter a arbitraje toda cuestin que se promueva durante la
vigencia del rgimen.
5.- En general sern lcitos los pactos que no afecten el carcter
esencial para funcionamiento del rgimen, ya que son normas de
orden pblico y estarn prohibidos los que afecten ese carcter
esencial.
Actos prohibidos:
1.- Que la participacin sea anterior al matrimonio.
2.- Alterarse el porcentaje de participacin (la mitad del
excedente).
3.- Autorizar alguno de los cnyuges otorgar cauciones personales
a favor de terceros, sin la aprobacin del otro.
Causales de terminacin del rgimen:
1.- Las que suponen la extincin del matrimonio.
a) Muerte natural de uno de los cnyuges.
b) Muerte presunta de uno de los cnyuges.
c) Declaracin de nulidad de matrimonio.
2.- Las que no revisten ese carcter:
a) Por sentencia de divorcio perpetuo.
b) Por sentencia que declara la separacin de bienes.
c) Por pacto de separacin de bienes.
Situacin tributaria: La parte de los gananciales que uno de los
cnyuges, sus herederos o cesionarios, perciba del otro cnyuge,
sus herederos o cesionarios, como consecuencia de la liquidacin
del rgimen, no constituye renta. (A 17 N 30 Ley Renta).
Igualmente
los cnyuges que hubieren pactado este rgimen
declararn sus rentas independientemente. (A 53 Ley Renta).

55

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Bienes

Familiares:

El inmueble de propiedad de ambos


cnyuges o de uno de ellos, que sirva de residencia principal
de la familia, y los muebles que guarnecen el hogar, y que han
sido objeto de una declaracin judicial en tal sentido.

Elementos:
Material: Son de naturaleza inmueble (uno) y mueble (conjunto de
cosas).
b) Normativo: La sola presentacin de la demanda transformar
provisoriamente en familiar el bien de que se trate.
a)

Familia: Es el grupo de personas unidas por matrimonio o


parentesco y que comprende a los descendientes, ascendientes,
colaterales, hermano, cnyuge y el adoptado en su caso.
Caractersticas:
a) Procede cualquiera que sea el rgimen de bienes que existe en
el matrimonio.
b) Bienes sobre que recae la afectacin pueden pertenecer a
cualquiera de los cnyuges o ser comunes de ambos.
c) La afectacin, como qued dicho, puede ser legal, en cuyo caso
ser temporal y se extender durante la secuela del juicio a
partir de la presentacin de la demanda; la afectacin
permanente es judicial y emana de una sentencia judicial
ejecutoriada.
d) La afectacin impide ejecutar los actos sealados en el A 142,
esto es, no podr enajenarse o gravarse voluntariamente, ni
prometerse gravar o enajenar los bienes familiares sin que
concurra la voluntad de ambos cnyuges.
e) La declaracin de que trata el A 141 slo puede hacerse a
solicitud de uno de los cnyuges.
f) La desafectacin de los bienes debe ser declarada por el juez o
acordarse por los cnyuges.
g) El juez puede suplir la autorizacin del otro cnyuge, cuando
ste se encuentre imposibilitado de manifestar su voluntad o
cuando su negativa no se funde en el inters de la familia.
h) Extinguido el matrimonio debe pedirse la desafectacin de los
bienes familiares sea por el contrayente del matrimonio
actualmente nulo o por los causahabientes del fallecido.

56

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

i) Puede solicitarse al juez la desafectacin si los bienes no


estn actualmente destinados a los fines previstos en el A
141.
j) Bienes familiares pueden constituirse, durante el matrimonio
disuelto que ste sea, en usufructo, uso o habitacin a favor
del cnyuge no propietario.
k) Adolece de nulidad cualquier estipulacin que contravenga en el
prrafo 2 del Ttulo VI del Libro I del Cdigo Civil, lo cual
implica que se trata de una institucin de orden pblico.
Forma en que se afecta a bienes familiares corporales:
a) Debe deducirse demanda por parte del cnyuge no propietario
contra el cnyuge propietario, individualizndose los bienes
corporales.
b) La sola presentacin de la demanda afecta provisionalmente los
bienes, debiendo el juez ordenar que se anote al margen de la
inscripcin de dominio.
c) El procedimiento ser sumarial.
d) Solicitante deber probar que el inmueble es del dominio del
otro cnyuge o comn de ambos, que sirve de residencia
principal de la familia y que los muebles que lo guarnecen
constituyen el ajuar del hogar.
e) Contra la Sentencia Definitiva
procedern los recursos de
apelacin, de casacin en la forma y en el fondo.
f) Acogida la demanda, deber tomarse nota de ella al margen de la
inscripcin de dominio del inmueble.

Efectos de la afectacin de los bienes corporales: Los bienes


indicados no se podrn gravar o enajenar, ni prometer
gravar o
enajenar, sino con la concurrencia de la voluntad de ambos
cnyuges. La misma regla
respecto de los contratos que concedan
derechos de uso o goce sobre un bien familiar. Su infraccin se
sanciona con la Nulidad Relativa.
Autorizacin del cnyuge
a) Interviniendo directa
b) Constar por escrito o
ejecuta exigiere esta
c) Prestarse por medio
escritura pblica)

o del juez en subsidio:


y expresamente en el acto.
por escritura pblica si el acto que se
solemnidad.
de mandato especial (por escrito o

57

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

La voluntad del cnyuge no propietario


juez en los siguientes casos:

puede ser suplida por el

a) Imposibilidad del cnyuge no propietario (ausencia prolongada,


interdiccin sobreviniente).
b) Negativa injustificada, que no se funde en el inters de la
familia.
Efecto de la afectacin de bienes familiares respecto de terceros
acreedores:
1) Beneficio de Excusin:
Cualquiera de cnyuges podr exigir
que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el
crdito en otros bienes deudor Para gozar de este beneficio es
necesario que se oponga luego que sea requerido el fiador, salvo
que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y
despus los adquiera.
2) Juicio Ejecutivo: Cada vez que una accin ejecutiva deducida
por un tercero
acreedor, se disponga el embargo de algn bien
familiar de propiedad del cnyuge deudor, el juez dispondr que se
notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge
no propietario. Esta notificacin
no afectar los derechos y
acciones del cnyuge no propietario sobre dichos bienes.

Desafectacin de los bienes corporales: (2 vas)


1.- D. de comn acuerdo por los cnyuges: No requiere de
formalidad, pero si es inmueble, deber constar por escritura
pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva.
2.- D. por sentencia judicial: Puede producirse por las siguientes
razones:
a) A peticin de un cnyuge por que no estn actualmente destinados
a los fines que indica el A 141.
b) Cuando el matrimonio ha sido declarado nulo, cualquiera de los
anulados puede pedir la desafectacin..
c) Si muere uno de los cnyuges, los causahabientes del cnyuge
propietario tambin pueden pedirla.
Normas especiales sobre responsabilidad:

58

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1) A 141 inc. final ...el cnyuge que hiciere fraudulentamente


la declaracin a que se refiere este artculo, deber indemnizar
los perjuicios causados.
2) A 143 inc. 2 ...los adquirentes de derechos sobre un
inmueble que es bien familiar, estarn de mala fe a los efectos de
las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad
origine (Presuncin de derecho)
Afectacin de derechos o acciones de los cnyuges: Queda limitada
estrictamente cuando recaen en inmuebles.
Esto se aplica ...a
los derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades
propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la
familia...
Afectacin por voluntad unilateral: Es realizada por el cnyuge no
titular de los mismos. Y se realizar la afectacin mediante
declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura
pblica.
Requisitos de publicidad:
a) Si se trata de sociales de personas anotarse al margen de la
inscripcin social.
b) Si es una sociedad annima debe inscribirse en el registro de
accionistas.

Efectos de la afectacin: Una vez producida se requerir asimismo


la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como
socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin
con el bien familiar.
Desafectacin de acciones y derechos: A travs de un juicio
sumario, dem a la desafectacin de bienes familiares corporales.

Constitucin de derechos de Usufructo,


Habitacin sobre los Bienes Familiares:

Uso

A 147 ...durante el matrimonio o disuelto ste, el juez


podr constituir, prudencialmente, a favor del cnyuge no
propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los
59

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en la


fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar
especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya,
y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges. El tribunal podr, en
estos
casos fijar otras obligaciones o modalidades, si as
pareciere equitativo... Estos derechos son inembargables.
Caractersticas:
a) Se constituyen por sentencia judicial.
b) Una Resolucin Judicial determinar el plazo dentro del cual se
extinguir.
c) Juez debe obrar prudencialmente.
d) Tambin puede fijar otras obligaciones o modalidades.
e) Los bienes sobre los cuales se constituyen estos derechos no
pierden su calidad de familiares.
f) Estos derechos son inoponibles a los acreedores que el cnyuge
propietario tena al momento de su constitucin y no aprovechan
de manera alguna a los acreedores del usufructuario, usuario o
habitador.
g) La declaracin judicial es ttulo suficiente para todos los
efectos legales.
h) Tienen un carcter alimenticio.
i) Pueden constituirse durante el matrimonio o con ocasin de su
disolucin.
j) Se rigen por las reglas grales.
k) Se extinguen por la llegada del plazo establecido en la
sentencia y por las causales consignadas en los Arts 806, 807 y
809 cc.

Principales modificaciones
adopcin N 19.620:

de

la

nueva

ley

de

1.-Igualdad
de
derechos
de
los
hijos
adoptivos
Adecuacin de la legislacin sobre la adopcin a la reforma legal
que otorg igualdad de derechos a todos los hijos en Chile,
cualesquiera
sea
su
origen.
En este sentido, la nueva ley de adopcin elimina las diferencias
entre la adopcin plena y simple, estableciendo que la adopcin es
una y que confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto
del o los adoptantes, el que, por lo tanto, tendr los mismos
derechos que los hijos biolgicos.
2.-Idoneidad
La nueva ley

exige

una

de
rigurosa

los
acreditacin

de

la

adoptantes
idoneidad

60

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

fsica, mental, psicolgica y moral de los postulantes a adoptar,


la que es evaluada por instituciones especializadas.
3.-Preferencia
entre
quienes
pueden
adoptar
Preferencia en adopcin a los matrimonios que residan en Chile y,
en segundo trmino, a los que residan en el extranjero. Slo en
caso que no existan cnyuges idneos interesados en adoptar, la
ley permite que opten personas chilenas solteras o viudas con
residencia permanente en el pas.
4.-Adopcin
por
matrimonios
no
residentes
en
Chile
Posibilidad de adopcin de nios chilenos por matrimonios no
residentes en Chile, en subsidio de la adopcin nacional y se
constituir en el pas, es decir, el nio saldr adoptado
plenamente por los cnyuges extranjeros.
5.-Procedimiento
previo
y
procedimiento
de
adopcin
Otra
modificacin
muy
importante
es
la
separacin
de
procedimientos dentro del proceso. Un procedimiento previo es
distinto para la declaracin de que un nio es susceptible de ser
adoptado y otro posterior para la constitucin de la adopcin
propiamente tal (no contencioso).
6.-Causales para solicitar la declaracin de que un nio es
susceptible
de
ser
adoptado
Entre ellas est el hecho que los padres o las personas que lo
tengan bajo su cuidado se encuentren fsica o moralmente
inhabilitados, o no le proporcionen atencin personal, afectiva o
econmica durante los plazos que la ley establece, tomando en
cuenta la edad del nios (6 meses si es mayor de dos aos de edad,
tres meses si es mayor de seis meses de edad y 45 das si es menor
de 6 meses).
Se establece tambin la presuncin de que existe un nimo
manifiesto de los padres de desligarse de sus obligaciones legales
respecto de un hijo que lo hubieren entregado a una institucin
pblica o privada de proteccin de nios o a un tercero sin una
causa justificada. Esta presuncin tambin se aplica cuando los
padres no visitan al nio en los mismos plazos mencionados
anteriormente.
7.-Proteccin
del
nio
incluso
antes
de
su
nacimiento
La nueva ley establece la posibilidad de que el procedimiento
previo se inicie antes del nacimientos del hijo, siempre que sea
patrocinado por el Sename o por uno de sus organismos acreditados.
Sin embargo, tambin contempla el eventual arrepentimiento de la
madre posterior al parto y tendr un plazo de 30 das para
ratificar su decisin. Si no lo hace, se entender por desistida.

61

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

8.-Sanciones: Se sanciona legalmente la entrega fraudulenta o


indebida de menores de edad a travs de procedimientos de
adopcin, con lo cual se previene y reprime el trfico de nios,
Complementariamente se sancionar al que solicitare o aceptare
recibir cualquier clase de contraprestacin para facilitar la
entrega de un nio en adopcin. Ambas figuras sancionan el trfico
lucrativo o comercio de nios.
Ley vigente
Contempla tres figuras en materia de adopcin
(clsica, simple y plena) y un procedimiento de
salida del pas con fines de adopcin en el
extranjero.
No se regula intermediacin en procedimientos
de adopcin.
Sename carece de facultades para actuar ante
irregularidades.
No considera la opinin del menor que ser
adoptado.
No posibilita en la prctica centralizar
informacin relativa a la adopcin.
Nios susceptibles de ser adoptados: menores de
edad hurfanos, de filiacin desconocida,
abandonados o hijo de uno de los adoptantes.
Declaracin de abandono se efecta dentro del
proceso de adopcin.
Requisitos de adopcin plena: cuatro aos de
matrimonio, mnimo de 25 aos de edad y
mximo de 60; al menos, 20 aos de diferencia
con el nio y un ao de cuidado personal de ste.
Permite adoptar a solteros por adopcin clsica,
simple o internacional.
Consagra el principio de reserva de la adopcin,
permitiendo obtener slo copias de la sentencia
de adopcin, por resolucin judicial.
Slo regula procedimiento de salida del pas con

Ley n19.620
Consagra un solo tipo de adopcin. Distingue si
sta es solicitada por personas residentes en Chile
o en el extranjero.
Limita la intervencin en programas de adopcin
a Sename u organismos acreditados ante ste.
Se faculta a Sename y organismos acreditados
para hacerse parte en cualquier etapa del proceso.
Considera opinin del menor y exige su
consentimiento si fuere menor adulto
Establece que Sename deber llevar registros de
postulantes a la adopcin y de menores
susceptibles de ser adoptados.
Nios suceptibles de ser adoptados: menores de
edad cuyos padres expresen su voluntad de
entregarlos en adopcin ante el juez,
descendientes de uno de los adoptantes o
declarados susceptibles de ser adoptados.
Establece proceso previo e independiente,
destinado a constatar adoptabilidad del nio.
Requisitos de adopcin: dos aos de matrimonio
(salvo caso de infertilidad), mnimo de 25 aos
de edad y mximo de 60; al menos, 20 aos de
diferencia con el nio y evaluacin por un
programa de adopcin. No establece tiempo de
tuicin previa.
Slo permite la adopcin de una persona soltera o
viuda chilena, con residencia permanente en
Chile, evaluada por programas y a falta de
matrimonios chilenos o extranjeros.
Mantiene principio de reserva, exceptuando las
certificaciones que deban pedir al tribunal los
solicitantes, y permite otorgar copias tanto de la
sentencia como del expediente de adopcin, por
resolucin judicial.
La adopcin por personas no residentes en el pas
62

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

fines de adopcin, la cual se constituye en el


extranjero, de acuerdo a la ley local.

se constituye en Chile y se regir cuando


corresponda, por los Convenios Internacionales
ratificados en Chile.
No consagra principio de subsidiariedad de la
Consagra expresamente tal principio, as como
adopcin internacionaluna excepcin al mismo, fundada en el inters
superior del nio.
Entrega a Sename la funcin de recibir las
La solicitud es presentada ante el tribunal (sin
solicitudes de salida del pas y remitirlas al
perjuicio de evaluacin previa) y slo si no es
tribunal con un informe de opinin.
patrocinada por Sename o un organismo
acreditado, el tribunal deber ponerla en
conocimiento del servicio.
Sanciona revelacin de antecedentes reservados Sanciona adems, el solicitar o recibir
y obtencin de un nio para s o para sacarlo del contraprestacin por facilitar la entrega de un
pas por medios fraudulentos.
nio en adopcin, exceptuando los honorarios
profesionales que se cobren durante el
procedimiento.

De la Filiacin

(Libro I, Ttulo VII, Arts 179 y


siguientes cc) Es el vnculo jurdico que une a un hijo con su
padre o con su madre y que consiste en la relacin de parentesco
establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente, o sea, su descendiente en primer grado (Enrique
Rossel Saavedra).
El fundamento de toda filiacin es el vnculo de sangre
existente entre el padre y el hijo, proveniente de las relaciones
sexuales, lcitas o ilcitas, de los padres. Hace excepcin a esta
regla la filiacin adoptiva.
Reforma al Cdigo Civil: Esta materia fue reformada por la Ley
19.585 publicada el 26 de Octubre de 1998, pero entro en vigencia
un ao despus. Los fundamentos de este cambio, se basan en
establecer un estatuto igualitario para todos los hijos. Ya lo

63

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

estableca el A 1 CPR ...Las personas nacen libres e iguales en


dignidad y derechos..., pero adems el Estado de Chile tiene la
obligacin de respetar y promover los tratados internacionales que
ha ratificado y que se encuentran vigentes de acuerdo a lo
dispuesto en el A 5 inc 2 CPR. Por ello el gobierno de Chile al
proponer al Congreso las presentes modificaciones hizo ms que
cumplir con las obligaciones que derivan de esos tratados,
particularmente de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
denominada Pacto de san Jos de Costa Rica, que en su A 17 N 5
establece que ...la ley debe reconocer iguales derechos tanto a
los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro
del mismo...
Ideas centrales de la reforma:
a) Asegurar el derecho de toda persona de conocer sus orgenes.
b) Garantizar un

trato igualitario para todos los hijos.

c) Dar prioridad a los intereses


Inters Superior del Nio).

del

menor

(principio

del

Clases de Filiacin:
1)

Filiacin por Naturaleza,

a)

Determinada,

puede ser a su vez:

b)

2)

puede ser:

Matrimonial.
No Matrimonial.
Por Fecundacin

mediante
la aplicacin de tcnicas de
reproduccin
humana
asistida
(Arts 179 y sgts cc)

Indeterminada.

Filiacin Adoptiva

(regulada por la Ley 19.620).


64

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Desarrollo:

Filiacin Determinada:
1) Filiacin Matrimonial. Se produce en los siguientes casos (A
180 cc):
a) Cuando existe matrimonio
entre los padres al tiempo de la
concepcin o del nacimiento.
b) Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres
contraen matrimonio entre s, siempre que a la fecha del
matrimonio la paternidad y la maternidad hayan estado
previamente determinadas por los medios que el cdigo
establece. (legitimacin ipso iure)
c) Si la paternidad o la maternidad no estuviere determinada
con anterioridad al matrimonio de sus padres, habr
filiacin matrimonial si los padres han reconocido al hijo
en el acto del matrimonio o durante su vigencia en la forma
prescrita en el A 187 cc.
d) Si los padres contraen matrimonio entre s, pero no
reconocen al hijo, habr filiacin matrimonial cuando una
sentencia judicial dictada en juicio de filiacin as lo
establezca.
2) Filiacin No Matrimonial. Es la que existe fuera de los casos
anteriores (A 180 cc).

3) Filiacin del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin


asistida (A 182 cc). Establece dos ideas fundamentales:
a) El padre o la madre de este hijo son el hombre y la mujer
que se sometieron a la aplicacin de stas tcnicas.
b) No cabe en este caso impugnar la filiacin; ni se admite
reclamar una filiacin diferente.
De acuerdo a lo que se acaba de expresar, en el caso en que la
aplicacin de estas tcnicas se hubiere recurrido a un tercero
(donante de espermios o de vulos; o utilizacin de un tero
ajeno), el hijo ni el tercero tendran accin de reclamacin de
filiacin. Esto sera inconstitucional, en cuanto de acuerdo a la
Convencin de los Derechos del Nio, a la que esta suscrito Chile,
dispone que todo nio tiene derecho a conocer a sus padres.

65

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Filiacin Adoptiva.

A 179 inciso 2 cc ...la adopcin, los


derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que pueda
establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva... Esta
ley es la 19.690. Sin perjuicio que en el A 45 inciso 2 de dicho
texto legal dispone ...los que tengan la calidad de adoptantes y
adoptados conforme a la ley 7.613 o a las reglas de la adopcin
simple contempladas en la Ley 18.703, continuarn sujetos a los
efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones,
incluso en materia sucesoria... Con todo el inciso 3 de la
citada norma seala ...no obstante lo dispuesto en el inciso
anterior, esos adoptantes y adoptados, cualquiera sea su edad,
podrn acordar que se les apliquen los efectos que establece el
A 37 inciso 1 de esta ley (es decir, que el adoptado tenga la
calidad de hijo del adoptante), si se cumplen los siguientes
requisitos... que estudiaremos ms adelante cuando veamos
adopcin en particular.
Efectos de la Filiacin: Slo va producir efectos cuando est
legalmente determinada, pero estos efectos se retrotraen a la
fecha de la concepcin (A 181 inciso 1 cc).

Determinacin

de

la

Filiacin.

Previamente

hay

que

distinguir:
a) Determinacin de la Maternidad.
b) Determinacin de la Filiacin Matrimonial.
c) Determinacin de la Filiacin No Matrimonial.

Desarrollo:
1) Determinacin de la Maternidad (A 183 cc):

66

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a)

Por el Parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo


y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas
del Registro Civil.

b)

Por Reconocimiento de la Madre.

c)

Por Sentencia Judicial


filiacin (A 186 cc).

Firme,

recada

en

un

juicio

de

Anlisis particular de la determinacin de la maternidad por el


Parto. La maternidad supone dos elementos, en primer lugar, que la
mujer haya parido, haya dado a luz un hijo; y en seguida, que el
hijo que pasa por suyo sea realmente el producto de ese parto
(identidad de parto). Por eso la determinacin de la maternidad
supone la existencia de esos dos requisitos. Si adems se deja
constancia de estos hechos en la inscripcin de nacimiento del
hijo, la ley entiende que la maternidad queda suficientemente
determinada (A 183 cc). En los dems casos la maternidad se
determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de
filiacin.

2) Determinacin de la Filiacin Matrimonial: Esta supone la


existencia del matrimonio de los progenitores al tiempo de la
concepcin o al tiempo del nacimiento del hijo. Si el hijo haba
nacido antes del matrimonio de sus progenitores y tena filiacin
determinada respecto de ambos, pasa a tener filiacin matrimonial
por el slo hecho de casarse. Fuera de estos casos, existir
filiacin matrimonial cuando los padres se hayan casado entre s y
hayan reconocido al hijo como suyo o exista una sentencia judicial
que as lo declare en el respectivo juicio de filiacin (A 180
inc 2 con relacin A 187 cc).
Presuncin de paternidad (A 184 cc): ...Se presumen hijos del
marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y
dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o al
divorcio de los cnyuges... Se separa de la regla del A 76 cc.

67

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Excepcin ...No se aplicar esta presuncin respecto del que nace


antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al
tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La
accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los
artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podr ejercerla
si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido...
Aqu vuelve a la regla del A 76 cc. En el caso de los hijos
nacidos despus de 300 das de decretado el divorcio de sus
padres, por excepcin opera la presuncin de paternidad por el
hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin
de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. La
excepcin es ampliamente justificada, pues si los dos padres piden
que se consigne como padre al marido, ello implica un manifiesto
reconocimiento de paternidad. Para que opere esta excepcin, debe
consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos
cnyuges, no bastando en consecuencia, la sola voluntad del marido
o de la mujer. En todo caso, la paternidad as determinada o
desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de
acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII.

3) Determinacin de la Filiacin No Matrimonial. Hay 2 formas de


determinar la filiacin no matrimonial:
a) Por reconocimiento voluntario de los padres.
b) Por reconocimiento forzado mediante
recada en un juicio de filiacin.

sentencia

judicial

Desarrollo:
a) Reconocimiento Voluntario. Se puede reconocer a cualquier clase
de hijos: mayores, menores, vivos o muertos (Arts 191 y 193 cc). Y
este reconocimiento se puede efectuar desde el momento mismo de la
concepcin.

68

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Capacidad para reconocer: Los menores adultos, sin necesidad de


ser autorizados o representados (A 262 cc).

Clases de Reconocimiento Voluntario:


a)

Expreso. Puede ser:

b)

Espontneo.
Provocado.

Tcito o Presunto.

Desarrollo:
1.- Reconocimiento voluntario expreso espontneo: Es el que se
hace mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto
por el padre, la madre o ambos, en alguno de los instrumentos que
indica el artculo 187 cc.
2.- Reconocimiento voluntario tcito presunto: Es el que la ley
colige del ...hecho de consignarse el nombre del padre o de la
madre, a peticin de cualquiera de ellos, almomento de practicarse
la inscripcin de nacimiento... (A 188 inc. 1 cc).
3.- Reconocimiento voluntario expreso provocado: Es el que hace
el padre o la madre en audiencia judicial verificada a peticin
del hijo, de su representante legal o de la persona que lo tenga a
su cuidado (A 188 inc 2 cc).
4.- Reconocimiento voluntario expreso espontneo de Paternidad o
Maternidad: El A 187 seala ...El reconocimiento del hijo tendr
lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado
objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1. Ante
el Oficial del Registro Civil,
al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres; 2.
En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del
registro Civil; 3. En escritura pblica; o 4. En un acto
testamentario...(inciso 1)
EL reconocimiento voluntario expreso espontneo por acto entre
vivos, puede hacerse a travs de mandatarios (A 190 cc) Deber
realizarse por medio de mandatario constituido por escritura
pblica y especialmente facultado con ese objeto. Ntese es un
mandato especial y solemne.
69

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Reconocimiento voluntario tcito o presunto: Es el que la ley


establece por el hecho que el respectivo padre o madre, o ambos
pidan al momento de inscribir al hijo, se deje constancia de su
nombre en esa inscripcin. (A 188 inc 1 cc)
Reconocimiento voluntario expreso provocado: Se efecta por la
confesin de paternidad o maternidad, prestada bajo juramento por
el supuesto padre o madre que sea citado a la presencia judicial
con tal objeto o, si este es incapaz, por su representante legal o
quien lo tenga bajo su cuidado (A 188 inc 2 cc). En la citacin,
que no podr ejercerse ms de una vez con relacin a la misma
persona en caso de que concurra, se expresar el objeto de la
misma y se requerir la presencia personal del supuesto padre o
madre. El acta en que conste la confesin de paternidad o
maternidad se subinscribir al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo, para lo cual el tribunal remitir al Registro
Civil
copia autentica. No obstante de ser un reconocimiento que
se realiza en una audiencia judicial, no es un reconocimiento
forzado, sino voluntario, por que se perfecciona nicamente si el
padre o la madre reconocen al hijo. Si el citado no reconoce al
hijo, se termina la gestin. Esta forma de reconocimiento equivale
a la que el antiguo A 271 N 5 cc estableca para el hijo
natural.

A quien se puede citar?


R: Se puede citar tanto al padre como a la madre.
Requisitos para citar al supuesto padre o madre:
a) Debe hacerla el hijo, si es capaz; y si es incapaz, su
representante legal o la persona que lo tenga a su cuidado.
b) Este derecho puede ejercerse una sola vez con relacin a la
misma persona, a menos que esta no concurra a la audiencia,
caso en el cual se le puede volver a citar dentro de los tres
meses siguientes (A 117 inc 3 cc).
c) La citacin debe indicar el objeto con que se hace o sea para
reconozca al hijo como suyo.
Actitudes que puede asumir el padre o madre citados:
a) Comparecer y Reconocer, bajo juramento al hijo como suyo. El
hijo queda inmediatamente reconocido y termina la gestin. El

70

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b)

c)

tribunal remitir copia autntica del acta de la audiencia al R


Registro Civil, para que este lo subinscriba al margen de la
inscripcin
de
nacimiento
(constituye
un
requisito
de
oponibilidad).
Concurrir y No Reconocer, tambin aqu termina la gestin. Sin
que pueda renovarse la citacin, salvo que se haga respecto de
otra persona.
No Concurra, podr solicitarse una segunda citacin dentro de
los tres meses siguientes (plazo extintivo y fatal).

El citado si concurre a la audiencia debe ir en forma perosnal, el


A 188 inc 2 cc, no admite que se haga a travs de apoderado.
Garantas del citado:
a) Derecho a Exigir que en la citacin se indique el objeto de la
misma.
b) Si comparece y no reconoce no se le puede volver a citar.
c) Si no comparece a la primera citacin, se debe esperar 3 meses,
para volver a citarlo.
d) Si la citacin se hace de mala fe con el propsito de lesionar
la honra de la persona citada, obligar al solicitante a
indemnizar los perjuicios causados al afectado.
Tribunal competente para conocer de esta gestin: Es el mismo que
puede conocer la demanda de alimentos que el hijo pueda intentar
contra su padre. De manera que si el hijo es menor, lo ser el
juez de menores del domicilio del menor; en cambio, si es mayor
de edad, ser competente el juez de letras del domicilio del padre
o madre a quien se cit.
Limites al reconocimiento (A 189 inc 1 cc): No surtir efectos
respecto de un hijo que tenga
legalmente determinada una
filiacin distinta, sin perjuicio del derecho a ejercer las
acciones a que se refiere el A 208 cc. Entonces el padre o madre
interesado en el reconocimiento deber ejercer simultneamente las
acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin
de la nueva filiacin.
Caractersticas de todo reconocimiento:
a) Es un acto
reconocido.
b) Solemne.

unilateral.

No

requiere

la

aceptacin

del

c) Irrevocable.

71

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

d) No es susceptible de modalidades.
Repudiacin del reconocimiento (A 191 cc) Solo se puede repudiar
el reconocimiento voluntario espontneo.
Personas que pueden Repudiar:
a) Hijo mayor de edad, en un ao desde que tom conocimiento (A
191 inc 1 cc primera parte).
b) Hijo menor, dentro de un ao contado desde que llegado a la
mayor edad supo del reconocimiento (A 191 inc 1 cc).
c) Hijo mayor, que se encuentra interdicto por demencia o
sordomudez, repudiar por l su curador, previa autorizacin
judicial (A 191 inc 2 cc).
d) Hijo disipador interdicto, deber hacerla personalmente sin
autorizacin de su representante legal o ni de la justicia (A
191 inc 3 cc).
e) Si se reconoci a un hijo muerto o que falleci antes de llegar
a la mayora de edad, pueden hacerlo sus herederos. Los cuales
tienen un plazo de un ao contado desde el reconocimiento en
el primer caso, y en el segundo un ao desde su muerte (A 193
inc 1 cc).
f) Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el
trmino que tiene para repudiar, sus herederos pueden efectuar
la repudiacin durante el tiempo que aquel hubiere faltado para
completar dicho plazo (A 193 inc 2 cc).

Caractersticas de la Repudiacin:
a) Unilateral.
b) Solemne. por escritura pblica, subinscrita al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo.
c) Irrevocable.
d) Se puede hacer por medio de mandatario. El mandato debe cumplir
con las exigencias del A 190 cc.
e) No se puede repudiar si se acepto el reconocimiento.

Efectos de la Repudiacin (Arts 191 inc penltimo y 194 cc):


a) Privara retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos
que beneficien exclusivamente al hijo o a sus descendientes.

72

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b) No alterar
terceros.

los

derechos

ya

adquiridos

por

los

padres

c) Ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o


celebrados
con
anterioridad
a
la
subinscripcin
correspondiente.
d) Deja de existir la filiacin matrimonial (A 194 cc).

Acciones de Filiacin:
1.-

Acciones de Reclamacin de Filiacin:

a) Matrimonial.
b) Extramatrimonial.
2.-

Acciones de Impugnacin de Filiacin.

Desarrollo:
1.- Accin de Reclamacin de Filiacin Matrimonial:

73

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Titular de la accin: El Hijo y Los Padres. IMP: Si cualquiera de


los padres demandan debe intervenir forzosamente, el otro cnyuge
en el juicio, so pena de nulidad (A 204 inc final cc) E incluso
deber notificrsele a ste todas las resoluciones que se dicten
en el juicio, so pena de nulidad (A 768 N 9 cpc).

2.- Accin de Reclamacin de Filiacin No Matrimonial:


Titular de la accin:
a) Hijo, personalmente o a travs de su representante, en contra
de su padre o de su madre, o en contra de ambos.
b) El padre o la madre, cuando el hijo tenga determinada una
filiacin diferente (A 208 cc).
c) Si fallece el Hijo mientras es incapaz, la pueden ejercer sus
herederos
dentro del plazo de tres aos contados desde su
muerte (A 207 cc).
d) Hijo Pstumo (si alguno e los padres fallece dentro de los 180
das siguientes al parto) la accin se podr dirigir en contra
de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del
plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es
incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad.
tambin pueden ejercerla los herederos del Hijo Pstumo.

Caractersticas de esta accin:


a) Es personalsima.
b) Imprescriptible e irrenunciable, por que no se puede ceder ni
transmitir.
c) Se tramita en juicio de filiacin, el cual presenta las
siguientes caractersticas:
Es un juicio ordinario.
La demanda debe presentarse con
antecedentes
suficientes
que
hagan plausibles los hechos en
que se funda.
El proceso tiene el carcter de
secreto hasta que se dicte
sentencia de termino.

74

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Tribunal competente es el del


juez de letras de mayor cuanta
del domicilio del demandado.

Prueba en los Juicios de Reclamacin de Filiacin (Arts 197 al 201


cc):
a) La regla es que se pueda establecer mediante toda clase de
pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. Sin
embargo la prueba de testigos por s sola es insuficiente y las
presunciones deben ser graves, precisas y concordantes. Pero no
toda clase de pruebas solamente las aceptados por la ley en los
artculos 1698 del Cdigo Civil y 341 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
b) La ley admite pruebas periciales de carcter biolgico. A.D.N.
prueba que excluye la paternidad en un 100% y la incluye entre
un 98,36 y el 99,9999999982%. Tambin existen otras pruebas
como anlisis de grupos y subgrupos sanguneos y el anlisis
de antgenos de histocompatibilidad. Todas estas pruebas deben
practicarse por el Servicio Mdico Legal. Las partes siempre y
por una sla vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe
pericial. La ley no se pronuncia acerca del valor de estas
pruebas, por lo que habra que aplicar las reglas generales del
A 425 cpc, esto es, apreciarse de acuerdo a las reglas de la
sana crtica.
Sancin a la negativa injustificada a someterse a un peritaje
biolgico (A 199 cc): Constituye una presuncin grave en su
contra que el juez apreciara en conciencia en los trminos del A
426 cpc. Ello significa que esa sola preuncin puede constituir
plena prueba cuando a juicio el tribunal tenga los caracteres de
gravedad y precisin suficiente para formar su convencimiento.
Posesin Notoria de la calidad de Hijo (A 200 cc) Reqs:
a) Trato.
b) Nombre.
c) Fama.
En cuanto a mencionados requisitos estos:
a) Debe haber durado a lo menos cinco aos continuos.
b) Los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto
de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que
la establezcan de un modo irrefragable. No basta con la sola
prueba testimonial por que adems tiene requiere ir
acompaada de otro medio probatorio.

75

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Valor probatorio de la Posesin Notoria (A 201 cc): Prefiere a


las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya
contradiccin entre unas y otras. Sin embargo, no se aplicar esta
norma si hubiere graves razones que demuestren la conveniencia
para el hijo de aplicar tal regla, caso en que prevalecen las
pruebas de carcter biolgico. La Comisin redactora entendi por
graves razones por ej, que la posesin notoria derive de la
perpetracin de un delito, como el de sustraccin de menores o de
sustitucin de un individuo por otro.
Limites a
filiacin:

la

interposicin

de

demandas

de

reclamacin

de

Deben acompaarse la demanda


antecedentes suficientes que la
hagan plausible.
La responsabilidad que adquiere
quien interpone esta accin de
mala fe o con el objeto de
lesionar la honra de la persona
demandada,
en
cuanto
a
indemnizar los perjuicio que
causare al afectado.

Sancin al padre o madre que se opone a la determinacin judicial


de la filiacin:
a) quedara privado de la patria potestad y en general de todo
derecho que por el ministerio de la ley se le confieran
respecto de la persona y de los bienes del hijo o
descendientes
b) quedaran privados del derecho de pedir alimentos
Alimentos provisionales: Reclamada judicialmente la filiacin el
juez podr decretar alimentos provisionales.
IMP: Sentencia que acoge accin de reclamacin es declarativa, no
constitutiva de reclamacin (A 181 cc).

Acciones de Impugnacin de Filiacin (Arts

211 y ss cc)
Son aquellas que tiene por objeto dejar sin efecto la filiacin
generada por una determinada paternidad o maternidad, por no ser
efectivos los hechos en que se fundan.
Excepto cuando la
filiacin se encuentra determinada por sentencia firme no tiene
lugar esas acciones. (A 220). Contra excepcin pero nada obsta a
que si un tercero pretende ser el padre o madre del mismo hijo
76

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

pueda demandar dicha filiacin en los trminos del articulo 208,


esto es ejerciendo simultneamente las acciones de impugnacin de
la filiacin existente y de reclamacin de la nueva (A 320 cc).
Situaciones que regla la ley.
1)
Impugnacin de la paternidad del hijo concebido
matrimonio.
2)

o nacido durante e

Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento.


3) Impugnacin de la maternidad.

Desarrollo:
1.- Impugnacin de la paternidad del hijo concebido y nacido
durante el patrimonio: de este caso se desprenden dos situaciones:
a.- La del hijo concebido antes del matrimonio y que nace durante
el .
b.- La del hijo concebido

durante el matrimonio de sus padres.

Anlisis:
a.- Esta situacin esta referida al hijo que nace antes del los
180 das siguientes al matrimonio de sus padres (A 184 cc). El
cual dispone que si el marido no tuvo conocimiento de la preez al
momento de casarse, pude desconocer judicialmente la paternidad
(esta no es una accin de impugnacin propiamente tal ya que ms
bien es una accin de desconocimiento no obstante debe ejercerse
segn el plazo y forma de las acciones de impugnacin). Aqu el
onus probandi corresponder al hijo.
b.- Se refiere al hijo nacido despus de los 180.(como a los dos
se le aplica las mismas reglas los trataremos en conjunto)
Reglas:

77

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Personas que pueden impugnar al paternidad:


Marido. Dentro de los 180b das siguientes al da en que tuvo
conocimiento del parto( cnyuges viven juntos ) o dentro del
plazo de un ao (cnyuges separados) contado desde esa misma
fecha, si prueba que en dicha poca se encontraba separado de
hecho de la mujer A 212

Herederos del marido o cualquier persona a la que la


pretendida paternidad irrogare perjuicio. Dicha accin pasa
por la totalidad del plazo cuando el marido fallece sin tener
conocimiento del parto o por el tiempo que faltare para
completarlo en el caso contrario (A 213 cc) no tendr lugar
cuando el padre hubiere reconocido al hijo por testamento u
otro instrumento publico A 2113 cc.

Hijo,
deber
impugnar
por
su
representante
legal
o
personalmente en el primer caso el plazo ser de un ao
contado desde la fecha del nacimiento del hijo y en segundo
termino dentro de un ao contado desde que el hijo llega a la
mayora de edad.

2.- Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento.


Esta puede ejercerla:

Hijo, dentro del plazo de dos aos contados desde que el hijo
supo del reconocimiento.
Puede impugnar su representante
legal dentro del mismo plazo. Dicha accin tambin puede ser
ejercida por sus herederos por el mismo polazo o por su
residuo pero en este caso se cuenta desde el fallecimiento
del hijo. En cuanto a los hijo nacidos antes del matrimonio
de sus padres se aplican las mismas reglas pero el plazo se
cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o del
reconocimiento.

78

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Quien pruebe inters actual (patrimonial) en al impugnacin


dentro de un ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer
valer su derecho

3.- Impugnacin de la maternidad. Esta puede ser impugnada


atacndose los dos hechos en que se funda: existencia del parto y
que el hijo es producto de dicho parto ( art 217)
Titulares de la accin:

Marido de la supuesta madre.


Madre supuesta.
Verdaderos padres o madre del hijo.
Verdadero hijo o el que pasa por tal.
A quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus
derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los
supuesto padres siempre que no exista posesin notoria del
estado civil.

Computo de este Plazo: Es de un ao contado desde el nacimiento


del hijo. Sin embargo si el hijo no entabla accin de impugnacin
conjuntamente con la de reclamacin deber ejercerla dentro del
ao contado desde que alcance su plena capacidad. En el caso que
quien impugne sea una persona a quien perjudique actualmente sus
derechos hereditario dicho plazo de impugnacin ser de un ao
contado desde el fallecimiento de dichos padres( art 218). Si
quien impugna
son los verdaderos padre o madre del hijo no hay
plazo para interponer conjuntamente las acciones de impugnacin y
reclamacin.

Sancin a los que intervengan en la Suplantacin del Parto (A 219


cc) No les aprovechara de modo alguno el descubrimiento del fraude
ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad
o para exigirle alimento o para sucederles en sus bienes.
Procedimiento de Impugnacin de Paternidad o Maternidad: Ante
tribunales civiles ordinarios segn las reglas del juicio
ordinario.
Situacin especial del Hijo concebido mediante Tcnicas de
Reproduccin Humana Asistida: en este caso no cabe le impugnacin

79

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

dela filiacin ni la reclamacin de un filiacin diferente (A 182


cc).
Subinscripcin de la sentencia que acoge acciones de reclamacin o
impugnacin: Deben ser al margen de la inscripcin de nacimiento
del hijo. Es menester hacerlo como requisito de oponibilidad
respecto de terceros A 221 cc.

Efectos de la Filiacin
1.- Autoridad Paterna.
2.- Patria Potestad.
3.- Derecho de Alimentos.
4.- Derechos Hereditarios.

80

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Desarrollo:
1.-

Autoridad Paterna.

Hay que distinguir:

a)

Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.

b)

Derechos-deberes de los padres para con los hijos.

Anlisis:
a)

b)

Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.


Deber de obediencia y respeto a los padres.
Deber de cuidado. (A 223 cc) cuando sus padres en su
ancianidad, en el estado de demencia y en todas las
circunstancias de la vida necesitare sus auxilios, lo mismo
para los dems ascendientes en caso de inexistencia o de
insuficiencia de los inmediatos descendientes.
Derechos-Deberes de los padres para con los hijos.(A 222 cc)
es
una
verdadera
declaracin
de
principios
sobre
al
proteccin del menor. Ya que la preocupacin fundamental de
los padres es el inters superior del hijo para lo cual
procuraran su mayor realizacin material y espiritual
posible, y lo guiaran en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo
conforme a la evolucin de sus facultades. Estos son:
Cuidado de los hijos
Derecho de visitas
Crianza y educacin
Gastos de crianza y educacin

Desarrollo de los Derechos-Deberes de los padres para con los


hijos:
1) Derecho-Deber de cuidado de los hijos (A 224 y ss cc):
1.- Hijos producto de Filiacin Matrimonial, cuidado personal de
su crianza y educacin corresponde a ambos padres que la deben
ejercer de consuno. Si alguno de ellos fallece esta funcion pasa
la sobreviviente.
2.- Hijos de Filiacin No Matrimonial, corresponde al padre o

81

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

madre que lo halla reconocido sin embargo si el reconocimiento a


sido judicial con oposicin quedara privado del cuidado del
hijo.
3.- En caso de Padres Separados, toca a la Madre el cuidado,
esta norma no se aplica en dos casos:
a)

Cuando existe un Acuerdo de los Padres.


publica o acta extendida ante oficial
subinscrita al margen de la
inscripcin
hijo dentro de los 30 da s siguiente a su

Mediante escritura
de registro civil
de nacimiento del
otorgamiento.

b)

Por Resolucin Judicial se dispone otra cosa. Pero no podr


confiar el juez el cuidado personala la padre o madre que no
hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo
al cuidado del otro, pudiendo hacerlo. En caso de inhabilidad
fsica o moral de ambos padres, podr el juez confiar dicho
cuidado de los hijos a otra persona, prefirindose para ello
a los ascendientes.

Casos en que los Padres padecen de Inhabilidad Fsica o Moral:


Dementes.
Alcohlicos crnicos.
No velen por la crianza, cuidado personal o educacin del
hijo.
Cuando consintieren que el hijo se entregue en al va publica
o en lugares pblicos a la vagancia o a al mendicidad.
Condenados por vagancia secuestro o abandono de menores
Los que maltrataren o dieren malos ejemplos al menor
Cualesquiera otra causas que coloquen al menor en peligro
moral o material
Procedimiento de los Juicios de Tuicin: Ser sumarial, debiendo
orse a los hijos y parientes ( A 227 cc).
2) Derecho-Deber de mantener con el Hijo una relacin directa y
regular (D de visita): El padre o madre que no tenga el cuidado
personal ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien
lo tiene a su cargo o con las que el juez estime conveniente para
el hijo (A 229 cc). Se suspender o restringir el ejercicio de
este derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del
hijo lo cual el tribunal declarara fundadamente.
Dicho precepto
pone al padre que no esta al cuidado del hijo en el deber de
mantener una relacin directa y regular mas que un derecho.

Autorizacin para que el Menor pueda salir


extranjero: A 49 de la ley 16 618 ...si la tuicin del

al
hijo
82

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

no ha sido confiada por el juez a alguno de sus padres ni a un


tercero, aquel no podr salir sin la autorizacin de ambos padres
o de aquel que lo hubiera reconocido en su caso...confiada la
tuicion a uno de los padres o a un tercero, el hijo no podr salir
sino con la autorizacin de aquel a quien se hubiere confiado...
Cuando se ha decretado el derecho de visita se requerir tambin
la autorizacon del padre o madre que tenga derecho a visitar al
hijo.

3) Crianza y Educacin: Toca de consuno a los padres o al padre


sobreviviente. (A 224 cc)
Padres Privados del Derecho de Educar a sus Hijos.
a) Cuando
la
filiacin
del
menor
haya
sido
determinada
judicialmente contra la oposicin del padre o la madre.
b) Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona.
c) Cuando el padre hubiere abandonado al hijo.
d) Cuando el hijo a sido separado de su padre por inhabilidad
moral.
4) Gastos de Educacin, Crianza y Establecimiento de los Hijos:
(hay que distinguir si los padres se encuentran casados bajo
sociedad conyugal o no).
a) Casados bajo Sociedad Conyugal: dichos gastos sern de cargo
de la sociedad.
b) Sino,
ambos padres debern contribuir en proporcin a sus
respectivas facultades econmicas.
IMP. La Obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de
bienes pasa por insuficiencia de los padres, a sus abuelos, por
una y otra lnea (A 232 cc)
Derechos que asisten a quien Alimenta y Cra a un Hijo Ajeno (A
240 cc): Si posteriormente sus padres quisieran sacar al hijo en
poder de dicha persona debern ser autorizados por el juez previo
pago de su crianza y educacin, tasado judicialmente.
Suministro de Alimento al Menor Ausente de su casa: quien lo haga
deber dar noticia a sus padres lo mas pronto posible a fin de que
estos reembolsen todo gasto que haya incurrido en su alimentacin
de lo contrario har cesar la responsabilidad de los padres (A
241 cc) dicha disposicin contempla una presuncin que los padres
o la persona que tiene a su cuidado el menor autorizo a este
ultimo para efectuar las adquisiciones que se le hicieren en razn

83

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

de
alimento
requisitos
para
que
opere
dicha
presuncin
simplemente legal:
Que el menor se ausente de la casa de su padre, madre o quien
lo tenga a su cuidado.
Que el menor se encuentre en urgente necesidad.
Que no esta en condicione de se asistido por el padre, madre
o por la persona bajo cuyo cuidado esta
Que un tercero haga al menor suministraciones a titulo de
alimento
Que el que haga la suministraciones d al noticia al padre o
madre lo mas pronto posible.
Facultad de los padres de corregir a sus hijos:
(A234 cc) Con
tal que no menos cabe con ello la salud ni su desarrollo personal.
Con ello desapareci la facultad de castigar moderadamente al
hijo.
Si se produce tal menoscabo queda autorizada cualquier
persona para solicitar medidas en resguardo de la salud o
desarrollo personal del hijo pudiendo incluso el tribunal actuar
de oficio.
2.- Patria Potestad: (A 243 cc) ...es el conjunto de
derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre
los bienes de sus hijos no emancipados...

Titulares de la Patria Potestad: Ser ejercida por el padre o la


madre o ambos conjuntamente segn convengan, a falta de acuerdo al
padre le toca el ejercicio de la patria potestad.
a) Si no hay acuerdo entre los padres, la patria potestad la
tiene el padre.
b) Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga
la madre, o padre y madre en conjunto.
Este acuerdo es
solemne, debe hacerse por escritura publica o en acta
extendida ante oficial de registro civil.
c) Judicialmente se puede confiar el ejercicio al padre o
madre que careca de este derecho, o radicarlo en uno solo
de los padres si la ejercan conjuntamente.

84

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

d) Deber subinscribirse el acuerdo o la sentencia al margen


de la inscripcin de nacimiento del hijo, dentro de los 30
das siguientes a su otorgamiento dicho plazo constituye
una solemnidad.
e) A 245 cc ...si los padres viven separados la patria
potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el
cuidado personal del hijo en conformidad al articulo 225
cc...
f) Si la paternidad y maternidad han sido determinada
judicialmente contra la oposicin del padre o madre
carecern estos de la patria potestad, por consiguiente
ser necesario nombrar al hijo un tutor o curador (A 248
cc con relacin al A 203 cc)

Atributos de la Patria Potestad:


a)

Derecho legal goce


bienes del hijo.

(usufructo)

del

b)

Administracin de los bienes del hijo.

c)

Representacin legal del menor.

padre

sobre

ciertos

Desarrollo de los atributos de la Patria Potestad:

I) Derecho Legal de Goce ( Usufructo Legal): Consiste en la


facultad de usar de los bienes del hijo y percibir su frutos, con
cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de
restituirlos , sino son fungibles; o con cargo de devolver igual
cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor si es
fungible (A 252 cc). Estrictamente no corresponde a el derecho
real de usufructo porque no da derecho a persecucin contra
terceros adquirentes de los bienes del menor.

85

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Caractersticas:
a) Es un derecho personalsimo.
b) Inembargable.
c) No obliga a rendir fianza o caucin ni confeccionar
inventario solemne.
d) Si quien goza de este derecho es la madre casada en
rgimen de sociedad conyugal se considerar separada de
bienes respecto de su ejercicio y de lo que en el
obtenga, rigindose esta separacin por el A 150 cc.
e) Si la patria potestad la ejerzan conjuntamente ambos
padres, el derecho legal de goce se distribuir en la
forma que ellos lo acuerden, en subsidio se dividir en
partes iguales.
Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce: (A250 cc) La
patria potestad confiere este derecho sobre todos los bienes del
hijo , con las siguientes excepciones:
a) Bienes que integran el peculio profesional o industrial del
hijo (el goce lo tiene el hijo).
b) Bienes adquiridos por el hijo a titulo de donacin, herencia
o legado cuando el donante o testador a estipulado que no
tenga el goce o administracin quien ejerza la patria
potestad; o haya impuesto la condicin de obtener la
emancipacin, o haya dispuesto expresamente que tenga le
goce de esos bienes el hijo ( relacionar con el A 166 cc).
c) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por
incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre
que tiene la patria potestad, caso en que el goce
corresponder al hijo o al otro padre.
IMP: Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede
ejercer el derecho de goce sobre uno o ms bienes del hijo, este
derecho pasar al otro; si ambos estuvieren impedidos, la
propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para
la administracin (A 253 cc)
Administracin de los Bienes del Hijo. Hay que distinguir:
a) Los bienes que forman el peculio profesional o industrial,
que son administrados por el hijo, con la limitacin del A
254 cc.
b) Respecto de otros bienes, la regla es que su administracin
la tenga el padre o madre que tenga el derecho legal de
goce. Si ninguno lo tiene, la administracin corresponder a
un curador.

86

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

II) Facultades Administrativas del Padre: Este administra


amplias facultades. Salvo las siguientes excepciones:

con

1)
Para
enajenar
o
gravar
bienes
races
del
hijo,
an
pertenecientes a su peculio profesional o industrial, o derechos
hereditarios,
se
requiere
de
autorizacin
judicial
con
conocimiento de causa. Sancin :
Nulidad Relativa.
2) No podr donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos
en arriendo por largo tiempo, ni aceptar ni repudiar una herencia
referida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones
impuestas a los tutores y curadores. Anlisis de este numeral:
Respecto de las Donaciones, debe distinguirse entre:
a)

b)

Bienes Inmuebles. El padre no podr donar bienes races del


hijo, ni aun con autorizacin judicial. Sancin: Nulidad
Absoluta.
Bienes
Muebles.
Para
donarlos
requiere
autorizacin
judicial.(el juez podr autorizar estas donaciones cuando
exista una causa grave, como la de socorrer a un
consanguneo necesitado, etc. A 402 cc)) El padre no tiene
limitaciones para hacer gastos de poco valor para objetos de
caridad o de lcita recreacin. Sancin: Nulidad Relativa.

En caso de Arrendamiento, el padre no podr dar en arrendamiento


los bienes races del hijo por ms de 5 aos si son urbanos, ni
por ms de 8 si son rsticos, ni por ms tiempo que el que falte
para que el menor cumpla 21 aos. Sancin: Inoponibilidad. El
contrato no afecta al menor ms all de los 5 u 8 aos, segn se
trate de predios urbanos o rsticos, ni ms all del plazo que
le falte para cumplir 18 aos.

Aceptacin de una Herencia, el padre tiene que aceptar con


beneficio de inventario. Si no lo hace de esta forma, el menor
no ser obligado por las deudas y cargad de la sucesin sino
hasta concurrencia de los que existiere de la herencia al tiempo
de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en su
beneficio.

Repudiacin de una Herencia, el padre requiere


judicial
con conocimiento de causa. La sancin
relativa.

de decreto
es nulidad

87

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

3) Limitaciones del padre en la particin de bienes que tenga


inters el menor. Requiere de autorizacin judicial para provocar
la particin de las herencias o bienes races en que tenga inters
el menor. Dicha autorizacin es solo para provocar la particin,
no para intervenir en ella cuando se hace de comn acuerdo.
La
designacin de partidor, salvo la que haya sido hecha por el juez
tiene que haber sido aprobada por la justicia. Sancin: Nulidad
Relativa.

Responsabilidad del padre o madre por su administracin en los


bienes del hijo:
(A 256 cc) Se extiende a la propiedad y los
frutos en que ellos bienes del hijo en que tiene la administracin
pero no el goce, m y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas
facultades sobre los bienes.

Privilegios a favor del Hijo: Goza de un crdito privilegiado de


cuarta clase por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre sobre los bienes de estos A
2481 N 4 cc.

Extincin de la Administracin del padre o la madre:


a) Emancipacin, del hijo desde que la administracin es una
consecuencia de la patria potestad
b) Suspensin,
la patria potestad del padre o madre en
conformidad al A 267. si se suspende solamente respecto de
un padre la ejercer el otro. Si se suspende respecto de
ambos el hijo quedara sujeto aguarda.
c) Privacin del padre, de la madre o ambos de la administracin
de los bienes del hijo por haberse hecho culpable de dolo, o
de graves negligencia habitual y as se establezca por
sentencia judicial, la que deber subinscribirse al margen de
la inscripcin de nacimiento del hijo.

88

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

IMP: Obligacin de quien ejerce la patria potestad de poner en


conocimiento de sus hijos la administracin realizada A 259.

III) Representacin Legal del Hijo Menor:


Hay que distinguir si
el hijo es impber, en tal caso ser absolutamente incapaz en tal
caso el actuara solamente a travs de su representante legal en
cambio si es incapaz relativo o sea menor adulto podr actuar
tanto representado como personalmente pero autorizado por dicho
representante.
Hijo menor adulto tiene capacidad para realizar determinado actos:
a)
b)

Acto Judiciales o Extra Judiciales que digan relacin con su


peculio profesional o industrial.
Acto de Familia, como casarse, reconocer hijos , otorgar
testamento

Incapacidad del Hijo Menor (hay que distinguir, la Representacin


Extrajudicial y Representacin Judicial):
a) Representacin Extrajudicial del Hijo: La tendr el padre o
madre que lo tenga bajo su patria potestad. Si ninguno la tuviere
lo representara el respectivo curador. Sancin, en caso que el
hijo actuare por si solo, obligara su peculio profesional o
industrial solamente.
En ningn caso podr tomar dinero a
intereses, ni comprar fiado sin autorizacin escrita de las
personas mencionadas.
Y si lo hiciere, ser obligado solo hasta
la concurrencia del beneficio que le haya reportado ello.
Efectos de los actos o contratos del Hijo Ajenos a su peculio
profesional o industrial, realizados a travs de su Representantes
Legales o autorizados por estos (Hay que distinguir segn que los
que ejercen la patria potestad se encuentren casado o no en
rgimen de sociedad conyugal):
a)
Si estn casados bajo Sociedad Conyugal, los actos y
contratos que el hijo celebre fuera de su peculio y que el
padre que ejerce la patria potestad lo autorice o ratifique
por escrito o celebre en su representacin, obligan
directamente al padre o madre en conformidad a las
disposiciones de ese rgimen de bienes, y subsidiariamente,
al hijo hasta la concurrencia del beneficio que este hubiera
reportado de dichos actos o contratos.

89

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b)

Si no hay Sociedad Conyugal, los actos y contratos solo


obligan al padre o madre que haya intervenido, lo que no
obsta a que este pueda repetir contra el otro padre en la
parte en que de d a debido proveer a las necesidades del
hijo.

IMP: no hay autorizacin supletoria de la justicia para los actos


extrajudiciales.

Actos ejecutados por el hijo sin la autorizacin del padre, madre


o curador adjunto: Obligaran exclusivamente en su peculio
profesional
o
industrial.
Estos
actos
deberan
ser
nulos
relativamente pudiendo a generar una obligacin natural.
Sin
embargo, la ley se ha puesto en el caso de que el hijo tenga
peculio profesional, lo que poda inducir a los terceros a
contratar con el creyendo que lo esta haciendo dentro de ese
peculio, y por ello, como forma de proteger a esos terceros, se
establece que tales actos obligan al hijo en su peculio
profesional e industrial.
En caso que carezcan esto peculios se
aplica la nulidad relativa como sancin.
Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad: de
acuerdo a la prohibicin establecido en el A 1796 cc en el
contrato de compraventa se puede concluir que fuera de este caso
la contratacin entre ellos seria posible.

b) Representacin Judicial del Hijo sometido a Patria Potestad (se


deben distinguir las siguientes situaciones):
a) Juicios en que el hijo es demandante o querellante.
b) Acciones civiles seguidas contra el hijo.
c) Juicios criminales seguidos contra el hijo.
d) Juicio entre padre e hijo.
Desarrollo

90

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a)

A 264 cc ....el hijo no puede parecer en juicio como


actor, contra un tercero, sino autorizado o representado por
el padre o madre que ejerce la patria potestad, o por ambos,
si la ejercen de manera conjunta... En caso de negativa de
ambos padres podr el juez suplir dicha autorizacin y en
tal caso dar al hijo un curador para la litis.

b)

En este caso el actor deber dirigirse al padre o madre que


tenga la patria potestad para que autorice o represente al
hijo en la litis.
En caso de negativa podr el juez
suplirla y dar al hijo un curador para la litis.

c)

No ser necesaria la intervencin paterna o materna para


proceder criminalmente contra el hijo, pero el padre o madre
que tiene la patria potestad ser obligado a suministrarle
los auxilios que necesite para su defensa.

d)

A 263 cc ...siempre que el hijo tenga que litigar como


actor contra el padre o madre que ejerce la patria potestad
le ser necesario obtener la venia
del juez y este al
otorgarla le dar un curador para la litis...

Expensas para la Litis: En el caso de juicio entre le padre o


madre que tengan la patria potestad con el hijo sea que alguno de
ellos acten como demandantes o demandados deben proveer al hijo
de expensas para el juicio que regulara incidentalmente el
tribunal, tomando en consideracin la cuanta e importancia de lo
debatido y la capacidad econmica de las partes (A263).

Suspensin de la Patria Potestad:


a) Prolongada demencia del padre o madre que la ejerce.
b) Menor edad del padre o madre que la ejerce.
c) Por estar le padre o madre que la ejerce entre dicho de
administrar sus propio bienes, cualquiera sea la causa de su
interdiccin.
d) Larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre
que lo ejerce de los cuales se siga perjuicio grave a los
intereses del hijo a los que el padre o madre no provee.

91

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

IMP: Dicha suspensin operara por sentencia judicial, no opera de


pleno derecho, salvo que se trate de la menor edad del padre o
madre, en que la suspensin si se producir de pleno derecho. En
los dems casos deber ser decretad judicialmente con conocimiento
de causa y despus de odos sobre ellos los parientes del hijo y
defensor de menores.
Efectos de la Suspensin:
Si se suspende la patria potestad de
uno de los padres, pasara a ser ejercida por el otro padre. Si se
suspende respecto de ambos, el hijo quedara sujeto a guarda.

De la Emancipacin

(A 269): Es un hecho que pone fin a la


patria potestad del padre, de la madre, o de ambos , segn sea el
caso. La
Ley N 19.585 elimino la emancipacin voluntaria, que
era la que se produca por un acuerdo del padre y del hijo. En
definitiva hoy da la emancipacin solo pude ser legal o judicial.
IMP: Las normas sobre emancipacin son de orden publico por lo
cual sus causales se encuentran taxativamente sealadas por la
ley.
Clases de Emancipacin (Legal y Judicial):

92

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.- Emancipacin Legal (se produce pro el solo ministerio de la


ley):
1) Por la muerte del o padre o madre, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad al otro.
2) Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin
definitiva en su caso, de los bienes del padre o madre
desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria
potestad.
3) Por el matrimonio del hijo.
4) Por haber cumplido el hijo la edad de 18 aos.

2.- Emancipacin Judicial (se produce por sentencia judicial en


los caso taxativamente sealados en el A 271 cc) Casos:
1)Maltrato habitual al hijo por el
corresponda ejercer la potestad al otro.

padre

madre,

salvo

2)Abandono del hijo por el padre o madre, salvo el caso anterior.


3)Sentencia Judicial Ejecutoriada Condenatoria, al padre o madre
por delito que merezca pena aflictiva aunque recaiga indulto sobre
una pena a menos que atendida la naturaleza del delito el juez
estime que no existe riesgo para el inters del hijo o de asumir
el otro padre la patria potestad.
4)Inhabilidad Fsica o Moral, del pare o la
corresponde al otro ejercer la patria potestad.

madre,

si

no

le

Efectos de la Emancipacin:

No transforma al menor en
capaz salvo que la causal sea al mayora de edad. Producida esta
ser necesario designarle un curador de que lo represente y
administre sus bienes. (A 273 cc)
Irrevocabilidad de la Emancipacin: Constituye la Regla General A
272 cc ...toda emancipacin una vez efectuada es irrevocable...
Excepciones: La que se produce por muerte presunta o por sentencia
judicial
fundada en la inhabilidad moral del padre o madre que
podrn dejarse sin efecto o por el juez a peticin del padre o
madre, cuando se acredite fehacientemente su existencia o que haya
cesado la inhabilidad y adems conste que la recuperacin de la
patria potestad conviene a los intereses del hijo.
Esta
93

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

revocacin produce sus efectos desde que se subinscribe al margen


de la inscripcin del nacimiento del hijo.
Limites a la Revocacin (A 272 cc): Esta norma:
a) Debe ser ordenada por sentencia judicial.
b) Solo cabe cuando la emancipacin se hubiere producido por las
causales N 2 del A 270 y N4 del A 271 cc.
c) El tribunal solo podr decretarla sol cuando convenga a los
intereses del hijo.
d) La resolucin judicial que de lugar a ella solo producir sus
efectos desde que se subinscriba la margen de la inscripcin
de nacimiento del hijo.
e) Procede por una sola vez.

III) Derechos de Alimentos: Otro de los efecto de la filiacin es


generar el derecho de alimento y la obligacin correlativa de
otorgarlos.

IV) Derechos Hereditarios: Este es el ultimo de los efectos de la


filiacin y esta constituido por los derechos hereditario que ella
genera.

Normas Transitorias de la Ley N 19.585 en materia de Filiacin:


Las cuales estn destinadas a resolver ciertos problemas creados
por el cambio de legislacin teniendo en cuenta especialmente la
supresin de las categoras de hijos naturales y de hijos
ilegtimos con derecho a alimento necesario y de instituciones
como la emancipacin voluntaria. Las personas que tenan la
calidad de hijos naturales a la fecha en que entro en vigencia
dicho texto pasan a tener los derechos que la ley contempla para
todos los hijos, as lo contempla el A 1 transitorio del ya
mencionado cuerpo legal.
Ntese que esta disposicin no dice
quienes tenan la calidad de hijos naturales a la fecha en que
entro a regir dicho texto. Solo establece que pasan a tener los
derechos que la nueva ley les reconoce por dicha razn don Carlos

94

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Alvares
opina que el cambio legislativo en esta materia no
implica modificar un estado civil preexistente ni que se fijen
nuevas condiciones para adquirir este estado civil.
Derechos del
Padre o Madre Natural cuando el Reconocimiento del
Hijo fue Forzado: a estos padres se le aplica la norma del A 203
cc, en cuanto los priva de la patria potestad y en general, de
todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren
respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes,
en cambio le conserva todas las obligaciones legales cuyo
cumplimiento va en beneficio de sus hijo o descendientes.
Titularidad de las Acciones de Impugnacin, Desconocimiento o
Reclamacin de Filiacin. IMP: Las personas que al 27 de octubre
de 1999 no hayan tenido una filiacin determinada podr reclamarla
en conformidad a la nueva ley la referencia la A 6 transitorio
significa el derecho a demandar contemplado en su inciso primero
tiene como limite el efecto de cosa juzgada de las sentencias
ejecutoriadas con anterioridad
a la entrada en vigencia de la
ley.
Mantencin del derecho de alimentos y otros beneficios pecuniarios
de los hijos ilegtimos obtenidos con anterioridad a la entrada en
vigencia de la nueva ley:
Conservaran dichos derechos hasta su
expiracin conforme a las normas respectivas.
Adecuacin de sentencias que otorgaron alimento necesarios:

Formas de ejercer las Acciones Impugnacin, Desconocimiento o


Reclamacin: Las personas que bajo las legislacin anterior hayan
tenido determinado por sentencia judicial o transaccin aprobada
por la justicia el derecho a percibir alimento necesario, podrn
solicitar la adecuacin de la pensin alimenticia determinada de
acuerdo al nuevo art 32.

Extincin de Guardas del Hijo Natural: La guarda a que estuviere


sujeto el hijo natural expirara por la entrada en vigencia de esta
ley cuando de acuerdo con ella el hijo debiera estar sujeto a

95

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

patria potestad.
El respectivo padre o madre entrara de pleno
derecho en el ejercicio de la patria potestad que le corresponde.
IMP: Emancipaciones voluntarias anteriores a
vigencia de la ley nueva, se mantiene vigentes.

la

entrada

en

Prescripcin de plazos para Impugnar, Dsconocer o Reclamar


Filiacin: (A 5 transitorio), da regla sobre esta materia, y se
coloca en distintas situaciones:
a) Los plazos que a la fecha de entrada de la nueva ley que ya
estuvieran corriendo se sujetaran en su duracin a las
disposiciones de la ley antigua (como se observara esta norma
se distancia de lo dispuesto en el A 25 LER, la cual otorga
al prescribiente una opcin entre el plazo de la ley antigua
y la ley nueva).
b) Los plazos que a la misma fecha no hubieren comenzado a
correr, aunque digan relacin con los hijos nacidos con
anterioridad a la entrada en vigencia de la nueva ley, se
ajustaran a esta nueva legislacin. IMP: No puede demandarse
el reconocimiento de paternidad o maternidad respecto de
personas fallecidas.

La Cosa Juzgada de las Sentencias Ejecutoriadas antes de la


entrada en vigencia de la nueva Ley de Filiacin (A 6)
La
presente no alterara el efecto de cosa juzgada de las sentencias
ejecutoriadas con anterioridad a su entrada en vigencia, aunque
resolvieren sobre acciones de estado civil de desconocimiento,
impugnacin o reclamacin de la filiacin, paternidad o
maternidad, atribucin y suspensin de la patria
potestad o
emancipacin de hijo.

De la Filiacin Adoptiva:

Antecedentes: Nuestro Cdigo


Civil no estableci reglas sobre la adopcin, la institucin
recin vino a ser regulada en por la Ley N 5343 de 1934,
sustituida por la Ley N 7613 de 1943 que se mantuvo en vigencia
hasta el 26 de Octubre de 1999. La adopcin establecida en la
Ley N 7613, era un contrato entre adoptante y adoptado que no
generaba para este ultimo el estado civil de hijo del primero.
Solo se creaba entre ellos derechos y obligaciones. Para
resolver dicho problema la Ley N 16.346 de 1965 la cual
concedi el estado civil de hijo legitimo al adoptado con sus
mismos derechos y obligaciones. Posteriormente la Ley N 18.
773
de 1988, estableci normas sobre la adopcin de menores
96

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

derogando la Ley N 16.346. Hay que dejar presente que estas dos
leyes no derogaron en parte alguna la ley del ao 1943.
Esta
ley 18703 reemplazo la legitimacin adoptiva por dos topo de
adopcin la simple y la plena. Le primera no confera la menor
el estado civil de hijo del adoptante en cambio la adopcin
plena lo hacia.
Situacin de las personas adoptadas con anterioridad a la Ley N
19.620: A 45 ...los que tengan la calidad de adoptantes y
adoptados conforme a la Ley N 7.613 o a las reglas de la
adopcin simple contemplada en la Ley N 18.703, continuaran
sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las
respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria... Por
consiguiente sobrevive en esta personas la antigua legislacin.
En materia de derecho hereditarios las personas adoptadas de
acuerdo a las Leyes 7.613 o 18.703 mantienen los derechos que
dichos textos les conferan.
Para mejor comprensin de esta
materia es necesario distinguir:
a) En las sucesiones abiertas antes del 27 de octubre de 1999,
se aplican a esta personas las normas de la ley antigua de
acuerdo a lo establecido en el A 1 transitorio de la Ley
N 19.585.
b) En cuanto a las sucesiones abiertas posteriores a la nueva
ley, en el caso a los adoptados en conformidad a la Ley N
7.613, en la sucesin intestada del adoptante el adoptado
ser tenido para este solo efecto como hijo natural
recibiendo en consecuencia una parte igual a la que
corresponda o podido corresponder a un hijo natural.
Al desaparecer la distincin entre hijo legtimos y naturales el
cuadro se complica pues el adoptado tenia en termino s generales
los mismo derecho de un hijo natural. Ahora con la eliminacin
de dicha distincin pienso que concurre en la misma proporcin que
los hijos del causante con lo que efectivamente la nueva ley vino
a mejorar su situacin.
Adoptantes y Adoptados pueden acordar que se les confieran los
derecho establecidos en la Ley N 19.620:
Los adoptantes y
adoptados de acuerdo a las leyes antiguas, cualquiera sea su edad
podrn acordar que se les apliquen los efecto de la nueva ley, es
decir que el adoptado tenga la calidad de hijo del adoptante. Sin
perjuicio
de
lo
expresado
deben
concurrir
los
siguientes
requisitos:
a)

Escritura Pblica: El pacto deber constar en escritura


publica, que debern subinscribir el o los adoptantes y el
adoptado por si mismo o por curador especial. En el caso de
la adopcin otorgada por la Ley N 7.613, debern prestar su

97

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

consentimiento adems otras personas sealadas en dicho


cuerpo legal.
Y en cuanto a las otorgadas por la Ley N
18.703, las personas casadas no divorciadas requerirn el
consentimiento de su respectivo cnyuge.
b)

Aprobacin Judicial: El pacto se someter a la aprobacin del


juez competente, la que se otorgara luego de que se realicen
las diligencias que el tribunal estime necesarias para
acreditar las ventajas para el adoptado el pacto se someter
a la aprobacin del juez competente, la que se otorgaran
luego que se realicen las diligencias que el tribunal estime
necesarias para acreditar las ventajas del adoptado.

c)

Subinscripcin: La escritura publica y la resolucin judicial


que apruebe el pacto se subinscribirn al margen de la
inscripcin de nacimiento del adoptado , y desde esa fecha
producirn efectos respecto de las partes y de terceros.

Caractersticas destacadas de la nueva normativa en materia de


adopcin:
a) Esta se constituye por sentencia judicial dictada en un
procedimiento no contencioso. Ambrosio Rodrguez explica esto
ultimo sealando que para preparar una adopcin el menor
debe ser incluido en un registro de persona susceptible de
ser adoptadas; los futuros adoptantes deben inscribirse en un
registros de personas susceptible de ser adoptantes; el
servicio nacional de menor3s, a su vez, es el organismo de
acreditar a corporaciones o institucin
que se dediquen,
precisamente a ubicar hijos y padres.
b) Solo se permite la adopcin de menores de 18 aos de edad que
se encuentren en determinadas situaciones.
En caso de un
menor adulto ser necesario contar con su consentimiento el
cual manifestara expresamente ante el juez durante el
respectivo procedimiento previo a la adopcin.
En caso de
negativa el juez dejara constancia de las razones que invoco
el menor y excepcional mente por motivos sustentado en el
inters superior del menor, podr resolver fundadamente que
prosiga el respectivo procedimiento. Don Ambrosio Rodrguez
critica el articulo tercero de la nueva ley en cuanto, si se
requiere el consentimiento de una persona para la existencia
de un acto jurdico, la prescindencia de ese consentimiento
no puede generar le acto jurdico que se persigue. Incluso a
llegado a sostener que
esta situacin es susceptible de
impugnacin
en
virtud
del
principio
de
Supremaca
Constitucional.

98

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

c) Tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado y


amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una
familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y
materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su
familia de origen.
d) Confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o
los adoptantes.
e) Otorga
SENAME
un
importante
intervencin
en
todo
lo
relacionado con la adopcin. Entre otros aspecto dichos
organismos esta facultado para hacerse parte en todos los
asuntos que regulan la ley que digan relacin con la
proteccin del menor, etc
f) Distingue
entre
adoptantes
residentes
en
Chile
y
no
residentes en Chile.
g) Garantiza la reserva de todas las tramitaciones judiciales y
administrativas salvo que los interesados en la solicitud de
adopcin renan dicha garanta.

Personas

que

pueden

ser

adoptadas:

Solamente los
menores de 18 aos que se encuentren en algunas de las situaciones
previstas en el articulo 8 de la ley en comento la cuales
analizaremos en los numero siguientes:
1) Menores cuyos padres no se encuentran capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que expresen
su voluntad de
entregarlo en adopcin ante el juez competente.
Recibida por el tribunal esta manifestacin de los padres debe
dentro de los 10 das siguientes una o mas de las siguientes
medidas:
99

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Si hubiere compadecido uno de los padres deber ordenar la


citacin personal del otro bajo el apercibimiento de
presumirse su voluntad de entregar al menor en adopcin.
b) El tribuna debe requerir informes que estime necesarios a fin
de acreditar que los padres del menor no estn capacitados o
e condiciones de hacerse cargo responsablemente de el.
Dichos informes debern ser evacuados en un plazo de 30 das.
c) Dentro del mismo plazo de 30 das el tribunal debe or al
SENAME .
el procedimiento termina con una resolucin del
tribunal que puede ser positiva o negativa dependiendo si el
menor puede ser o no adoptado.
Recursos contra la resolucin del tribunal en torno a la adopcin:
proceder el Recurso de Apelacin en el solo efecto devolutivo.
En caso de que no se hubiere hecho parte el SENAME o un organismo
autorizado por estela sentencia debe ser consultada.
2)Menor que sea descendientes consanguneo de uno de los
adoptantes. La ley distingue dos situaciones.
a) Que el cnyuge que quisiera adoptar al menor sea su padre o
madre, y que solo haya sido reconocido como hijo por el o
ella. Caso en que se aplicara el procedimiento de adopcin.
b) Que el hijo este reconocido por ambos padres o tenga
filiacin matrimonial.
En este caso ser menester el
consentimiento del otro padre o madre. Si faltaren o se
opusieren , en subsidio el juez resolver si el menor es
susceptible de ser adoptado o no.
3)Menor declarado susceptible de ser adoptado por resolucin del
tribunal competente, de acuerdo a los dispuesto en los Arts 12 y
ss .

Personas que pueden adoptar:

Para determinar quien puede


adoptar la ley se pone en dos situaciones:
1) Que el menor
sea adoptado por personas que
residencia en Chile.
2) Que lo sea por personas no residentes en Chile.

tengan

Desarrollo:
1)

Constitucin de la adopcin por personas residentes en


Chile A 20 podr otorgarse la adopcin a los cnyuges
chilenos o extranjeros, con residencia permanente en el
100

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

pas que tengan dos o mas aos de matrimonio, que hayan


sido evaluados como fsica, mental, sicolgica y
moralmente idneos por el SENAME, que sean mayores de 25
aos y menores de 60, y con 20 aos o mas de diferencia
o mas con el adoptado.
Requisitos:
a) Debe tratarse de cnyuges chilenos o extranjeros con
residencia permanente en el pas.
La regla general de que
solo pueden recibir en adopcin los matrimonios, pero esta
regla admite excepciones:
Si no existen interesados en adoptar o no cumplan con los
requisitos legales se podr entregar el menor en adopcin a
una persona soltera o viuda, chilena, con residencia
permanente en el pas, siempre que cumpla con los dems
requisitos legales.
En el caso de que en vida de ambos cnyuges se hubiere
iniciado la tramitacin o no, el cnyuge difunto hubiere
manifestado su voluntad de adoptar conjuntamente con el
sobreviviente podr otorgarse la adopcin del menor a viudo o
viuda siempre que cumpla con los dems requisitos legales.
b) Deben tener mas de dos aos de matrimonio.
No rige esta
exigencia si uno o ambos cnyuges estn afectados de
infertilidad.
c) Deben tener idoneidad fsica, mental , sicolgica y moral
calificada por el SENAME o un organismo otorgado por este.
d) Deben ser mayores de 25 y menores de 60 aos de edad y tener
una diferencia de edad de 20 o mas aos con el menor.
El
juez por resolucin fundada podr rebajar los limites de edad
o diferencia de aos sin que esta rebaja pueda exceder de 5
aos. Adems dicha exigencia no opera si uno de los
adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado

Tribunal Competente y Procedimiento de Adopcin: El tribunal ser a


le juez de letras de menores del domicilio de los adoptantes. Su
procedimiento ser no contencioso en que no se admite oposicin,
las cuestiones que se subsisten se substancian en cuaderno
separado.
La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas
las personas cuya voluntad se requiere.
Deben acompaarse a la
solicitud los siguientes antecedentes:
1)Copia integra de la inscripcin de nacimiento de la persona que
pretenda adoptar.

101

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2)Copia autorizada de la resolucin que declara que el menor puede


ser adoptado.
3)Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, sicolgica y
moral del o los solicitantes emitido por el SENAME o por un
organismo autorizado por este.
En el caso que los menores en situacin de ser adoptado sean
hermanos el tribunal procurara que los adopten los mismo
solicitantes. Si se acompaa a la solicitud todos los antecedentes
indicados el juez acoger la peticin a tramitacin debiendo
enseguida ordenar de oficio las diligencias conducentes a
comprobar las ventajas y beneficios que al adopcin reporta al
menor.
Dichas diligencias debern evacuarse dentro del plazo de
60 das, vencido dicho termino, se tendr por no decretada,
debindose dictar sentencia sin mas tramite.
Recursos contra las sentencias de adopcin: Proceder el recurso
de apelacin que gozara de preferencia para su vista y fallo y se
tramitar de acuerdo a las reglas de los incidentes, es decir el
tribunal lo conocer en cuenta a menos que las partes soliciten
alegatos en su oportunidad.

2)

Adopcin por personas no residentes en Chile: Se exige


la verificacin de los siguientes requisitos:

a) Que no existan matrimonios chilenos o extranjeros con


residencia permanente en Chile interesados en adoptar al
menor, que cumplan con los requisitos legales, lo que
verificar el SENAME.
b) Los cnyuges adoptantes, sean nacionales o extranjeros, deben
cumplir con los requisitos sealados en los artculos 20 y
22. Al no aplicarse en este caso el inciso 2 del A 20, no
puede el tribunal rebajar los limites de edad o la diferencia
de aos existente entre adoptantes y adoptados. Tampoco la
opcin de que gozan las personas solteras de que trata el A
21.
Tribunal Competente: juez de letras de menores correspondiente al
domicilio del menor o dela persona o entidad a cuyo cuidado se
encuentre.
Procedimiento: (A 32 y ss) Los solicitantes debern comparecer
personalmente el tribunal cuando este lo estime necesario lo que
deber ocurrir a lo menos una vez durante el curso del proceso.

102

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Mientras se tramita la adopcin el menor puede quedar entregado al


cuidado de uno de los solicitantes pero no podr salir del pas
sin la autorizacin del tribunal.
Efectos de la Adopcin y su Expiracin:
a)Confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes,
con todos los derechos y deberes recprocos.
b)Extingue para todos los efectos civiles sus vnculos de
filiacin de origen, salvo los impedimentos para contraer
matrimonio establecidos en el A 5 LMC.
IMP: La adopcin es Irrevocable, ello se explica tanto por
tratarse de un acto de familia, porque crea un nuevo estado civil.
Nulidad de la adopcin : Esta podr pedirse cuando haya sido esta
obtenida por medio ilcitos o fraudulentos, el adoptado es el
nico titular de la accin de nulidad.
Ambrosio Rodrguez lo
relacionara con la causal de fraude procesal.
La accin de
nulidad prescribe en 4 aos contados desde la fecha en que el
adoptado haya alcanzado su plena capacidad, y haya tomado
conocimiento del vicio que afecta a la adopcin.
El tribunal
competente ser el de letras con jurisdiccin sobre el territorio
en el cual se tramito la adopcin.
Delitos relacionados con la adopcin: la ley contempla una serie
de delitos y pena las conductas siguientes:
a) Sanciona al funcionario pblico que revele antecedentes que
tengan por conocimiento en razn de su cargo y tengan el
carcter de reserva de acuerdo a la Ley N 19.620,
como
tambin al funcionario que otra persona lo revele.
Sancin
suspensin del empleo de su grado mnimo a medio y multa de 6
a 20 utm, pena que se eleva a inhabilitacin absoluta para
cargos y oficios pblicos en cualquiera de sus grados y multa
de 21 a 30 utm en dos casos: cuando hay reiteracin y en
razn de la revelacin se ocasionare grave dao al menor o a
sus padres biolgico s o adoptivos.( Arts 39 y ss)
b) Sanciona al que con abuso de confianza, ardid, simulacin,
atribucin de identidad o estado civil u otra condicin
semejante obtuviere la entrega de un menor para si un tercero
o sacarlo del pas, con fines de adopcin, la pena es
presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de 10 a20
utm. Dicha pena se aumentara en un grado si el delito fuere
cometido por autoridad, empleado publico, abogado, medico,
etc.
Cuando ejecutare la conducta abusando de su oficio
cargo o profesin A 44.
c) Se sanciona al que solicitare o aceptare recibir cualquier
clase de contraprestacin por facilitar la entrega de un

103

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

menor en adopcin la pena es de presidio menor en su grado


mnimo a medio y multa de 10 a 15 utm (A 42 ) . Tambin se
aumentara dicha pena como lo estipula el articulo 44

D Alimentos:

Es el que la ley otorga a una persona para


demandar
de
otra,
que
cuenta
con
los
medios
para
proporcionndoselos, lo que necesite para subsistir de un modo
correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos
el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza
bsica y media, y aprendizaje de alguna profesin u oficio. El
legislador no ha definido que se entiende por alimentos, pero no
solo
comprende
al
sustento(comida)
sino
tambin
vestidos,
habitacin, enseanza y costo de aprendizaje de una profesin u
oficio. As se ve en los artculos 332 y 323 en relacin al 329 y
330.
Clasificacin.
a) Voluntarios y Forzosos.
b) Provisorios y Definitivos.
c) Futuros y Devengados.
La distincin que exista entre alimentos congruos y necesario
desaparece a partir de la ley 19585.
Alimentos Congruos: Los que habilitaban al alimentado para
subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin
social.
Alimentos Necesarios: Son los que bastaban para sustentar la vida.
Alimentos Legales: Son los que establece la ley.
Alimentos Voluntarios: Los que emanan del acuerdo de las partes o
de la declaracin unilateral de una parte.
Desarrollo:

104

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Alimentos Provisorios: Son los que el juez ordena otorgar mientes


se ventila el juicio de alimentos, desde que en el mismo juicio el
que los demanda ofrezca fundamento plausible.
Alimentos Definitivos: Son los que se determinan en una sentencia
definitiva firme.
Requisitos del D de Alimentos:
a) Estado de necesidad del alimentario.
b) Que
el
alimentante
tenga
los
medios
necesarios
para
otorgarlos.
c) Que exista un precepto legal que obligue a pagar los
alimentos.
Se deben alimentos a:
a) Cnyuge.
b) Descendientes.
c) Ascendientes.
d) Hermanos.
e) Al que hizo donacin cuantiosa si no hubiere sido rescindida
o revocada.
Caractersticas del Derecho de Alimentos:
a) Personalsimo.
b) Intransferible e Intransmisible.
c) Irrenunciable.
d) Imprescriptible cuando se cumplan exigencias legales.
e) Inembargable.
f) No se puede someter a compromiso.
g) La transaccin sobre el derecho de alimentos debe ser
aprobado judicialmente.
Caractersticas de las Obligaciones Alimenticias:
a) No se extinguen por compensacin.
b) Intransmisibles.
Extincin de la obligacin de pagar alimentos. (A 332 cc) ...los
alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda
la vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda...
Excepcin: A 332 inc 2 cc ...los alimentos concedidos a los
descendientes y a los hermanos se devengados hasta que cumplan 21
aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en
el cual cesarn a los 28 aos; que les afecte una incapacidad
fsica o mental que les impida subsistir por si mismos, o que por

105

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

circunstancias calificadas, el juez los considere indispensable


para su subsistencia...
Cesan tambin los alimentos
1)Por incurrir en injuria atroz.
2)Los padres que abandonan al hijo en su infancia.

De las Guardas:

(Tutelas y Cratelas) A 338 cc ...Las


tutelas y las curaduras o cratelas son cargos impuestos a
ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a si
mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no se
hallan bajo potestad de padre o madre que pueda darles la
proteccin debida...las personas que ejercen estos cargos se
llaman tutores o curadores y generalmente guardadores... Las
personas sometidas a tutelas y curaduras se llaman pupilos.
Diferencias entre tutela y curadura:
Tutela: Se da a los impberes.
Cratela: Se da a los menores pberes, dems incapaces y a
los simples patrimonios como las herencia yacente.
Tutela: Impone la obligacin de velar a por los bienes y
persona del pupilo.
Cratela: Gneralmente se refiere a la administracin de los
bienes.
Tutor: Siempre debe actuar representando al pupilo.
Curador: Algunas veces puede actuar el pupilo autorizado por
su curador.
Tutela: No admite clasificacin.
Cratela: Si la admite, depende de la clase de incapacidad
que represente.
Para nombrar tutor no se consulta a menor.
Cuando se designa un curador a un menor adulto este propone a
la persona de su curador.

Caracteres comunes entre

tutor y curador.

Son cargos obligatorios.


Se otorgan a favor de personas que no se hallan bajo potestad
de padre o madre, que les pueda dar la proteccin debida.
Tienen la representacin legal (cuando sean generales) del
pupilo la administracin de sus bienes y deben cuidar a la
persona de l.
No se puede dar curador a quien ya esta sometido a guarda.
106

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Lo normal es que el pupilo sea una sola persona.


Un mismo pupilo pude tener uno o mas guardadores.
Los guardadores son por regla general personas naturales.

Clases de Curadura:
a)
b)
c)
d)

Generales.
De bienes.
Adjuntas.
Especiales.

Desarrollo:
a) Curadura General:
Aquella
personas cono bienes del pupilo.

que

se

extiende

tanto

las

Se someten a esta curadura:


Menores adultos.
Prdigos.
Dementes.
Sordomudos que no se pueden dar a entender por escrito.
b) Curadura de Bienes: Aquella que se da a los bienes de ciertas
personas, pero que no alcanzan a ser personas. Se dan a los bienes
del ausente, a la herencia yacente y a los derechos eventuales del
qu4 esta por nacer.
c) Curadura Adjunta: Son las que se dan en ciertos casos a las
personas que estn bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o
curadura general, para que ejerzan una administracin separada.
d) Curadura Especial: Aquella que se designa para un negocio
particular.
Atendiendo su origen se clasifican en:
a) Testamentarias.
b) Legitimas.
c) Dativas.
Desarrollo:
a)

Testamentarias: Se constituye por acto testamentario.

107

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Legitimas: Las que se confieren por ley a los parientes o a


el cnyuges del pupilo.
c) Dativas: Las que confiere el magistrado. (A 353 cc)
b)

Guarda Dativa (A 353 cc) Es la que confiere el magistrado. Segn


el A 370 cc, tiene lugar a falta de otra tutela o curadura.
Son Guardas Dativas: Cuando se trata de persona que no pueden ser
sometidas a guarda legitima. Ej: Hijos.
Curador Interino: Cuando se retarda por cualquier causa el
discernimiento de una tutela o curadura. Tambin se nombra,
cuando sobreviene un embarazo que por algn tiempo impida al tutor
o curador seguir ejercindola, mientras dure el retardo o
impedimento. Los curadores especiales son siempre dativos.
Caractersticas de la Guarda Dativa:
a) El tribunal para hacer la designacin debe or a los
parientes del pupilo y puede nombrar en casos necesarios dos
o mas, y dividir entre ellos las funciones.
Si hubiere
curador adjunto, el juez lo debe preferir par ala tutela y
curadura.
b) El curador dativo puede ser general, adjunto o especial y
puede, adems ser definitivo o interino.
c) El menor adulto puede proponer al tribunal la persona que
debe desempear este cargo.

De la Sucesin por Causa de Muerte y de las


Donaciones entre Vivos. (Libro III, Tit. XIII, Arts. 951
al 1436 cc)
Transmisibilidad de los derechos y obligaciones: La Regla general
es que todos los derechos y obligaciones son transmisibles.
Excepciones:
1) Derechos intransmisibles:
a) Cttos. Intuito personae:
Matrimonio.
Mandato.
Sociedad.
Comodato.
108

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Renta Vitalicia.

b)

Derechos Personalsimos:
Usufructo.
Uso o Habitacin.
Alimentos.
Pacto de Retroventa.
Fideicomisario.
Asignatario Condicional (A 1078 inc. 2 cc).
Comodatario (A 2180 cc).

2) Obligaciones Intransmisibles:
Hacer No Fungibles. ej. pintar un cuadro.
Las que emanan de los cttos. intuito personae.
Por consiguiente, es un error decir que se transmite el
patrimonio, ya que ste, se encuentra compuesto x derechos y
obligaciones intransmisibles.
Concepto: es un modo de adquirir el dominio declarativo, del
patrimonio de una persona difunta, o sea de todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de dicho
patrimonio, como un tercio o un quinto o una o ms especies o
cuerpos ciertos, como tal casa o tal caballo o una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes o cuarenta fanegas de trigo. (esta
definicin contiene 2 categoras de asignatarios, herederos y
legatarios, un heredero puede ser legatario, pero un legatario no
siempre puede ser heredero).
Caractersticas:
a) Se puede ser asignatario a ttulo universal o singular.
b) Es un modo de adquirir derivativo.
c) Es un modo de adquirir gratuito, por que no representa ningn
costo para el heredero o legatario. (crtica, tambin
el as
hereditario puede tener deudas, entonces sera oneroso).
d) Es un modo de adquirir por causa de muerte.
e) Mediante ella se adquiere una universalidad jurdica.
f) Es
un
modo
de
extinguir
derechos
y
obligaciones
intransmisibles.
g) Hay una especie de subrogacin personal, por que los herederos
son los continuadores del causante.
h) Es fuente de derechos personales, el legatario de gnero, a la
muerte del causante obtendr un crdito.

109

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Clasificacin:
I.- Clsica:
a) Testada, cuando los herederos son elegidos por el causante y en
ciertos casos, en concurrencia con los elegidos por la ley.
b) Intestada o Abintestato, cuando los herederos son designados
exclusivamente por la ley.
c)

Mixta, operan ambas.

II.- Pablo Rodrguez Grez:


a) Testamentaria, en la cual es el causante quien determina
quienes lo sucedern y cmo se distribuirn sus bienes entre sus
herederos y legatarios.
b)
Intestada, en la cual es la ley la llamada a designar a los
herederos, presumindose cual habra sido la voluntad del de cujus
si ste la hubiera expresado.
c)
Mixta, en cuyo caso parte de la herencia se regir por la
sucesin testamentaria y parte por la sucesin intestada, como
consecuencia de que el causante slo fijo parcialmente el destino
de sus bienes o sus disposiciones no han tenido efecto
ntegramente.
d) Forzosa, en la cual es la ley la que asigna una parte del
patrimonio (mitad legitimaria), sobreponindose la norma por
encima de la voluntad del causante, pudiendo incluso reformarse el
testamento para hacer prevalecer este mandato.
e) Semiforzosa, en la que el testador puede disponer de una parte
limitada de sus bienes (una cuarta parte del acervo) para mejorar
a ciertas personas sealadas en la ley y que se estima son las ms
cercanas al testador. Respecto de estas dos ultimas procede la
accin de reforma de testamento.

Diferencias entre Herederos y Legatarios:


a) H, es instituido por ley o por testamento y,
testamento.

L siempre por

110

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b) H sucede en todo el patrimonio o en una cuota del y, L sucede


en una especie o cuerpo cierto o en especies indeterminadas de
cierto gnero.
c) H representa a la persona del causante, se confunden sus bienes
con los del causante y, L no, responde excepcionalmente frente a
los acreedores del causante en forma subsidiaria.
d) H, normalmente es asignatario puro y simple y, L puede estar
sujeto a modalidades.
e) Las herencias que recaen en patrimonio ajeno son siempre nulas
y, excepcionalmente puede acontecer el legado de cosa ajena.

Apertura de la sucesin: Se produce con la muerte natural del


causante en su ltimo domicilio.(A 955 cc)
Fenmenos jurdicos que produce la muerte:
a) Transmite el patrimonio a los herederos.
b) Se determina, quienes son herederos.
d) Se determina cual es la legislacin aplicable.
e) Se determina cual es el tribunal competente.
prorroga)

(no

cabe

la

Delacin de la asignacin: Es el actual llamamiento de la ley a


aceptarla o repudiarla.(A 956 cc). Pablo Rodrguez G.: Dice que
con la apertura de la sucesin los derechos y obligaciones
transmisibles, se radican en forma provisoria en el patrimonio del
Heredero, luego con la aceptacin, se radicar en forma
definitiva.
Clasificacin de Herederos:
a) Universales.
b) Con designacin de cuota.
c) De remanente.
d) Por partes iguales.
Todos son asignatarios universales. Esta clasificacin tiene
importancia por el D Acrecer, por que este no opera, en el caso
de heredero de cuota.

111

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Importancia del momento de la muerte de una persona:


a) Determinan la capacidad y dignidad de un asignatario para
suceder.
b) Determina la legislacin aplicable.
c) Adjudicaciones de bienes que se hagan a los herederos se
retrotraen al momento del fallecimiento del causante.
d) La ley reconoce valor al pacto de sucesiones futuras.
Imp. del lugar del fallecimiento: Ninguna x que la sucesin se
abre en el ltimo domicilio excepto en la muerte presunta.
Formas de adquirir el D Real de Herencia:
1.Sucesin por causa de muerte. El heredero ipso iure pasa
adquirir sin tener que cumplir ninguna formalidad, tambin para
repudiar la herencia.
Tipos de Posesin:
a) Legal: (Arts. 688 y 722 cc). Es la que adquiere el heredero
respecto de la herencia que se le ha deferido, aunque lo ignore,
por el slo ministerio de la ley.
b) Real: (A 700 cc) Aqu se requiere corpus y animus. Procede
cuando ya se ha hecho la particin de bienes.
c) Efectiva: Aquella en que se reconoce la calidad de heredero por
quien a lo menos tiene la apariencia de serlo.

Obligaciones que estn sujetos los herederos para disponer de


bienes races:
a) Inscribir el decreto judicial que concede la posesin efectiva
en el Conservador del departamento correspondiente al ultimo
domicilio del causante.
b) Inscribir testamento si lo hubiere.
c) Inscripcin especial de herencia.
d)
Inscribir
las
adjudicaciones
(Estas
inscripciones
no
constituyen Tradicin).
2.- Tradicin. Llamada Cesin de Derechos Hereditarios (Arts. 1909
y 1910 cc)
Reqs.:
a) Se puede ceder la cuota entera o parte de ella.
b) La cesin debe hacerse en vida.

112

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

c) Debe existir un ttulo translaticio de dominio ya sea gratuito


u oneroso.
d) No debe referirse a bienes determinados, sino al d en la
universalidad o en una cuota de ella.
e) Se sujeta a las normas de los muebles.
f) Es un contrato aleatorio (herencia no es sinnimo de riqueza).
g) Que la sucesin este abierta.
Efectos:
a) Cesionario subroga personalmente al cedente (heredero), por
consiguiente,
puede
pedir
posesin
efectiva,
particin,
impetrar accin de peticin de heredero, etc.
b) Cesionario tiene d acrecimiento, salvo que se hubiere
estipulado otra cosa.
c) Cesionario responde de las deudas hereditarias.
d) Cedente de un ttulo oneroso sin especificar los efectos de que
se compone la herencia o legado, no se hace responsable sino de
su calidad de heredero o legatario.
e) A ttulo gratuito no responde el cedente.
3.- Prescripcin. (Arts. 1269, 2512 N 1 y 704 inc. final cc) Por
Regla General: 10 aos de posesin. Excepcin: Heredero Putativo 5
aos contados desde que se le concede la posesin efectiva.

Derechos en la Sucesin:
1.- D

Transmisin.

2.- D

Representacin.

(A 957 cc).
(A 984 cc).

3.- D Acrecimiento.(A 1147 cc).


4.- D Sustitucin.(A 1156 cc).

Desarrollo

113

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.- D Transmisin. (A 957 cc). ...Si el heredero o legatario


cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de
haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le a
deferido transmite a sus herederos el d de aceptar o repudiar
dicha herencia o legado, an cuando fallezca sin saber que se le a
deferido...No se puede ejercer este d sin aceptar la herencia
de la pers. que lo transmite...
Caractersticas:
a)
Se aplica tanto a la sucesin testada como intestada.
b)
Se aplica a las herencias o legados.
c)
El adquirente debe ser siempre heredero.
d)
Es un caso tpico de sucesin indirecta.
Personas que intervienen:
a)
Primer causante.(el que instituyo la herencia o legado)
b)
Transmisor. (el que fallece sin aceptar o repudiar
herencia que se le transmite)
c)
Transmitido.

la

Reqs. del transmisor:


a)
Haber fallecido sin aceptar o repudiar la herencia o legado.
b)
Debe tener la calidad de heredero o legatario.
c)
Es necesario que su d no haya prescrito.
d)
Que sea digno y capaz de suceder. (al primer causante).
Reqs. del transmitido:
a)
Debe ser heredero.
b)
Debe aceptar la herencia de su transmisor.
c)
Debe ejercer el d de opcin de este.
d)
Deben ser dignos y capaces de suceder al transmisor.
2.- D Representacin: ...es una ficcin legal en que se supone
que una pers. tiene el lugar y por consiguiente el grado de
parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o
madre si este o esta no quisiese o no pudiese suceder...
Perss. que intervienen:
a)
Primer causante.
b)
Representado.
c)
Representante.
Reqs. fundamentales:
a)
Que se trate de una sucesin intestada. Excepcionalmente
tiene lugar en la sucesin testada (Arts. 1064 y 1183 cc.)
b)
Que falte el representado.
c)
Que el representante sea descendiente del representado.

114

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

d)
Que el representado sea pariente del causante en los grados
que seale la ley.
e)
Que el representante sea digno y capaz de suceder al
causante.
IMP. Se puede representar al ascendiente cuya herencia se a
repudiado y tambin al incapaz, al indigno, al desheredado y al
que repudio la herencia del difunto.(A 987 cc).
Caractersticas:
a) Opera en la sucesin intestada.
c) Emana de la ley.
d) Es una ficcin legal. (por que supone el hecho irreal de que
ocupa el lugar y los derechos hereditarios que no le
corresponden)
Se puede suceder Abintestato (A 985 cc):
a)
Por D Personal, en este caso se hereda por Cabezas.
b)
Por D Representacin, se hereda por Estirpes.
Paralelo entre D Representacin y D Transmisin:
a)
R es una ficcin legal y, T es opcional.
b)
R emana de la ley y, T emana del heredero o legatario que
no alcanzo a aceptar o repudiar la herencia o legado.
c)
R los representantes deben ser capaces y dignos de suceder
al primer causante y T los transmitidos deben ser dignos y
capaces de suceder al transmisor.
d)
T la herencia se transmite con el vicio de indignidad y, R
no ocurre.
e)
T si el transmisor repudia la herencia no opera este d y,
R no ocurre.
f)
T opera tanto en la sucesin testada como intestada y, R
solo en la intestada.
g)
T el transmisor tiene que haber sobrevivido al primer
causante y, R no ocurre.
h)
T puede suceder cualquier persona que invoque la calidad de
heredero (ascendientes y descendientes) y, R slo opera en
lnea descendiente y respecto de parientes que enumera el A
986 cc.

3.- D Acrecer (A 1147 y sgts cc):


Manuel Somarriva Undurraga: Es aquel d en virtud del cual
existiendo dos o ms asignatarios llamados a un mismo objeto

115

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

(asignacin) sin determinacin de cuota la parte del asignatario


que falta, se junta a la de otros asignatarios.
Pablo Rodrguez Grez: Es una forma de sustitucin del asignatario
que falta cuando el causante ha llamado a un mismo objeto a dos o
ms asignatarios sin expresin de cuota, y uno o ms de ellos no
puede o no quiere suceder, de modo que la porcin del asignatario
o asignatarios que faltan accedan a la otra u otras asignaciones.
Reqs.:
a)
Que se trate de una sucesin testada.
b)
Que se llame a varios asignatarios a una misma cosa.
c)
Que el llamamiento sea a
la totalidad de la cosa sin
expresin de cuotas.
d)
Que al momento de abrirse la sucesin falte alguno de los
asignatarios conjuntos.
e)
Que el testador no haya nombrado sustituto al asignatario que
falte.
f)
Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.
Asignatarios en el acrecimiento:
a) Asignatarios Conjuntos: Son los coasignatarios asociados por
una expresin copulativa como Pedro y Juan.
b) Asignatarios
Comunes: Comprendidos en una denominacin
colectiva como hijos de Pedro. (A| 1150 inc. 2 cc) Los
coasignatarios conjuntos se reputan como una sola pers. para
concurrir con otros coasignatarios.

Ley establece 3 tipos de conjunciones:


a)
C. Verbal: Se llama a varias a personas Pero a objetos
diversos o dejndoles cuotas determinadas de una misma cosa. Ej.
Dejo a Pedro y a Juan, mi casa y mi fundo, respectivamente. Aqu
no tiene lugar el d acrecer por que la conjuncin es puramente
nominal.
b)
C. Real: Cuando se asigna a una misma cosa varias personas en
clusulas separadas de un mismo testamento. Ej. En
una clusula
dice dejo mi fundo a Pedro y en otra dejo mi fundo a Juan. La
conjuncin se da en la cosa.
c)
C. Mixta: (re et verbis) Cuando se llama a varios
asignatarios a una misma cosa en una misma clusula testamentaria.
Caractersticas:

116

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a)
b)
c)

Es un d accesorio.
Es un d renunciable.
Es un d transferible.

Efectos del acrecimiento:


a)
Es que la porcin del coasignatario que falta se junta a las
porciones de los dems coasignatarios.
b)
Coasignatario no repudiar su porcin y aceptar la que le
corresponda x acrecimiento.
c)
Coasignatario en cambio, pd. Conservar su propia porcin y
repudiar la que se le defiere x acrecimiento.
d)
En general, la porcin que acrece lleva todos sus gravmenes
consigo, excepto los que suponen una calidad personal del
coasignatario que falta.

4.- D Sustitucin: es el llamamiento que hace el testador para el


caso que falte el asignatario directo o para el caso de cumplirse
una condicin.
La Regla es la S. Vulgar.
Clases:
a)
S. Vulgar: es aquella en que se designa un asignatario para
que ocupe el lugar de otro que no acepte o que llegue a faltar x
otra causa antes de deferrsele la asignacin. (A 1156 inc. 2
cc).
b)
S. Fideicomisaria: es aquella en que se llama a un
fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo
absoluto de lo que la otra persona posea en propiedad fiduciaria.
(A 1164 cc).

117

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Reqs.:
a)
Slo opera en sucesin testamentaria.
b)
Que la sustitucin sea expresa.
c)
Que falte el asignatario.
Paralelo de estos derechos:
a)

Representacin
slo
tiene
cabida
en
la
sucesin
abintestato, mientras que la Sustitucin y Acrecimiento
slo cabe en la sucesin testamentaria. Por consiguiente,
no puede existir conflicto entre estos derechos.

b)

Tampoco puede surgir conflicto entre Representacin y


Transmisin. Ya que en la Representacin es menester que
falte el representado, en cambio en la Transmisin no falta
el asignatario sino que simplemente falleci sin expresar
si aceptaba o repudiaba la herencia o legado.

c)

Transmisin excluye al de Sustitucin y, ste al de


Acrecimiento.
Prefiere la Transmisin por que en ella el
asignatario no falta. Si el asignatario testamentario falta
podrn tener lugar la Sustitucin o Acrecimiento. La
Sustitucin prefiere al Acrecimiento por que traduce la
voluntad expresa del causante, en cambio el Acrecimiento
slo interpreta la voluntad del difunto.

Teora de los Acervos: El vocablo acervo significa masa de bienes.


El Acervo es la masa de bienes, derechos y obligaciones dejadas
por el causante.
Clasificacin:
a)

A. Bruto: Compuesto por bienes propios y ajenos.

b)

A. Ilquido: Compuesto solamente por los bienes propios.

c)

A. Lquido: Se obtiene una vez deducidas las bajas generales


de la herencia del Acervo Ilquido.

d)

Acervo Imaginario: Es aquel que tiene por objeto reconstituir


idealmente el patrimonio del causante al tiempo que se

118

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

hicieron las liberalidades en perjuicio de los asignatarios


forzosos.
e)

A. Imaginario 1: Se forma acumulando imaginariamente al A.


Lquido, todas las donaciones revocables e irrevocables
hechas en razn de legtimas o mejoras (A 1185 cc). Estas
donaciones se acumulan
segn el estado en que se hayan
encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero
cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de
la apertura de la sucesin. A diferencia, de cmo sealaba
antes de la reforma el mismo artculo, en que se acumulaban
estas donaciones segn valor de estas al tiempo de la
entrega, sin que se actualizarn como lo dispone la nueva
norma.

f)

A. Imaginario 2: Se forma cuando el que tena a la sazn


(poca) legitimarios a hecho donaciones entre vivos a
extraos y el valor total de estas excede la cuarta parte de
la suma de ellas y del Acervo Lquido o Imaginario. El exceso
deber acumularse y esta acumulacin en verdad es real y no
imaginaria.

g)

Accin de Inoficiosa Donacin: Si fuere tal el exceso que no


slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido
disponer a su arbitrio sino que menoscabe las legtimas
rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los
legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado,
procediendo contra los donatarios , en un orden inverso al de
las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las
ms recientes. La insolvencia de un donatario no gravar a
los otros (A 1187 cc)

Bajas Generales de la Herencia (A 959 cc): Son aquellas que


gravitan sobre todos los asignatarios. Deben efectuarse en el
orden que enumera el cdigo.
a)

Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, y


las dems anexas a la apertura de la sucesin. Aqu se
comprende los gastos para la apertura del testamento
cerrado, avisos, inventarios, honorarios de abogados.

b)

Las deudas hereditarias. Son las Obligaciones que tena en


vida el causante,
no confundirlas con las cargas
testamentarias que son los legados, los cuales se pagan del
Acervo Lquido. La ley 16.671 consulta una Baja General de
la Herencia, son los llamados gastos de ltima enfermedad o

119

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

de ltima sepultacin,
hereditarias.

que

se

agregan

las

deudas

c)

Los
impuestos
fiscales
que
gravaren
toda
la
masa
hereditaria. No existen, slo hay impuestos que gravan las
asignaciones en forma particular o sea a cada asignatario,
pero no al patrimonio en conjunto del causante.

d)

Las asignaciones alimenticias forzosas. Salvo cuando el


testador haya impuesto la obligacin de pagarlas a
determinados participes y cuando fueren excesivas atendidas
a la fuerza del patrimonio del causante. Los alimentos
voluntarios gravan el Acervo Lquido.

Sucesin

Intestada:(Titulo
legal:...Las leyes reglan la
difunto no ha dispuesto, o s
derecho, o no han tenido efecto

II, Articulo 980 cc) Concepto


sucesin en los bienes de que el
dispuso, no las hizo conforme al
sus disposiciones...

Doctrina: Es la transmisin que hace la ley de los bienes,


derechos, acciones y obligaciones transmisibles de una persona
difunta.
Calidades que debe tener el asignatario:
a) Capaz.
b) Digno.
c) Persona cierta y determinada.

120

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Capacidad para Suceder: Por Regla General: Toda persona es capaz


para suceder. Excepciones: son las incapacidades (son de orden
pblico, el testador no las puede perdonar).
Causales de Incapacidad para Suceder (don Pablo Rodrguez Grez,
las
clasifica
en
Incapacidades
Absolutas
e
Incapacidades
Relativas, perteneciendo a la primera clase el hecho de No Existir
al momento de abrirse la sucesin, perteneciendo a las segunda
clase las dems restantes).
No tener existencia al momento de abrirse la sucesin.
Excepcin:
...Concebidos al tiempo de la apertura de la sucesin artculos
77 cc y 74 cc. Se tiene Existencia Natural.
...Personas cuya existencia se espera A 962 inc. 3 cc.
Establece un plazo mximo 10 aos subsiguientes a la apertura de
la sucesin para que el asignatario llegue a existir.
...Asignaciones sujetas bajo condicin suspensiva A 1078 cc.
Asignacin a favor de personas que se determinan por la
ejecucin de servicios importantes y que no existen al momento
del fallecimiento del causante. Se trata de asignaciones
premiales, que se instituyen en compensacin de servicios
trascendentes para el testador.
Falta de Personalidad Jurdica. A 963 cc. Son incapaces las
cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean
personas jurdicas. Pero si la asignacin tuviere por objeto la
fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, no podr
solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la
asignacin.
a)

b)

Crimen por Daado Ayuntamiento: Que el asignatario haya sido


condenado por crimen de daado ayuntamiento antes de
deferrsele la herencia o legado y con quien lo hubiere
cometido no hubiere posteriormente contrado matrimonio que
produzca efectos civiles.(A 964 cc). Se refiere a los
adulterinos, incestuosos y sacrlegos.

c)

Eclesistico confesor. (A 965 cc)


otorgado durante ltima enfermedad.

d)

Notario y del Testigo del testamento. Todas las anteriores,


son perfectas incapacidades de goce.

Se

ref.

al

testamento

121

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Dignidad para suceder: La Regla General: Todas las personas son


dignas. Excepcin: Son las indignidades.
Causales de Indignidad para Suceder (A 968 cc):
a)
El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona
del difunto, o a intervenido en este crimen por obra o
consejo o la dejo perecer pudiendo salvarla.
b)
Injuria grave o atroz: actos que afecten la vida, bienes u
honor de las personas. Es atroz, cuando el hecho es de tal
magnitud que se transforma en pblico. Que sea condenado
por sentencia ejecutoriada, y afecte tanto al difunto,
cnyuge, ascendiente o descendientes.
c)
No socorre al causante que se encontraba en estado de
demencia o destitucin.
d)
El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin
testamentaria del difunto o le impidi testar.
e)
El que dolosamente a detenido u ocultado un testamento del
difunto.
Caractersticas :
a) No son de orden pblico(pueden ser perdonadas por el testador).
b) Deben ser declaradas judicialmente.
c) Purgan en 5 aos de la posesin de la herencia o legado o, por
el perdn del ofendido.
d) Accin de indignidad no pasa a terceros de buena fe, pero s a
los herederos.
e) A los herederos se transmite la indignidad.

Diferencias entre Incapacidad y la Indignidad:


a) Ic. son de orden pblico y, la In. son de orden privado.
b) Ic. no adquiere la asignacin y, el In. puede adquirirla pero
debe restituirla.
c) Ic. no requiere ser declarada judicialmente y la In. debe ser
declarada a peticin de quien tenga inters en excluir al indigno.
d) Ic. por regla general son absolutas y, In no son tan absolutas.
e) Ic. no pueden ser perdonadas por el testador y, In, si.
Son llamados a la sucesin Intestada:
a) Descendientes.
b) Ascendientes.
c) Cnyuge sobreviviente.
d) Colaterales.

122

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

e) Adoptado.
f) Fisco.

Ordenes de Sucesin: Es el grupo de parientes que considerados


colectivamente excluye a otro grupo de parientes de la sucesin,
que a su vez, pueden ser excluidos por otros grupos de
parientes(Arts. 988 y ss cc).
1) Descendientes.
...Hijos excluyen a todos los dems herederos o a menos que
hubieren tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual, este
concurrir con aquellos. El cnyuge sobreviviente recibir una
porcin que, por regla general ser equivalente al doble de lo que
por legitima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si
hubiere solo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la
legitima rigurosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la
porcin que corresponda al cnyuge bajara de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente
la cuarta parte de la
herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los
hijos por partes iguales. La aludida cuarta parte se calcular
teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 996...
Legitima rigorosa : Es una parte de la mitad legitimaria que la
ley asigna a los legitimarios.
Legitima efectiva :
Es la legitima rigorosa aumentada por el
acrecimiento de la cuarta de mejoras o la cuarta de libre
disposicin cdo. no se dispuso de ellas.
2) Cnyuge sobreviviente y de los ascendientes:
Si el difunto
no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y
sus ascendientes de grado mas prximo.
La herencia se dividir
en tres partes , dos para el cnyuge y una para los ascendientes.
3) Colaterales:
ni ascendientes,
hermanos.

Si el difunto no hubiere dejado descendientes,


ni cnyuge sobreviviente, lo sucedern sus

4) Dems colaterales: A falta de descendientes, ascendientes, de


cnyuge sobreviviente y de hermanos, sucedern al difunto
los
otros colaterales, de grado mas prximo, hasta sexto grado
inclusive, sea estos de simple o doble conjuncin.

123

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Simple Conjuncin: Son los que slo son parientes del difunto por
parte de padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de
la porcin de los colaterales de doble conjuncin.
Doble Conjuncin: Son los que a la vez son parientes del difunto
por parte de
padre y madre. El colateral o los colaterales del
ms prximo excluirn a los otros.
5) Fisco. x el slo ministerio de la ley goza del beneficio de
inventario.

Testamento:

(Libro III, Tit. III, A 999 y ss cc) ...Es un


acto ms o menos solemne en que una persona dispone del todo o de
una parte de sus bienes, para que tenga pleno efecto despus de
sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l mientras viva...
Efectos: Por Regla General: Se producirn una vez que el causante
muera. Excepcin: Disposiciones que surtirn efecto de inmediato x
ej: reconocimiento del hijo no matrimonial, o un legado de especie
o cuerpo cierto se puede entregar en vida. (legado privilegiado).
Caractersticas de esta excepcin:
- Deben ser hechas en vida.
- Son irrevocables.
124

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Gozan de preferencia pago.

Revocacin de testamento: Puede ser


a) Expresa, por un nuevo testamento.
b) Tcita, el testador vende auto que pretenda legar.
Normas revocables del testamento:
a) Nombramientos (ejs. Albaceas, Partidor, etc.)y;
b) Disposiciones.
Normas Irrevocables del testamento: Las declaraciones que crean
derechos respecto de terceros, excepcionalmente se puede modificar
si
se
prueba
que
el
testador
sufri
algn
vicio
del
consentimiento.
La donacin en vida es gratuita, pero la
donacin testamentaria puede estar sujeta a una condicin. En
general, los actos jurdicos unilaterales son gratuitos e
irrevocables.
Caractersticas del testamento:
a) Acto Jurdico Unilateral.
b) Solemne, las solemnidades mnimas son la presencia de testigos
y la escrituracin (lo ms imp.).
c) Es un acto personalsimo:
La ley no acepta los testamentos mancumunados.
Tampoco las disposiciones captatorias.(A 1059 cc). Salvo, en el
caso de los esposos que se pueden hacer concesiones recprocas.
No cabe la representacin.
d) La facultad de testar es indelegable.
e) Esencialmente revocable.
f) Es un acto de disposicin y de declaracin.
Requisitos del testamento:
1.- Internos:
a) Capacidad testador.
b) Voluntad exenta vicios.
2.- Externos: Depende si son solemnes (abiertos o cerrados), o
menos solemnes.
3.- Los que dicen relacin con las disposiciones testamentarias.
Capacidad para Testar: Ser Pber.

125

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Inhabilidades para testar: (A 1005 cc)


a) Impberes.
b) El que se hallare en interdiccin x causa de demencia.
c) El que actualmente no estuviere en su sano juicio, por ebriedad
u otra causa.
d) Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su
voluntad claramente.
El sordomudo que puede darse a entender x
escrito slo puede. testar en forma cerrada. Regla del A 1006 cc,
el testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las
causas de inhabilidad expresadas en el A 1005 cc es nulo, aunque
posteriormente deje de existir la cosa. El testamento vlido no
deja de serlo por el hecho de haber sobrevenido posteriormente
alguna de estas causales de inhabilidad.
Vicios de la Voluntad.
1.- Fuerza: lo anula en todas sus partes.
Reqs.:
a) Grave.
b) Injusta.
c) Determinante.
La
a)
de
b)
la

Corte Suprema ha declarado que las expresiones:


cualquier modo, significa que no es menester la concurrencia
los tres requisitos.
nula en todas sus partes: que sea absolutamente nula, o sea
nulidad aplicable es la nulidad absoluta.

2.- Dolo: Aqu no se aplican las regla generales, ya que se


requiere que sea determinante y obra de un 3(Relacionar A 968 N
4 cc).
3.- Error: Se aplican normas especiales(Arts. 1057, 1058 y 1132
cc)
a) El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la
disposicin, sino hubiere duda acerca de la persona.
b) La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho de
manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar se
tendr por no escrita.
c) Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, las
disposiciones se tendrn x no escritas.
Clasificacin de Testamentos (A 1008 cc):
I.- Solemnes: Es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere. (subclasifican):

126

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1) S. Otorgado en Chile.
a)T Abierto, es aquel en que el testador hace sabedores de sus
disposiciones a sus testigos.
b)T Cerrado, es aquel en que no es necesario que los testigos
tengan conocimiento de ellas. (R. Celis, es aquel en que el
testador no esta obligado a dar a conocer el contenido de su t,
ni a los testigos ni al notario).
2) S. Otorgado en el Extranjero x chileno:
a) De acuerdo a la ley chilena.
b) De acuerdo a la ley extranjera.
II.- Menos Solemnes o Privilegiados: Es aquel en que pueden
omitirse algunas solemnidades por consideracin a circunstancias
particulares determinadas expresamente por la ley.
a) Martimo.
b) Militar.
c) Verbal.
Efectos del Testamento en cuanto al tiempo: A 18 L.E.R. Las
solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley
coetnea a su otorgamiento. Pero las disposiciones contenidas en
ellos estarn subordinadas a la ley vigente a la poca en que
fallezca el testador.

Testamento Solemne Otorgado en Chile. Reqs.:


a) Escrituracin.
b) Presencia de testigos hbiles.(normalmente 3 excepcionalmente.
No podrn ser testigos (A 1012 cc):
a) Menores de 18 aos.
b) Dementes interdictos.
c) Los que actualmente se hallaren privados de razn.
d) Ciegos.

127

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

e) Sordos.
f) Mudos.
g) Condenados alguna de las penas superiores a 4 aos y los que
por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser
testigos.
h) Amanuences del escribano que autoriza el testamento.
i) Extranjeros no domiciliados en Chile.
j) Personas que no entiendan el idioma del testador.

Requisito especial para los Testigos: (A 1012 inc. Final) ...Dos


a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna
o agrupacin de comunas en que se otorgue el t y uno a lo menos
deber saber leer o escribir, cdo. solo concurran tres y, dos
cdo. concurran cinco...

Capacidad Putativa (A 1013 cc) Aqu el cdigo acepta el error


comn. Pero solo le puede servir a un solo testigo.

Testamento Abierto o Numcupativo: (Art.1015cc.) ...es el acto en


que el testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano,
si lo hubiere, y a los testigos...
Son ministros de fe:
b) Notario.
c) Juez.
d) Oficial del Registro Civil.
e) Oficial de la Fuerza Area
Antardida.

de

rango

mas

Forma de otorgar un testamento abierto en Chile:


1018 cc.)

alto,

en

la

(Arts. 1014 al

128

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1)Debe otorgarse ante:


Notario y 3 testigos (o juez en comuna que no hay notario)
5 testigos (la distincin entre ambos consiste en que el
otorgado ante 5 testigos debe ser protocolizado A 1020 cc).
2) Menciones del testamento: (A 1016 cc)
a) Nombre y apellido del testador.
b) Lugar de nacimiento.
c) Nacionalidad.
d) Si esta o no avecindado en Chile y la comuna.
e) Edad.
f) La circunstancia de hallarse en su sano juicio.
g) Nombres de personas con quien hubiere contrado matrimonio, de
los hijos matrimoniales o no, con distincin de vivos o
muertos.
h) Nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos.
i) Lugar, da, mes y ao del otorgamiento (cot : la hora).
j) Nombre, apellido y oficio del escribano.
Corte Suprema: a falta de alguna mencin no anula el t, salvo
que la identidad del testador no este claro.
3) T podr haberse escrito previamente o en uno o mas actos.
4) Deber ser ledo en alta voz por el escribano, en subsidio por
un testigo designado por el testador.
5) Se lee a la vista del testador y testigos.
6) Termina
escribanos.

el

acto

por

la

firma

del

testador,

testigos

* Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se


mencionara en el t esta circunstancia.
* No hay inconveniente que un testigo firme por otro, lo que
no puede sustituirse es la firma del testador.
La Regla General: Es que una persona puede testar en forma Abierta
o Cerrada.
Excepciones en que una persona esta obligada a testar solamente en
forma abierta o cerrada:
A) Personas obligadas a testar en forma abierta: (El no vidente y
analfabeto)

129

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1) El no vidente:
Reqs:
a) Siempre se tiene que testar ante un Ministro Fe.
b) El testamento debe ser ledo dos veces. (por escribano y por
testigo elegido por el testador)
c) El Ministro de Fe, debe dejar constancia que el testamento fue
ledo 2 veces. De omitirse este requisito se anula el testamento.
2) Analfabeto:
Reqs:
a) Solo puede testar en forma abierta.
b) Si no puede firmar
puede dibujar una firma. Este tiene que
decirle al notario que quiere testar.
B) Personas obligadas a testar en forma cerrada:
1) Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido a viva
voz.
2) Sordomudo que solo puede darse a entender por escrito.
IMP: En ambos casos el testador escribe de su letra sobre la
cubierta la palabra testamento o la equivalente en el idioma que
prefiera y har el mismo la designacin de su persona, expresando
a lo menos su nombre, apellido, domicilio y la nacionalidad a que
pertenece.
Testamento Cerrado:
(Rubn Celis Rodrguez) Es aquel en que el
testador no esta obligado a dar a conocer el contenido de su
testamento, ni a los testigos , ni al notario.
Debe otorgarse ante:
a) Escribano, notario
Civil).
b) 3 testigos.

juez

(nunca

ante

Oficial

de

Registro

IMP: Este debe estar en poder del notario, quien no puede revelar
que se ha testado en su notaria.

Etapas de su Otorgamiento:
1.- Escriturizacin y firma: Testamento deber estar escrito o a
lo menos firmado por el testador. Los mudos, debern escribir la
palabra t a presencia del notario y de los testigos.
2.- Introduccin en un sobre cerrado: De manera que no pueda
extraerse el t sin romperse la cubierta. El testador podr

130

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

estampar un sello o marca o emplear otro medio de seguridad para


la cubierta.
3.- Redaccin de cartula del sobre: Escribano expresar en sobre
escrito
o
cubierta,
bajo
el
epgrafe
testamento;
la
circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el
nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los
testigos; y el lugar, da, mes, ao, del otorgamiento. (COT agrega
la Hora)
4.- Termina el otorgamiento por firmas :
Testador, testigos y el
escribano sobre cubierta. Quienes tambin debern estar presentes
durante todo el acto el cual no podr sufrir interrupcin alguna.
Juez lee el testamento y levanta un acta.
Apertura del Testamento Cerrado: Ante
el
domicilio del causante previo reconocimiento
escribano y de testigos, de su firma y la del
actos procesales que rodearon la apertura
protocolizan.

juez
del
ltimo
ante el mismo del
testador. Todos los
del testamento se

Sino pueden comparecer:


a) Testigos: Bastarn escribano y testigos presentes.
b) Escribano: Por escribano que el juez elija.
Testamento otorgado en pas extranjero:
1.- De acuerdo a la ley extranjera (A 1027 cc).
Reqs:
a)Debe otorgarse por escrito: aunque ley extranjera no lo exija
(principio Extraterritorialidad).
b)Debe acreditarse el cumplimiento de solemnidades extranjeras.
c)Debe acreditarse la autenticidad del instrumento. (A 17 cc)
Testamento Olgrafo: Aquel que ha sido escrito, dotado y firmado
de puo y letra del testador. Corte Suprema: Ha dicho que no
tienen valor en Chile.
2.- De acuerdo a la ley chilena (A 1028 cc).
Reqs:
a) Deben tener domicilio en Chile (chileno o extranjero).
b)

Deben ser autorizado el testamento por:


Ministro plenipotenciario.
Encargado de negocios.
Secretario de legacin.
131

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Cnsul.

c) Los testigos sern chilenos o extranjeros domiciliados en la


ciudad donde se otorgo el testamento.
d) Se observaran las dems reglas del testamento solemne otorgado
en Chile.
e) El instrumento llevara el sello de la legacin o consulado.

Testamentos Menos Solemnes o Privilegiados (A 1030 cc) Es aquel


en que pueden omitirse algunas solemnidades por consideracin a
circunstancias particulares determinadas expresamente por la ley.
Reqs. Testigos:
a) Persona de sano juicio.
b) Mayor de 18 aos.
c) Que vea, oiga y entienda al testador.
d) Que no sea inhbil. (A 1012
N 8 cc) ...Los condenados a
penas superiores a 4 aos y en general por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos...
e) Que sepa leer y escribir.
Solemnidades:(A 1032 cc)
a)El testador declarara expresamente su intencin de testar.
b)Presencia de los testigos de principio a fin.
c)En un solo acto.
Caractersticas comunes:

132

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Los tres suponen el mismo antecedente el peligro de perder


la vida (peligro inminente para la vida) sin poder otorgar
testamento solemne desendolo.
b) Estos caducan sin necesidad de que ellos sean revocados (A
1212 cc). El testamento verbal caduca si el testador
falleciere despus de los treinta das subsiguientes al
otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiera
puesto por escrito el testamento, con las formalidades que
la ley exige, en los treinta das subsiguientes al de la
muerte A 1036 cc); el testamento militar caduca si
transcurren 90 das subsiguientes a aquel en que hubieren
cesado con respecto al testador las circunstancias que
habilitaban
para
testar
militarmente
(A
1044
cc);
finalmente, caduca si el testador sobrevive 90 das al
desembarco del buque de guerra chileno o mercante bajo
bandera chilena. En estos casos desaparece el peligro que
habilita para testar en forma privilegiada y el testador
tiene tiempo suficiente para otorgar un testamento solemne.
c) Por su propia naturaleza el testamento privilegiado tiene
menos exigencias formales que el solemne. Desde luego pueden
estar habilitados putativamente conforme al A 1013 cc y no
es necesario sino que sean personas de sano juicio, hombre o
mujer mayores de dieciocho aos que vean, oigan y entiendan
al testador y que no hayan sido condenados a la pena de
reclusin o presidio de 4 aos ms A 1031 cc. Tratndose de
testamentos privilegiados escritos, los testigos adems
deben saber leer y escribir A 1031 cc. Las solemnidades son
mnimas, segn se desprende del A 1032 cc ...En los
testamentos privilegiados el testador declarar expresamente
que su intencin es testar: Las personas cuya presencia es
necesaria sern unas mismas desde el principio hasta el fin
y el acto ser continuo o solo interrumpido en los breves
intervalos que algn accidente lo exigiere...No sern
necesarias otras solemnidades que estas y las que en los
artculos siguientes se expresan...
d) El testamento privilegiado que revocar un testamento
solemne no surtir
efecto alguno si caduca en cuyo caso
subsistir el testamento solemne temporalmente revocado A
1213 inc 2 cc. Este efecto revela la precariedad del
testamento menos solemne, ya que en caso de caducar no
afecta al testamento anterior, regla que no tiene aplicacin
tratndose de testamentos solemnes.
e) Los testamentos privilegiados pueden impugnarse de la misma
manera que los solemnes.
f) Para concluir hay que decir que el testamento militar puede
ser verbal o escrito al igual que el martimo, en caso de
ser escrito se otorga ante el funcionario que la ley

133

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

establece el cual no es siempre el mismo, puesto que


tratndose de un testamento militar puede ser el oficial que
tiene al mando al destacamento y en casos extremos el
capelln, mdico, o cirujano que asista al enfermo y
tratndose de testamentos martimos, el comandante de la
nave o su segundo a bordo.
Clasificacin

(A 1030 cc)

1.- Testamento Verbal (Arts. 1033 al 1040 cc) Es el que se otorga


en caso de que el testador se encuentre en peligro inminente y no
pueda testar solemnemente.
Reqs:
a) Tiene lugar en el caso de peligro inminente de la vida del
testador, de modo que parezca no haber tiempo de otorgar t
solemne.
b) Presenciado por 3 testigos.
c)
Testador
haga
a
viva
voz
sus
declaraciones
y
sus
disposiciones, de manera que todos lo vean, oigan y
entiendan. IMP: Para poder revocarse deber hacerse otro t.
Formalidades:
a) Testigos debern concurrir ante el juez del ltimo domicilio
del causante.
b) Juez los interrogara separadamente y todas las declaraciones
coincidentes de 3 testigos sern clusulas testamentarias.
c) Finalmente se dicta una sentencia judicial (el COT le da el
carcter de escritura pblica).
2.- Testamento Militar (Arts. 1041 al 1047 cc). Es aquel que se
otorga en tiempos de Guerra por los militares y dems individuos
pertenecientes a un Cuerpo de Tropas de la Repblica, de los
voluntarios, rehenes, prisioneros que pertenecieren a dicho
Cuerpo, y el de
las personas que van acompaando y sirviendo a
cualquiera de los antedichos, siempre que se hallen en una
expedicin de guerra que este actualmente en marcha o campaa
contra el enemigo o en una guarnicin de una plaza actualmente
sitiada (Arts 1041 y 1043 cc)
Reqs:
a) Se debe testar ante el oficial del ejercito de ms alto rango.
b) Presencia de 3 testigos, segn la jurisprudencia.
3.- Testamento Martimo (Arts. 1048 y sgtes. cc) Esta reservado
para todo el que se encuentra en un buque chileno de guerra en

134

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

alta mar o en buque mercante que navegue con bandera chilena.


se requiere estar en peligro inminente (Arts 1048 y 1055 cc).

No

Ser recibido por el comandante o por su segundo con


presencia de 3 testigos.
Puede ser verbal o escrito, abierto o cerrado.

Asignaciones Testamentarias: (A 1056 cc). ...Son los actos


de disposicin que hace el testador y que se refieren a
destinacin y distribucin de los bs. que constituyen
patrimonio que ha dejado a los herederos y legatarios...

la
el

IMP: A 953...Se llaman asignaciones por causa de muerte las que


hace la ley, o el testamento de una persona difunta para suceder
en sus bienes... Asignatario: es la pers. a quien se le hace la
asignacin.
Reqs.:
1) Subjetivos: concurren en la persona del asignatario. Y son los
ss.:
a) Capaz de suceder.
b) Digno de suceder.
c) Ser persona cierta y determinada. La Regla General, es que el
asignatario debe ser persona cierta y determinada.
Excepciones:
asignaciones destinadas a objetos de beneficencia.

135

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

que se hicieren a un establecimiento de


beneficencia sin designarlo.
Lo que se deje indeterminadamente a los parientes (A
1064 cc).
Lo que en general se dejare a los pobres (se les darn
a los de la parroquia del testador).

2) Objetivos: atienden a la validez o nulidad de la disposicin


testamentaria (A 1066 cc).
La Regla General, es que toda asignacin deber ser:
a) A ttulo universal.
b) Especies determinadas o determinables por el testamento.
c) Gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De
otra manera se tendrn por no escritas.
Excepciones: ...sin embargo si la asignacin se destinare a un
objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar
la cuota, cantidad, o especie que hayan de invertirse en l,
valdr la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o
especies, habida consideracin a la naturaleza del objeto, a las
otras disposiciones del testador, y a la fuerza del patrimonio,
en la parte que el testador pudo disponer libremente...

El juez partidor har la determinacin oyendo:


a) Defensor de obras pas.
b) Herederos.
c) Conformndose en cuanto fuere posible a
testador.

la

intencin

del

Clasificacin de las Asignaciones Testamentarias:


a)Puras y Simples y, Sujetas a Modalidad.
b)A ttulo Universal y, a ttulo Singular.
c)Voluntarias y Forzosas.
IMP: Las Puras y Simples son la Regla General.
Asigs. Sujetas a Modalidad:
1.- Condicionales.(A 1070 cc) Aquellas que dependen de una
condicin, esto es de un suceso futuro e incierto, de manera que
segn la intencin del testador, no valga la asignacin si el
suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
136

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Reglas:
a) (A 1071 cc) ...Si la condicin consiste en un hecho presente o
pasado se tendr por no escrita. Lo que no significa que la
asignacin sea nula...En cambio, si el hecho no a ocurrido la
asignacin ser nula...(lo presente o futuro se entender con
relacin al momento de testar).
b) (A 1072 cc) ...Si la condicin consiste en un hecho pasado y
el testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de los que
puedan repetirse, se presumir que el testador exige su
repeticin...Pero si el hecho es de aquellos cuya repeticin es
imposible, se mirar como cumplida. Si el testador no supo se
mirar la condicin como cumplida...

Esquema explicativo:
i)

puede

repetirse:

exige

repeticin.
a) testador lo supo
ii) no: se mirar como
cumplida.
Hecho pasado(condicin)
b)

no

lo

supo:

la

condicin

se

mirar

como

cumplida.
c) (A 1073 cc) ...Condicin de no impugnar el t, no se extiende
a la de demandar nulidad x algn defecto de su forma.
d) (A 1074 cc) ...Condicin impuesta al heredero o legatario de
no contraer M, se tendr x no escrita...
f) (A 1075 cc) ...De permanecer en estado viudez....
g) (Arts 1076 y 1077 cc) ...leer...
Clasificacin de las Asignaciones Condicionales:
a) Suspensiva.
b) Resolutoria.

Estado en que se pueden encontrar ambas Pendiente, Cumplida o


Fallida:
I.- Condicin Resolutoria:

137

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Pendiente. Coloca al asignatario en calidad de propietario de


los bienes que se le dejan , pero sujeto a una condicin.
b) Cumplida. Se extingue el d del asignatario condicional.
(A
1487 cc) ...Deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin, a menos que esta haya sido a favor del Ac., en cuyo
caso podr renunciarla, pero ser obligado a declarar su
determinacin si el deudor lo exigiere... (A 1488 cc) ...Cumplida
la condicin resolutoria no se debern los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testamento, donante,
contratantes dispongan lo contrario...
c)
Fallida. Se consolida el d del asignatario, deja de ser
condicional, para ser pura y simple.
Condicin Resolutoria Cumplida o Resolucin: El Objeto se debe
restituir
salvo,
que
haya
sido
puesta
a
favor
del
Ac.
exclusivamente en cuyo caso podr renunciarla pero ser obligado a
declarar su determinacin si el deudor lo exigiere.
Frutos Percibidos: No se restituyen, salvo que la ley,
testamento, donante o contratante dispongan lo contrario.

Condicin Suspensiva:
a) Pendiente: Existe un germen de d. Puede implorar
asignatario medidas conservativas, pero si fallare antes
verificarse la condicin no transmite su d a sus herederos.

el
de

b) Fallida: (A 1078 inc. 2 cc) No transmite d alguno.


c) Cumplida: Nace su d sobre la asignacin y no tendr d a los
frutos percibidos en el tiempo intermedio.

2.- A das y a plazo. Aquellas que consisten en un hecho futuro,


cierto e incierto, de que depende el goce actual o la extincin de
un d. No es lo mismo, asignatario a da que asignatario a plazo.
Plazo, no hay incertidunbre. A da, puede haber certidumbre e
incertidumbre.

138

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Clasificacin:
a)
b)
c)
d)

Cierto.
Incierto.
Determinado.
Indeterminado.

Somarriva,
establece
2
reglas
para
condicionales y cuando son a plazo:

determinar

cuando

son

a) Asignaciones desde da son siempre condicionales, salvo que sea


desde da cierto y determinado, caso en el cual ser plazo.
b) Asignaciones hasta tal da son por regla general a plazo, salvo
que el da sea incierto e indeterminado caso en el cual ser
condicin.

3.- Modales.(A 1089 cc) Eugenio Velasco: El modo, es el gravamen


que se le impone a una pers. a la cual se le hace una liberalidad.
Corte Suprema: Que el asignatario modal debe tener los requisitos
de capacidad y dignidad para suceder. A 1090 cc ...leer... No es
necesario estipular la Condicin Resolutoria cuando el asignatario
modal es un Banco...
Prescripcin: Segn las reglas generales 5 aos.
Formas de cumplir el modo: En la forma que determina el testador.
Si no lo hace ser en el tiempo o la forma que el juez determine,
consultando la voluntad del testador y dejando al
asignatario
modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del
valor de la cosa asignada.(A 1094 cc)
No
a)
b)
c)

valdr la disposicin si el modo es (A 1093 cc):


Por su naturaleza imposible.
Inductivo a un hecho ilegal o inmoral.
Concebido en trminos ininteligibles.

Si el modo sin hecho o culpa del asignatario es solamente


imposible en la forma estipulada por el testador podr cumplirse
de manera anloga que no altere la sustancia de la disposicin y
que en este concepto sea aprobado por el juez previa citacin de
los interesados.

139

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Asignaciones a ttulo Universal o Herencias: Son el conjunto de


derechos, bienes y obligaciones, transmisibles del testador que
suceden los herederos. Los asignatarios a ttulo Universal son
herederos.(A 1097 cc)
Caractersticas de los herederos:
a) Pueden ser testamentarios o abintestato.
b) Adquieren la herencia y posesin de ella desde la muerte del
causante, salvo que exista una condicin suspensiva.
c) Pueden adquieren personalmente la asignacin en forma directa
o indirecta (Representacin).
d) Gozan de ciertas acciones para conservar sus derechos. Ej:
accin de peticin de herencia, ref. testamento, particin,
inoficiosa donacin, etc.
e) Representan a la persona del causante.
Clasificacin de herederos:
a) Universales y Cuota.(imp. Por el d acrecer)
b) Testamentarios y Abintestato.
c) Voluntarios (1/4 L.D.) y Forzosos (legitimarios).

Asignaciones a ttulo Singular o Legados.(A 951 inc. 3 cc) Es


singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos,
como tal caballo, tal cosa; o en una o ms especies indeterminadas
de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, 600 pesos fuertes y
40 fanegas de trigo.
Caractersticas:
a) Legatario no representan al causante, sin perjuicio de su
responsabilidad subsidiaria en la herencia.
b) Legados constituyen siempre asignaciones testamentarias.
c) Se pueden adquirir tambin por d transmisin.
d) Los legatarios de especie se da la posesin real y los de
gnero adquieren un d personal contra los herederos.
e) No es necesario para disponer de inmuebles, realizar las
inscripciones.
f) Cuando se paga el legado de inmueble se extiende una
escritura llamada pago del legado.

140

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

g) Cuando legado es de especie, este se adquiere por Sucesin


por Causa de Muerte y cuando el legado es de genero este se
adquiere por tradicin.
Clasificacin:
1)Legado especie o cuerpo cierto: Se adquiere por Sucesin por
Causa de Muerte y en el caso de inmuebles no es necesario
inscripcin alguna.(A 1118 cc)
Consecuencias:
a) Corte Suprema, ha declarado, que el legatario puede intentar
la accin reivindicatoria contra los herederos que se niegan
a entregar el legado.
b) D legatario a la especie legada se va extinguir si los
herederos adquieren dicha especie mediante prescripcin
adquisitiva.
c) Legatario especie se hace dueo de los frutos desde el
fallecimiento del testador.(o sea desde la apertura de la
sucesin, A 1338 cc)

2) L. Gnero: Cuando fallece el causante adquiere un d personal


contra los herederos y en consecuencia adquiere el legado por
tradicin. Tiene d frutos desde que la persona que esta obligada
a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en
mora.(A 1338 N 2 cc)
Cosas mltiples de legarse: (A 1127 cc)
Corporales.
Incorporales.
Cosa futura con tal que llegue a existir.
Cosas que pertenecen al culto divino y que segn el d
cannico no sean intransmisibles.
Reglas de Interpretacin de los Legados:
1.-Cuando se lega una especie designado
encuentra.(A 1111 cc)

el

lugar

en

que

se

141

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.-Legado de cosa fungible.(A 1112 cc)


3.-Legado de una especie entre muchas que existan en el patrimonio
del testador.(A 1114 cc)
4.-Si de la eleccin de una cosa entre muchas se diere
expresamente a la persona del obligado o al legatario, podr
respectivamente aquella o ste, ofrecer o elegir a su arbitrio.(A
1117 cc)
Determinacin de las cosas que integran el legado (Arts. 1119,
1120 y 1123 cc).
3) L. Cuota:(A 1110 cc).
4) L. Especie o Cuerpo Cierto gravado con Prenda e Hipoteca.(A
1735 inc. 3) No extingue el legado.
5) L. con clusula de No Enajenar: Si la enajenacin no
comprometiere ningn d de terceros esta clusula se tendr x no
escrita.
6) L. Cosa Ajena: La Regla General es Nulo. Excepciones(Valdr)
a) Que en el testamento aparezca que el testador saba que la
cosa no era suya o de dicho asignatario.
b) En el caso de legrselo a un descendiente o ascendiente del
testador o a su cnyuge.
7) L. Crdito: (A 1127 inc. 2 cc)
8) L. Condonacin: (A

1129 cc)

9) L. Cosa Empeada: (A 1128 cc)


10) L. Confesin Deuda. Se debe distinguir:
a) Si no hay principio de prueba por escrito: Se va a considerar
como legado gratuito, los herederos deben pagarlo, pero no es
tan gratuito ya que debe tambin enfrentar a los acreedores
del causante. Se paga con cargo a la cuarta de libre
disposicin y por consiguiente debe pagar impuesto.
b) Si hay principio de prueba por escrito: La Corte Suprema ha
entendido que estamos frente a una confesin de un
hecho
personal. Tiene mrito de plena prueba. Al ser una confesin
de deuda esta ser una deuda hereditaria, entonces deber
deducirse del A. Ilquido, x ser una BGH.
Preferencia de pago de las asignaciones singulares:
a) Acreedores hereditarios.

142

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b) Legados privilegiados.
c) Legados comunes.
11) L. Hecho al Acreedor: No se entender que es a cuenta de su
crdito, sino se expresa.
12) L. Pensiones Alimenticias: Se refiere solamente a las
voluntarias que a diferencia de las forzosas, estas se pagan del
A. Partible.
Extincin de los legados:
a) Por revocacin del testamento en que se instituyo el legado.
(A 1135 inc. 2 cc)
b) Por destruccin de la especie legada.
c) Si el testador altera sustancialmente la cosa legada mueble
(ojo, la Prenda y la Hipoteca no lo altera solamente los
grava)
Pago de los legados: (distinguir)
a) Si el causante no deja legitimarios.
La ley seala que, solo la mitad restante de la porcin
de bienes del difunto, podr este disponer libremente.
(A 1184 inc. 2 cc).
Ruben Celis Rodrguez, del total de la herencia.
b) Si tiene asignatarios pero estos no son descendientes, podr
disponer de la mitad.
c) Si tiene descendientes, se reduce a la cuarta de Libre
Disposicin.
Donaciones revocables: (Somarriva) Acto Jurdico Unilateral por el
cual una persona da o promete dar a otra una cosa o un d para
despus de su muerte conservando la facultad de revocarlo mientras
viva.
Reqs.:
1) Externos:
a) Con las solemnidades del testamento.
b) Con las solemnidades de las donaciones entre vivos.
2) Internos: (A 1138 cc) No se exige una doble capacidad. O sea
si son:
a) Donaciones por testamento, debe ser capaz de testar.
b) Donaciones por actos entre vivos, debe tener capacidad para
contratar.
Efectos:
143

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Si la donacin se hace a ttulo Singular: (A 1141 cc) Son


legados anticipados. Este es un legado privilegiado, importa
por dos aspectos:
Tiene un grado de certeza mayor de pago respecto a los
legados comunes.
Surte efecto de inmediato.
b) Si la donacin se hace a ttulo Universal: Constituyen una
herencia y tendrn efecto a la muerte del donante.
Confirmacin de las Donaciones Revocables:
a) De acuerdo a las normas testamentarias, por el solo hecho de
haber fallecido el testador y siempre que el donatario sea
capaz de suceder.
b) De acuerdo a las normas donaciones entre vivos debe ser
confirmada en el testamento del donante.
Extincin de las D. Revocables:
a) Por revocacin del donante.
b) Por muerte donatario antes que el donante.
c) Por haberle sobrevenido al donatario alguna
incapacidad o indignidad.

causal

de

Asignaciones Forzosas: (A 1167 cc, Ttulo V Libro III)


...Son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen
cuando no las hechos, aun en perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas...
Son:
1.-Alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
2.-Legtimas.
3.-Cuarta de mejoras en la sucesin de descendientes, ascendientes
y cnyuge.
Caractersticas:

144

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Se aplican tanto a la sucesin testada como intestada.


b) Son de orden pblico, deben ser respetada.
Medios de proteccin:
1.- Directos: Accin de Reforma de Testamento (A 1216cc) No se
tienen
que
respetar
las
Asignaciones
Forzosas
en
el
Desheredamiento, Injuria atroz.
2.- Indirectos:
a)Interdiccin por demencia o disipacin.
b)Insinuacin de donaciones revocables.
c)Limitacin de donaciones por causa de matrimonio entre esposos
hasta la cuarta parte de sus bienes.
d)Acervos imaginario.
e)Prohibiciones de sujetar a modalidades.
Alimentos que se deben por ley a ciertas personas: Se refiere a
alimentos forzosos, constituyen una Baja General de la Herencia
por que afectan a toda la masa hereditaria y se deducen del acervo
ilquido. No gravan la masa hereditaria cuando el testador haya
impuesto esa obligacin a uno o ms participes de la sucesin. (A
1168 cc). Si las asignaciones que se hacen en razn de alimentos
forzosos fueren ms cuantiosas de lo que en d corresponda, el
exceso se imputara a la cuarta de Libre Disposicin. (A 1171cc)

Alcance de la frase Alimentos que se deben por ley a ciertas


personas:
a) Que el causante haya sido condenado por sentencia firme.
b) Que el causante haya estado dando alimentos en forma
voluntaria a su hijo.
c) Que el hijo demande al padre, pero este fallezca antes de
quedar a firme la sentencia.
d) Que el hijo nunca haya pedido alimentos. Podr demandar a la
sucesin?
Luis Claro Solar: S.
Jurisprudencia: No.
Las Legtimas: (A 1181 cc)...Es aquella cuota de los bienes de
un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente herederos...

145

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

(A
1.2.3.-

1182 cc)...Son Legitimarios:


Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
los ascendientes, y
El cnyuge sobreviviente.

No sern legitimarios los ascendientes del causante si la


paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su
parentesco, a sido determinada judicialmente contra la oposicin
del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del
artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya
dado ocasin al divorcio perpetuo o temporal...
Caractersticas:
a) Son los nicos titulares de la accin reforma testamento.
b) Son asignatarios forzosos, pero no viceversa.
c) Concurren y son excluidos y representados segn el orden y
reglas de la sucesin intestada.
d) En la mitad legitimaria manda la ley.
e) En la mitad legitimaria tiene lugar el d representacin.

Legitima Rigorosa: ...Es aquella parte de la mitad legitimaria


que la ley asigna a los legitimarios...
Caractersticas:
a) Constituyen una Asignacin Forzosa.
b) No son susceptibles de sujetarse a modalidades, ni a
gravmenes.
c) Testador puede indicar los bienes contenidos en ella, pero no
los
puede
tasar.
Rubn
Celis,
seala
que
resulta
indispensable que los bienes se tase por que o no se podr
calcular la Legtima Rigorosa, como tampoco se podr liquidar
la comunidad hereditaria.
d) Tiene preferencia absoluta para su pago.(Arts. 1189, 1193 y
1194 cc)

146

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Legitima Efectiva: (A 1191 y sgts. cc) ...Es la legitima rigorosa


incrementada por el acrecimiento de la cuarta de mejoras y/o
cuarta de Libre Disposicin, cuando el causante no ha dispuesto de
ellas o no han tenido efecto sus disposiciones...
Pago de las legitimas: Lo primero que hay que ver se existen o no
imputaciones que hacer a las legtimas. La Regla General, es que
si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones de
ninguna especie, no hay nada que imputarle a su legitima, entonces
la recibir integra.
Se debe imputar a la legtima:
1.-Donaciones revocables e irrevocables, a menos que sea a ttulo
de mejoras.
2.-Legados.
3.-Desembolsos hechos por testamento para el pago de las deudas de
ciertos legitimarios; pero en cuanto hayan sido tiles para el
pago de dichas deudas.(o sea cuando ha extinguido completamente la
obligacin)
No se imputan:
1.-Gastos de educacin de un descendiente.
2.-Presentes hechos a un descendiente con ocasin de su de su
matrimonio, ni otros regalos de costumbre.
Frutos de las cosas donadas (A 1205 cc): Por Regla General, no se
imputan, si las cosas donadas se han entregado en vida del
causante. (ppo. Accesoriedad) Pero si estos bienes, el donante los
ha donado, pero no se los ha entregado en vida del donante al
donatario, en este caso, los frutos le pertenecern desde el da
que el donante fallezca. Excepcin: Donante le haya donando no
slo la propiedad de la casa, sino tambin el usufructo de ella al
donatario. En este caso los frutos le pertenecern, an cuando la
cosa donada no se le haya entregado.
Situacin en el pago de legitimas:
1.-Imputacin que calce perfecto: No hay problema.
2.-Imputacin exceda la legitima e invadan la cuarta de mejoras y
la cuarta de Libre Disposicin. (Arts. 1189 y 1193 cc)

147

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

3.-Que exceda la legitima y la cuarta de mejoras y afecten la


parte de Libre Disposicin. (A 1194 cc) Imputan este exceso la
cuarta de Libre Disposicin se sacrifican los legados por ello
estos son siempre condicionales. Si el causante hubiere hecho
donaciones a terceros y no hubiere forma de pagar las legtimas y
las mejoras, los legitimarios gozan de la accin de Inoficiosa
donacin para que este restituya el exceso. Si
este
fuere
insolvente y no puede devolver dicho exceso se rebajara de las
legitimas y las mejoras a prorrata. (Arts. 1206 y 1200 inc. 1 cc)

Cuarta de Mejoras: Es aquella asignacin forzosa en que el


difunto puede disponer testamentariamente de la cuarta parte de
sus bienes o prometer por escritura pblica no disponer de ella, y
en ambos casos exclusivamente a favor de los legitimarios.
Caractersticas:
a) Es una Asignacin Forzosa.
b) No se presume.
c) Supone la existencia de un testamento. No opera de pleno d.
d) Si no se dispone de ellas se forman las legitimas efectivas.
e) No admiten modalidades, a menos que sean a favor de otro
asignatario de la cuarta de mejoras.
Pacto de sucesin futura (A 1204 cc) Por Regla General constituye
Objeto Ilcito, salvo en este caso.

Desheredamiento(A 1207 inc. 1 cc):


Es
una
disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del
todo o parte de su legitima. El desheredamiento puede revocarse
total o parcialmente.
Reqs.:
a) Que se efecte por testamento.
b) Existencia de una causal legal.(A 1208 cc)
c) Debe expresarse la causal en el testamento.
d) Los hechos constitutivos deben ser probados judicialmente.
Efectos: Si el testador no los limita expresamente se extiende:
a) Legtimas.
b) Asignaciones por causa de muerte.
c) Donaciones.

148

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Accin Reforma de Testamento (A 1216 inc. 1 cc): Es aquella de


que gozan los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo
que por ley le corresponda y que deben intentar dentro de cuatro
aos contados desde el da en que tuvieran conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimario.
Objetos sobre los cuales puede recaer la accin:
a) Para proteger sus legitimas.
b)

legitimario que ha sido indebidamente


desheredado.
c)

asignatarios de cuarta de mejoras.


Legitimario Activo:
a) Alimentario, respecto de su d alimentos.
b) Legitimario, respecto de su legtima.
c) Asignatario de la cuarta de mejoras.
Legitimario Pasivo: los instituidos como herederos o legatarios x
el testador en perjuicio de los Asignaciones Forzosas.
Caractersticas de esta accin:
a) Personal. Se dirige contra cualquiera que resulte favorecido
con la infraccin.
b) Patrimonial. Por que tiene un contenido econmico.
c) Renunciable.
d) Transferible.
e) Transmisible.
f) Prescriptible.(Ojo, esta es una excepcin a la prescripcin
extintiva de corto tiempo, ya que se suspende, a favor de los
menores de edad(A 2524 IRar 1216 inc. final cc).
Entero o pago de las legtimas: Debe hacerse por los beneficiarios
con las asignaciones violatorias de las Asignaciones Forzosas.
Prescripcin: Es una Prescripcin Extintiva de corto tiempo cuyo
plazo es de 4 aos contados desde que el legitimario afectado tuvo
conocimiento
del
testamento
o
de
su
calidad
de
tal.
Excepcionalmente, se puede suspender a favor de los legitimarios
que son menores de edad.
La Pretericin (A 1218 cc): Consiste en haber sido pasado en
silencio un legitimario. Corte Suprema: Ha declarado que la accin
que deber ejercer este legitimario es la accin de peticin de
herencia, ya que sera un heredero que esta siendo privado de su
posesin legtima. El preterido se entiende llamado a su legitima

149

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

rigorosa y conservara las donaciones revocables que el testador no


hubiere revocado.

Apertura Sucesin:

Al momento del fallecimiento del causante

en su ltimo domicilio.
Medidas conservativas: (A 1222 inc. 1 cc) Aposicin de sellos.
Esta la puede pedir:
a) El que tenga inters en ello.
b) Acreedor.
c) Fisco.
Aceptacin de la Herencia (Arts. 956 y 1225 cc) La Regla General:
Procede cuando se le ha deferido la herencia. Excepcin:
Asignacin condicional, desde el momento que se cumpla la
condicin. Contraexcepcin: Si la condicin es de no hacer, que
dependa de la sola voluntad del asignatario, se difiere desde la
muerte del testador. Excepcin de la Contraexcepcin: A menos que
el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin,
pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
Aceptacin de la Herencia(A 1241 cc)
a) Expresa: Cuando se toma el titulo de heredero.
b) Tcita: Cuando
el heredero ejecuta un acto que supone
necesariamente su intencin de aceptar y que no hubiera
tenido d ejecutar sino en su calidad de heredero.

El titulo de heredero se toma: Mediante la aceptacin expresa (A


1242 cc) lo hace por escritura pblica o privada, obligndose como
tal o en un acto de tramitacin judicial. Por consiguiente,
existen 3 formas:
Enajenacin de cualquier efecto hereditario.
x escritura pblica o privada.
x acto tramitacin judicial(ej. Pedir posesin efectiva,
accin reforma, accin peticin herencia, solicitar juez
partidor, etc.)
No son actos de aceptacin:
a) Actos puramente conservativos.
b)

de inspeccin.

150

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

c)

administracin provisoria urgente.(A 1243 cc)

IMP: Enajenacin de cualquier efecto hereditario es un acto de


heredero(A 1244 cc).
Repudiacin de la herencia: Despus de la muerte del causante
aunque esta sea condicional y este pendiente la condicin (A 1226
cc).
IMP: No se puede repudiar en vida del testador.
Oportunidad
distinguir)

para

aceptar

repudiar

la

asignacin:

(Hay

que

1) Si ha habido requerimiento judicial(A 1232 cc) Dentro de los


40 das siguientes a la demanda, en caso de ausencia del
asignatario o de estar situado los bienes en lugares distintos, o
de otro grave motivo, el juez podr prorrogar pero nunca ms haya
de un ao.
IMP: Este es el nico caso en nuestra legislacin en que un plazo
fatal sea prorrogable.
Durante este plazo, tendr todo asignatario la facultad de
inspeccionar el objeto asignado, implorar medidas conservativas, y
no podr ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria.
Excepcin, el albacea o curador de herencia yacente.

2) Si no ha habido requerimiento judicial: el asignatario puede


aceptar o repudiar libremente exceptundose las personas que no
tienen la libre administracin de sus bienes. (A 1228 cc)
Hay diferencias:
Heredero: Puede aceptar o repudiar en cuanto, un 3 no haya
adquirido el As hereditario x prescripcin adquisitiva.
b) Legatario: (distinguir)
Especie: Hay que pedir el legado x que puede operar la
prescripcin adquirir.
Gnero: Adquiere un crdito sino hace nada su legado
prescribe en 5 aos.(A 2515 cc)
a)

151

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

R. Gral: Es que existe la libertad para aceptar o repudiar una


herencia.
Excepciones:
a) Asignatarios que sustraen efectos de la sucesin, no pueden
repudiar y no tienen beneficio de inventario.
b) Asignatarios incapaces, sino x medio o con el consentimiento
de sus representantes legales.
OJO:
a)Leer artculos 1233 y sgts. cc.
b)Hay lesin enorme en la aceptacin de una herencia (A 1234 cc)
Caractersticas de la Aceptacin y de la
a) D transmisible.
b) No puede sujetarse a modalidades.
c) Indivisible.
d) Puede ser expresa o tcita.
e) Irrevocable.
f) Operan retroactivamente.

Repudiacin:

Herencia Yacente: Es aquella que no ha sido aceptada ni repudiada.


(A 1240 inc. 1 cc) Hace la declaracin de Herencia Yacente, el
juez del ltimo domicilio del causante, quien adems nombra al
Curador y oficia al Departamento de Bienes Nacionales para que el
fisco se haga parte. Si el difunto hubiere dejado herederos
extranjeros, el Cnsul de la nacin
de estos tendr d para
proponer el curador. Mientras la herencia se encuentra Yacente no
se puede prescribir contra ella, ya que se encuentra suspendida
(A 2509 inc. 2 N 3 cc)
Facultades Curador de una Herencia Yacente:
a) Es un tpico curador de bienes.

152

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b) Puede vender bienes hereditarios, despus de 4 aos del


fallecimiento, el juez con conocimiento causa, podr ordenar
que se vendan todos los bienes hereditarios existentes. (A
484 cc)
Terminacin de la Curadura de Herencia Yacente:
a) Cuando un heredero acepta la herencia.
b) x extincin o inversin completa de los mismos bienes.
c) La curadura del que esta x nacer cesa a consecuencia del
parto.
Herencia Vacante: Es aquella que ha sido repudiada y pasa a manos
del Fisco.

Beneficio de Inventario: (A 1247 cc) ...Consiste en no hacer a


los herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor
total de los bienes que han heredado... El heredero que acepta
una
herencia
sin
hacer
inventario
asume
todas
las
responsabilidades econmicas y en forma ilimitada. (A 1245 inc.
1 cc) Se limita su responsabilidad con este inventario, hasta el
monto de los bienes que correspondan a su cuota hereditaria.
Inventario Solemne: Es aquel que se efecta previo decreto
judicial, ante un ministro de fe (secretario tribunal y notario),

153

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

dos testigos, publicado mediante tres avisos en


circulacin nacional y protocolizado ante notario.

un

diario

de

Personas obligadas a aceptar con Beneficio de Inventario:


1.- Cuando un heredero acepta con beneficio de inventario se
entiende que los otros herederos tambin lo hacen.
2.- Herederos Fiduciarios.
3.- Herencias del Fisco.
4.- Herencias que recaigan en una persona que no pueden aceptar o
repudiar sino por el ministerio o autorizacin de otras.
(Incapaces Absolutos o Relativos).
Personas que no pueden aceptar con Beneficio de Inventario:
1.-El que hizo acto de heredero sin previo Inventario Solemne.
2.-Los que al declarar en Inventario Solemne, omitieron de mala fe
los bienes o supusieren deudas inexistentes.
3.-Heredero que sustrajo efectos de la sucesin.
Efectos del beneficio de inventario:
1.- Limita la responsabilidad del heredero.
2.- Legatario responde solo hasta el valor de la cosa legada.
IMP: El limite de responsabilidad del heredero se reduce al valor
que tena los bienes al momento en que los recibe materialmente.

Accin de Peticin de Herencia:

(A1264 cc)..El
que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en
calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique, la
herencia y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto
corporales como incorporales y an aquellas de que el difunto era
mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, etc, y que
no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos ..
Doctrina: Es la que corresponde al heredero para que se le
reconozca su derecho a la totalidad o parte de la herencia y se le

154

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

restituyan los bienes que la componen de que el demandado esta en


posesin, atribuyndose la calidad de heredero.
Caractersticas:
1.-Accin Real.
2.-Persigue a una Universalidad Jurdica.
3.-Divisible
(cada
heredero
puede
accionar
por
su
cuota
hereditaria).
4.-Patrimonial: por su carcter econmico. Por consiguiente es:
a)Renunciable.
b)Transferible.
c)Transmisible.
d)Prescriptible.
Legitimarios Activos:
1.- Cesionario.
2.- Donatario de una donacin revocable a ttulo universal.
3.- Heredero, tanto el de cuota como el universal.
No la puede intentar:
1.- Heredero condicional.
2.- Legatario ( solo goza de accin reivindicatoria en el legado
de especie o cuerpo cierto; y si es de un legado de gnero solo
goza de una accin personal).
Legitimario Pasivo: Se dirige contra el falso heredero, que posee
los bienes hereditarios.
Objeto: Es el reconocimiento de la calidad de heredero y que el
demandado deba restituir los efectos hereditarios.
Efectos:
1.- El falso heredero debe restituir el as hereditario, el cual
puede comprender cosas corporales e incorporales, cosas que el
causante haya tenido como mero tenedor y los aumentos de dichas
cosas (plazo lo fija el juez).
IMP: No se cae en mora cuando no se cumple un plazo legal, sino
cdo. ste plazo es contractual.
2.- Frutos y Mejoras: Se aplican las mismas reglas de la accin
reivindicatoria. Poseedor de Buena Fe (x ej. Es aquel que se

155

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

reput heredero en virtud de un testamento que ignoraba que


hubiese sido revocado x otro posterior) no esta obligado a
restituir, en cambio, el de Mala Fe (x ej. Heredero abintestato
que entro a poseer la herencia a sabiendas que exista otro
pariente de grado ms prximo) s tanto frutos civiles como
naturales y no solamente los percibidos sino los que el dueo
hubiera podido percibir, con mediana inteligencia y actividad (A
907 cc). No olvidar que la accin reivindicatoria prescribe cuando
ha operado la prescripcin adquisitiva, jams por la extintiva.
Valor de los actos ejecutados x el heredero aparente:
a) Pago al heredero aparente de crditos hereditarios (A 1576
inc. 2 cc) es vlido, requiere estar en posesin del ttulo
solamente.
b) Actos de administracin ejecutados x poseedor: El verdadero
heredero no esta obligado a respetarlos, la doctrina dice que
s, x que igual el dueo habra hecho esos gastos.
c) Actos de disposicin: Son inoponibles al verdadero heredero
(A 1815 cc). En cambio, la doctrina opina lo contrario, ya
que es negligencia de este que no se haya dado a conocer en
tiempo y forma, por consiguiente el poseedor de buena fe
queda en la indefensin.

Paralelo
entre
Accin
de
Peticin
de
Herencia
y
Accin
Reivindicatoria:
a) APH corresponde al heredero y AR dueo.
b) APH se discute la calidad de heredero y AR versa sobre el d
propiedad.
c) APH su objeto es que se reconozca al actor su condicin de
heredero y se le restituyan las cosas hereditarias y AR
persigue recobrar la posesin de cosas singulares de que no
esta en posesin.

156

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

APH se dirige contra el que posee la calidad de heredero,


desconociendo a su vez esta calidad al actor y AR se entabla
contra el poseedor de la cosa a cualquier ttulo que no sea
heredero.
e) APH prescribe en un plazo que flucta entre 5 y 10 aos y AR
prescribe entre 2 a 10 aos.
f) Ambas no prescriben x su no ejercicio, sino x que se
extinguen x prescripcin adquisitiva del d de que emanan (A
2517 cc).
d)

Paralelo entre Accin de Peticin de Herencia y Accin de Reforma


de Testamento:
a) ART,
procede
cuando
el
testador
desconoce
ciertas
asignaciones forzosas, en cambio, APH, cuando la herencia es
poseda x el falso heredero.
b) ART, tiene lugar en la sucesin testada, en cambio, APH, en
ambas.
c) ART, su naturaleza jurdica es una accin personal, en
cambio, APH, es real.
d) ART,
son titulares los legitimarios, en cambio, APH,
cualquier heredero.
e) ART, su causa de pedir es la modificacin del testamento, en
cambio, APH, es la restitucin del As Hereditario.
f) ART, prescribe en 4 aos, en cambio, APH, la Regla General 10
aos y excepcionalmente en 5 aos.
Paralelo entre Accin de Peticin de Herencia y Accin Particin:
a) AP procede cuando un heredero reclama su parte, y su
condicin de heredero y la cuota que le corresponda no son
discutidas x los dems participes.
b) APH se discute su calidad y cuota que le corresponde como
heredero.
c) AP es imprescriptible, en cambio, APH, si lo es.

Accin Reivindicatoria del Heredero (A 1268 inc. 1 cc) Se


entabla contra quien posee los bienes hereditarios no pretendiendo
ser heredero.

Derechos del Cnyuge Sobreviviente a partir


de la Ley N 19.585:

157

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1. Se disuelve la porcin conyugal y pasa a ser


Legitimario.
2. Por regla general recibe el doble que por
legitima rigorosa o efectiva le corresponde a
c/ hijo.
3. Si hubiere un solo hijo, la cuota del cnyuge
ser igual a la legitima rigorosa y efectiva
de ese hijo.
4. En ningn caso su porcin, ser inferior a la
cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria en su caso.
5. Si no hay descendientes puede llevar:
a) Sino concurren ascendientes llevan el todo.
b) Si concurre con los ascendientes se dividir la herencia
en tres partes correspondindole 2/3 al cnyuge.
6. A 1337 N 10 cc:
a) Tendr d a que su cuota hereditaria se entere con
preferencia mediante la adjudicacin a favor suyo de la
propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya
sido la vivienda principal de la familia y el mobiliario
que
lo
guarnece,
siempre
que
formen
parten
del
patrimonio del difunto.
b) Si el valor total de dichos bs. excede su cuota
hereditaria, este podr pedir que sobre las cosas
que
no le sean adjudicadas en propiedad se constituyan en su
favor derechos de habitacin y de uso, segn la
naturaleza de las cosas con carcter de gratuitos y
vitalicios, los cuales no podrn transferirse, ni
transmitirse.
7. La ley considerar a la particin contraria a
derecho sino
se ha respetado en ella, los
derechos consagrados en el A 1337 N 10 cc.

Particin de Bienes
sgtes. y arts. 645

( TIT. X; Libro III; Arts. 1317 y

y 666 CPC)

Corte Suprema: Es un conjunto complejo de actos encaminados a


poner fin al estado
de indivisin mediante la liquidacin y
distribucin
entre
los
coparticipes
del
caudal
posedo
proindiviso, en partes o lotes que guarden proporcin con los
derechos cuotativos de cada uno de ellos.

158

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Verbos Rectores: Liquidar y Distribuir.


mbito de aplicacin:
Siempre que
indivisin.
a) Comunidad Hereditaria.
b) Liquidacin de la Sociedad Conyugal.
c) Cuasicontrato de Comunidad.
d) Liquidacin de Sociedades Civiles.

exista

un

estado

de

Accin de Particin Es la que compete a los coasignatarios para


solicitar que se ponga trmino al estado de indivisin (Ripert: Es
ms propio hablar de D a pedir particin, ya que no es un juicio
propiamente tal).
Caractersticas de esta accin:
1.- Personal : se dirige contra todos y c/u de los herederos.
2.- Imprescriptible (esto se extrae del mismo artculo 1317 cc de
las palabras ...podr siempre...)e Irrenunciable (es un acto de
una facultad).
3.- Es un D absoluto( no hay que expresar causa).
4.- Sola% la pueden intentar los herederos.
Hechos y Actos que impiden el ejercicio
a)Pacto de Indivisin
indefinidamente).

(no

ms

:
de

aos,

prorrogables

b)Casos de Indivisin Forzada.

Casos de Indivisin :
1.- Lagos de Dominio Privado.
2.- Servidumbres.
3.- Casos que la ley lo ordena.
a) Propiedad Fiduciaria.

159

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b)
c)
d)
e)

Medianera.
Pertenencias mineras.
Edificios: Bienes afectos a uso comn.
Tumbas y mausoleos, etc..

Pueden solicitar la Particin:


1.- Comuneros e Indivisarios.
2.- Herederos de los coasignatarios. (d de transmisin)
3.- Cnyuge.
4.- Cesionario.
A 1319 cc ...Asignatario condicional no tendr derecho a pedir
particin mientras penda la condicin...

Capacidad:
La Regla General,
(capacidad de ejercicio).

se

requiere,

Plena

Capacidad

Formas de hacer Particin:


1.- Propio del testador por actos entre vivos o por causa de
muerte.
2.- Coasignatarios de comn acuerdo.
3.- Juez Partidor.
Desarrollo:
1.- Propio del Testador.: A 1318 cc ...en cuanto no fuere
contrario a d ajeno... Especial% se considerar contraria a d
ajeno si no se ha respetado el d del cnyuge sobreviviente
indicado en el A 1337 N 10 cc ...que su cuota hereditaria se
entere con preferencia mediante la adjudicacin a favor suyo de la
propiedad del inmueble en que resida que sea vivienda principal de
la familia, as como el mobiliario que lo guarnece...Si el valor

160

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, este


podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en
propiedad, se constituya en su favor derechos de uso y habitacin,
con carcter de gratuitos y vitalicios...El
derecho de
habitacin no ser oponible a terceros de Buena Fe mientras no se
inscriba la resolucin que lo constituye en el Registro
Conservador de Bienes Races...
2.- Coasignatarios de comn acuerdo : A 1325 cc...aunque entre
ellos hayan personas que no tengan la libre disposicin de sus
bienes...
Reqs:
a) Que no haya cuestiones previas para resolver.
b) Que interesados estn de acuerdo en la forma de efectuar la
particin.
c) Que la tasacin de bienes se haga por peritos. (A 657 inc 2
cpc) Salvo: Cuando el valor de los bs. se fija de comn
acuerdo por las partes con tal que recaigan sobre bs. muebles
o se fije un mnimo para licitar bs. races.
d)Que la particin apruebe judicial%.
3.- Juez partidor :
a)Son materia de arbitraje forzoso A 227 COT.
b)El partidor es un arbitro de D.
Reqs: (juez partidor)
a) Abogado habilitado.
b) Tener libre disposicin de bs.
*Son aplicables las mismas
recusaciones.

causales

de

implicancias

Pueden nombrarlo:
a) Causante x acto entre vivos o por causa de muerte.
b) Coasignatarios de comn acuerdo (req. aprobacin judicial en
ambos casos)
c) Justicia ordinaria.
Aceptacin y Nombramiento: Es libre de aceptar o no. Pero a
diferencia del albaceazgo, la aceptacin debe ser expresa (A 1328
cc)
Plazo para desempear el encargo: Por Regla General: (A 1328 cc)
Es de 2 aos contados desde la aceptacin de su encargo (plazo
continuo). Excepcines:

161

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Testador puede restringir este plazo, pero no ampliarlo.


Coasignatarios pueden ampliarlo o restringirlo, an contra la
voluntad del testador.

Interpuesto Recurso o por otra causa se suspende el plazo: En caso


en que el partidor falla vencido su plazo, la sentencia adolecera
de nulidad procesal y puede atacarse por Recurso de Casacin en la
Forma por incompetencia del tribunal.
Materia de competencia del partidor:
a) Actos sealados x por voluntad de las partes.
b) Se extiende solo por personas que han pactado el compromiso.
c) Materias que la ley expresamente le encomienda.
d) Sirven de base a la particin, que la ley no ha sometido a la
justicia ordinaria.
e)

El partidor no tiene competencia para determinar:


Quienes son Indivisarios.
Derechos de cada uno de ellos.
Bienes comunes.
Que bienes estn sujetos a partirse.

f) Carece
de
econmicas.

facultades

conservadoras,

disciplinarias

g) Carece de facultad de Imperio (A 73 CPR).

Responsabilidad del Partidor (A 1329 cc) Por Regla General:


Responde de Culpa Leve. Y en caso de prevaricacin, 3 tipos de
sanciones:
a) Penales.
b) Indemnizacin de perjuicios.
c) Si es coasignatario se hace indigno de suceder. Art.1300cc.

162

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Adems esta sujeto a la responsabilidad disciplinaria por abusos


y faltas que cometa en desempeo de sus funciones. (Recurso de
Queja ante la Corte Suprema).
IMP.: Partidor no puede comprar bienes que se vendan comprendidos
en la particin. (A 1728 cc)
Remuneracin del partidor constituye una Baja General de la
Herencia, los puede fijar:
a)Propio causante. (partidor no esta obligado a respetarlo).
b)Comn acuerdo de interesados.
c)Por sentencia en el laudo. (los interesados pueden recurrir
reclamando ante la Corte de Apelaciones)
Tramitacin de la particin:
1.- Cuestiones de carcter de previo.
2.- Juicio de particin.
3.- Liquidacin y distribucin de bs. comunes.
4.- Dictacin del laudo u ordenata.
Desarrollo:
1.- Cuestiones de carcter previo:
a)Apertura y publicaciones del testamento.
b)Posesin efectiva.
c)Faccin de inventario: simple o solemne.
d)Tasacin de bienes.
e)Designacin de un curador incapaz.

2.- Juicio de Particin:


Caractersticas :
a) Es un juicio doble: No queda determinado quien es demandante
y demandado.
b) Es un juicio complejo.
c) Es de cuanta indeterminada.

163

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

d) Voluntad de las partes es omnipotente.


e) El juicio se tramita en el lugar donde las partes designen y
en subsidio, donde se contrajo el compromiso.
f) Su tramitacin es por audiencias verbales (comparendos).
g) Primer comparendo se tratan las siguientes materias:
Deja constancia quienes son partes.
Si actuaran personalmente o por medio de mandatario.
Domicilio.
Se aprueba el inventario que se ha hecho de los bienes.
Se deja constancia de posesin efectiva.
Se fija la forma de notificacin y da y hora de comparendos.
3.- Liquidacin y Distribucin: Mediante la liquidacin se
determina cuanto le corresponde a cada interesado. La distribucin
consiste en que los bienes comunes sean adjudicados. Se traduce
en formar hijuelas de cada interesado.
Operaciones para Liquidar:
a) Separacin de Patrimonios
b) Deducir las Bajas Generales de la Herencia.
c) Formacin de Acervo Imaginario.
d) Distribucin de Bienes.
Reglas para Distribucin:
a) Estarse a la voluntad de las partes.
b) Las 11 reglas del A 1337 cc.
c) Si los bienes no admiten cmoda divisin se sacan a remate.
d) Regla sobre divisin de predios.
e) Constitucin en particin de usufructos, usos y habitaciones.
f) Adjudicaciones parciales no requieren autorizacin judicial.

Hipoteca Legal en la Particin

(Arts. 660 y 662

CPC) El partidor calcula el haber probable.


Requisitos de Existencia:

164

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.-Que a un comunero se le adjudiquen los bienes races cuyo valor


exceda el 80% de su haber probable.
2.-Que no pague al contado dicho exceso.
3.-Que la hipoteca se inscriba en el Conservador de Bienes Races.
(el Conservador la inscribe de oficio)

Reglas de Reparticin de los Frutos:


1.-Los frutos de la especie legada pertenecen al legatario desde
la apertura de la sucesin.
2.-Los frutos de los gneros no pertenecen al legatario, sino
cuando la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros
se hubieren constituido en mora.
3.-Los frutos pertenecen a los herederos a prorrata de sus cuotas
deducidos los frutos y accesiones de los asignatarios de especie.
4.-El pago de los frutos de los legatarios de especie recae sobre
todo el as hereditario.
Fin del Juicio de Particin:

Laudo y Ordenata de Particin

Laudo: Es la sentencia final que resuelve o establece todos los


puntos de hecho y de derecho que sern base para la distribucin
de los bns. comunes.
Ordenata: Es la liquidacin en que se hacen los clculos numricos
necesarios para la distribucin o es el laudo reducido a nmero.
Contenido del Laudo: Las mismas de las enunciaciones del art 170
cpc. 3 partes : considerativa, expositiva y resolutiva.

Casos en que debe someterse a aprobacin judicial la particin:


1.- Cuando en la particin tenga inters un ausente que no haya
nombrado mandatario o procurador.

165

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.- Cuando
curadura.

tenga

inters

en

ello

persona

sujetas

tutela

Juez Competente: El del ltimo domicilio del causante.


Notificacin del Laudo y Ordenata:
1.- No se requiere autorizacin judicial se notifica simplemente el hecho
que se ha dictado el laudo.
2.- Si se notifica la resolucin judicial que aprueba la particin o la
modifica.(en ambos casos se tendr un plazo de 15 das para interponer los
recurso de apelacin y casacin en la forma). Terminada

la particin se

entregaran los ttulos particulares de los objetos a los participes de ella.

Efectos de la Particin:(Arts.

1344, 1345 y sgtes. cc)

I.- Efecto Declarativo y Retroactivo de la adjudicacin.


II.- Obligacin de Garanta o Saneamiento x Eviccin que pesa sobre los
indivisarios.
Desarrollo:
I.- Efecto declarativo o retroactivo de particin y adjudicacin
Adjudicacin: Es el acto por el cual se entrega a un indivisario un bien
determinado que equivale a los bienes que le correspondan en su cuota ideal
o abstracta en la comunidad. A travs de ella, en la comunidad el dominio se
singulariza.
Corte Suprema:

Que el hecho de adjudicatario deba pagar su alcance con

dinero efectivo, no obsta la existencia de la adjudicacin.


Antecedentes:
a)Doc Romana: La consideraba como un modo de adquirir ( verdadera permuta )
b)Doc Francesa: Fue acogida por nuestro Cdigo Civil en sus Arts. 1344 y
718,

consagrando

el

efecto

declarativo

de

la

adjudicacin.

El

efecto

declarativo consiste en declarar que el adjudicatario, a sucedido inmediata


y directamente al causante en los bienes que se le adjudican y no ha tenido
parte alguna en los bienes adjudicado a otro asignatario. Es una ficcin,

166

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

por que tcnicamente la particin es traslaticia. Planiol, Ripert y Capitant


sostienen que no hay una ficcin sino una realidad.
IMP: El efecto retroactivo proviene del efecto declarativo de la particin.
Pues una vez efectuada la particin o adjudicacin se elimina el estado de
indivisin y la ley supone que el adjudicatario ha sucedido
exclusiva%

directa y

al difunto en los bienes que le correspondan.

Diferencia entre Enajenacin y Adjucicacin: La enajenacin es inversa a la


adjudicacin, no se adquiera de los herederos el bien, sino que directa%

de

la sucesin.
Consecuencias de la Adjudicacin:
1.- Si uno de los coasignatarios enajena una cosa, que en la particin se
adjudica a otro este tendr d a revindicar.
2.-

Si

un

comunero

hipoteca

un

inmueble

de

la

sucesin

luego

se

le

adjudica la hipoteca queda firme, en caso contrario caduca la hipoteca (A


2417 cc).
3.- A la particin no se le aplica el A 1464 cc(Objeto ilcito) ya que este
se refiere a la enajenacin.
4.- Los d reales constituidos por un indivisario subsisten si el bien
gravado

se

le

es

adjudicado

posteriormente,

en

caso

contrario,

no

subsistirn (A 718 inc 2 cc).


5.-

No se aplica el art.688 ya que habla de disponer que es lo mismo que

enajenar.
6.- Si el indivisario se encuentra casado bajo sociedad conyugal el bien que
se adjudique ingresara al haber propio si es raz y al haber relativo si es
mueble.
7.-

La

inscripcin

de

la

adjudicacin

no

constituye

tradicin.

(Corte

Suprema)
II.- La Obligacin de Garanta o Saneamiento x Eviccin en la Particin: En
general,

es

propia

excepcionalmente

de

procede

los
en

contratos
los

bilaterales

actos

jurdicos

onerosos

conmutativos,

declarativos.

En

la

particin, no se aplican los vicios redhibitorios, pero s la Eviccin. (A

167

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1345 cc) Ej: a Pedro se le adjudica un bien raz que no pertenece al


causante, y un 3 lo reivindica, Pedro tiene accin de indemnizacin de
perjuicios en contra de los dems coparticipes por la eviccin sufrida.
Fundamento: Es obtener la Igualdad entre los Comuneros frente a la particin
.
Principio:

La

Igualdad

es

el

Alma

en

la

Particin

(Planiol,

Ripert,

Josserand)
No hay lugar a la Eviccin (A 1346 cc):
a)

Si procediere de causas sobrevinientes a la particin.

b)

Si se hubiere expresa% renunciado.

c)

Si el participe la ha sufrido por su culpa.

d) Cuando la accin haya prescrito, es decir, transcurridos 4 aos contados


desde el da de la eviccin.
Efectos de la Eviccin (consta de 2 etapas):
a)

Hacer cesar las molestias derivadas de la pretensin de un 3 sobre el


bien adjudicado. (constituye una Obligacin de Hacer, de carcter
Indivisible e Imprescriptible)

b)

Una vez evicta la cosa, se debe indemnizar de eviccin. (O. Dar,


divisible y prescriptible)

IMP: El pago del saneamiento se divide entre los participes a prorrata de


sus cuotas.(Obligacin Simple% Conjunta) Tambin deber soportar su parte el
Evicto. La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas,
incluso el que ha de ser indemnizado (A 1447 cc).

Acciones y Recursos contra la Particin:


1.- Nulidad en la Particin: Estas se anulan o rescinden de la misma manera
y segn las mismas reglas que los contratos.

(A 1348 inc. 1 cc). Pero

tratndose del juicio de particin habr que agregar a las nulidades civiles
las de orden procesal. IMP. En las particiones pueden presentarse todas las
sanciones propias de los actos o contratos.
Ejs. de Nulidad Relativa:

168

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

a) Curador

de

un

incapaz

provoca

particin

sin

autorizacin

judicial.
b) Cuando algn asignatario sufre de un vicio del consentimiento.
Ejs. de Nulidad Absoluta:
a) S acta por s solo un incapaz.
b) S el representante legal tiene inters en la participacin.
c) S se produce a partir de una indivisin forzada.
Ejs. de Inoponibilidad Fondo por la Falta de Concurrencia:
a) S se ha omitido a un interesado y se hace la indivisin.
b) O no se llama

a un interesado para nombrar partidor.

Ejs. de Nulidad Procesal:


a) Si el partidor no acepta el cargo y acta.
b) S el partidor falla fuera del plazo.
c) S sus resoluciones no son autorizadas por actuario, etc.
IMP.

de

Radica

en

la

distincin

entre

que

la

Procesal,

Nulidad

Nulidad
debe

Civil

alegarse

Nulidad

durante

el

Procesal:
juicio

de

particin a travs de recursos procesales, en cambio, la Nulidad Civil,


puede oponerse, durante la particin o una vez que haya terminado.
2.- Rescisin en la Particin por lesin:

Aqu los ppos. de Igualdad y

Estabilidad de los derechos se conjugan. ...Se concede al que ha sido


perjudicado en ms de la mitad de su cuota... (A 1348 inc 2 cc)
D de Enervar la Accin:
enervar

la

ofrecindole

accin
y

del

(A 1350 cc) Da a los coasignatarios el d a


perjudicado

asegurndole

el

detener

suplemento

de

la
su

accin
porcin

en

rescisoria
numerario

(dinero). No puede intentar la accin de nulidad o rescisin el participe


que haya enajenado su porcin en todo parte, salvo que

la particin haya

adolecido de error, fuerza, dolo, de que resulte el perjuicio. Es aplicable


a la Nulidad Absoluta y a la Nulidad Relativa. Por excepcin en presencia de
un vicio del consentimiento, an

el que se ha desprendido de bienes, que

cupieron en la herencia puede solicitar la nulidad, pero siempre que la


presencia de esos vicios le haya irrogado perjuicios.

169

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Presuncin de Accin de Nulidad. (A 1352 cc) La accin de nulidad o de


rescisin prescribe respecto de las particiones segn las reglas generales
que fijan la duracin de esta especie de acciones. La Nulidad Absoluta, se
sanea en 10 aos, en cambio, la Nulidad Relativa, se sanea en 4 aos. El
participe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de nulidad o
rescisin conservar los dems recursos legales que para ser indemnizado le
correspondan(A 1353 cc).
Ejs:
a) Accionar contra partidor.
b) Cobrar de un 3 lo que haya percibido indebida%.
c) Exigir indemnizacin por omisin de bienes inventariados, etc.

Del Pago de Deudas Hereditarias:


Fundamento: Herederos son representantes personales del difunto y por lo
tanto continuadores de su persona.
Divisin de Deudas Hereditarias entre Herederos: De pleno D y a prorrata de
los derechos de cada uno (A 1354 cc).
Consecuencias:
a) Obligacin entre herederos es conjunta.
b) Insolvencia de un heredero no grava a los dems.
c) Solidaridad no pasa a los herederos.
d) Se produce una confusin patrimonial entre deudas y crditos del causante
y los herederos.
Excepcin al principio de que las deudas se dividen a prorrata:
a) Beneficio de Inventario.
b) Obligaciones Indivisibles (Arts 1526, 1354 inc. final y 1356 cc).
c) Caso del Usufructo (A 1368 cc).
d) Caso del Fideicomiso (A 1372 cc).
e) Caso en que existen varios inmuebles sujetos a hipoteca (A 1365 cc).
f) Caso en que se acuerda una divisin distinta de las deudas :

Por voluntad del testador.

En particin.

170

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Por convenio de herederos.

Responsabilidades de los Legatarios puede emanar:


a) Del pago de las legitimas y mejoras.
b) En subsidio de los herederos (especie de beneficio de excusin).
c) Del hecho de que el bien legado este gravado con prenda e hipoteca.
Del Pago de Legados: (deben pagarlos)
a) Persona a quienes el testador les haya impuesto esta obligacin.
b) En subsidio, los herederos a prorrata de sus cuotas.
Casos en que el legado puede pagarse inmediatamente:
a) Si la herencia no esta excesivamente gravada (se exige caucin).
b) Si la herencia esta exenta de cargas (no se exige caucin).
Los gastos necesarios para entregar las cosas legadas se mirarn como
una parte de los mismos legados (A 1375 cc).

Beneficio de Separacin:
acreedores

hereditarios

Es la facultad que le corresponde a los

testamentarios

fin

de

que

los

bienes

hereditarios no se confundan con los bienes propios del heredero, con el


objeto

de

pagarse

dichos

bienes

hereditarios

con

preferencia

los

acreedores personales del heredero. Fundamento: La Equidad.


Legitimario activo: Acreedores Hereditarios y Testamentarios.
Casos

en

que

los

Acreedores

Hereditarios

Testamentarios

no

pueden

solicitarlo:
a) Cuando sus d han prescrito.
b) Cuando han renunciado al Beneficio de Separacin.
c) Cuando los bienes de la sucesin ya han salido de manos del heredero.
d) Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los del heredero,
de manera que no sea posible reconocerlos.

IMP: El Beneficio de Separacin, obtenido por un acreedor


hereditario o testamentario favorece a todos los dems (el mismo
efecto que el beneficio de inventario).
Efectos:
a)
Muebles: Produce sus efectos desde que se dicta la sent.
que lo concede.
171

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

b)

Inmuebles: Es necesario que la sentencia se inscriba en el


Registro de Interdicciones y Prohibiciones. Es una medida
de publicidad, su omisin acarrea la inoponibilidad
respecto de un tercero.

Regla del A 1384 cc,...Las

enajenaciones de bienes del


difunto hecha por el heredero dentro de los seis meses
subsiguientes a la apertura de la sucesin y que no hayan tenido
por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios
podrn rescindirse a instancias de cualquiera de los acreedores
hereditarios
o
testamentarios que gocen del beneficio
de
separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de hipotecas o
censos...

Donaciones Irrevocables entre Vivos:

(Libro

III, ttulo XIII, Arts. 1386 a 1436cc).


Es un acto por el cual una persona transfiere gratuita e
irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la
acepta.
Crtica: Es un contrato no un acto, cuando la ley habla de acto,
se refiere a acto jurdico unilateral. Pero esto obedece a una
razn histrica, ya que este artculo proviene del Cdigo
Napolenico, y en la discusin que se llevo a cabo en ese entonces
por el Consejo de Estado, Napolen sealo que no poda definrsele
como contrato ya que esto implicaba que ambas partes se obligaban,
y esto en la donacin no ocurra as, finalmente el Consejo de
Estado acepto la mocin del emperador.
Caractersticas:
1.- Irrevocable. (es la ms importante)
2.- Gratuito.
3.- Unilateral.
4.- Principal.
5.- Generalmente consensual.
6.- De ejecucin instantnea.
7.- Contrato entre vivos.
8.- Nunca se presume.
9.- A ttulo singular.
10.- Es un ttulo traslaticio de dominio.
REQS:
1.- Generales a todo contrato.(requisitos de existencia y validez)

172

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.- Consentimiento: Se forma por la notificacin al donante de la


aceptacin del donatario.(teora conocimiento, excepcin a la
regla general)
3.- Capacidad:
a) Donante : Requiere Capacidad de Enajenar.(dueo de la cosa,
cosa comerciable y capacidad de ejercicio).
b) Donatario: La misma capacidad de Suceder.
4.- Objeto: Puede ser cualquiera excepto obligacin de hacer.
5.- Causa: Es el mero espritu de la liberalidad.
Clasificacin:
I.- Enteramente gratuitas:
1.- Donacin de bienes muebles:
a)Inferior a 2 centavos.
b)Superior a 2 centavos
2.- Donacin de bienes races.
3.- Donacin a ttulo universal.
4.- Donacin con cargo a restituir.
II.- No son enteramente gratuitas:
1.- Donacin con causa onerosa.
2.- Donacin con gravamen.
Obligacin Eviccin)

(aqu

opera

excepcionalmente

la

3.- Donacin sujeta a modalidades.


4.- Donacin remuneratoria.
5.- Donacin por causa de matrimonio.

1.- Donacin enteramente gratuita de un mueble de valor inferior a


2 centavos: Son totalmente Consensuales.

173

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.- Donacin enteramente gratuita de un mueble de valor superior a


2 centavos: Requiere de Insinuacin. La Insinuacin:
Es la
autorizacin del juez competente solicitada por donante o
donatario.
3.- Donacin de Bienes Races:
a) Deben insinuarse.
b) Es solemne, requiere de escritura pblica e inscripcin.

4.- Donacin a ttulo universal: (A 1407 cc). Reqs:


a) Insinuacin.
b) Escritura Pblica.
c) Inscripcin en el Conservador, en su caso.
d) Inventario Solemne.
Limitacin:
a) No se extiende a los bienes futuros.
b) Donante deber reservarse lo necesario
subsistencia.

para

su

congrua

5.- Donacin con cargo de Restitucin: (A 1413 cc).


Estas donaciones son fideicomisarias.
Son solemnes, se constituyen por escritura pblica.
El fiduciario y donante tienen d a alterar la donacin y el
fideicomisario no tiene d a oponerse a esto (A 1414 inc. 1
cc)
El donatario de donacin gratuita no tiene accin de
saneamiento (A 1422 cc).
6.- Donacin con causa Onerosa: (A 1404 cc).
Se otorgan por escritura pblica, expresando la causa, y no
siendo as se consideran como gratuitas.
No dan accin de saneamiento x eviccin, salvo sino cuando el
donante a dado una cosa ajena a sabiendas.
7.- Donacin con Gravamen: Son una especie de la anterior, son
aquellas en que se impone al donatario un gravamen pecuniario o
que pueden apreciarse en dinero.

174

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

Dan D a eviccin, cuando se le han impuesto gravmenes


pecuniarios, respecto de la suma que haya invertido en
cubrirlos, aqu cesa el beneficio de competencia del
donante(A 1423 inc. 2 cc).
Donante indemniza al donatario evicto, lo que este haya
invertido en pagar el gravamen, con intereses corriente.

8.- Donacin sujeta a modalidades: (A 1403 cc). Deben constar por


escritura pblica o privada, en que se exprese la condicin o
plazo; y sern necesarias en ella la escritura pblica y la
insinuacin e inscripcin en los mismos trminos que para las
donaciones de presente.

9.- Donacin Remuneratoria: (Arts 1433 y sgts. cc).


Las que expresamente se hicieren en remuneracin de servicios
especficos, siempre que estos sean los que suelen pagarse.
Da D eviccin, en cuanto a exigir el pago de los servicios
que el donante se propuso remunerarle con ella, en cuanto no
aparecieren haberse compensado por los frutos.
Solemnidades:
a) Debe constar por escritura pblica o privada.
b) Debe especificarse los servicios que se remuneran
escritura.

en

la

10.- Donacin por causa de Matrimonio: (A 1786 y sgts. cc). Son


las que una esposo hace a otro antes de celebrarse el matrimonio y
en consideracin a l, y las donaciones que un 3 hace a
cualquiera de los esposos antes o despus de celebrarse el
matrimonio y en consideracin a l.

Responsabilidad del donatario por deudas del donante: (hay que


distinguir).
1.- Si la Donacin es a ttulo Universal: (A 1418 cc). Donatario
tendr respecto del los acreedores las mismas obligaciones que los
herederos, pero solo de las deudas anteriores a la donacin o de
las futuras que no excedan de una suma especfica, determinada por
el donante en la escritura de donacin.

175

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

2.- Si la Donacin es a ttulo Singular: (A 1420 inc. 1 cc).


Donatario no tiene responsabilidad sino la que expresamente le
imponga el donante.
Limite de la Responsabilidad del Donatario: (A 1421 cc) No puede
ser obligado a pagar ms de lo que ha recibido a ttulo de
donacin, siempre que compruebe dicho valor por Instrumento
Pblico.

Extincin de las Donaciones:


1.- Por causales generales de extincin de los contratos.
2.- Por causales propias sealadas: (A 1424 y sgtes. cc).
a) Rescisin por inoficiosa donacin (A 1424, 1425 y 1187 cc).
b) Resolucin de donaciones (A 1426 y 1427 cc).
c) Revocacin de donaciones por Ingratitud:
La Ingratitud es cualquier acto ofensivo del donatario que le
hicieren indigno de heredar al donante.
Para efectos de restitucin, el donatario ser mirado como
poseedor de Mala Fe (estar obligado a restituir fruto ).
Accin Revocatoria prescribe en 4 aos desde que el donante
tuvo conocimiento del hecho ofensivo y se extingue por su
muerte, a menos que haya sido intentada judicialmente durante
su vida, o que el hecho ofensivo haya producido la muerte del
donante o ejecutndose despus de ella.

Efectos de Rescisin, Resolucin y Revocacin respecto de


terceros:(A 1432 cc) La Regla General es que no afectan las
enajenaciones, ni d reales constituidos sobre las cosas donadas.
Excepciones:(A 1432 cc)

176

Autor: Alberto Enrique Lemp Seplveda

1.- Cuando en la escritura publica de la donacin ( inscritas en


el competente registro, si las cosas donadas lo hubieren exigido),
se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la
condicin;
2.- Cuando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los
referidos D, se ha notificado a los 3 interesados, que el
donante u otra persona a su nombre se propone intentar la accin
resol., rescisin o revocacin, contra el donatario;
3.- Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a
constituir los referidos D , despus de intentada la accin. El
donante que no hiciere uso de dicha accin contra 3,
podr
exigir al donatario el precio de las cosas enajenadas, segn el
valor que hayan tenido a la fecha de la enajenacin.

177

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