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TEMAS DE DERECHO COMPARADO DESDE EL PERU

PROFESOR. DR. PEDRO SAGASTEGUI URTEAGA


Director del Instituto de Investigacin Jurdica de la Facultad de
Derecho de la USMP. de Lima.

TRASPLANTE DE ORGANOS.Sumario
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

Importancia del transplante de rganos en el mundo de hoy


Transplante de rganos en Inglaterra y de pases de Europa Continental
Transplante de rganos en poblaciones judas
En Estados Unidos y sus altos costos
En el Per desde el punto de vista mdico-Quirrgico
En el Per desde el punto de vista legal
Tema acadmico en el Derecho Civil y Procesal Civil en el Per
La Donacin como Tema de alguno de los civilistas clsicos
Notas Bibliogrficas.

Importancia del Transplante de rganos en el mundo de hoy


Uno de los temas actuales para el Derecho Comparado y la Ciencia es
indudablemente el que abordamos en esta investigacin que lo llevamos a cabo en el
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Facultad de Derecho de la USMP de Limaes de gran importancia; el tema cuenta con los elementos que hacen de un tema
interdisciplinario porque convoca a cientficos, juristas, religiosos, filsofos y los otros
cientficos especficamente mdicos y cirujanos porque ellos materializan el
transplante de los rganos de un donante a un paciente receptor y logran con su ciencia
y tcnica prolongar la vida del receptor que se ha introducido en su cuerpo,
permitindole seguir con vida.
Los juristas porque las fuentes del Derecho, principalmente mediante la Ley, la
Jurisprudencia y la Doctrina permiten una aplicacin correcta de los transplantes pero
solo con el apoyo del Derecho Comparativo se conoce lo que al respecto sucede
actualmente en todo el orbe.- No olvidemos que el Derecho Comparado es la
comparacin de los ordenamientos jurdicos positivos en los distintos pases que por
razones diversas e histricas, se ubican sean dentro del sistema jurdico de la familia
romanstica en general, en el Common Law con base en los pases anglosajones .Tambin los que se encuadran en el sistema mixto, que incorporen a la costumbre,
religin y otros factores que poco a poco van conocindose poco a poco, rompindose la
estrechez de conocer un slo ordenamiento legal, que dificulta su conocimiento gomal,
desde el punto de vista jurdico universal.Interesa a la Religin Catlica porque convoca al mismo Papa en jornadas en las
cuales el Sumo Pontfice participa directamente.2

A otras Religiones como la Islmica , tambin le interesa estudiar el tema sobre


transplante de rganos a tal punto que se conoce como ejemplo lo que ocurre en Irn
como adoptando el camino de Irn, o Iranian Way 3
A los Filsofos porque el transplante de rganos logrado en realidad por los
mdicos cirujanos que con su ciencia y tcnica, hacen posible hacer transplantes de
hgado, mdula sea, riones crneas, pncreas y otros rganos, plantean a disciplinas
de la Filosofa Actual desafos ticos y semiolgicos importantes y sujetos a
grandes debates.
Estos son los principales rdenes de actividad cultural a estudiar en el tema
propuesto, aunque pueden comprometer tambin a otras disciplinas como la Economa,
la Sociologa y la Historia el tema cuya importancia es destacable..
2.- Transplante de rganos en Inglaterra y Europa Continental
Por ser el pas originario del Sistema jurdico denominado Common Law
sealamos que los problemas ticos y legales adoptados a su rgimen legal y
jurisprudencia vinculante son parecidos a lo que ocurre en el mundo en general , pero
enfatizando en el respeto a la confidencialidad , llegando a realizar transplantes
cerebrales y del corazn; discutindose la permisividad de conocer el momento mismo
de producida la muerte para evitar crticas religiosas y ticas.
Espaa que se denomina como el pas campen mediante campaas para contar
con donantes, que siempre son sumamente escasos, postula a ndices de vida de quienes
se benefician con los transplantes de rganos.
La organizacin de campaas pblicas para conseguir donantes es cada vez
mayor, ponindose de relieve valores como la solidaridad, humanidad y caridad entre
otros
3.- Transplante de rganos en poblaciones Judas
Es conocido el rechazo de los judos ortodoxos que para cualquier transplante de
rganos e incluso la transfusin de sangre en aras a mantener la integridad de todo su
cuerpo por principios religiosos, lo que hace no aplicar en ellos el transplante de
rganos que estamos analizando.Sin embargo, anotamos un ley ltima que beneficia a los donantes a ser
compensados con una indemnizacin ascendente estandarizadamente a dlares 5.500
por los daos que puedan tener entre la ciruga y la recuperacin, momento que resulta
mucho menos al que se da en otros lugares del mundo, establecidos no por leyes, sino
por reglas de Centros hospitalarios especializados para los transplantes de rgano
dirigidos por mdico cirujanos judos. 4
4.- En estados Unidos de Amrica y los altos costos
La referencia para los pases latinoamericanos en los transplantes de rganos en
Estados Unidos de Norteamrica, donde en muchos lugares del Norte Este y Sur Este
se lleva a cabo transplantes de rganos, regentados por Hospitales de Universidades
prestigiosas.5 Investigaciones de la Organizacin Mundial de la Salud sealan que

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existiendo al respecto ms demanda que oferta en todo el mundo, los costos resultan
sumamente altos, llegndose al medio milln de dlares por caso. 6
De otro lado Norteamrica representa el pas eque primero se practic el transplante
de pncreas en el ao 1966, antes que el famoso caso de transplante de corazn del
Christian Bernard de South frica en 1967.
Otros pases han seguido con transplantes de rganos en los aos siguientes, todos ellos
convocando el inters de la Humanidad.
En cuanto a transplantes de rganos en Norteamrica, sigue teniendo record por aos. 7
5.- En el Per desde el punto de vista mdico quirrgico
Algunos de los mdicos y cirujanos peruanos que se han incorporado como
miembros de nmero e la Academia de Medicina del Per en aos recientes, han
presentado como sustento de su incorporacin acadmica valiosos trabajos sobre
transplante de rganos como el doctor Alfredo Piazza Roberto8 que hace toda una
explicacin histrica de los transplantes de rin a partir de 1954 en el Hospital Obrero
de Lima para sealar que en 1957 se adquiri el rin artificial y se form todo un
equipo con el doctor Walter Chaname Delgado y Daniel Cauti Franco con quienes se
inici el programa de Hemodilisis .
Luego de la dcada de los aos 70 con el impulso del Dr. Ral Romero Torres
del Hospital Naval se llegan a practicarse varios transplantes de rganos.
Por su parte el IPSS reemplazado por Essalud empieza a registrar la lista nica de
receptores a nivel nacional, pasndose a establecer el SAT (Sistema Automatizado de
Transplantes) en Essalud del 8 piso de Domingo Cueto en Lima con equipos
computarizados y Base de Datos que incluyen a todos los pacientes peruanos en espera
de transplantes, extendiendo y coordinndose con los Hospitales Essalud de Chiclayo,
Trujillo y arequipa, interconectndose con el Laboratorio de Histopatloga.
En 1991, segn este trabajo acadmico, se precisa que habiendo asumido la
Gerencia de transplantes el Doctor Walter Chaname Delgado y el Doctor Luis
Castaeda Losio el cargo de Presidente Ejecutivo del IPSS (Ahora Essalud) se
impulsan programas de transplantes de rganos cadavricos pasndose en los aos
siguientes a revertir a donantes vivos en beneficio de los receptores.
El Acadmico en mencin indica que los transplantes de crneas tambin se ha
fomentado estos ltimos aos del siglo XX as como de mdula sea, llegndose a
efectuar un transplante de hgado y otro de corazn por el Dr. Carlos Alcntara .
Otro trabajo sobre transplante de rganos sustentado para ser miembro de
nmero por la Academia Nacional de medicina de nuestro pas, es el del Dr. Patrick
Wagner Grau. 9
En los aos de este siglo el avance por el Essalud si bien no espectacular sino
lento, sin embargo se destaca por sus campaas en la incentivacin para la solidaridad
de los donantes de rganos a favor de quienes lo necesiten. 10
6.- En el Per, desde el punto de vista legal

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Si bien el Cdigo Civil vigente en su Primer Libro considera ya el tema de los


transplantes de rganos todas las referencias se hacen a la Ley de la materia.
Sin embargo no se trata de una sola Ley, sino de varias como a continuacin
sealamos:
Legislacin Peruana
Ley de Transplantes de rganos y Tejidos se promulga n 1982 (Ley N 23415 del
04/06/1982.
Colaboracin como abogado Dr. Carlos Fernndez Sessarego participa en la nueva Ley
N 247703.- 19/06/1987-Reglamento DS.014-88-SA de 19 de mayo de 1988.
Otra Ley N27282 de 07/06/2000 llamada: Ley de Fomento a la Donacin de rganos y
tejidos Huamnos modifica la Ley 247703=
Ultima Ley N 28289.
Ley general de Donacin y Transplante de rganos y Tejidos humanos (18-03.2004)
Su Reglamento: DS. N 014-2005-SA de 27/05/2005

7.- Tema Acadmico en el Derecho Civil y en el Cdigo Procesal Civil del Per.
En el Derecho de Personas (Libro I) se establece la prohibicin de actos de disposicin
del cuerpo humano. 11
Si bien el principio es prohibir los actos de disposicin o donacin de rganos, son
vlidos si su exigencia corresponde a un estado de necesidad, de orden mdico o
quirrgico o si estn inspirados por motivos humanitarios Los actos de disposicin o
de utilizacin de rganos y tejidos de seres humanos regulados por la ley de la
materia.12
El dispositivo anterior (Art.5) generaliza la irrenunciabilidad de los derechos
fundamentales (a la vida, a la integridad fsica, salvo las excepciones del Art.6 que
comentamos en este mismo captulo (Art. 7) del C.C.) se sealan las limitaciones a la
donacin de rganos y tejidos, sujetndose al consentimiento expreso y escrito del
donante.13
Sin embargo, tambin se permite la disposicin del cuerpo humano despus de la
muerte exigindose los fines altruistas , con fines de inters social o para la
prolongacin e la vida humana siendo intuito personare como beneficiaria o a las
instituciones cientficas , docentes, hospitalarias o bancos de rganos o tejidos que no
persigan fines de lucro. 14
Desde el punto de vista procesal sealamos que el acto de disposicin o donacin de
rganos (para transplante de rganos) es Revocable antes de llevarse a cabo el acto
quirrgico 15
Se considera sin embargo y esto es importante para explicar varios institutos del proceso
civil como:
- La accin
- La jurisdiccin
- La competencia el Juez

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La causal de improcedencia que el Juez adlimine declare la improcedencia de


una demanda que pretenda una indemnizacin o dao ante la existencia de una
Promesa de donacin de rganos, pero existiendo una Revocacin del compromiso para
la donacin de rganos no puede interponerse demanda indemnizatoria alguna, aunque
existan motivos que aparentemente se presenten en un caso especfico: Haber gastado
por ejemplo el beneficio con regalos y cualquier gasto efectuado, incluyndose
cualquier otro motivo que la realidad presenta
Estos enfoques del derecho Civil y Procesal Civil, tiene adems base constitucional del
pas en sus artculos 1 y 2 Inc. 1.16
Art. 427-Inc.6 del C:P.C..- el petitorio fuese jurdicamente imposible.17
8.- La Donacin como tema
Recurrimos a los Hermanos Mazeaud,18 de alguno de los civilistas clsicos al tratar y
comentar sobre las donaciones conforme al C.C. francs enfatizan en el principio de la
solemnidad de las donaciones con las excepciones que existan, pero no se ponan en el
caso de donaciones de esta singular clase de rganos del cuerpo de uno en beneficio de
otro cuerpo humano se ha buscado siempre la irrevocabilidad ,pero en nuestro caso se
permite la Revocacin Suigneris.
No nos permite este trabajo, ahondar en comparar el tipo e donaciones tratadas por el
director Civil clsico con este otro Tipo de donacin que se regula en los dispositivos
citados del C.c. (5-6-7-8 y 9 del CC. de nuestro pas pero esperamos comentarios y
anlisis mayores, por considerar un tema incipiente de investigacin jurdica importante
Notas Bibliogrficas
1. El Papa Benedicto XVI con motivo del Congreso sobre Transplante de ranos
en Roma los das 07 y 08 de noviembre 2008 organizado por las Asociaciones
mdicas Catlicas seala: todo transplante de rganos en beneficio de los seres
humanos es un acto de amor sea en vida o despus de la muerte del donante.- el
Mercurio de Chile de fecha 07/XI /2008.
2. Revista the economist Octubre 11 del 2008 edicin en ingls- Pg. 81
3. Ibdem.- cuadro de la Pg. 80
4. Ibdem.- Pg. 81
5. Desde el Per y a cargo de Essalud hasta hace pocos aos se encargo
principalmente a Hospitales de Texas y Louisiana
6. Francia en transplante de mano en 1968 y de cara en el 2005
7. Se contabilizan 30,000 transplantes de rganos en Estados Unidos de Amrica
por ao, con un promedio diario de 82.
8. Anales de la Academia de Medicina del Per.- doctor Alfredo Piazza Roberts
Aspectos ticos del Transplante de rganos (ao 2002)
9. Dr. Patrick Walgner Grau Biotica y Trafico de rganos Anales de la Academia
Nacional de Medicina del Per.
10. Per Prensa: 26 e octubre 2008, Essalud organiza pasacalle Unidos por la
donacin.
11. CC. Arts. 5, 6,7, 8, 9 en vigencia
12. Art. 6 del CC. Vigente
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13. Legislacin anotada en el tema 6 de este trabajo


14. Ibdem: Legislacin Peruana anotada
15. Art. 8 del CC. Vigente
16. Art.9 del CC. Vigente
17. Art. 427.- Inc. 6 del C.P:C .- Exgesis y sistemtica de este Cdigo por el autor
de este trabajo Edit. Grigley- Lima 2004.- tomo II
18. Henri y Len Mazeaud- Lecciones de Derecho Civil.- Parte IV Volumen III
EJE-A- Bs. Aires Pg. 409 y sgts.