UNIVERSIDAD

PERUANA DE LAS
AMRICAS

FACULTAD DE DERECHO

CURSO: DERECHO PROCESAL II-PROCESOS

CONTENCIOSOS
ALUMNO: HUGO FERRO CUELLAR
PROFESOR: Dr. MAX MARRUFFO SANCHEZ

PROCESOS URGENTES, MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS, PROCESO CAUTELAR Y

EL PROCESO CIVIL PERUANO
INTRODUCCIN
El desafo propuesto en este trabajo es analizar cmo se puede lograr un adecuado uso
de los procesos urgentes, medidas autosatisfactivas, proceso cautelar y el proceso civil
peruano.
La teora cautelar ortodoxa no ha podido dar respuestas adecuadas a ciertos
requerimientos de los justiciables que claman por soluciones inmediatas, en tiempo
razonable, ante las situaciones que no admiten demora, tal como expresa Jorge W.
Peyrano, la procesalstica moderna nos habla hoy de la necesidad de concebir una
suerte de tutela judicial urgente, partiendo de la idea que lo urgente es distinto y ms
amplio que lo cautelar.
En este sentido, cabe recordar que lo denominado como proceso urgente reconoce en la
actualidad tres tipos principales de mecanismos diferenciados:
a) Medidas cautelares: nunca constituyen un fin por s mismas, sino que estn
ineludiblemente preordenadas a la emanacin de una ulterior providencia definitiva y al
resultado prctico que aseguran preventivamente; ms que a hacer justicia contribuyen a
garantizar el eficaz funcionamiento de la misma.
Segn Falcn, estas medidas no constituyen un proceso sino un procedimiento, ya que,
como lo expuse en el prrafo anterior, carecen de un fin en s mismas, son de carcter
provisorio, tienen un lmite de caducidad y no tienen la fuerza material de cosa juzgada,
motivo por lo que stas pueden ser modificadas cuando lo sean tambin las
circunstancias de hecho que fundamentaron el auto en cuestin.
b) Medida autosatisfactiva: es el requerimiento urgente formulado al rgano
jurisdiccional por los justiciables que se agota, de ah lo de autosatisfactiva, con su
despacho favorable, no siendo necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para
evitar su caducidad o decaimiento.

c) Tutela anticipatoria: es la que apunta a la satisfaccin inmediata, total o parcial de la

pretensin contenida en la demanda, cuando de la insatisfaccin pueda derivar un
perjuicio irreparable.
Ntese que, en rigor, tutela anticipada o medida autosatisfactiva es la accin procesal
urgente autnoma, que puede tramitar inaudita parte, con la finalidad de obtener una
resolucin de mrito orientada a la proteccin de los derechos del peticionario, dictada en
tiempo oportuno para evitar la produccin del dao o hacerlo cesar. Con mayor exactitud
se ha dicho que es una solucin urgente no cautelar, despachable in extremis que
procura aportar una respuesta jurisdiccional adecuada a una situacin que reclama una
pronta y expedita intervencin del rgano judicial, poseyendo la caracterstica de que su
vigencia y mantenimiento no depende de la interposicin coetnea o ulterior de una
pretensin principal.
El termino medida debemos conceptualizarlo en su sentido prctico. La medida cautelar,
por consiguiente es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas peculiares
segn el tipo de proceso al cual cautela, ello explica precisamente que la medida cautelar
sea variable, y tiene como objeto garantizar la efectividad de la sentencia que resolver el
fondo del asunto, para de este modo lograr la igualdad entre las partes y la celeridad
procesal. Medida cautelar es la decisin jurisdiccional positiva debidamente ejecutada.
Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento. Es provisoria, instrumental y variable.
En otras palabras, lo que pretende una medida cautelar es que al momento que sea
resuelta la controversia judicial, sta no sea tarda e intil. Es por ello que las medidas
cautelares se encuentran dirigidas a asegurar la efectividad de la resolucin definitiva que
en un proceso judicial se emita.
Es preciso indicar, que producto de este significante trabajo y merecedor, me ha permitido
aclarar diversas incertidumbres e interrogantes el cual he puesto todo mi empeo y
esfuerzo para as ir formando nuestro propio base de datos como futuro profesional y
sobre todo orientados con conocimiento de brillantes docentes que nos ayudan a tener un
mejor entendimiento del tema.

PROCESOS URGENTES

I. CONCEPTO
Desde el punto de vista clsico o tradicional, los denominados procesos urgentes se
referan, nicamente, a las medidas cautelares que se dictaban en el marco de un
proceso principal. Actualmente se afirma que los procesos urgentes no se agotan con las
medidas cautelares, siendo su campo de accin mucho ms amplio porque tambin lo
urgente est presente en ciertas pretensiones que recaen directamente sobre aspectos
sustanciales o de fondo.
En el siglo XVIII Congreso Nacional de Derecho Procesal (Santa Fe, 1995) se declar que
la categora de proceso urgente es ms amplia que la de proceso cautelar.
As, la primera comprende tambin las denominadas medidas autosatisfactivas y las
resoluciones anticipatorias1.
En el Congreso Provincial X de Derecho Procesal de Santa Fe (Argentina), realizado en
el mes de agosto de 1996, se expres que el proceso urgente constituye una categora
amplia caracterizada por la necesidad de proporcionar respuestas jurisdiccionales prontas
y expeditas a determinadas situaciones cuya solucin no admite demoras. Las diligencias
cautelares son slo una especie de las mismas, pero tambin se integra con otras: las
medidas autosatisfactivas, las sentencias anticipatorias, el hbeas corpus, etc2.
Por tanto, sera conveniente y necesario legislar sobre el proceso urgente como categora
autnoma y diferenciada, gnero que se caracteriza por registrar en su seno un reclamo
acentuado de una pronta, expedita y eficiente respuesta jurisdiccional, donde el factor
tiempo posee especiales resonancias. As, dentro de lo urgente es posible incluir
diversas especies, como3:

Cautelares clsicas

Decisiones anticipatorias

Autosatisfactivas

VARGAS, A. (1999), Teora General de los Procesos Urgentes. En Medidas Autosatisfactivas. Parte General. Ateneo de
Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal Culzoni Editores,P. 113.
2
VARGAS, A. Ob Cit. P. 113.
3
CECCHINI, F. (1999), La Constitucin Emplaza a la creacin de Nuevos Instrumentos Procesales. Tutelas Urgentes. En
Medidas Autosatisfactivas. Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal Culzoni Editores,
.P. 199.

Acciones de amparo

Hbeas corpus

Hbeas data

Acciones de cumplimiento

Existe una actitud expectante ante nuevas formulaciones. Adoptando, entonces, el

concepto de proceso urgente en sentido amplio, este se puede obtener:

En forma provisoria, siendo necesario que se tramite otro proceso principal al cual
se encontrar subordinado. Es el caso de la clsica medida cautelar y de la tutela
anticipatoria.

En forma definitiva, que se agota en s mismo, no requiriendo otro proceso al cual

subordinarse. Es el caso de la medida autosatisfactiva.

A su vez, la forma definitiva se puede alcanzar a travs de:

Una resolucin dictada con bilateralidad previa, donde la parte emplazada ejerce
su derecho de defensa antes de que el rgano jurisdiccional emita su decisin
definitiva.

Una resolucin dictada sin bilateralidad previa, donde se desplaza transitoriamente

la posibilidad del ejercicio del derecho de defensa por de la persona emplazada
para despus de la decisin del rgano jurisdiccional.

II. CLASES
La doctrina es coincidente en sealar que la expresin proceso urgente alude al gnero y
que reconoce las siguientes especies4:

La tutela cautelar clsica

La tutela anticipatoria, y

La tutela satisfactiva autnoma.

CARRIZO P., Otro, (1999), Procedencia de las medidas autosatisfactivas en el mbito del derecho administrativo. En
Medidas Autosatisfactivas. Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal Culzoni Editores,
P. 629.

1. TUTELA CAUTELAR CLASICA

Son conocidos como presupuestos para la obtencin de las medidas cautelares la
verosimilitud en el derecho y el peligro en la demora, exigindose la contra cautela como
requisito para la ejecucin de las mismas.
La alteracin o falta de efectividad de las medidas cautelares se presenta cuando los
justiciables se ven obligados a instaurar procesos principales para poder estar en
condiciones de solicitar en los mismos pedidos cautelares cuya sustancia es, en realidad,
lo nico que les interesa. As las cosas, es obvio que dichos procesos principales
instaurados forzosamente por imperio de la ley, o son liminarmente abandonados o se
impulsan al slo efecto de evitar la prdida, caducidad o cancelacin de la medida
cautelar obtenida.
La doctrina coincide y destaca como aspectos saltantes de las medidas cautelares, las
siguientes:

Se ordenan sin or previamente a la parte contraria (inaudita et altera pars). El

juez toma su decisin en base a los hechos que afirma el solicitante y a las
pruebas que para acreditarlas aporta con su peticin. Por tal razn, y con la
finalidad de preservar la igualdad de las partes litigantes, se exige que el
peticionante ofrezca y otorgue una contra cautela para garantizar el pago de los
daos y perjuicios que pudiese causar a su contraria por haber obtenido la medida
abusando o excedindose del derecho que la ley le otorga. Las medidas
cautelares pueden obtenerse fuera de proceso o dentro de l. Si fueron ordenadas
y hecho efectivas antes del proceso principal y se trata de obligaciones exigibles,
la demanda debe imponerse dentro del plazo de diez das a contar desde su
ejecucin, pues en caso contrario se produce la caducidad de pleno derecho de
las medidas cautelares5.

Son provisionales. La medida obtenida puede ser modificada o dejada sin efecto
en cualquier momento del proceso si cambian las circunstancias que se tuvieron
en cuenta al decretarla. A la inversa, la denegatoria no impide que sea concedida
posteriormente si varan los hechos o se completan los requisitos para su

Art. 636 CPC: Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe interponer su demanda
ante el mismo Juez, dentro de los diez das posteriores a dicho acto.
Si no se interpone la demanda oportunamente, o sta es rechazada liminarmente, la medida caduca de pleno
derecho. Dispuesta la admisin de la demanda por revocatoria del superior, la medida cautelar requiere nueva tramitacin.

procedencia. Para reiterarla o requerir su modificacin o cesacin debe justificarse

que ha variado la situacin de hecho existente en el momento en que fue
denegada o dispuesta, pero el pedido no puede fundarse en el error inicial de la
decisin pues en tal caso el peticionario debi recurrirla en el momento oportuno; y

Son accesorias. Porque no tienen un fin en s misma, sino que son procesos
sirvientes del proceso principal. De ah que se sostiene que son instrumentos del
instrumento.

2. LA TUTELA ANTICIPATORIA
La experiencia histrica y tambin las estadsticas de campo efectuadas determinaron
que en algunas latitudes se hayan implementado mecanismos procedimentales que
permiten al juez adoptar una decisin anticipada, sea definitiva, o provisional sobre el
mrito de la Litis.
Son casos evidentes en cuanto al grado de conviccin emergente de los hechos
constitutivos y fundamentalmente de la prueba aportada.
Esa evidencia y conviccin tambin aparece cuando se est en presencia de una falta de
contestacin seria o de maniobras de orden malicioso o temerario por parte del
contradictor de la accin interpuesta.
Es que con esa conducta se afecta no solo el inters privado del actor, sino,
fundamentalmente, el inters pblico de la administracin de justicia, que se ve lesionado
por la utilizacin del proceso para fines que no son aquellos respecto de los cuales debe
servir. Aqu es cuando surge como respuesta inevitable lo que la doctrina llama el
fenmeno de la tutela anticipada que, entre otros mecanismos, se nutre de las
sentencias anticipadas.
Al respecto, las objeciones constitucionales son salvadas por la elocuencia de Morello
quien opina que; Si el juez adquiere en los estadios preliminares del juicio un
conocimiento cierto y suficiente acerca de los hechos conducentes y se encuentra en
aptitud de anticipar la tutela provisional

en ese anterior, qu le impide hacerlo? El

tiempo de la justicia en esos tiempos se anticipa y no debe esperar a la sentencia

definitiva. Postergar la solucin sera malograr la tutela debida, que es continua y debe
proveerse segn las circunstancias de ese preciso y apropiado instante y no despus ()

si el demandado viene chicaneando y levanta sin razn un arsenal de escollos y

barreras para impedir la proteccin a la que el actor tiene derecho, segn lo que ya est
demostrado en los autos, qu justificacin legitimaria diferir lo que est claro y expedito?
Ninguna6
El juez debe atender esencialmente a la naturaleza de la relacin sustancial que pretende
cautelarse con la medida; apreciar la gravedad y la inminencia del peligro de su violacin,
la realidad del dao que la negativa o rechazo de la medida podra producir a la parte;
apreciar si la tutela normativa ordinaria y las medidas conservatorias tpicas previstas en
la ley se demuestran insuficientes e inadecuadas para prevenir el dao, y todas las dems
circunstancias que le lleven a la conviccin de que la medida anticipatoria de los efectos
de la decisin de mrito es necesaria y urgente para prevenir el dao o hacer cesar la
continuidad de la lesin.
Como podemos advertir entonces, la tutela anticipatoria es una tutela diferenciada de
urgencia que en base en una cognicin sumaria y siempre que se cumplan los requisitos
de procedencia, satisface anticipadamente al peticionante otorgndole una atribucin o
utilidad que pudiera probablemente obtener en la sentencia futura con autoridad de cosa
juzgada material.
La anticipacin es una de las tcnicas utilizadas por el legislador para solucionar el
problema de la demora en la entrega de la prestacin jurisdiccional.
Ahora bien, la anticipacin no es slo cronolgica de un hecho en relacin a otro pues, si
as fuese, cualquier decisin jurisdiccional pronunciada en el curso del proceso sera
anticipatoria de la decisin final.
Cuando el juez concede la anticipacin de tutela, lo que en realidad hace es expedirse en
todo o en parte sobre la misma materia que ser o sera objeto de la sentencia final.
Entendemos que nuestro Cdigo Procesal Civil ha dado cabida a este tipo de tutela, al
regular de manera expresa las denominadas medidas temporales sobre el fondo, y

Citado por VARGAs, A. Ob Cit. P. 87.

sealando los casos, aun cuando no creemos que sea numerus clausus, en que dicha
medida puede prosperar7.
3. TUTELA SATISFACTIVA AUTONOMA
Peyrano8 indica que la medida autosatisfactiva es es un requerimiento urgente formulado
el rgano jurisdiccional por los justiciables que se agota, de ah lo de autosatisfactiva, con
su despacho favorable, no siendo, entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior accin
principal para evitar su caducidad o decaimiento.
Las medidas autosatisfactivas son verdaderos procesos principales y urgentes que
resuelven de modo definitivo conflictos de intereses o incertidumbres jurdicas, no siendo
por tanto provisorias ni accesorias de otro proceso.

Art. 674 CPC. Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del fundamento de la
demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la
sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de sta.
8
Citado por VARGAS, A. (1999), Teora General de los Procesos Urgentes. Medidas Autosatisfactivas.
Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal Culzoni Editores, P. 89.

MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS

I. ACERCAMIENTO A LA IDEA DE MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS.

En este nuevo milenio, uno de los problemas ms delicados a los que se enfrenta el
mundo jurdico es, indudablemente, la profunda crisis en que est sumergido el sistema
jurisdiccional, principalmente en el mbito prctico jurdico, la lentitud y onerosidad de su
concrecin, el retardo en que los conflictos jurdicos llegan a ser resueltos por la autoridad
y, en consecuencia a tal entumecimiento, la sociedad clama por la creacin de una va
rpida de solucin de disputas que no torne ms penoso an, por el transcurso del
tiempo, el padecimiento que todo conflicto intersubjetivo implica per se; exigiendo a viva
voz que se otorgue vigencia efectiva a la norma constitucional, garantizadora del derecho
de todos los ciudadanos a una justicia expedita, a la satisfaccin de las prestaciones
jurisdiccionales por parte del Estado en tiempo razonable. En nuestro pas, esta exigencia
supra legal est consagrada en el artculo 43 de la Constitucin Nacional, y en el art. 8,
apartado 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, aclarando que de similar manera es
consagrada por los dems pases latinoamericanos, como ejemplo, la Accin de tutela de
la Constitucin Poltica de Colombia, art. 86; el Recurso de Proteccin de la Constitucin
Chilena, arts. 19 y 20; Constitucin Peruana de 1933, art. 139, inc. 3.
En consecuencia, las medidas autosatisfactivas vendran, de ese modo, a
remediar la flaqueza propia de la teora cautelar clsica, ya que en el orden procesal
argentino slo se puede obtener una respuesta jurisdiccional urgente recurriendo a las
medidas cautelares, las cuales imponen necesariamente la ulterior o concomitante
iniciacin de una pretensin principal para evitar la caducidad o decaimiento de la
solucin urgente obtenida.
II. CONCEPTO Y NOMEN IURIS
Dice Jorge Peyrano, principal difusor de estas medidas a travs del Ateneo de Estudios
del Proceso Civil (Argentina), que las medidas autosatisfactivas son soluciones
jurisdiccionales urgentes, autnomas, despachables inaudita et altera pars y mediando
una fuerte probabilidad de que los planteos formulados sean atendibles. Importan una
satisfaccin definitiva de los requerimientos de sus postulantes y constituyen una especie
de la tutela de urgencia que debe distinguirse de otras, como por ejemplo, de las
diligencias cautelares clsicas. Pueden llegar a desempear un rol trascendental para
10

remover `vas de hecho`, sin tener que recurrir para tal efecto a la postulacin de
diligencias cautelares que, como se sabe, ineludiblemente requieren la iniciacin de una
pretensin principal que, a veces, no desean promover los justiciables9
Asimismo, en el XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal de Argentina10
(realizado en Corrientes, en el mes de agosto de 1997) se declar que resulta imperioso
reformular la teora cautelar ortodoxa dndose as cabida legal a los procesos urgentes y
a la llamada medida autosatisfactiva. La medida autosatisfactiva es una solucin urgente
no cautelar, despachable in extremis que procura aportar una respuesta jurisdiccional
adecuada, a una situacin que reclama una pronta y expedita intervencin del rgano
judicial. Posee la caracterstica de que su vigencia y mantenimiento no dependen de la
interposicin coetnea o ulterior de una pretensin procesal Su dictado est sujeto a los
siguientes requisitos: concurrencia de una situacin de urgencia, fuerte probabilidad de
que el derecho material del postulante sea atendible, quedando la exigibilidad de la
contracautela sujeta al prudente arbitrio judicial. Hasta tanto se regule legalmente la
medida autosatisfactiva puede fundamentarse su dictado en la potestad cautelar genrica
o en una vlida interpretacin analgica extensiva de las disposiciones legales que
expresamente disciplinan diversos supuestos que pueden calificarse como medidas
autosatisfactivas.
Resumiendo, podemos manifestar que las medidas autosatisfactivas constituyen
requerimientos urgentes (pues buscan una acertada aplicacin del principio de celeridad
procesal) formulados por los justiciables ante el rgano jurisdiccional con el propsito de
que ste provea, con carcter expeditivo, autnomo y definitivo, la remocin de vas de
hecho u otras situaciones coyunturales urgentes que puedan acarrear un dao inminente
e irreparable, no siendo necesaria la instauracin de otro proceso.
La causa prxima o inmediata ms importante del nacimiento de las medidas
autosatisfactivas ha sido la referida percepcin de los justiciables y sus abogados de que
algo faltaba en el abanico de atribuciones judiciales que permitiese lograr la satisfaccin
plena y efectiva (sustantiva y autnoma) de ciertas situaciones urgentes que no

PEYRANO, J. (1997), Reformulacin de la Teora de las Medidas Cautelares: Tutela de Urgencia. Medidas
Austosatisfactorias. Ponencia realizada con motivo del XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal celebrado en
Corrientes-Argentina del 6 al 8 de agosto de 1997. En El Derecho Procesal en el Umbral del Tercer Milenio. Tomo 1.
Corrientes, P. 497.
10
PEYRANO, J.(1999), La medida autosatisfactiva: Forma diferenciada de tutela que constituye una expresin privilegiada
del proceso urgente. Gnesis y Evolucin. En Medidas Autosatisfactivas. Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso
Civil. Buenos Aires. Rubinzal - Culzoni Editores, P. 24.

11

encontraban soluciones adecuadas en las medidas cautelares tradicionales que

consagran las legislaciones.
Mientras que su causa mediata radica en la necesidad humana bsica de contar con
herramientas o mecanismos procesales verdaderamente nuevos (una tutela diferenciada
urgente) para dar respuestas jurisdiccionales eficientes a desafos que no existan
cuando se estructuraron las antiguas11
En cuanto al nomen iuris, inicialmente, Morello12 utiliz la expresin de proceso
preliminar preventivo con el propsito de identificar a una herramienta que traspasa la
rbita de las medidas preliminares, con autonoma que se agota en si misma y que tiene
fuerza vinculante mediante una sentencia que previene el ulterior proceso contencioso
porque la satisfaccin preventiva se ha agotado ya con lo actuado dentro de ese tipo de
proceso.
Luego, diversos autores han acuado denominaciones como: medidas autosatisfactivas
(Peyrano), proceso urgente no cautelar (Andorno), cautela material (De Lzari, Morello),
tutela civil inhibitoria (Lorenzetti), tutela anticipatoria (Berizonce), tutela inhibitoria
(Nicolau), cautelar autnoma (Agustn), cautela satisfactiva (Morello), de satisfaccin
inmediata, y tutela diferenciada13
Peyrano14 considera

que

es

ms

adecuada

la

denominacin

de

medida

autosatisfactiva por proceso urgente, en primer lugar porque denota ms cabalmente que
el ncleo central consiste en que el justiciable obtiene ya mismo la satisfaccin de su
pretensin y sin que ello dependa de actividades ulteriores; en segundo lugar porque la
locucin proceso urgente es ms global y abarca otras hiptesis en las cuales el factor
tiempo posee especiales resonancias. As, el proceso urgente alude al proceso cautelar
clsico, las medidas autosatisfactivas y la tutela anticipatoria.
Monroy15 expresa

su

discrepancia con

el

trmino

medida

autosatisfactiva, pues la satisfaccin es una caracterstica propia de todo proceso judicial

11

PEYRANO, J. Ob.Cit. P. 21
MORELLO, A. ( 1986), Tutela Procesal de Derechos Personalsimos e Intereses Colectivos. La Plata. Platense. Argentina
13
GALDS, J. (1999), El contenido y el continente de las medidas autosatisfactivas. En Medidas Autosatisfactivas. Parte
General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal - Culzoni Editores. P. 66 a 72.
14
PEYRANO, J. (1997), Reformulacin de la Teora de las Medidas Cautelares: Tutela de Urgencia. Medidas
Austosatisfactorias. Ponencia realizada con motivo del XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal celebrado en
Corrientes-Argentina del 6 al 8 de agosto de 1997. En El Derecho Procesal en el Umbral del Tercer Milenio. Tomo 1.
Corrientes, P. 497.
15
MONROY, J. Ob Cit. P. 278
12

12

en el cual se realice un pronunciamiento sobre el fondo, donde resulta indistinto que se d

o no la razn al justiciable. En esta medida, aade, autosatisfaccin da la idea de que un
sujeto de derecho se est valiendo de s mismo para lograr una satisfaccin, una
composicin de la litis, lo cual, en la actualidad, se encuentra proscrito, salvo excepciones
justificadas. Considera que la mejor forma de nombrar este mecanismo es sealando
precisamente lo que es: un proceso que posee una caracterstica esencial, cual es, la
urgencia. Concluye, que en consecuencia, salvo mejor parecer, la denominacin ms
adecuada es aquella que describe las cosas tal cual son: proceso urgente. As, la medida
autosatisfactiva sera, por tanto, el proceso urgente por antonomasia.
Galds16 sostiene que de esta multiplicidad de designaciones, por razones prcticas de su
divulgacin en el quehacer jurdico, la locucin medidas autosatisfactivas contiene una
descripcin ms concreta y precisa, connota las propiedades del instituto; la pretensin se
agota en s misma (por ello la referencia a autosatisfactivas), es decir se autoabastece,
con prescindencia de otro proceso principal.
Este

mismo

autor,

aade

que

sera

ms

asertiva

la

nomenclatura

proceso

autosatisfactivo, para diferenciarlo total y categricamente de las medidas cautelares

clsicas, y con ello evitar confusiones al prescindir de la expresin medida, que se ha
consolidado en su versin clsica cautelar como dependiente y subordinada a otro juicio.
III. RASGOS TIPICOS DE LAS MEDIDAS AUTOSATISFACTIVA.
I. La medida autosatisfactiva es una solucin urgente no cautelar, despachable in
extremis, que procura aportar una respuesta jurisdiccional adecuada a una situacin que
reclama una pronta y expedita intervencin del rgano judicial.II. Su vigencia y mantenimiento no depende de la interposicin coetnea o ulterior de una
pretensin principal. Ello es as desde el punto de vista que su despacho favorable
produce una situacin consolidada insusceptible de ser revertida con posterioridad.III. Su dictado est sujeto a distintos requisitos:
a) Concurrencia de una situacin de urgencia.
b) Fuerte probabilidad de que el derecho material del postulante sea atendible.
c) La exigibilidad de la contracautela queda sujeta al prudente arbitrio judicial.
16

GALDS, J. Ob Cit. P. 69.

13

IV. Tramitan inaudita et altera pars, es decir, sin escuchar al recipiendario de la medida o
bien previa audiencia en donde se limita a orlo.V. Hasta tanto se regule legalmente la medida autosatisfactiva, puede fundamentarse su
dictado en la potestad cautelar genrica o en una vlida interpretacin analgica
extensiva de las disposiciones legales que expresamente disciplinan diversos supuestos
que pueden calificarse como medidas autosatisfactivas.
IV. CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS
1. PROCESO DE ESTRUCTURA MONITORIA
Siendo la urgencia para atender la pretensin del demandante un requisito de
procedencia de las medidas autosatisfactivas (donde el factor tiempo se ha constituido en
un elemento de suma importancia para garantizar y realizar el acceso a una justicia
eficaz), se advierte la necesidad de un trmite expedito para crear conviccin en el Juez y
evitar, de esta manera, un extenso procedimiento, debate y prueba.
En tal sentido, el diseo del procedimiento monitorio resulta conveniente para cambiar y
variar los tiempos del real contradictorio, y por ende de duracin del proceso, haciendo
posible que se adopte una decisin urgente derivada de las circunstancias fcticas que le
anteceden, llevando la controversia a un momento ulterior, siempre que el demandado se
oponga a la decisin.
2. AUTONOMIA
Entendidas como un proceso autnomo y exclusivo, las medidas autosatisfactivas
producen efectos sustantivos o definitivos sin necesidad de estar vinculadas a la
interposicin coetnea o ulterior de otra pretensin principal para evitar su caducidad o
decaimiento.
Es decir, la autonoma se traduce en que se agotan con el despacho favorable, no siendo
accesorias o tributarias de otro proceso ulterior. Consiguientemente, si la pretensin del
demandante no se agota con la cesacin de conductas o vas de hecho, sino que adems
requiere que se interponga, por ejemplo, una demanda de daos y perjuicios, lo correcto
es que se recurra a las medidas cautelares.

14

3. SU DILIGENCIAMIENTO INAUDITA ET ALTERA PARS

Cuando por imperio de las circunstancias fcticas invocadas por el demandante, y
pruebas aportadas por l, se requiera una tutela en forma inmediata y definitiva, en razn
de que el asunto revista tal urgencia que sus derechos se desbaraten con la ms mnima
demora en el trmite, la medida autosatisfactiva se dictar inaudita et altera pars (sin or al
destinatario de la medida, sin previa audiencia). Sin embargo, existen otros supuestos
fcticos en los cuales el Juez, excepcionalmente, apreciando las particularidades de la
pretensin, y en pleno uso de sus facultades jurisdiccionales, puede disponer que se
realice un trmite previo y expedito que no exceder del otorgamiento a quien
correspondiere de la posibilidad de ser odo, disponiendo, por ejemplo, un traslado, una
vista o una audiencia antes de resolver.
Consideramos que el trmite inaudita et altera pars no vulnera el principio de bilateralidad
y contradiccin, el que se afianza con el ejercicio ulterior de la potestad impugnatoria que
se abre con el uso de los recursos. Ante el juicio inmediato (que involucra conocimiento y
decisin), rigen analgicamente los principios del procedimiento monitorio que desplazan
la iniciativa del contradictorio del actor al demandado confirindose la oportunidad de ser
odo, no antes sino despus de la decisin en su contra, siempre que se cite al
demandado para que se pueda defender.
En la tarea de reglamentacin de los principios constitucionales, la ley debe compatibilizar
el ejercicio de los derechos de todos los intervinientes en el proceso, con el inters social
que existe en la eficacia de la justicia.
El proceso civil no puede ser conducido en trminos estrictamente formales pues no se
trata ciertamente del cumplimiento de ritos caprichosos, sino del desarrollo de
procedimientos destinados al establecimiento de la verdad jurdica objetiva, que es su
norte.
Es que este principio no exhibe excepciones, aunque podra acontecer que por razones
de ndole prctica se imponga desplazar o postergar o diferir transitoriamente y
temporalmente la oportunidad del ejercicio del contradictorio (y, as, se habla del carcter
eventual de la contradiccin), pero el principio en s, en tal caso, no se desplaza ni
neutraliza.

15

Todo el ordenamiento jurdico procesal y todas las actuaciones de los rganos

jurisdiccionales quedan, pues, sometidas al requisito de respetar el derecho de todos a no
padecer indefensin; derecho que puede ser sintetizado como el consistente en no sufrir
dentro de un proceso una privacin o limitacin de las posibilidades esenciales de
defensa -alegacin y/o prueba- a lo largo de todo el mismo o de cualquiera de sus fases o
incidentes, siempre que tal privacin o limitacin de la defensa acarree un perjuicio
efectivo y definitivo a los derechos e intereses sustantivos del justiciable y que dicho
resultado no le sea imputable a quien lo alega.
En sntesis, sea que la anticipacin de la tutela se otorgue en forma provisoria a travs de
las medidas cautelares, o que se conceda en forma definitiva a travs de las medidas
autosatisfactivas, debe mediar adecuada bilateralidad, a fin de asegurar el ejercicio
definitivo del derecho de defensa.
4. CONDICIONES Y PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE
ACCIN Y DE CONTRADICCIN EN UNA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA
A) CONDICIONES: Aqu recogemos las condiciones que de manera consensual
establece la doctrina, y es recogida por legislaciones procesales como la nuestra.

LEGITIMACIN AD CAUSAM: es la posicin del que acta en juicio respecto a la

pretensin. Se requiere coincidencia entre las partes que intervienen en la relacin
sustantiva o material y la procesal. Hay legitimacin ordinaria, ordinaria derivada y
extraordinaria. Es ordinaria cuando el mismo sujeto de la relacin material
participa en la relacin procesal; es ordinaria derivada si el sujeto de la relacin
procesal no es el mismo de la relacin material, pero est habilitado para actuar en
el proceso (ej. los sucesores que actan por su causante); y es extraordinaria
cuando lo seala la ley (ejem. la accin subrogatoria).

INTERS PARA OBRAR: es la necesidad actual, urgente, inmediata e

irremplazable de recibir tutela. Debe ser directo (particular de quien lo ejerce),
legtimo (lcito) y actual (no futuro, salvo condena de futuro por ejemplo).

POSIBILIDAD JURDICA: (voluntad de la ley) la pretensin debe tener regulacin

en el derecho objetivo.
16

B. PRESUPUESTOS PROCESALES DE FORMA: En este tema tambin referiremos lo

que es admitido de manera pacfica por la doctrina, y recogida por las leyes procesales.

CAPACIDAD PROCESAL: para ser parte en el proceso se requiere contar con

capacidad suficiente, esto es la capacidad de ejercicio. Si se carece de ella, pero
se es titular de derechos, debe actuarse mediante representante.

COMPETENCIA: es la capacidad que tiene todo rgano jurisdiccional de avocarse

al conocimiento de una causa. Puede ser absoluta por razn de materia, cuanta,
grado y turno, y relativa por razn de territorio. En este ltimo caso, existe
competencia territorial prorrogable e improrrogable, siendo la primera de ellas
nicamente cuestionable va excepcin o inhibitoria por el emplazado.

5. ADMISIBILIDAD, INADMISIBILIDAD E IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA

AUTOSATISFACTIVA
El Cdigo Procesal Civil vigente establece para el Juez la obligacin de calificar la
demanda y contestacin, a fin de verificar si cada una de esos actos procesales cumple o
no con los requisitos y presupuestos que la ley establece.
Como efecto de esa tarea los Jueces pueden admitir tales actos procesales cuando
satisfacen las exigencias que la ley seala; declarar su inadmisibilidad cuando tienen
algn defecto subsanable, para cuyo fin conceden un plazo. Si se subsana el defecto se
admite la demanda o contestacin, de lo contrario se decide su rechazo.
Naturalmente que tratndose de las demandas autosatisfactivas, estas tambin sern
improcedentes cuando no cumplan con los requisitos especiales que por ley deben
establecerse, y que no son otros que los sealados por la doctrina.
6. RESOLUCIN AUTOSATISFACTIVA
El dictado de una medida autosatisfactiva no contiene una solucin o disposicin
meramente transitoria, sino que otorga plena y definitiva satisfaccin a la pretensin del
demandante, quien no necesita interponer una nueva accin principal. Ello de ninguna
manera significa desconocer los derechos del emplazado, quien, en el ejercicio de su
derecho a la defensa, podr utilizar las vas procesales a su alcance para impugnar la
medida ordenada.
17

En tal sentido, el juez debe ser extremadamente estricto al momento de decidir, evitando
equvocos a los justiciables (demandante, emplazados o terceros) y/o perjuicios
irreparables.
En cuanto a la forma de la resolucin, auto o sentencia, hay doctrina que estima que debe
ser una sentencia17, pues si se hiciera va auto se confundira con las cautelares; adems
las medidas autosatisfactivas terminan en decisiones definitivas de fondo.
Juan Alberto Rambaldo18 considera que la resolucin autosatisfactiva es un auto que
puede rechazar o aceptar la peticin.
En efecto, la demanda autosatisfactiva no necesariamente ser admitida, sino que puede,
en su caso, ser declarada inadmisible, por defectos subsanables, o improcedente, por
defectos insubsanables. Si se considerara que debe dictarse sentencia, entonces ocurrira
que la improcedencia de la demanda tambin generara igual resolucin, cosa que sera
marchar contra el orden establecido y practicado entre nosotros. Adems, en Per, el auto
tambin tiene efectos de decisin definitiva sobre el fondo del asunto, bastando para
verificar este aserto el auto que resuelve la contradiccin en el proceso de ejecucin de
garantas.
Pero adems y sobre todo, la resolucin de este pronunciamiento deber contemplar
todos los aspectos de la medida y en su caso de su ejecucin, como tambin deber
definir todas las cuestiones accesorias. Si el rgano jurisdiccional es cuidadoso en este
aspecto, se ahorrar innecesarias aclaratorias que entraan demora, complicacin e
incluso el riesgo de derivar imprevistamente en impropias rectificaciones.
Entonces, en este como en otros supuestos de similares caractersticas, dictada la
medida autosatisfactiva (determinativa) -e independiente de que se hubiera establecido un
lmite temporal para su vigencia- se debe admitir que el destinatario de la misma pueda
solicitar su reexmen, postulando que el devenir del tiempo ha producido la modificacin
de las circunstancias que fundamentaron se emisin.

17

GARDELLA, L. (1999), Medidas Autosatisfactivas: Principios Constitucionales Aplicables. Trmitre. Recursos. En Medidas
Autosatisfactivas. Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal - Culzoni Editores, P. 259
18
RAMBALDO, J. (1999), La Peticin Autosatisfactiva y El Proceso Monitorio Como Forma Instrumental. En Medidas
Autosatisfactivas. Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal - Culzoni Editores, pp. 365 a
377.

18

7. IMPUGNACIN
Jorge Peyrano19 sostiene

que

en

materia

de

impugnacin de

medidas autosatisfactivas despachadas, el legislador debera instrumentar

un

procedimiento optativo para el impugnante conforme al cual ste podra apelar (con efecto
devolutivo) o promover un juicio declarativo de oposicin que no suspenda el
cumplimiento de la autosatisfactiva en cuestin. La opcin por una va implicara la
prdida de la facultad de acudir a la otra. De tal modo, se podra dar adecuada respuesta
a las crticas que hacen base en que la medida autosatisfactiva involucrara un
menoscabo para la garanta del debido proceso.
Sobre este mismo tema Marcos Peyrano20 seala que el legitimado para contradecir una
medida autosatisfactiva, puede optar entre:

Interponer recurso de revocatoria y subsidiaria apelacin o recurso de apelacin

directo, siempre con efecto devolutivo.
Iniciar un juicio declarativo general sumario de oposicin; o,
Demostrando el riesgo de sufrir un perjuicio de imposible o difcil reparacin y
prestando contractuela, solicitar la suspensin provisoria de la medida.

A su vez, si la medida es rechazada, el solicitante podr interponer:

Recurso de revocatoria si la misma no fue sustanciada y subsidiaria apelacin; o,

Recurso de apelacin directa -si se haba sustanciado-, siempre con efecto
suspensivo.

8. JUEZ COMPETENTE
Dados los temas o asuntos que podran tramitarse en el proceso autosatisfactivo,
consideramos que seran competentes para conocer de ellos tanto los Jueces de Paz
Letrado como los Civiles, para lo cual cada uno de ellos deber tener presente la actual
competencia que por asuntos le asignan las leyes procesales. La diferencia estar en que
esos asuntos ya no se tramitarn en las vas actualmente establecidas, sino en la que
corresponde a las autosatisfactivas. De esta manera no se sustraen competencias y
menos se incrementan otras, lo cual representa una ventaja, pues no se contribuye a
sobrecargar despachos.

19

PEYRANO, J. (1999), Rgimen de las Medidas Autosatisfactivas. Nuevas Propuestas. En Medidas Autosatisfactivas.
Parte General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal - Culzoni Editores, P. 33.
20
PEYRANO, M. (1999), La Medida Autosatisfactiva y el Derecho de Defensa. En Medidas Autosatisfactivas. Parte
General. Ateneo de Estudios del Proceso Civil. Buenos Aires. Rubinzal - Culzoni Editores, pp. 236 y 237.

19

Por lo dems creemos que ambas instancias pueden perfectamente manejar estos temas,
con los cuales ya se encuentran en cierta forma familiarizados, siendo cierto eso s, que
en la experiencia de trabajar casos de autosatisfactivas no existe precedente, aspecto que
puede y debe superarse con una debida capacitacin en esta materia.
Particularmente, considero que no hay razn especial que convenza de que estos
procesos deban ser conocidos exclusivamente por los Jueces Civiles, no solo por
argumentos antes sealados, sino adems porque debe apostarse y confiar en la justicia
en todas sus instancias.
V. SIMILITUDES Y DEFERENCIAS ENTRE LA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA Y LA
MEDIDA CAUTELAR
SIMILITUDES

Ambas pertenecen a la categora de los procesos urgentes.

Ambas buscan dar respuesta jurisdiccional pronta y oportuna a determinados

conflictos o situaciones que no ameritan demora.

Ambas exigen que exista el peligro en la demora, esto es, la necesidad

impostergable de tutela inmediata.

Ambas se despachan inaudita et altera pars, salvo en aquellos casos de medida

autosatisfactiva donde el Juez estime necesaria una sustanciacin previa o
audiencia preliminar en vista de la necesidad de comprobacin del derecho
invocado, cuya fuerte probabilidad no aparece ntida de la demanda y prueba
aportada.

En ambas, la resolucin favorable dictada se ejecuta inmediatamente, pues de

actuarse en sentido contrario se contraviene su finalidad.

En ambas, los recursos que se interponen contra la resolucin que las concede,
no son suspensivos de la decisin adoptada, pues sino se frustrara su finalidad.

En ambas, el ejercicio del derecho de contradiccin se difiere o posterga para

despus

de

la

decisin

judicial,

salvo

el

caso

de

aquellas

medidas

autosatisfactivas donde el Juez estime necesaria una sustanciacin previa o

audiencia preliminar en vista de la necesidad de comprobacin del derecho
invocado, cuya fuerte probabilidad no aparece ntida de la demanda y prueba
aportada.

20

DIFERENCIAS

Las medidas autosatisfactivas, a diferencia de las cautelares, satisfacen

definitivamente la pretensin contenida en la demanda.

Los presupuestos de la medida cautelar son la verosimilitud del derecho, el peligro

en la demora, y la contracautela para su ejecucin. En cambio, para la
autosatisfactiva se exige dao inminente e irreparable, fuerte probabilidad del
derecho invocado, y la prestacin de contracautela sujeta al arbitrio del juzgador.

La medida cautelar es un proceso instrumental, en tanto que la autosatisfactiva es

un proceso autnomo.

La medida autosatisfactiva no es provisional ni variable, como si lo es la cautelar.

La resolucin dictada en la medida autosatisfactiva, si ha quedado firme,

constituye cosa juzgada, calidad que no corresponde en ningn caso a la
resolucin cautelar.

Para la decisin cautelar el Juez prejuzga, en tanto que para la autosatisfactiva,

juzga.

21

PROCESO CAUTELAR

I. CONCEPTO
La Medida Cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas
peculiares segn el tipo de proceso al cual cautela, ello explica precisamente que la
medida cautelar sea variable. Medida Cautelar es la decisin jurisdiccional positiva
debidamente ejecutada.
Tomando definiciones de algunos autores:
Segn Ral Martnez Boto21, autor Argentino, afirma que Las Medidas Cautelares,
constituyen un medio tendiente a asegurar el cumplimiento de las resoluciones judiciales
cuando antes de incoarse el proceso o durante su curso una de las partes demuestra que
su derecho es prima facie verosmil y que existe peligro de que la decisin jurisdiccional
sea incumplida.
Segn Monroy Glvez22, la medida cautelar es un instituto procesal a travs del cual
el rgano jurisdiccional, a peticin de parte, adelanta ciertos efectos o todos de un
fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una
apariencia de derecho y el peligro que puede significar la demora producida por la
espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba.

Ahora bien desde que se interpone la demanda hasta que se dicta la sentencia, media
un espacio de tiempo cuyas consecuencias deben ser soportadas por quien tena la
razn para litigar, sino por quien infundadamente sostuvo una pretensin contraria. Por
eso el juez al pronunciar su fallo debe colocarse al momento de la iniciacin del
proceso, por lo cual la sentencia es siempre declarativa y tiene efecto retroactivo.

Pero ello no basta a impedir que el transcurso del tiempo se transcurso del tiempo se
traduzca en hechos materiales cuya influencia puede ser decisiva respecto del
pronunciamiento final, sea en cuanto a su eficacia, como a las condiciones en que ha
sido dictado. El objeto del litigio puede desaparecer, transformarse o disminuir, por la
accin de la naturaleza o del hombre, y es evidente que en tales casos la sentencia no
podr reintegrar al vencedor en la plenitud de su derecho. Esas mismas circunstancias,
referidas no ya al objeto del proceso sino a la prueba tienen tambin a veces
21
22

MARTNEZ, R.: (1994) Medidas cautelares, Editorial Universidad Buenos Aires, p. 6

Monroy, J. (1987), Temas de Derecho Procesal Civil. Ediciones librera Studium, Lima Per, p77

22

importancia para la decisin, porque si una de las partes se ve privada de un medio de

prueba que exista al momento de la iniciacin del proceso, pero que desapareci o se
modific cuando el juez debi examinarla, es evidente que la sentencia ser injusta. En
otros casos, la demora en el pronunciamiento puede ocasionar un perjuicio irreparable,
como sera el peligro por ejemplo para uni de los cnyuges pendiente el proceso de
divorcio por malos tratos.

Si el Estado al asumir la funcin de administrar justicia prohbe a los individuos la

autodefensa de sus derechos, no puede en ciertas situaciones desentenderse de las
consecuencias de la demora que necesariamente ocasiona la instruccin del proceso y
debe por tanto proveer las medidas necesarias para prevenirlas, colocndolas en
manos de juez y de los litigantes. Tales son las llamadas Medidas Cautelares.

Las medidas cautelares in genere, dice Podetti, estn comprometidas dentro de los
fines primordiales de la jurisdiccin, como derecho-deber del Estado, aunque pueda
verse en alguna de ellas una preponderancia de la finalidad pblica sobre los fines
privados. Mediante ellas, el poder jurisdiccional satisface el inters particular de
asegurar un derecho aun no declarado, pero con mayor o menor intensidad, segn la
especie de Medida Cautelar, satisface el inters general y publico de asegurar la paz
en la convivencia social y evitar la prdida o desvalorizacin de los bienes econmicos.

El mismo, autor Monroy Glvez precisa que la finalidad concreta de la medida cautelar
es asegurar el cumplimiento del fallo definitivo y que la finalidad abstracta consiste en
servir de medio a travs del cual el rgano jurisdiccional se prestigia, por cuanto la
confianza y seguridad de la comunidad en el rgano jurisdiccional, depende del grado
de cumplimiento o eficacia que logren los fallos judiciales.

Al tratar sobre la autonoma de la medida cautelar, el autor que citamos distingue la

providencia cautelar, de la medida cautelar.
La providencia cautelar es aquella que se dieta en el proceso cautelar y tiene las
siguientes caractersticas:

23

No recibe los efectos de la cosa juzgada. Por tanto, cabe la posibilidad: que sea
modificada en el curso del proceso; que una medida cautelar no concedida
inicialmente, sea otorgada luego que el peticionante aporte otras pruebas que
persuadan al Juez en torno a la existencia verosmil de su derecho; que una
medida cautelar inicialmente concedida, sea dejada sin efecto debido a que el
Juez se persuade, antes de que concluya el proceso, de su inutilidad;

El Juez al expedir la providencia cautelar no examina el derecho que se tramita en

el proceso principal, no le interesa la certeza de su existencia. Slo le basta la
apariencia del mismo.

La medida cautelar es la providencia cautelar ejecutada.

II. NATURALEZA
La doctrina ha estudiado este instituto desde un triple punto de vista, a saber:
1) como accin;
2) como proceso;
3) como sentencia o providencia; todo lo cual da lugar a que se hable de accin cautelar,
proceso cautelar y sentencia cautelar.
Atento al concepto moderno de accin, respeto a ello tenemos que la peticin de una
medida cautelar importa el ejercicio de una accin, la nocin unitaria que impide su
fraccionamiento (la accin es una sola) Consideramos que siendo el derecho accin el
modo de manifestar el derecho de solicitarle el Estado active su funcin jurisdiccional,
corresponde propiamente hablar de pretensiones cautelares. En cuanto al proceso en si
su aceptacin no le reconoce autonoma de las medidas cautelares, con respecto al
proceso principal cuya eficacia garantiza, la tiene, sin embargo, en el mbito conceptual.
En las medidas cautelares se anticipa la tutela del derecho invocado, y que se concede
una limitacin cognoscitiva, y que no se presenta en otro tipo de procesos. Finalmente la
sentencia cautelar, tambin debe excluir por cuanto la sentencia como acto procesal no
es ms que una parte de un todo y en ese todo el que debe analizarse y calificarse.

24

III. OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se tornen ilusorios los derechos de
quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es decir que
se trata de evitar la posible frustracin de los derechos de las partes a fin que no resulten
innocuos los pronunciamientos que den trmino al litigio. As la garanta cautelar aparece
como puesta al servicio de la ulterior actividad jurisdiccional y que deber restablecer de
un modo definitivo la observancia del derecho; la misma est destinada, ms que hacer
justicia, a dar tiempo a la justicia de cumplir eficazmente su obra. En consecuencia, las
medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el resultado prctico de la sentencia que
debe recaer en un proceso determinado para que la justicia no sea burlada hacindola de
imposible cumplimiento. Las medidas cautelares se dirigen a salvaguardar el Imperium
iudicis, sea impedir que la soberana del Estado, es su ms alta esta expresin que la
Justicia se reduzca a ser una tarda e intil expresin verbal o una vana ostentacin de
lentos mecanismos destinados a llegar siempre demasiado tarde.
IV. PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR
La procedencia de las medidas cautelares est sujeta a presupuestos especifico distintos
de los requisitos para la accin en procura de la declaracin del derecho material. En
tanto y cuanto la adopcin de una medida cautelar puede producir gravamen en los
derechos del afectado, la ley no admite que puede decretrsela en cualquier caso sino
cuando se conjugan ciertos requisitos:

Verosimilitud del Derecho Invocado (fumus bonis iuris):

Fumus bonis iuris traducido literalmente quiere decir humo de buen derecho, ms
en su aceptacin semntica debe entenderse como apariencia o aspecto exterior
de derecho. Como sabemos la acreditacin de los hechos expuestos por las
partes con el propsito de producir certeza en el juez respecto de los puntos
controvertidos a efectos de permitirle pronunciar su decisin final, exige el
agotamiento de un conjunto de actos procesales que por lo general se desarrollan
en estricto respecto del contradictorio, esto es, con la participacin o la posibilidad
de hacerlo, de ambos sujetos delinteres en litigio; sin embargo, cumplir con este
propsito tornara en ilusorio el posterior cumplimiento o ejecucin de la sentencia
si es que no adopta medidas de prevencin o aseguramiento.

25

Desde una perspectiva dinmica puede decirse que el fumus bonis iuris es una de
las operaciones que el juez debe de realizar en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional cautelar, y se expresa en la obtencin de una declaracin de certeza
de la apariencia o presuncin de la existencia de intereses sustanciales. No se
trata pues de obtener una declaracin de certeza de la probada existencia de los
intereses sustanciales y procesales .podemos afirmar que la verosimilitud del
derecho invocado o el llamado fumus boni iurias no es ms que una valoracin
subjetiva, y en gran parte, discrecional, del juez sobre la apariencia de que existen
intereses, tutelados por el derecho, totalmente sumaria y superficial.

Peligro en la Demora (periculum in mora):

No debe prescindirse de este requisito al resolver una medida cautelar y menos
respecto del embargo, lo cual no implica que siempre debe exigirse su
acreditacin por parte del actor. La ley permite presumirlo en ciertos casos dada la
situacin de las personas o la naturaleza de la accin.

No existe medida cautelar alguna que no se d para disipar un temor de dao

inminente, sea que se exija su acreditacin prima facie, sea que se presuma por
las circunstancias del caso. La condicin general para dictar una medida cautelar
es, el temor de un dao jurdico, es decir de inminencia de un posible dao a un
derecho o a un posible derecho, si este dao es o no en realidad inminente y
jurdico, resulta de la declaracin definitiva. Por la misma razn la decisin
cautelar puede ser revocada, modificada o confirmada.

El peligro en la demora es, en realidad, el presupuesto que da su razn de ser el

instituto de las medidas cautelares. En efecto, si estas tienden a impedir que el
transcurso del tiempo pueda incidir negativamente en la factibilidad del
cumplimiento de la sentencia, es obvio que si tal peligro no existe, no se justifica
el dictado de una medida cautelar. En una palabra: ese temor del dao inminente
es el inters jurdico que hace viable la adopcin de la medida cautelar, inters
que reviste el carcter de actual al momento de la peticin.

26

V. CARACTERISTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR

El artculo 612 del Cdigo Procesal Civil se refiere a las caractersticas de la medida
cautelar:
Toda medida cautelar Importa un prejuzgamiento y es provisoria; instrumental y variable.
Importa un prejuzgamiento porque como se ha sealado la finalidad concreta de la
medida cautelar es asegurar el cumplimiento del fallo definitivo, por tanto, el Juez, al
acceder al pedido de la parte y dictar la providencia cautelar, est anticipando el posible
resultado del proceso y esta anticipacin es el resultado de un prejuzgamiento provisional
y no definitivo, porque puede ocurrir que el fallo definitivo sea distinto y hasta contrario a
la providencia cautelar (Art. 611 C.P.C.).
a. INSTRUMENTALIDAD
Es instrumental porque sirve a la eficacia del proceso. As como el proceso es
instrumental respecto al derecho material, porque sirve para que ste se cumpla o
realice, la medida cautelar es instrumental respecto al proceso, porque asegura el
cumplimiento del fallo definitivo (Arts. 6O8 y 63O C.P.C.).

b. PROVISIONALIDAD
Las medidas cautelares son provisorias porque subsisten mientras duran las
circunstancias que las determinaron. Solicitada y otorgada la medida cautelar antes
de iniciarse el proceso definitivo o en el curso de ste, parece y as lo afirma la
doctrina que debe caducar con la sentencia definitiva que acte el derecho, motivo
de aquella.

Adem es provisoria porque puede modificarse o suprimirse en el curso del

proceso; porque la solucin de la litis no se consigue con medida cautelar, sino con
la sentencia firme que se dieta en el proceso principal.
c. SON VARIABLES Y REVOCABLES
Si bien la doctrina y nuestro Cdigo reconocen la autonoma del proceso cautelar,
sin embargo su existencia est vinculada y depende del proceso principal en el
que se va a resolver la litis. Su autonoma est referida a que implica el ejercicio

27

del derecho de accin, tiene un proceso propio y la providencia cautelar tiene

efectos que responden a su naturaleza provisional y de prejuzgamiento.

Por estas mismas razones, la medida cautelar es variable en el curso del proceso,
a pedido de cualquiera de las partes y la variacin puede consistir en la
modificacin de su forma, su monto o los bienes sobre los que recae o
sustituyendo al rgano de auxilio judicial (Arts. 617 y 628 C.P.C.).

Ello es as en cuanto depende de las circunstancias fcticas y jurdicas existentes

o acreditadas al momento de su otorgamiento (rebs sic statibus). Operando un
cambio en las circunstancias condicionantes, la decisin judicial puede ser
modificada y aun dejada sin efecto. Tambin conocida como mutabilidad se
refiere al hecho de que las medidas cautelares pueden ser variadas a pedido del
demandante o titular de la medida o sustituidas a solicitud del afectado. Sobre el
particular sostiene Ramiro Podetti que ninguna institucin procesal requiere ms
flexibilidad que la medida cautelar, a fin de cumplir sus fines en forma
satisfactoria, sin ocasionar molestias o perjuicios que puedan evitarse.

Por ello conforme a la dinmica del proceso, el desarrollo de las audiencias la

actuacin de medios probatorios, entre otras circunstancias, determinan que la
inicial apariencia del derecho invocado se intensifique o aminore, ello puede dar
lugar a que se solicite la variacin de la medida cautelar, adecundose as a la
nueva situacin del derecho controvertido. La extensin definitiva de la medida
cautelar, por esta razn, es independiente de la peticin inicial.

Adems de estas caractersticas que dispone especficamente nuestro Cdigo

Procesal Civil, podemos agregar otras como:

d. JUEZ COMPETENTE, OPORTUNIDAD Y FINALIDAD

El artculo 608 del Cdigo Procesal Civil dispone que todo Juez puede, a pedido
de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de ste,
destinado a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva.

28

En el mismo art. Dispone tambin, que la medida cautelar tiene por finalidad
garantizar el cumplimiento de la decisin definitiva.
Conforme al artculo 332 del mismo Cdigo, es competente para dictar medida
cautelar, antes de la iniciacin del proceso y para la actuacin de la prueba
anticipada, el Juez competente por razn de grado para conocer la demanda
prxima a interponerse.
Tratndose de un proceso ya iniciado, es competente para conocer de la medida
cautelar el Juez que est conociendo del proceso principal.
Esto se infiere del artculo 609 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual, si por
impedimento,

recusacin,

excusacin o abstencin se dispone que el

conocimiento del proceso principal pase a otro Juez, ste conocer tambin del
proceso cautelar.
e. SE EXPIDEN Y SE EJECUTAN
Las medidas cautelares se despachan y se ejecutan sin escuchar a la contra
parte. Ello resulta razonable, pues en muchos casos, el ejecutado, de tomar
conocimiento previo podra poner en riesgo su ejecucin. Esta caracterstica no
significa afectacin al derecho de defensa, ni al de bilateralidad que le asiste al
demandado o afectado con la medida, en razn de la naturaleza instrumental y
provisoria de la tutela cautelar, pues se trata en realidad de una tutela sujeta al
desarrollo del proceso principal, donde obviamente ejerce el derecho de defensa y
al de contradiccin.
f.

NO CONSTITUYE COSA JUZGADA

La decisin cautelar o su rechazo no constituye cosa juzgada. Ello se debe al

carcter variable de la medida, a la provisoriedad o intensidad de la misma. La
medida cautelar firme puede, como se ha indicado, mutar, es decir puede ser
modificada, atendiendo a la nueva situacin que se presente en el proceso
principal o al acaecimiento de eventos que hagan variar las circunstancias que
existan al momento de su dictado o rechazo.

29

En este caso, el juez tiene que someter a anlisis, la prueba aportada y adoptar
una decisin, sin embargo, ese contenido de la prueba aportada con el pedido
cautelar, en grado de apariencia y no en el de certeza.
g. SON MUTABLES Y FLEXIBLES

En razn de que pueden ser sustituibles entre s, reducidas o aumentada o

acumulables unas a las otras, se puede sealar que ofrecen posibilidades de
cambio y que presentan elasticidad en cuanto al cumplimiento del objeto.
Las medidas cautelares provisionales que subsistirn mientras duren las
circunstancias que las determinaron y en cualquier momento en que stas
cesaren se podr requerir su levantamiento.
Las medidas cautelares tienen carcter provisional, y de ste para las partes, las
siguientes facultades:

Asimismo son fungibles y funcionales, ya que el acreedor podr pedir

ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que
sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que sta destinada. El
deudor podr requerir la sustitucin de una medida cautelar, por otra que le
resulte menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho
del acreedor. Podr asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del mismo
valor o la reduccin del monto por el cual la medida cautelar ha sido trabada, si
corresponde.

Son de conocimiento limitado y por informacin unilateral.

No son precluyentes. La circunstancia de que no sean procedentes en

determinado momento no impide que puedan decretarse en otro.

No tienen incidencia directa sobre el curso de la relacin procesal, por ejemplo, no

interrumpe el plazo de perencin de instancia.

30

Pueden ser acumulables. Es procedente cuando por naturaleza del crdito de los
bienes o por la distinta incidencia especializada de cada una de ellas en el modo
como cumplen su funcin, el concurso constituye la garanta adecuada.
De acuerdo con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil, la medida cautelar se
caracteriza por:

a. Importar un PRE-juzgamiento.
b.

Ser provisoria.

c. Ser instrumental; y,
d. Ser variable (art. 612)
VI. REQUISITOS DE LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR
El que pide la medida debe:
1. Expresar los fundamentos de su pretensin cautelar, salvo que el pedido se haga
luego de haber obtenido sentencia favorable (Arts. 610~ y 615 C.P.C.);

2. Sealar la forma de la medida;

3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto
de su afectacin

4. Ofrecer contracautela. La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con

una medida cautelar, el resarcimiento de los daos y perjuicios que puede causar
la ejecucin de la medida cautelar (Art. 613 C.P.C.).
La contracautela es una garanta y como tal puede ser real (prenda, hipoteca) o personal
(fianza). Dentro de la personal se incluye la caucin juratoria, que ser ofrecida en el
escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalizacin de firma ante el
Secretario respectivo. La caucin juratoria es el dicho del peticionario de la medida
cautelar, de que asume la responsabilidad derivada de su pedido.
La admisin de la contracautela es decidida por el Juez, que tiene la facultad de aceptar
la ofrecida, graduarla, modificarla o cambiarla (Art. 613 C.P.C.).

31

Cuando se admite contracautela sometida a plazo, la contracautela y la medida cautelar

quedarn sin efecto si el peticionario no la prorroga u ofrece otra de la misma naturaleza o
eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro del tercer da de vencido el plazo (Art.
613 C.P.C.).
Estn exceptuados de ofrecer contracautela:
a. Los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos
constitucionales autnomos (Contralora General de la Repblica - Art. 82, Banco
Central de Reserva del Per - Art. 842, Superintendencia de Banca y Seguros Art. 87, Consejo Nacional de la Magistratura - Art. 150, la Defensora del Pueblo Art. 161, los rganos del Sistema Electoral - Art. 177 Constitucin Poltica del
Per);
b. Los Gobiernos Regionales y Locales;
c. Las Universidades;
d. La parte a quien se le ha concedido auxilio judicial (Art. 614 C.P.C.);
e. Cuando el que solicita la medida cautelar ha obtenido sentencia favorable, aunque
fuera impugnada (Art. 615 C.P.C.).

5. Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se

trate de personal natural, se acreditar su identificacin anexando copia legalizada
de su documento de identidad personal (Art. 610 inciso 5 C.P.C.).

VII. IMPROCEDENCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR

No procede medidas cautelares para futura ejecucin forzada contra los Poderes
Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales
autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las Universidades.
Tampoco procede contra bienes de particulares asignados a servicios pblicos
indispensables que presten los Gobiernos Regionales y Locales, cuando con su ejecucin
afecten su normal desenvolvimiento (Art. 616 C.P.C.).
Tambin es improcedente el pedido de medida cautelar si la pretensin se encuentra
suficientemente garantizada. Sin embargo, puede ser concedida si se acredita que la

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garanta ha sufrido una disminucin en su valor o la pretensin ha aumentado durante el

curso del proceso u otra causa anloga (Art. 627 C.P.C.).
VIII. CONTENIDO DE LA DECISION CAUTELAR
Para que el Juez dicte la medida cautelar, es necesario que de lo expuesto en la solicitud
y prueba anexada, considere:
1. Verosmil el derecho invocado. Lo verosmil es aquello que tiene apariencia o
forma exterior de verdadero. Si para la decisin definitiva (sentencia) es
menester lograr que el Juez tenga la certeza de la pretensin, para la medida
cautelar slo es necesario persuadirlo que el derecho (pretensin principal),
respecto del cual se pide cautela, es verosmil. Precisamente durante la
tramitacin del proceso principal, este derecho aparente que permiti la
obtencin de una medida cautelar se va a perfilar progresivamente. Sea para
obtener su certeza o para diluirse, y como consecuencia, no ser amparado.
Piero Calamandrei, citado por Monroy, sobre el particular expresa:
Por lo que se refiere a la investigacin sobre el derecho, la cognicin cautelar
se limita en todos los casos a un juicio de probabilidades y de verosimilitud.
Declarar la certeza de la existencia del derecho es funcin de la providencia
principal: en sede cautelar basta que la existencia del derecho aparezca
verosmil, o sea, para decirlo con mayor claridad, basta que, segn un clculo
de probabilidades, se pueda prever que la providencia cautelar declarar el
derecho en sentido favorable a aquel que solicita la medida cautelar. El
resultado de esta cognicin sumaria sobre la existencia del derecho tiene,
pues, en todos los casos, valor no de declaracin de certeza sino de
hiptesis: solamente cuando se dicte la providencia principal se podr ver si la
hiptesis corresponde a la realidad.
2. Necesaria la decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o
por cualquier otra razn justificable.
El mismo autor define el periculum in mora como la constatacin por parte del Juez que si
no concede de inmediato la medida cautelar a travs de la cual garantice el cumplimiento
del fallo definitivo, es factible que ste jams se ejecute con eficacia.

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El Juez dictar la medida cautelar en la forma solicitada o la que considere adecuada

atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal, precisando la forma, naturaleza y
alcances de la contracautela.
La medida cautelar slo afecta los bienes y derechos de las partes vinculadas por la
relacin material o de sus sucesores, en su caso.
La decisin que ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada, bajo
sancin de nulidad (Art. 611 C.P.C.).
IX. CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES
El Cdigo Procesal Civil clasifica a las medidas cautelares de la siguiente manera:
1. Medida Cautelar Anticipada.- Adems de las medidas cautelares reguladas, el
Juez puede adoptar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio
irreparable o asegurar provisionalmente la ejecucin de la sentencia definitiva.

A este efecto, si una medida se hubiera ejecutado sobre bienes perecibles o

cuyo valor se deteriore por el transcurso del tiempo u otra causa, el Juez, a
pedido de parte, puede ordenar su enajenacin, previa citacin a la contraria.
La enajenacin puede sujetarse a las estipulaciones que las partes acuerden.
El dinero obtenido mantiene su funcin cautelar, pudiendo solicitarse su
conversin a otra moneda si se acredita su necesidad. La decisin sobre la
enajenacin o la conversin es apelable sin efecto suspensivo (Art. 618
C.P.C.).

2. Medida Cautelar Genrica.- Son aquellas que no estn reguladas en el Cdigo

Procesal civil ni en otros dispositivos legales, que tienen por finalidad asegurar
de la forma ms adecuada el cumplimiento de la decisin definitiva (Art. 629
C.P.C.).
3. Medidas Cautelares Especificas.- Son aqullas que estn reguladas por el
Cdigo Procesal Civil u otras disposiciones legales. Entre las reguladas por el
Cdigo Procesal Civil tenemos:

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a. Medidas para futura ejecucin forzada, como el embargo y el

secuestro.

b. Medidas temporales sobre el fondo: Es la medida cautelar que consiste

en la ejecucin anticipada de lo que el Juez considera va a decidir en la
sentencia (Art. 674 C.P.C.). Ejm.: asignacin anticipada de alimentos
(Art. 675 C.P.C.).

c. Medidas innovativas: que tienen por finalidad reponer un estado de

hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la
demanda (Art. 682 C.P.C.).
Monroy Glvez cita la definicin dada por el procesalista argentino
Peyrano: Es una medida cautelar excepcional que tiende a alterar el
estado de hecho o de derecho existente antes de la peticin de su
dictado; medida que se traduce en la injerencia del Juez en la esfera de
libertad de los justiciables a travs de la orden de que cese una
actividad contraria a derecho o que se retrotraigan las resultas
consumadas de una actividad de igual tenor
d. Medidas de No Innovar: Tienen por finalidad conservar la situacin de
hecho o de derecho presentada al momento de la admisin de la
demanda, en relacin a bienes y personas comprendidas en el proceso
(Art. 687 C.P.C.).
X. EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR
Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida cautelar, ste
requerir el cumplimiento de la decisin, bajo apercibimiento de proceder a su ejecucin
judicial.
La ejecucin judicial se iniciar afectando el bien sobre el que recae la medida cautelar
(Art. 619 C.P.C.). Igualmente en este supuesto, la contracautela queda cancelada de
pleno derecho (Art. 620 C.P.C.).

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En cambio, si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con
una medida cautelar, debe levantarse o dejarse sin efecto la medida. El artculo 630~ del
Cdigo Procesal Civil dispone que si la sentencia de primera instancia declara infundada
la demanda, la medida cautelar queda cancelada de pleno derecho, aunque la sentencia
sea impugnada.
XI. MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA O MALICIOSA
Si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con medida
cautelar, el que obtuvo la medida pagar las costas y costos del proceso cautelar, una
multa no mayor de diez (10) Unidades de Referencia Procesal y, a pedido de parte, podra
ser condenado tambin a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados.
La indemnizacin ser fijada por el Juez de la demanda dentro del mismo proceso, previo
traslado por tres (03) das.
La resolucin que decida la fijacin de costas, costos y multa es apelable sin efecto
suspensivo; la que establece la reparacin indemnizatoria lo es con efecto suspensivo
(Art. 621 C.P.C.).
El artculo dispone que la fijacin de indemnizacin se haga dentro del mismo proceso.
Cul proceso? Sabemos que en este caso hay dos procesos: el principal donde se va a
resolver sobre la pretensin y el pro- ceso cautelar. Entendemos que se resuelve en el
proceso principal, porque la norma establece que la indemnizacin es fijada por el Juez
de la demanda. Reconozco, sin embargo, que esta interpretacin carece de solidez,
porque el Juez de la demanda principal es tambin el Juez de la demanda cautelar (Arts.
608, 609, 630 y 332 C.P.C.). La jurisprudencia habr de llenar este vaco del Cdigo.
XII. RESPONSABILIDAD POR EL DETERIORO O PERDIDA DEL BIEN AFECTO A
MEDIDA CAUTELAR
El peticionante de la medida y el rgano de auxilio judicial respectivo, son responsables
solidarios por el deterioro o prdida del bien afecto a la medida cautelar. Esta
responsabilidad es regulada y establecida por el Juez de la demanda en el mismo
proceso, previo traslado de tres (03) das (Art. 622 C.P.C.).

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Tambin es civilmente responsable el Juez cuando la designacin del rgano de auxilio

judicial hubiese sido ostensiblemente inidnea. En este caso, el Juez ser sometido al
proceso especial establecido en el Cdigo Procesal Civil (Art. 626 C.P.C.).
El Secretario interviniente tambin es responsable cuando los daos y perjuicios se
originan en su negligencia al ejecutar la medida cautelar. La sancin la aplicar el Juez a
pedido de parte, oyendo al presunto infractor y actundose pericia si lo considera
necesario. El trmite se realizar en el cuaderno de medida cautelar. La decisin es
apelable con efecto suspensivo (Art. 626 C.P.C.).
XIII. CADUCIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR
Toda medida cautelar caduca a los dos (02) aos de consentida o ejecutoriada la decisin
que ampar la pretensin garantizada con la medida cautelar.
La caducidad opera de pleno derecho, siendo inimpugnables los actos procesales
destinados a hacerla efectiva.
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, toda medida cautelar caduca a los cinco (05)
aos contados desde la fecha de su ejecucin (Art. 625 C.P.C.).
Tambin caduca de pleno derecho la medida cautelar, si ha sido ejecutada antes de
iniciado el proceso principal y el beneficiario no interpone su demanda dentro de los diez
(10) das posteriores o si interpuesta dentro de este plazo es rechazada liminarmente. Si
el superior revoca la decisin liminar y ordena la admisin de la demanda, la medida
cautelar requiere nueva tramitacin (Art. 636 C.P.C.).
La Ley N2 26639, publicada el 27 de junio de 1996 y en vigencia noventa (90) das
despus de su publicacin, por mandato de su artculo 42 ha ampliado los alcances del
artculo 625 del Cdigo Procesal Civil al hacerlo extensivo a las medidas cautelares
dispuestas antes de que entrara en vigencia el Cdigo, y a los embargos y medidas
dispuestas administrativamente, y establece el procedimiento para hacer efectivo la
caducidad, cuando la medida cautelar est inscrita.
Entiendo que la ley, al referirse a medidas cautelares o embargos dispuestos
administrativamente, se refiere al procedimiento coactivo en el cual el ejecutor dieta estas
medidas, ya que la Administracin Pblica no tiene tales facultades.

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Esta ley se refiere a los siguientes supuestos:

1. El plazo de caducidad previsto en el Artculo 625 del Cdigo Procesal Civil se
aplica a todos los embargos y medidas cautelares dispuestas judicial o
administrativamente, incluso con anterioridad a la vigencia de dicho Cdigo, ya
sea que se trate de procesos concluidos o en trmite.
Tratndose de medidas inscritas, los asientos registrales sern cancelados a instancia del
interesado, con la presentacin de una declaracin jurada con firma legalizada por
Fedatario o Notario Pblico, en la que se indique la fecha del asiento de presentacin que
origin la anotacin de la medida cautelar y el tiempo transcurrido. El Registrador
cancelar el respectivo asiento con la sola verificacin del tiempo transcurrido.
Quienes

presenten

declaraciones

falsas

sern

pasibles

de

las

responsabilidades civiles y penales previstas en la ley (Art. 1~ de la Ley N2

26639).
2. Los embargos definitivos y otras medidas de ejecucin trabados bajo las
normas del Cdigo de Procedimientos Civiles caducarn en el plazo de cinco
(05) aos contados desde la fecha de su ejecucin, salvo que sean renovados.
Si se trata de medidas inscritas, se aplicar lo dispuesto por el segundo prrafo
del artculo 1~ de la ley (Art. 2~ de la Ley N2 26639).

3. Las inscripciones de las hipotecas, de los gravmenes y de las restricciones a

las facultades del titular del derecho inscrito y las demandas y sentencias u
otras resoluciones que a criterio del juez se refieran a actos o contratos
inscribibles, se extinguen a los diez (10) aos de las fechas de las
inscripciones, si no fueran renovadas.
La norma contenida en el prrafo anterior se aplica, cuando se trata de gravmenes que
garantizan crditos, a los diez (10) aos de la fecha de vencimiento del plazo del crdito
garantizado (Art. 32 de la Ley N2 26639).
XIV. REACTUALIZACION DE LA MEDIDA CAUTELAR
Si la medida cautelar ha caducado y el proceso principal no hubiera concluido, puede el
Juez, a pedido de parte, disponer la reactualizacin de la medida.

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Esta decisin requiere de nueva ejecucin, cuando implica inscripcin registral (Art. 625
C.P.C.).
Aunque no se requiera de inscripcin registral, si al caducar la medida cautelar se ha
hecho efectiva la caducidad desafectando materialmente el bien o bienes, al
reactualizarse la medida debe volverse a ejecutar. En cambio si no se ha desafectado el
bien o bienes como consecuencia de la caducidad, dictada la resolucin de
reactualizacin no se requiere de nueva ejecucin, los bienes continuarn afectados como
consecuencia de la reactualizacin.
XV. PROCEDIMIENTO CAUTELAR
1. AUTONOMIA DEL PROCESO Y FORMACION DEL CUADERNO ESPECIAL
Como se ha visto anteriormente, la medida cautelar puede solicitarse antes de iniciarse el
proceso principal, simultneamente con la demanda o durante el trmite del proceso
principal (Art. 608 C.P.C.).
En cualquiera de los casos, todos los actos relativos a la obtencin de la medida cautelar,
conforman un proceso autnomo para el que se forma un cuaderno especial (Art. 635
C.P.C.).
Cuando se solicita antes de iniciado el proceso principal, el cuaderno especial se forma
con la solicitud y sus anexos (Art. 610 C.P.C.). En este caso, el beneficiario de la medida
cautelar debe interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez (10) das
posteriores a la ejecucin de la medida. Si no lo hace dentro de este plazo, la medida
caduca de pleno derecho (Art. 636 C.P.C.).

Cuando se solcita simultneamente con la demanda, la solicitud debe ser independiente

de la demanda (Art. 635 C.P.C.) y llevar los anexos que la justifiquen. El artculo 608 del
Cdigo Procesal Civil no contempla el supuesto que la solicitud sea concomitante con la
demanda, pero si se puede pedir antes, no vemos inconveniente para que pueda pedirse
simultneamente, como lo ha sido, tratndose de embargo preventivo, bajo la vigencia del
Cdigo de Procedimientos Civiles.

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Cuando el proceso principal est en trmite, el cuaderno cautelar se forma, con copia
simple de la demanda, sus anexos y resolucin admisora, los que se agregan a la
solicitud cautelar y a sus documentos sustentatoros. Para la tramitacin de este recurso
est prohibido el pedido del expediente principal (artculo 640 C.P.C., texto segn Ley N2
26871).
En atencin a este nuevo texto del artculo 640 del C.P.C., cuando la solicitud se presenta
conjuntamente con la demanda, tambin debe acompaarse copia simple de la demanda
y sus anexos; y cuando el juez dicte resolucin sobre la demanda se presentar copia
simple de dicha resolucin.
2. TRAMITE DE LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR
La peticin cautelar ser concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada, en
atencin a la prueba anexada al pedido. Sin embargo, puede excepcionalmente
concederse un plazo no mayor de cinco (05) das, para que el peticionante logre acreditar
la verosimilitud del derecho que sustenta su pretensin principal.
Al trmino de la ejecucin de la medida o en acto inmediatamente posterior, se notifica al
afectado, quien recin podr apersonarse al proceso e interponer apelacin, que ser
concedida sin efecto suspensivo.
Procede apelacin contra el auto que deniega la medida cautelar. En este caso, el
demandado no ser notificado y el superior absolver el grado sin admitirle intervencin
alguna (Art. 637 C.P.C.).
3. EJECUCION DE LA MEDIDA CAUTELAR
La ejecucin de la medida ser realizada por el Secretario respectivo en da y hora
hbiles o habilitados, con el auxilio de la fuerza pblica si fuera necesario. Puede
autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el caso lo justifique. De esta
actuacin, el Secretario sentar acta firmada por todos los intervinientes y certificada por
l. De ser el caso, dejar constancia de la negativa a firmar (Art. 641 C.P.C.).
Cuando la ejecucin de la medida deba ser cumplida por un funcionario pblico, el Juez le
remitir, bajo cargo, copia certificada de los actuados que considere pertinentes y el oficio
conteniendo el mandato respectivo.

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Igual oficio se cursar a la autoridad policial, cuando por las circunstancias sea necesario
el auxilio de la fuerza pblica.
Por el mrito de su recepcin, el funcionario pblico o la autoridad policial quedan
obligados a su ejecucin inmediata, exacta e incondicional, bajo responsabilidad penal
(Art. 638 C.P.C.).
4. CONCURRENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES
Cuando dos o ms medidas cautelares afectan un bien, se establece la prelacin en
atencin a la fecha de su ejecucin. Si no se puede precisar fehacientemente la prelacin,
se atender a la establecida por los derechos que sustenten la pretensin (Art. 639
C.P.C.).

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CONLUSIONES
1. De todo lo expuesto, comparto plenamente la preocupacin ante la necesidad de una
justicia temprana y oportuna, que satisfaga los angustiantes y, a veces, desesperados
reclamos sociales, siendo ste el motivo por el que creo invalorable el denodado esfuerzo
realizado por la doctrina moderna para encontrar respuestas que se hagan cargo y, de
algn modo, efectivicen el clamor popular, acentuando el tiempo que insume el proceso.
2. Las medidas autosatisfactivas son procesos urgentes y autnomos, que requieren de
la fuerte probabilidad del derecho que se invoca e impostergable necesidad de recibir
tutela inmediata y son despachables inaudita pars, o excepcionalmente oyendo a la parte
contraria.
3. las medidas autosatisfactivas dan soluciones urgentes a pretensiones de igual
naturaleza, satisfacindolas de modo definitivo
4. Ahora bien, ya en el tercer milenio, podemos observar que se plantean necesidades
extremas, motivo por el que las garantas y derechos constitucionales (la tutela judicial
efectiva, el debido proceso) no pueden tener vigencia slo para unos (reclamantes) y
dejar de tenerla para otros (reclamados), violando as la idea lgica de proceso con todos
sus principios, derecho y garanta emanados de la norma suprema.
5. Con relacin a la contracautela la investigacin realizada nos permite sostener
categricamente que la forma postulada y admitida corresponde a la contracautela de
naturaleza personal. Es importante destacar como es obvio el hecho de que la
contracautela de naturaleza real carece de trascendencia fctica.
6. Debemos aclarar que aceptamos que la palabra procedimiento se identifique como lo
hace en general la doctrina y la misma legislacin positiva a las actividades procesales
que se producen en distintas instancias en las que pueden dividirse la actuacin
jurisdiccional.
7. El procedimiento es el que nos permite identificar a los desarrollos carentes de
bilateralidad; frente a ellos el proceso importa sustraccin, es decir, presencia de partes
enfrentadas con igualdad de oportunidades para alegar y probar.

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8. El procedimiento cautelar indica la serie de actos que se suceden segn un orden

cronolgico, previamente establecido pro las normas de derecho procesal civil, desde el
momento de inicio del fenmeno hasta su finalizacin.
9. El procedimiento cautelar indica la serie de actos que se suceden segn un orden
cronolgico, previamente establecido pro las normas de derecho procesal civil, desde el
momento de inicio del fenmeno hasta su finalizacin.
De los conceptos citados podemos afirmar que el proceso cautelares el conjunto de actos
dirigidos a obtener una decisin jurisdiccional a efectos de garantizar, asegurar o prevenir
la ejecucin de una decisin respecto de un proceso principal o proceso cautelado. En
tanto que el procedimiento cautelar es el aspecto externo o conjunto de trmites que
permiten la realizacin de los actos procesales cautelares y por consiguiente del proceso
cautelar.

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