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REVISIN DE LA LITERATURA
2.1. ANTECEDENTES
Hasta el momento no se han encontrado estudios similares; pero si trabajos donde se han
investigado variables muy prximas a las sentencias, motivo por el cual se presentan.
. Asimismo, en relacin con los fallos dictados por la Primera Sala de lo Civil y
Mercantil de la Corte Suprema de Justicia, refiere: a) Se observa que dan cumplimiento
al precepto constitucional establecido en el Art. 24, numeral 13 de la anterior Carta
Poltica, es decir, que se enuncian las normas y principios jurdicos en que fundamentan
sus resoluciones, as como los argumentos de hecho en los que se sustentan los referidos
fallos. b) (...) por otro lados, las resoluciones de la referencia son expedidos en un
lenguaje claro, sencillo y coherente, lo que permite su fcil entendimiento por cualquiera
de los ciudadanos que lean tales sentencias. c) Tambin se debe sealar que los casos
materia de estudio, se afianzan en principios doctrinarios y jurisprudenciales, es decir,
que se expresan las normas de derecho y los argumentos de hecho que conducen al
juzgador a dictar una determinada resolucin. d) Se cumple con los principios del debido
proceso, es decir, que observan los preceptos constitucionales que garantizan los derechos
ciudadanos en un estado democrtico de derecho, haciendo efectivo el respeto de los
derechos humanos. En relacin con los fallos dictados por la Segunda Sala de lo Civil y
Mercantil de la Corte Suprema de Justicia, Seala: Que el fallo No. 1184-99 (motivo de
anlisis), no est motivado y como consecuencia de ello es una sentencia simplista, es
decir, que no utiliza ni argumentos de hecho peor an de derecho sino que se refiere de
manera general al recurso de casacin, y lo que es ms se utiliza un lenguaje que no es
concreto ni claro. En tanto que en los fallos Nos. 245-2004 y 20-2005, (igualmente,
motivo de anlisis) de alguna manera se cumple con lo que contemplaba el Art. 24
numeral 13 de la anterior Carta Poltica, esto es, que se enuncian las normas de derecho,
se hace relacin de manera suscinta a la prueba, as como se detallan los hechos motivo
de la casacin. Finalmente, en cuanto corresponde a los fallos dictados por la Tercera
Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia , en base al anlisis de los
1
tres fallos agregados con los Nos. 70-2006, 273-2003, 248-2002, en su contexto general
cumplen con la norma legal y constitucional, esto es, que consignan los argumentos de
hecho relacionndolos de manera objetiva con los fundamentos de derecho, adems de
consignar en el caso del juicio No. 70-2006 criterios jurisprudenciales como los que
constan de los fallos dictados por la Segunda Sala Civil y Mercantil y que se encuentran
publicados en el R. O. No. 562 del 24 de abril del 2002 y la resolucin de la misma Sala
publicada en el R.O. No. 743 del 13 de enero del 2003, relativos con los procesos
seguidos por Miguel Mocha contra Mara Yauripoma y Jorge Brito contra Bunny
Troncoso, respectivamente. De lo dicho, infiere que esta Sala al igual que la primera Sala
de alguna manera cumple con esta exigencia legal del
constitucionales.
Considero necesario la referencia a la legislacin anterior al cdigo procesal civil para un
cabal entendimiento del desalojo.
El cdigo de procedimientos civiles normaba el proceso bajo la denominacin de
desahucio y dentro de esta distinguida el desahucio y el aviso de despedida.
Haba lugar al desahucio sin necesidad de juicio anterior que declare rescindido terminar
un contrato de locacin.
1. en el caso de rescisin o terminacin del contrato de arrendamiento. (Art. 1529 y
1531del Cd. Civil, equivalentes a la resolucin del contrato y conclusin del
arrendamiento de los artculos 1697 y 1705 del Cd. Civil de 1984 vigente) y
2. en los arrendamientos de duracin indeterminada y de aos forzosos y voluntarios
cuando se ha dado el aviso de despedida (art. 952 del cdigo de procedimientos civil).
3. para recuperar bienes de ocupantes precarios (art 970 del CPC).
Tambin legislaba sobre el aviso de despedida como el medio de que dispona el locador
o arrendador para poner trmino a un arrendamiento de duracin indeterminada o de aos
forzosos y voluntarios, el que poda ser extrajudicial y judicial (art. 961 CPC)
Si se daba aviso extrajudicial, y se venca el plazo, proceda el desahucio.
En tanto Mendoza (2006), tambin investig respecto al: El Desalojo por Vencimiento
de Contrato, y sus conclusiones fueron a). Si bien conforme al art. 1700 del cdigo civil,
cuando el arrendatario; est en posesin del inmueble, luego de tener la fecha del
contrato, no se debe entender como renovacin, sino al contrario sera la continuacin del
arrendamiento, convirtindose en un contrato indefinido, contando para ello con las
mismas estipulaciones del contrato original. b). Se debe entender que esto no significa
una nueva relacin contractual. c). El legislador tiene como funcin evitar que el derecho
del dueo del bien se vea vulnerado; pues, quien goza de derecho de solicitar en cualquier
momento la devolucin del bien, por cuanto en este caso existe la manifestacin de
voluntades al momento de seguir recibiendo el monto del arrendamiento, por lo tanto no
est estipulado en la ley.
2.2. BASES TERICAS
2.2.1.
DESARROLLO
DE
INSTITUCIONES
JURDICAS
PROCESALES
Estado
en
materia
laboral
se ejerce
por
los
que es la actividad
como un tercero imparcial, para los efectos de dirimir a travs del proceso, el
conflicto que las partes han sometido a su decisin Couture (2002), manifiesta que
el trmino jurisdiccin, comprende a la funcin pblica, ejecutada por entes
estatales con potestad para administrar justicia, de acuerdo a las formas requeridas
por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el derecho de las
partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias con relevancia
jurdica, mediante decisiones
con autoridad
del
Estado,
ejercida
exclusivamente
por
Jueces
de
la
y Tribunales
controlar
las
conductas
antisociales
tambin
la
humana, encuentra
apoyo
- La Jurisdiccin
de
de Justicia
sus
el
conocimiento
con
profundidad
del
objeto
del
comparecencia
de
Procedimiento
Vocatio:
Es
la
facultad
del
Juez
de
ordenar
la
los sujetos Procesales y terceros a fin de esclarecer los hechos y llegar a la verdad
real.
Coertio: Consiste en la posibilidad que poseen los tribunales de eventualmente
aplicar la fuerza para el cumplimiento de las medidas ordenadas, es decir, el juez
a travs de su resolucin, las cuales gozan de imperio, deber obligar a que se
cumplan ciertos actos indispensables para que continu el desarrollo del juicio.
Entendindose esta como el poder que tiene el Juez de emplear los medios
necesarios dentro del proceso para el normal desarrollo del mismo y para que se
cumplan los mandatos judiciales,
quienes
que
tienen
el
carcter
vinculante,
para
doctrina
acepta
se
encuentra
conformado
por
todas
las
garantas
que
estn
en
concordancia con el fin de dotar a una causa penal de los mecanismos que protejan a
la persona sometida a ella. As lo entiende el Tribunal Constitucional al sostener que
el debido proceso implica el respeto, dentro de todo proceso, de los derechos
y garantas mnimas con que debe contar todo justiciable, para que una causa
pueda tramitarse y resolverse en justicia. Tal es el caso de los derechos al Juez
natural, a la defensa, a la pluralidad de instancia, acceso a los recursos de probar,
plazo razonable, etc.
Snchez (1994). Menciona que el debido proceso es aquel que se realiza
observancia
en
constitucionales reflejadas
actividad
probatoria,
las
distintas diligencias
judiciales,
los
Es una exigencia constitucional impuesta por el artculo 139 inciso 5 que las
sentencias emitidas por los rganos jurisdiccionales se encuentren debidamente
fundamentado
lgico
de los justiciables. En todas las instancias excepto los decretos de mero trmite, con
mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se
sustentan.
La motivacin escrita de las resoluciones constituye un deber jurdico Mixn Mass
(1987) expresa: La conducta objeto del deber jurdico de motivar consiste en el acto
de concretizar por el Juez la fundamentacin racionalmente explicativa de la
resolucin por expedir. La motivacin de las resoluciones implica aplicacin de un
nivel adecuado de conocimientos, coherencia en la argumentacin y la pertinencia
entre el caso materia de la resolucin y la argumentacin.
2.2.1.1.1.4.3. El Principio de la Pluralidad de Instancia.
Torres (2001). El proceso tiene dos instancias y el fundamento se encuentra
ligado a la posible falibilidad humana y la presuncin de caer en un posible error
en la expedicin de una resolucin judicial. El sistema de pluralidad de instancia
tiene la ventaja que el proceso es resuelto por distintas personas las cuales tienen
mayor dificultad de equivocarse, es decir, en los sistemas procesales de unidad de
9
competencia
segn
sostiene
Cubas
Villanueva
(2008).
Surge
como
oportuna
eficaz.
Es,
Pues,
la
circunscripcin
de
la jurisdiccin con diversos criterios determinados por ley. Por ello puede afirmarse
que la jurisdiccin y
la competencia
se encuentran
en una relacin
de
continente - contenido, pues para que el juez conozca de una materia determinada,
requiere de un fragmento de la jurisdiccin, mientras que fuera de ese sector,
sigue
teniendo jurisdiccin,
pero
es incompetente. La
competencia
es
la
Derecho Procesal Civil...El autor sostiene que la accin la tiene el particular frente al
Estado para que la otorgue y frente al particular obligado, para que la soporte y se
someta a la tutela. Concluye definiendo la ACCIN as: Es un derecho
preexistente al proceso o referido por el ordenamiento a un supuesto de hecho
extraprocesal, dirigido a obtener del Estado la satisfaccin el inters a la tutela
13
Vscovi,
la accin
consiste
en el poder
(abstracto)
de reclamar
de
valer,
consistente
en
la
facultad
de
pedir
de
los
que
pone
en
funcionamiento
la
maquinaria
jurisdiccional
El objeto: est constituido por el determinado efecto jurdico perseguido (el derecho
o la relacin jurdica que se pretende o la responsabilidad del sindicado), y por
consiguiente
ejercicio de la accin.
El objeto de la pretensin, ser la materia sobre la cual recae, conformado por
uno inmediato, representado por la relacin material o sustancial, y el otro mediato,
constituido por el bien de la vida que tutela la reclamacin.
La razn: Es el fundamento que se le otorga a la pretensin, es decir, que lo
reclamado se deduce de ciertos hechos que coinciden con los presupuestos fcticos
de la norma jurdica, cuya actuacin es solicitada para obtener los efectos jurdicos.
La razn de la pretensin puede ser de hecho, contentiva de los fundamentos
fcticos en que se fundamenta
si existe conformidad
pide para obtener los efectos jurdicos y a la vez Monroy, C. (1998). Los
elementos de la pretensin son: los sujetos de la pretensin: el demandante y el
demandado, en los procesos de la jurisdiccin voluntaria es solo el demandante;
objeto de la pretensin es obtener la sentencia favorable mediante el petitun de la
demanda; la causa petendi la forma de los hechos constitutivos, modificativos o
extintivos de la relacin jurdica material que se pretende
2.2.1.4.3. Acumulacin.
La Ley Procesal del Trabajo regula tres clases de acumulacin: Objetiva, subjetiva y
sucesiva. Veamos cada una de ellas:
a. Acumulacin Objetiva (definicin) Hay acumulacin objetiva cuando las
pretensiones o extremos de la demanda correspondan al mismo titular del derecho y
sean de competencia del mismo juez (art. 12 LPT).Los factores que determinan la
acumulacin objetiva son dos y deben darse simultneamente:
-El primero est referido a las pretensiones o extremos de la demanda, cuyo
requisito es que las pretensiones correspondan a un mismo titular.
-El segundo est referido a la competencia del juez.
Las pretensiones o extremos de la demanda deben corresponder al mismo juez.
En cualquiera de los casos, en las
de la acumulacin
encontrarse
sucesiva,
en trmite,-Correspondan
a una
pluralidad
de
define
como
el
conjunto
de actos jurdicos
procesales
la efectividad
del derecho
mediante
el ejercicio
de actos cuyos autores son las partes en conflicto y el Estado, representado por el
Juez, quienes aseguran su participacin siguiendo el orden establecido en el sistema
dentro de un escenario al que se denomina proceso, porque tiene un inicio y un fin,
que se genera cuando en el mundo real se manifiesta un desorden con relevancia
jurdica, entonces los ciudadanos acuden al Estado en busca de tutela jurdica
que en ocasiones concluye con una sentencia.
2.2.1.5.3. El proceso como garanta constitucional
Las constituciones del siglo XX consideran, con muy escasas excepciones, que una
proclamacin programtica de principios de derecho procesal es necesaria, en
el conjunto de los derechos de la persona humana y de las garantas a que ella se hace
acreedora. Estos preceptos constitucionales han llegado hasta la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre, formulada por la Asamblea de las Naciones
Unidas de 10 de diciembre de 1948 cuyos textos pertinentes indican: Art. 8. Toda
persona tiene derecho a un recurso ante los tribunales nacionales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, reconocidos por la
Constitucin o por la ley. 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de
plena igualdad,
a ser
oda
pblicamente
y con
justicia
por un tribunal
cuando eventualmente
se busca garantizar que, tras el resultado obtenido, pueda verse este ltimo materializado
con una mnima y sensata dosis de eficacia".
Crdenas, (2005), Este derecho constitucional tiene dos planos de accin, siendo factible
ubicar a la tutela jurisdiccional efectiva antes y durante el proceso. La tutela
jurisdiccional antes del proceso opera como aqul derecho que tiene toda persona de
exigir al Estado provea a la sociedad de determinados requisitos materiales y jurdicos,
los cuales son indispensables para resolver un proceso judicial en condiciones
satisfactorias, tales como: un rgano estatal encargado de la resolucin de conflictos y
eliminacin de incertidumbres con relevancia jurdica, esto de conformidad con la
finalidad
concreta
del
proceso;
otro
elemento
es
proveer
la
existencia
asistido
al desarrollo
de las pruebas
de las cuales
debe
su convencimiento, esto es, que haya entrado en relacin directa con las
partes, con los testigos, los peritos y con los objetos del juicio, de modo que
pueda apreciar las declaraciones de tales personas y la condicin de los lugares,
etc., a base de la inmediata impresin recibida de ellos, y no a base de la relacin
ajena (1949, 47).
2.2.1.6.2.2. Principio de Iniciativa de Parte y Conducta Procesal.
2.2.1.6.2.2.1 Principio de Iniciativa de Parte
Oteiza(s.f), El principio procesal de conducta procesal se encuentra consagrado en el
segundo prrafo del artculo IV del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil Peruano de
1993, el cual establece que las partes, sus representantes, sus Abogados y, en general,
todos los partcipes en el proceso, adecan su conducta a los deberes de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe, adems establece que el Juez tiene el deber de impedir y
sancionar cualquier conducta ilcita o dilatoria.
2.2.1.6.2.2.2 Principio de Conducta Procesal
Oteiza(s.f), El principio procesal de conducta procesal se encuentra consagrado en el
segundo prrafo del artculo IV del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil Peruano de
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1993, el cual establece que las partes, sus representantes, sus Abogados y, en general,
todos los partcipes en el proceso, adecan su conducta a los deberes de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe, adems establece que el Juez tiene el deber de impedir y
sancionar cualquier conducta ilcita o dilatoria.
2.2.1.6.2.3. Principio de Inmediacin.
Oteiza(s.f), El principio procesal de inmediacin se encuentra consagrado en el prrafo
primero del artculo V del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil peruano de 1993, el
cual establece que las audiencias y la actuacin de medios probatorios se realizan ante el
Juez, siendo indelegables bajo sancin de nulidad, adems establece que se exceptan las
actuaciones procesales por comisin.
2.2.1.6.2.4. Principio de Concentracin.
Oteiza(s.f), El principio procesal de concentracin se encuentra consagrado en el prrafo
segundo del artculo V del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil peruano de 1993, el
cual establece que el proceso se realiza procurando que su desarrollo ocurra en el menor
nmero de actos procesales.
2.2.1.6.2.5. Principio de Congruencia Procesal.
Oteiza(s.f), El principio de congruencia procesal implica por un lado que el juez no puede
ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes, y por otro lado la obligacin de los magistrados es de
pronunciarse respecto a todos los puntos controvertidos establecidos en el proceso, a
todas las alegaciones efectuadas por las partes en sus actos postulatorios o en sus medios
impugnatorios.
2.2.1.6.2.6. Principio de Instancia Plural.
Oteiza(s.f), La instancia plural es adems una seguridad para el propio juez, ya
que los fallos de resultar correctos habrn de ser corroborados por el superior
jerrquico. En cambio, si las decisiones son equivocadas como consecuencia de
la existencia de cualquier tipo de deficiencia o insuficiente interpretacin de la
ley, dicho superior habr de enmendadas.
2.2.1.6.3. Fines del proceso Civil
Oteiza(s.f). El proceso en su esencia, sirve para como medio para el cumplimiento de
metas por parte del estado, asignando a los particulares una conducta adecuada a derecho,
y a su vez a ofrecer a estos una defensa jurdica; de la misma manera dicho proceso se ha
de encargar de todas aquellas disputas existentes entre los particulares.
24
de algn derecho
Cabanellas
(2011) P. 117.
2.2.1.6.5.2.2. El demandado
Las partes pasivas se conocen como demandados
contra
quien
pide
algo
en
un
juicio
(o parte
laboral,
demandada aquel
civil, o contencioso
a un
rgano
judicial
una concreta
tutela,
intereses.
2.2.1.6.6. La demanda y la contestacin de la demanda
2.2.1.6.6.1. Definiciones
El jurista J. Carrin Lugo, (2007). Nos seala que la demanda es el medio procesal
para accionar y para hacer valer las pretensiones procesales, para generar un proceso
valido, debe reunir los requisitos formales y de fondo que la ley procesal seala.
As tambin El jurista H. Alsna, considera a la demanda un medio hbil para ejercer
el derecho a la accin, siendo la forma comn de ejercitarlo. En la mayora de
los sistemas debe ser escrita, aunque excepcionalmente puede ser verbal, en
algunos procedimientos orales. Y donde
cuya presentacin a la autoridad (juez o rbitro) tiene por objeto lograr de sta
la iniciacin
de un
procedimiento
para
sustanciar
en l tantos
procesos
como pretensiones tenga el demandante para ser satisfechas por persona distinta a
dicha autoridad.(Citados por la pgina web http://es.wikipedia .org/wiki/D emanda
27
(Derecho)).
La demanda es un acto procesal postulatorio que contiene la pretensin procesal,
y aun cuando dicho acto requiere como requisito de admisibilidad que el petitorio
debe comprender la determinacin clara y concreta de lo que se pide, y como
tal, las peticiones que se reclamen deben expresarse en el requisito acotado,
ocurre que la demanda y la pretensin principal constituyen un todo, que deben
ser interpretados en conjunto, ya que bsicamente esta ltima categora procesal
se compone
examinar
la existencia
de la pretensin
el cual el demandado
para
y defensas
tribunal en el sentido que solo debe referirse, en su decisin, a las acciones que se hacen
valer en la demanda y a las excepciones que oponga el demandado. El juez no puede
extenderse a otros aspectos, salvo que la ley le otorgue la facultad para actuar de
oficio (vase ultra petita).
La contestacin de la demanda reviste una importancia fundamental por cuanto determina
definitivamente los hechos sobre los cuales deber producirse la prueba y delimita el
thema decidendum. Por esto se afirme que con la contestacin de la demanda queda
integrada la relacin jurdica procesal.
El demandado que no ha opuesto excepciones previas y no hace uso de la facultad de
recusar sin causa, no puede ejercerlas posteriormente. Gaceta jurdica (2005).
2.2.1.6.7. Las excepciones y defensas previas
2.2.1.6.7.1. Definiciones excepciones
La excepcin es una defensa de forma, y consiste en la denuncia que hace el demandado
afirmando que hay un presupuesto procesal o una condicin de la accin ausente o
defectuosa en el proceso, la que determina una relacin procesal invlida o la
imposibilidad de un pronunciamiento valido sobre el fondo. (J. Monroy)
Las Excepciones son medios de defensa que se encuentran incorporados en el C.P.C, a
travs del cual el demandado denuncia la existencia de una relacin procesal invlida, sea
porque se ha omitido o se ha presentado defectuosamente un presupuesto procesal o una
condicin de la accin.
G. Chiovenda: La excepcin en sentido general significa, cualquier medio de defensa
que emplea el demandado frente a la demanda en la que se ejercita una accin es la
negacin del derecho o del hecho invocado por el actor, es la posicin de simples
obstculos procesales mediante las que se ataca el procedimiento.
Defensas Previas Monroy (s.f), la defensa previa es aquella que sin constituir un
cuestionamiento a la pretensin y tampoco a la relacin procesal, contiene un pedido para
que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no realice o ejecute un acto previo.
La defensa previa no ataca la pretensin slo dilata al proceso y su eficacia, a veces
incluso de manera definitiva.
Santo(1981), Las defensas previas responden al nombre de defensas temporarias, las
29
define como las defensas reguladas en las leyes sustantivas que pueden plantearse como
excepciones previas, que por su origen y naturaleza no extinguen la pretensin cuanto
dilatan temporariamente su examen.
2.2.1.6.7.2. Regulacin
Los casos establecidos en los artculos 15, 15-A y 15-B son los nicos en los que se
puede limitar el derecho al acceso a la informacin pblica, por lo que deben ser
interpretados de manera restrictiva por tratarse de una limitacin a un derecho
fundamental. No se puede establecer por una norma de menor jerarqua ninguna
excepcin a la presente Ley.
Para estos efectos, el Congreso de la Repblica slo tiene acceso mediante una Comisin
Investigadora formada de acuerdo al artculo 97 de la Constitucin Poltica del Per y la
Comisin establecida por el artculo 36 de la Ley N 27479. Tratndose del Poder Judicial
de acuerdo a las normas que regulan su funcionamiento, solamente el juez en ejercicio de
sus atribuciones jurisdiccionales en un determinado caso y cuya informacin sea
imprescindible para llegar a la verdad, puede solicitar la informacin a que se refiere
cualquiera de las excepciones contenidas en este artculo. El Contralor General de la
Repblica tiene acceso a la informacin contenida en este artculo solamente dentro de
una accin de control de su especialidad. El Defensor del Pueblo tiene acceso a la
informacin en el mbito de sus atribuciones de defensa de los derechos humanos.
Las excepciones sealadas en los puntos 15 y 15-A incluyen los documentos que se
generen sobre estas materias y no se considerar como informacin clasificada, la
relacionada a la violacin de derechos humanos o de las Convenciones de Ginebra de
1949 realizada en cualquier circunstancia, por cualquier persona. Ninguna de las
excepciones sealadas en este artculo pueden ser utilizadas en contra de lo establecido en
la Constitucin Poltica del Per."
2.2.1.6.8. Las audiencias
2.2.1.6.8.1. Definiciones.
Segn nos comenta, Vsquez, J. (2001) Realmente la audiencia constituye el
acto por el cual, el soberano u otra autoridad, escucha personalmente a los ciudadanos
que exponen, reclaman o le piden algo. En materia procesal laboral, es el periodo
en el cual la autoridad regula directamente
apercibimientos
decretados
en
autos,
tomando
se le harn efectivos
en
consideracin
que
los
el
el mejor despacho
de los
negocios, la moral o las buenas costumbres. Se debe de dictar una norma que
castigue tanto al juez como a los abogados con el
responsabilidad profesional a las personas que defienden los intereses del trabajador
ante las autoridades laborales, su incomparecencia a las audiencias se debe sancionar
penal y administrativamente con seis meses a tres aos de prisin y multa de ochenta
y ocho veces el salario mnimo, independientemente de la responsabilidad que por
daos y perjuicios resulte de su conductas irregulares.
Tambin ser conocida como audiencia, la comparecencia de las partes ante el titular
del rgano jurisdiccional, quin deber acordarla en su caso y presidirla. La
audiencia tiene carcter pblico y su contenido y formalidades dependern de
los cometidos para la que ha sido convocada, en los casos previstos en la Ley. Ser
nula la audiencia en que el Juez no haya estado presente, en la audiencia, el Juez
conocer y resolver lo que tenga a bien de las actuaciones que correspondan
segn su naturaleza, en concordancia
resuelve
ordenar
hasta la suma de dieciocho mil doscientos diez nuevos soles con noventa y dos cntimos.
2.2.1.6.9. Los puntos controvertidos
2.2.1.6.9.1. Definiciones
Son los supuestos de hecho sustanciales de la pretensin procesal, posicin que ser
defendida a lo largo de este ensayo y que esperamos apertura el debate en torno a
este importante tpico; y en el caso concreto es:
Determinar si la parte demandada se encuentra obligada a cancelar a la demandante
la suma ascendente a dieciocho mil doscientos diez nuevos soles con noventa y dos
cntimos, ms intereses, costas y costos del proceso.
La jurisprudencia peruana ha ratificado la distincin entre "puntos controvertidos" y
"puntos controvertidos materia de prueba", pero no ha profundizado mayormente sobre la
interpretacin del artculo 471 del C.P.C. como lo demuestra la resolucin en el Exp. N
1144-95-Lima de la Quinta Sala Civil donde se expresa lo siguiente:
"El juez propondr la frmula conciliatoria que su prudente arbitrio le aconseje, de no ser
aceptada se extender el acta describindose la frmula planteada y consignndose a la
parte que no prest su conformidad con la misma ... seguidamente enumerar a los puntos
controvertidos y, en especial, los que van a ser materia de prueba".
Asimismo en cuanto a la determinacin tcnica de los Puntos Controvertidos en el
proceso civil, vale la pena citar el Pleno Jurisdiccional Civil de 1997 que respecto a la
Audiencia Conciliatoria y la Prueba Documental Extempornea ha adoptado el siguiente
acuerdo:
"Por unanimidad se convino en expresar que los puntos controvertidos no deben ser
confundidos con las pretensiones contenidas en la demanda y las defensas esgrimidas en
la contestacin, por lo que se formula una recomendacin a fin de que los Jueces al
momento de la fijacin de puntos controvertidos no se limiten a reiterar las pretensiones y
33
cuando la accin que se ejercite deba ventilarse en juicio de diferente tipo o naturaleza.
Sin embargo, podr ejercitarse mediante reconvencin la accin conexa que, por razn
de la cuanta, hubiere de ventilarse en juicio verbal. (Roxin, 2000, s.p).
2.2.1.8. LOS MEDIOS DE PRUEBA
2.2.1.8.1. La prueba.
2.2.1.8.1.1. Definiciones
La Prueba la define como Aquella actividad procesal encaminada a producir en
el Juez el convencimiento de la verdad de una alegacin he hecho; o bien a fijar
los hechos necesitados de prueba como datos, independientemente
de ese
o inexactitud
de una proposicin
se configure
una
(C o u t u r e , 2002)
2.2.1.8.1.1.2. En sentido jurdico procesal
Sendra, (2005). probar en el proceso implica la existencia de un
procedimiento para hacerlo (preestablecido
mtodo o
actividad que deja a su libre albedrio de las partes y del juez, por el contrario se
encuentra sujeto a parmetros, reglas y principios. P. 200.
Y esta actividad debe estar dirigida hacia a las partes con el propsito de crear
conviccin en el juzgador acerca de la veracidad de los hechos
alegados que
necesaria y suficiente que permita una adecuada toma de decisin de los hechos por parte
del juzgador (p.150).
2.2.1.8.1.2. Concepto de Prueba para el Juez
Rodrguez (1995): al Juez no le interesan los medios probatorios como objetos;
sino la conclusin a que pueda llegar con la actuacin de ellos: si han
cumplido o no con su objetivo; para l los medios probatorios deben estar en relacin
con la pretensin y con el titular del objeto o hecho controvertido.
Hinostroza, (2002): el juez ve en la prueba un conjunto de razones que extrae de los
medios ofrecidos por las partes, medios que en su
ste autor la prueba legal es irracional, porque excluye los criterios racionales de la
valoracin de la prueba. Precisa, que el derecho a prueba que normalmente est
reconocida a las partes, slo puede adquirir un significado apreciable sobre la base de
una concepcin racional de la conviccin del juez.
El principio de la libre conviccin del Juez implica la libertad que ste tiene para
escoger el material probatorio existente en el proceso, los elementos que considere
significativos y determinantes para la decisin sobre el hecho.... (...), pero a su vez
emerge el deber de motivar, entonces el Juez tendr que justificar mediante argumentos
donde evidencie o enuncie los criterios que ha adoptado para valorar las pruebas y, sobre
esta base, justificar el juicio de hecho.
Sobre ste ltimo sistema Antnez, expresa: (...) bajo este sistema de valoracin, el
juzgador se encuentra en plena libertad, no solo de valorar las pruebas que le presenten
las partes, sino que, se encuentra en libertad de apreciar y disponer, de oficio, las pruebas
que estime necesarias para llegar a una determinacin (Crdova, 2011).
Pero Crdova (2011) agrega otro sistema de valoracin y con esto se refiere a:
2.2.1.8.1.6.3. El sistema de la sana crtica
Segn Cabanellas, citado por Crdova (2011) la sana crtica, viene a ser una frmula legal
para entregar al ponderado arbitrio judicial la apreciacin de la prueba. Es muy similar al
de la valoracin judicial o libre conviccin, como le llama Taruffo (202), en ste sistema
se propugna que el valor probatorio que estime a determinada prueba, lo realice el juez,
hallndose ste en el deber de analizar y evaluar las pruebas con un criterio lgico y
consecuente, sustentando las razones por las cuales le otorga o no eficacia probatoria a la
prueba o pruebas.
2.2.1.8.1.7. Operaciones mentales en la valoracin de prueba.
1. El conocimiento en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba. El
conocimiento y la preparacin del Juez es necesario para captar el valor de un medio
probatorio, sea objeto o cosa, ofrecido como prueba. Sin el conocimiento previo
no se llegara a la esencia del medio de prueba. 2. La apreciacin razonada del Juez.
El Juez aplica la apreciacin razonada cuando analiza los medios probatorios para
valorarlos, con las facultades que le otorga la ley y en base a la doctrina. El
razonamiento debe responder no slo a un orden lgico de carcter formal, sino
40
presentar
otros
controvertido
condenado
su
decisin
declarando
el
parte. Pues todos los medios probatorios deben ser valorados por el Juez en forma
conjunta utilizando su apreciacin razonada. (Parra, J. 2002).
2.2.1.8.1.7.1. El conocimiento en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba
(Parra, J. 2002). Corresponde al Juez efectuar esta labor sobre los medios probatorios en
forma conjunta. Encontrndonos ante el tema del presente trabajo, a continuacin se
aborda el mismo en forma detallada.
Dentro de la apreciacin de la prueba la doctrina ms autorizada distingue las operaciones
de interpretar y valorar.
41
Se dice que interpretar una prueba supone fijar el resultado, mientras que valorar una
prueba significa otorga la credibilidad que merece atendiendo al sistema de valoracin
tasado o libre- establecido por el legislador.
Una primera operacin mental a efectuar por el juez es la de interpretar el resultado de
los medios de prueba, que significar fijar qu ha dicho el testigo, cules son las mximas
de experiencia que aporta el perito o cul es el contenido de un documento, por citar
algunos ejemplos de los medios de prueba ms habituales. Una vez verificada la
interpretacin, el juez deber proceder a su valoracin, aplicando bien una regla de
libre valoracin caso de los testigos y peritos- o de valoracin tasada caso de los
documentos-, y consistente en determinar la credibilidad del testigo, la razonabilidad de
las mximas de experiencia aportadas por el perito y su aplicacin al caso concreto, o si
el documento es autntico y refleja los hechos ocurridos en la realidad. Montero (1945).
2.2.1.7.1.7.2. La apreciacin razonada del Juez
(Parra, J. 2002). Apreciacin razonada del juez es resultado de las pruebas judiciales,
realizada con sinceridad y buena fe. Ha sido definida como "la lgica interpretativa y el
comn sentir de las gentes" y como la combinacin de criterios lgicos y de experiencia
que debe aplicar el juzgador. En otras palabras, la sana crtica es el mtodo de apreciacin
de la prueba, donde el juez la valorar de acuerdo a la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.
Las reglas de la sana crtica no constituyen un sistema probatorio distinto de los que
tradicionalmente se han venido reconociendo. Se trata ms bien de un instrumento que el
juez est obligado lgicamente a utilizar para la valoracin de las pruebas en las nicas
circunstancias en que se encuentra en condiciones de hacerlo, esto es, cuando la
legislacin no lo sujeta a un criterio predeterminado. El principio exige que el
juez motive y argumente sus decisiones. Dado que se aplica exclusivamente en aquellos
casos en los que el legislador ha entregado al juez el poder de valorizar libremente dicho
resultado, se opone, en este sentido, al concepto de prueba legal o tasada, donde es la Ley
la que fija el valor de la prueba.
2.2.1.8.1.7.3. La imaginacin y otros conocimientos cientficos en la valoracin de la
prueba
sta afirmacin tratada por largos aos por la mayora de la doctrina, y avalada por el
legislador, enfrenta otra postura que obedece a premisas basadas en la racionalidad y el
garantismo, y que mandan, que el fin de la prueba consiste en la bsqueda de la verdad, y
42
sostenido.
Para que ello sea posible, es decir, para buscar la verdad, en ocasiones ser necesario
flexibilizar uno de los principios rectores del derecho probatorio que consiste en el hecho
de que el juez no puede acudir a su conocimiento privado, ya que esto est expresamente
prohibido por la ley. Pero si se observa nuevamente, el fin de la prueba dentro del proceso
judicial, el cual consiste en la bsqueda de la verdad, conlleva a que romper este principio
podra tener sentido.
Por otra parte, se tiene que la prueba de oficio adquiere toda su verdadera dimensin
cuando un juez de la Repblica la emplea para lograr dicho objetivo, lo cual en ciertos
casos s est permitido. Sin embargo, esta herramienta en muchos casos no es tenida en
cuenta por los jueces, toda vez que stos en no pocas ocasiones carecen de conocimiento
especializado que les permita tan siquiera atreverse a pedir una prueba pericial de oficio
que consideren necesaria.
La prueba cientfica con mayor razn, exige un juez cuyo conocimiento sea interdiciplinar,
para poder as, hablar el mismo lenguaje de los expertos, y no simplemente decir que a
travs del concepto del experto l, es decir, el juez ha logrado su convencimiento.
(Beltrn, 2007, pgs. 30, 31)3,
2.2.1.8.1.8. Principio de la carga de la prueba
Desde antiguo se ha venido intentando reglar adecuadamente ese difcil tpico que es la
atribucin de la obligacin de probar. Para el derecho tradicional constitua un principio
invariable que las partes tienen la carga de aportar la prueba de sus afirmaciones o, en
caso contrario, soportar las consecuencias de omitir ese imperativo del propio inters. Se
pensaba que el actor tena la carga de probar los hechos constitutivos del derecho que
invocaba, y el demandado los extintivos, imperativos o modificativos que opona a
aqullos.
Era comn antao escuchar que la carga de la prueba recae sobre quien afirma y no sobre
quien niega, dada la dificultad e imposibilidad de acreditar la existencia de un hecho
negativo, al punto que se afirmaba, corrientemente, que era un principio pacfico en
materia procesal que, al que afirma un hecho no reconocido por el demandado, le
corresponde la prueba respectiva.
43
razones por las que se puede fundar la oposicin es precisamente la ausencia de dicho
pliego de preguntas, lo cual se puede acreditar constatando que en autos no obra dicho
documento.
Asimismo, consideramos que en caso de haberse admitido la declaracin de parte por
contar con su respectivo pliego de preguntas, en el momento de la actuacin de este
medio de prueba cabe la oposicin contra las preguntas que se formulen y que sean
irrelevantes
impertinentes
para
la
solucin
del
conflicto
de
intereses.
Por otra parte, debemos manifestar que la declaracin de parte no es admisible en los
procesos de ejecucin de resoluciones judiciales y en los procesos de ejecucin de
garantas, puesto que en dichos procesos la nica prueba que se admite son los
documentos, razn por la cual si es que se ofreciese esta prueba o si el juez la admitiese,
la otra parte podr formular la correspondiente oposicin argumentando su
inconducencia.
Como es obvio, proceder la oposicin si es que la declaracin de parte tiene por
finalidad acreditar hechos no controvertidos, hechos admitidos por los sujetos procesales,
hechos notorios, hechos que caen en la esfera de la cosa juzgada, hechos presumidos por
la ley, o si con esta prueba se pretende acreditar el derecho nacional.
2.2.1.8.1.12.2. Los documentos
A. Definicin
"La prueba en derecho" emite como concepto de documento, como los efectos de prueba,
el objeto material en que se inserta una expresin de contenido intelectual por medio de
una escritura o de cualesquiera otros signos, imgenes o sonidos. En estricto sentido
jurdico penal es cualquier manifestacin grfica de voluntad de un acto o un hecho
humano que sea suceptible de producir consecuencias jurdicas contra o a favor de
alguna persona.
En general se puede manifestar que documento es toda escritura que incorpora, ensea,
expresa, constata; es todo objeto vlido para probar un hecho; no solo puede ser escrito
sino que en general es todo aquello que d cuenta de un hecho y nos sea idneo para
producir efectos jurdicos en la prueba, en una relacin procesal y que tiene como
finalidad perpetuar un hecho, un acto, o un pensamiento dentro del proceso satisfaciendo
interrogantes; Cuando?, cmo?, dnde se practic el acto?, ante quin se lo practic?,
2.2.1.8.1.12.4. La pericia
46
A. Definicin
Es el medio por el cual personas ajenas a las partes, que poseen conocimientos especiales
en alguna ciencia, arte o profesin y que han sido previamente designadas en un proceso
determinando, perciben, verifican hechos, los ponen en conocimiento del juez y dan su
opinin fundada sobre la interpretacin y apreciacin de los mismos, a fin de formar la
conviccin del magistrado siempre que para ello se requieran esos conocimientos
2.2.1.8.1.12.5. La inspeccin judicial
Definicin
En la inspeccin judicial el juez debe apreciar personalmente los hechos. Ello constituye
un ejemplo tpico de prueba directa. A travs de la percepcin comn del juez, ste recoge
las observaciones directamente por sus propios sentidos, sobre las cosas y personas que
son objeto de la litis. La percepcin comn del juez recae sobre un instrumento que
suministra un dato inmediatamente revelador del hecho mismo que se intenta probar y no
sobre instrumentos que proporcionan prueba en forma mediata.
2.2.1.9. LA RESOLUCIN JUDICIAL
2.2.1.9.1. Definiciones
Una resolucin jurdica, sea administrativa o judicial, pone fin un conflicto
mediante una decisin fundamentada en el orden legal vigente. En donde Podetti, R.
(1956).Conceptualiza; que para que la decisin sea racional y razonable requiere
desarrollar los argumentos que sirven de base para justificar la decisin tomada. Ello
implica, primero, establecer los hechos materia de controversia para desarrollar
luego la base normativa
una
serie
de
formalidades,
tanto
temporal
como
por
regla
general,
establecido
un
orden
unos
son antecedentes (presupuestos) de otros (consecuentes), de tal modo que sin los
primeros no valen los segundos o no pueden producirse. Tambin si los primeros
son nulos producen la nulidad de los consecuentes.
2.2.1.9.2. Clases de resoluciones judiciales
Veremos seguidamente
es casi
explcita, pues basta con que se cumpla una etapa procesal para entenderlas
legitimadas.
2.2.1.19.2.2. Autos
Segn la ley procesal son autos aquellas resoluciones judiciales que, sin decidir
definitivamente las cuestiones debatidas, contienen un juicio valorativo o criterio del
(de la) juez(a). Al leer de esta forma ese inciso, vemos la diferencia que existe entre
el auto y la sentencia, pero, en esencia, se parecen porque deben estar debidamente
fundamentados y motivados.
Por medio de los autos, los tribunales resuelven los pedimentos contenidos en los
escritos de las partes y estas podran pedir verbalmente que se subsane alguna
omisin o defecto. C.P. Civil.
Un auto es, por ejemplo, una resolucin mediante la cual se acepta o se rechaza una
prueba.
2.2.1.19.2.3. Autos con carcter de sentencia
Autores como Fairn (1990: P. 354) dicen que los autos y las sentencias, desde el
punto de vista formal pueden constituir un mismo grupo clasificatorio debido a que
ambos se caracterizan por contener una fundamentacin expresada en el fallo.
Existe una categora de autos que pese a que no resuelven en forma directa sobre la
cuestin de fondo debatida, s tienen la virtud de ponerle fin al proceso; estos son los
llamados autos con carcter de sentencia, los cuales se dictan al resolver excepciones
o pretensiones incidentales que, por su naturaleza, hacen que la causa no pueda
proseguir. Al definir lo que es un auto, que dictarn sentencia para poner trmino al
procedimiento, providencias cuando ordenen actos de mero trmite y autos, en todos
los dems casos, de ah que es posible definirlos como todas aquellas resoluciones
que no son ni sentencias ni providencias.
2.2.1.19.2.4. Sentencias
Se dice de las sentencias que son las resoluciones
conoce
como
las
resoluciones
fundamentales
ms importantes;
porque
se les
corresponden
al
expresar las razones de hecho y los medios de prueba que las acrediten y los
preceptos lega les que fundamentan la decisin. Lo anterior obliga a concluir que la
sentencia no resulta de un mecanismo lgico puramente dicho, sino que nace a partir
de la valoracin de presupuestos relacionados con lo discutido.
Es necesario que tanto los autos como las sentencias estn dictados en forma
correcta, esto es, resolviendo cada uno de los puntos debatidos separadamente
con todos los detalles que indica la ley del C.P.P. castiga con ineficacia la falta de
fundamentacin de las sentencias. El cdigo citado, establece solo un pequeo
listado de los requisitos mnimos que debe contener la sentencia.
Se dice que la sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia, ya que cuando
est firme y ha sido dictada dentro de un proceso ordinario abreviado , produce
cosa juzgada del C. P. C.
sobre incidencias,
sobre
pretensiones
peticiones extraordinarias de las partes y se deben incluir todas y cada una de las
cuestiones debatidas, se debe indicar qu hechos se tuvieron por demostrados y
cules no y el (la) juez(a) debe fundamentar en forma legal y material su fallo.
2.2.1.10. LA SENTENCIA
2.2.1.10.1. Definiciones
La sentencia constituye, por supuesto, la decisin definitiva de la litis. Esta frase
es de Calamandrei,
Itemissaest. Iteundicatumest.
una resolucin
judicial realizado por un Juez a travs del cual se pone fin a la instancia o al
proceso en definitiva, pronuncindose
en
decisin
expresa
precisa
medios
probatorios,
explicitando
los
cuando
los
de la sentencia
comprende
la parte
relacin JURIDICO
PROCESAL.
Y ms adelante
siguiendo
a Chiovenda
resuelva
sobre
una
pretensin
litigiosa;
la
jurisdiccin,
como funcin que tienen determinados rganos del Estado para resolver conflictos de
trascendencia jurdica mediante determinaciones obligatorias para las partes y
susceptibles de ejecucin; y , en fin, el proceso , como conjunto de actos que realizan las
partes, el juzgador y dems sujetos que intervienen en el mismo, y que tienen como
finalidad lograr la composicin del litigio por medio de la sentencia
La teora general del proceso se ocupa del estudio de los principios que guan
al desarrollo de los diversos procesos. Algunos de estos principios. Algunos de estos
principios rigen o deben regir todos los procesos.
Uno de los principios fundamentales que rige y debe regir todo tipo de proceso es el
principio de contradiccin o del contradictorio. Este principios es consustancial el
52
proceso, pues le viene impuesto por la propia naturaleza del objeto sobre cual versa, es
decir, por el litigio.
Por ser el proceso un medio de solucin de litigios en los que normalmente hay dos
partes, los principios de contradiccin impone al juzgador el deber de resolver sobre las
promociones que le formule cualquiera de las partes oyendo previamente las razones de la
contraparte o, al menos, dndole oportunidad para que las exprese.
De acuerdo con estos principios, el juzgador no puede resolver de plano dichas
promociones, sino que debe otorgar previamente a la contraparte la oportunidad para que
manifieste su actitud frente a aqullas y los motivos en que funde dicha actitud.
Las leyes procsales pueden establecer salvedades a este principio cuando se trate de
actos de mero trmite; pero dichas salvedades no deben dejar en estado de indefensin a
la contraparte, pues de lo contrario infringiran a las formalidades esenciales
del procedimiento. Echandia (1984).
2.2.1.10.2.3. En el mbito de la Jurisprudencia
Es el conjunto de soluciones dadas por ciertos Tribunales, requirindose dos al
menos idnticas sustancialmente
una
debido,
situacin experimental
precisamente,
su
carcter
la
actualizacin
del
espritu
de
la
ley,
y, al interpretarlo,
facilita
su
conocimiento
a los
Roma, por ejemplo, dio valor reverencial a las sentencias de los jueces. El
edicto pretorio, como proyeccin normativa a que el juez habra de ajustarse, unido
al poder de imperium para llenar lagunas legales mediante la a equitas, explican
la potestas reconocida a la jurisprudencia romana (tanto al fallo judicial como
sobre todo a la explicacin razonada del iurisprudents,
que no es iudex. La
fuente del Derecho, que lleg incluso a prevalecer sobre las XII Tablas.
La motivacin escrita de las resoluciones se asume como el dar causa,argumento o
razn del modo de solucin de un litigio. Se trata de explicar y dar a comprender los
motivos que ha tenido la autoridad
la
obligacin
de
poner
de
manifiesto
las
razones que sustentan la resolucin como uno de los medios destinados, a su vez,
a garantizar la recta administracin de justicia. Tambin responde a la necesidad
de que las partes conozcan los fundamentos de la resolucin expedida para que
adopten las determinaciones que les compete al respecto...es consustancial a la
necesidad de procurar siempre una consciente y eficiente realizacin jurisdiccional
del derecho en cada caso concreto( Mixan ,1987).
2.2.1.10.3. La motivacin de la sentencia
Es mayoritaria la postura de considerar a la sentencia como un acto racional; la sentencia
es el resultado de una operacin lgica, lo que implica reconocer la existencia de un
mtodo jurdico racional y lgico de decisin; de ah que el juicio de hecho y de derecho
que se expresa en la sentencia, estn sometidos a un conjunto de reglas racionales y
lgicas contenidas en la ley, que permiten controlar la racionalidad de la decisin y de su
correspondiente justificacin. La ley se convierte en el parangn de racionalidad de la
sentencia, las reglas que regulan y limitan la actividad jurisdiccional estn en la misma
ley, en ella estn previstas los mbitos de la actuacin del rgano jurisdiccional, ah se le
indica el cundo y el cmo de su actividad y, al tiempo, fija los casos en que la actuacin
del Juez ser discrecional o reglada. Por lo tanto, la motivacin se convierte en la
contrapartida a la libertad de decisin que la ley le ha concedido al juzgador (Colomer,
2003).
2.2.1.10.3.1. La motivacin como justificacin, de la decisin como actividad y
como producto o discurso.
2.2.1.10.3.2. La obligacin de motivar.
Los jueces estn constitucionalmente obligados a fundamentar sus resoluciones y
sentencias, basadas en los fundamentos de hecho y de derecho. Por ejemplo en todo
mandato judicial de detencin, debe estar prolijamente sustentado, porque se va
55
de una inferencia
es decir,
debe
ser
la
2.2.1.11.1. Definiciones
Los recursos son los medios por los cuales las partes que se consideran agraviadas o
perjudicadas por una resolucin, puedan solicitar la revocacin o modificacin, total o
parcial de la misma, dirigindose para ello, segn los casos, al mismo Juez que la dicto o
a otro de mayor jerarqua (ngel. s/f).
Snchez Velarde (2006) sostiene que la ley procesal establece mecanismos a favor
de las partes para expresar su disconformidad con las resoluciones dictadas por
los rganos jurisdiccionales: son los llamados medios de impugnacin (p. 855)
Adems Montero y Flores (2001), sostienen que los recursos son medios de
impugnacin por los cuales el que es parte en el proceso pretende un nuevo examen
de las cuestiones fcticas o jurdicas resueltas en una resolucin no firme que le
resulta perjudicial a fin de que sea modificada o sustituida por otra que le
favorezca, o sea anulada. La doctrina nacional tambin se ha ocupado del concepto
de medios impugnatorios.
2.2.1.11.2. Clases de medios impugnatorios en el Proceso Civil
La actividad impugnatoria se puede ejercer a travs de la va recursiva, de los remedios y
de la pretensin autnoma de nulidad. El recurso se distingue de la pretensin autnoma
en la posibilidad de este ltima de dar lugar a nuevo proceso, como sucede en el caso de
la revisin por fraude (ver el artculo 178 del C.P.C). En este caso nos encontramos con
una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que es atacada por un medio
impugnativo diferente al recursivo, que se llama accin revocatoria o revisin por fraude.
(Roxin, 2000, s.p).
2.2.1.11.2.1. Los remedios
Devis E. (2004) precisa, que la naturaleza de los remedios se presenta cuando una parte
se considere agraviada por actos procesales no contenidos en las resoluciones judiciales.
A travs de los remedios es posible impugnar el acto de la actuacin, oponerse a la
actuacin de un medio de prueba, pedirla nulidad del remate, desestimarla tacha a un
testigo o a un documento, la oposicin a una pericia.
2.2.1.11.2.1.1. Requisitos de Admisibilidad.
Monroy G. (2003) precisa de manera general, que para la admisibilidad de los medios
impugnatorios debe apreciarse la necesidad de certeza para lograr -en definitiva- la paz;
58
esto hace que se establezca lmites para la revisibilidad de los actos. Estos lmites se van
a expresar en la formalidad y la oportunidad en la que se invoquen.
2.2.1.11.2.1.2. Requisitos de Procedencia.
Devis E. (2004) precisa, que el acto procesal de impugnacin es formal y consiste en la
manifestacin de voluntad de la parte o de terceros legitimados para que se revoque o
anule el acto irregular e injusto. As, las impugnaciones estn sujetas al principio general
de la iniciativa de parte, no opera de oficio, sino en virtud del pedido de la persona
interesada.
2.2.1.11.2.2. Los recursos
2.2.1.11.2.2.1. Definicin
Monroy G. (2003), seala que los recursos contra las decisiones judiciales no parecen
responder, en origen, a la concesin de una garanta para el justiciable, sino, antes bien, a
la necesidad de un control jerrquico interno y externo sobre la administracin de
justicia, propia de una organizacin jerrquica.
2.2.1.11.2.2.2. Clases de recursos
2.2.1.11.2.2.2.1. La reposicin
Segn (Cabanellas, s.f)
El inciso 1 del artculo 32 de la Ley N 27584 prescribe que el recurso de reposicin
procede contra los decretos a fin de que el Juez los revoque.
El recurso de reposicin es aquel medio impugnatorio dirigido contra una resolucin de
mero trmite (decreto), con el objeto de lograr que sea modificada o revocada por el
mismo rgano jurisdiccional que conoce de la instancia.
Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos procesales
de simple trmite; por tanto, se caracterizan por la simplicidad de su contenido y la
carencia de motivacin. Los decretos son expedidos por los auxiliares jurisdiccionales, y
por el juez dentro de las audiencias.
Mediante el recurso de reposicin se evitan las dilaciones y gastos de una segunda
instancia tratndose de resoluciones expedidas en el curso del proceso para resolver
cuestiones accesorias, y respecto de las cuales no se requieren mayores argumentos.
59
La finalidad del recurso de reposicin es satisfacer el inters del impugnante (que se logra
con el reexamen y correccin de la resolucin recurrida), y favorecer la economa y
celeridad procesales.
rgano Jurisdiccional Competente
Por tratarse de un recurso horizontal, y atendiendo a su fundamento, el rgano
jurisdiccional competente para resolver la reposicin es el mismo ante quien se interpone
el recurso.
Tramitacin
El artculo 363 del CPC seala lo siguiente: El plazo para interponerlo es de tres das,
contado desde la notificacin de la resolucin. Si interpuesto el recurso el Juez advierte
que el vicio o error es evidente o que el recurso es notoriamente inadmisible o
improcedente, lo declarar as sin necesidad de trmite. De considerarlo necesario, el Juez
conferir traslado por tres das. Vencido el plazo, resolver con su contestacin o sin ella.
Si la resolucin impugnada se expidiera en una audiencia, el recurso debe ser interpuesto
verbalmente y se resuelve de inmediato, previo traslado a la parte contraria o en su
rebelda. El auto que resuelve el recurso de reposicin es inimpugnable.
Efectos
La ley procesal establece que el auto que resuelve el recurso de reposicin es
inimpugnable; por tanto, no podr recurrirse la decisin judicial que confirma (declarando
inadmisible o improcedente la reposicin) o revoca (declarando procedente la reposicin)
el decreto materia de impugnacin, la misma que surtir desde su notificacin plena
eficacia.
2.2.1.11.2.2.2.2. La apelacin
El Cdigo Procesal civil lo consagra en su artculo 382: Para Oromi (1999): desde
un punto de vista etimolgico, apelacin proviene del latn appellatio, que significa
llamamiento
o reclamacin...
acude al rgano
superior
jerrquico
al que la dict
e interpretacin
Chaname
(2006):Este
recurso
autoridad
de cosa juzgada
procede
contra
a su procedencia
las sentencias
basadas
dice
en
en infraccin de la ley
El inciso 4 del artculo 32 de la Ley Nro. 27584 establece que el recurso de queja contra
las resoluciones que declaran inadmisible e improcedente el recurso de apelacin o
casacin; tambin procede contra la resolucin que concede el recurso de apelacin con
un efecto distinto al solicitado.
De acuerdo con el artculo 402 del CPC, Al escrito que contiene el recurso se acompaa,
adems del recibo que acredita el pago de la tasa correspondiente, copia simple con el
sello y la firma del Abogado del recurrente en cada una, y bajo responsabilidad de su
autenticidad, de los siguientes actuados:
1. Escrito que motiv la resolucin recurrida y, en su caso, los referentes a su tramitacin.
2. Resolucin recurrida.
3. Escrito en que se recurre.
4. Resolucin denegatoria.
El escrito en que se interpone la queja debe contener los fundamentos para la concesin
del recurso denegado. Asimismo, precisar las fechas en que se notific la resolucin
recurrida, se interpuso el recurso y qued notificada la denegatoria de ste.
El artculo 403 del CPC seala que la queja se interpone ante el superior que deneg la
apelacin o la concedi en efecto distinto al pedido, o ante la Corte de Casacin en el
caso respectivo; el plazo para interponerla es de tres das contado desde el da siguiente a
la notificacin de la resolucin que deniega el recurso o de la que lo concede en efecto
distinto al solicitado.
rgano Jurisdiccional Competente
El recurso de queja tiene por finalidad que el rgano jurisdiccional superior en grado a
aquel que expidi el acto procesal cuestionado (y ante el cual se interpone directamente el
recurso) lo examine y lo revoque (en el supuesto que declare fundada la queja),
concediendo, adems, el recurso denegado en un principio por el inferior jerrquico o la
apelacin con el efecto correspondiente.
Tramitacin
62
desalojo
est vinculado
con
el
contrato de arrendamiento,
64
66
registro inmobiliario efectos tan decisivos como para que la posesin de los inmuebles
haya perdido su importancia tradicional.
2.2.2.2.2.1.2. Definicin
La posesin es la tenencia de una cosa, o el goce de un derecho que ejercemos por
nosotros mismos o por medio de otra persona que detiene la cosa o ejerce el derecho en
nuestro nombre.
2.2.2.2.2.1.3. Naturaleza jurdica
Ya en Roma se discuta si la posesin era un simple hecho, como sostena Paulo, o un
derecho, como opinaba Papiniano. Con el tiempo ha continuado la polmica y se han
multiplicado las opiniones:
a.- En su tiempo, Pothier y los antiguos romanistas, modernamente romanistas como
Ferrini y Bonfante junto con civilistas como Baudry-Lacantinerie, Aubry y Rau, y Planiol
y Ripert, coincidan en sostener que la posesin es un simple hecho ya que consiste en
situaciones materiales y es protegida independientemente de la titularidad del derecho
cuya apariencia crea. As, se insiste en contraponer la posesin como hecho frente a la
propiedad y dems derechos precisamente como derechos.
b.- Otros autores como Puchta, BekkeryIhering, Laurent, Ferrara, Chiror, Tartufari y
Dusi, afirmaban que la posesin es una relacin tutelada por el ordenamiento jurdico y
que, en consecuencia el poseedor tiene un derecho subjetivo, aunque se trate de un
derecho debilitado en el sentido de que el titular de otro derecho puede vencerlo en juicio
petitorio.
c.- No faltan autores para quienes la detentacin tiene carcter de mero hecho mientras
que la posesin propiamente dicha es un derecho. Esta teora creada por algunos
glosadores tuvo sus partidarios en el antiguo derecho francs y los tiene sobre todo entre
algunos romanistas modernos.
d.- Una importante corriente sostiene que la posesin tiene un doble carcter.
En este sentido Avendao (1985) citando a Savigny destacaba que la posesin naca de
una situacin de hecho, pero que al propio tiempo era una situacin de derecho porque
produca consecuencias jurdicas; porque, a veces esas consecuencias se producan sin
67
g.- Posesin presunta es aquella que se tiene por imperio de la ley, con independencia de
la voluntad y el conocimiento del poseedor, pero solo se aplica a la vivienda de inters
social, cuando el arrendatario de un bien inmueble deja de pagar el canon de
arrendamiento por un ao.
Nuestra legislacin nacional distingue las siguientes clases de posesin
h.- Posesin inmediata y mediata; (artculo 905) Es poseedor inmediato el poseedor
temporal en virtud de un ttulo. Corresponde la posesin mediata a quien confiri el
ttulo.
i.- Posesin ilegtima de buena fe; (artculo 906) La posesin ilegtima es de buena fe
cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o error de hecho o de derecho
sobre el vicio que invalida su ttulo.
j.- Posesin precaria; (Artculo 911), La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo
alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
2.2.2.2.2.1.5.Proteccin de la posesin
En todos los ordenamientos jurdicos se ha convenido que la mera posesin es un derecho
protegible en la medida que garantiza la paz social. As, quien crea tener un derecho de
posesin mejor que aqul que lo ejerce, debe acudir a los tribunales de justicia. Nuestra
legislacin ha incluido la figura del interdicto posesorio, que se presenta ante los
tribunales, bien para evitar los actos que pudieran perturbar la paz de la posesin, bien
aquellos que privan al poseedor del bien o derecho. La posesin puede llevarse a cabo por
muchos
ttulos
posesorios
diferentes;
como
tenemos
propiedad, arrendamiento, depsito, prenda, etc. Por lo tanto, la persona con derecho de
posesin no tiene por qu ser siempre el propietario, sino que depender de cada caso
concreto. La proteccin de la posesin es provisional y supone una serie de presunciones
en favor del titular: la buena fe, la posesin de los bienes muebles de aquel que posee el
bien inmueble donde se encuentran y la continuidad. La posesin tiene adems un efecto
especial: cuando es en concepto de dueo, pacfica e ininterrumpida durante un periodo
de tiempo largo, permite la adquisicin de la propiedad del bien: es lo que se conoce
como usucapin; as, nuestro cdigo civil lo regula en el artculo Art.900, la posesin se
adquiere por la tradicin; y, el Artculo 905, establece la posesin inmediata. En
consecuencia, se tiene que la proteccin posesoria defiende al poseedor que ya lo es, y
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repose sobre un derecho. En estos dos artculos se seala como se ejerce la posesin y la
diferencia que tiene con la tenencia.
2.2.2.2.2.1.6.4. Derecho Mexicano
Segn el artculo 791 del Cdigo Civil Federal de Mxico, cuando en virtud de un acto
jurdico el propietario entrega a otro una cosa, concedindole el derecho de retenerla
temporalmente en su poder en calidad de usufructuario, arrendatario, acreedor
pignoraticio, depositario, u otro ttulo anlogo, los dos son poseedores de la cosa. El que
la posee a ttulo de propietario tiene una posesin originaria; el otro, una posesin
derivada. Seala tambin el artculo 793 que, cuando se demuestre que una persona tiene
en su poder una cosa en virtud de la situacin de dependencia en que se encuentra
respecto del propietario de esa cosa, y que la retiene en provecho de ste en cumplimiento
de las rdenes e instrucciones que de l ha recibido, no se le considera poseedor.
2.2.2.2.2.2. Los Contratos
2.2.2.2.2.2.1. Antecedentes Histricos del Contrato
Los contratos, tiene su aparicin en el Cdigo Civil alemn de 1900, considerado por
muchos como el excelso modelo de tcnica legislativa, no contiene definiciones. Sin
embargo, otros Cdigos Civiles ms modernos, como el Cdigo Civil checoslovaco de
1950, el Cdigo Civil italiano de 1942, el Cdigo Civil venezolano del mismo ao, el
Cdigo Civil etope de 1960, el Cdigo Civil portugus de 1966, el Cdigo Civil
holands de 1972 y el Cdigo Civil brasileo de 2002, contienen definiciones de las
relaciones jurdicas normadas por ellos.
Luis Echecopar Garca plante como primer punto que deba contemplarse en una ley de
enmiendas del Libro Tercero del Cdigo Civil de 1936, la introduccin de todas las
definiciones esenciales para la debida apreciacin de las instituciones por cuanto, en su
concepto, ms vale definir con una limitada imperfeccin que, no definir, dejando todo a
la duda o al capricho.
La Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1936 (designada por Decreto Supremo N
95 del 10 de marzo de 1965), encomend a Max Arias Schreiber la revisin de las
secciones del Cdigo Civil de 1936 destinadas a la regulacin de los contratos. Para ello,
Max Arias Schreiber present a la Comisin Reformadora hasta cinco ponencias
sustitutorias, por las que sucesivamente someti a cada Comisin sendas modificaciones,
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todas ellas inspiradas en el artculo 1321 del Cdigo Civil italiano, que define el contrato
como el acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre s una
relacin jurdica patrimonial.
Finalmente la Comisin Reformadora aprob la propuesta contenida en la ponencia de
Max Arias Schreiber que se plasm en el artculo 1370 del Proyecto de Cdigo Civil
formulado por dicha Comisin, cuyo texto defina al contrato como el acuerdo de dos o
ms partes para crear, reglar, modificar o extinguir entre s obligaciones de carcter
patrimonial; concretndose finalmente en lo establecido en el cdigo civil vigente en su
artculo 1351 como la relacin jurdica creada, regulada, modificada o extinguida por el
acuerdo.
2.2.2.2.2.2.2. Conceptos legales del contrato
La palabra contratos proviene de latn contractus derivado de contrahere que significa,
concertar lograr.El contrato es el acuerdo de dos o ms partes destinado a producir los
actos que seala el artculo 140, en la medida que sus efectos sean de orden patrimonial.
As, pues, el Cdigo Civil en su artculo 1351 seala El contrato es el acuerdo de dos o
ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. Sus
clusulas regulan las relaciones entre los firmantes en una determinada materia
(Schreiber, 1984).
2.2.2.2.2.2.3. Elementos del contrato
2.2.2.2.2.2.4. Elementos personales
Los sujetos del contrato pueden ser personas fsicas o jurdicas con la capacidad jurdica,
y de obrar, necesaria para obligarse. En este sentido pues, la capacidad en derecho se
subdivide en capacidad de goce (la aptitud jurdica para ser titular de derechos subjetivos,
comnmente denominada tambin como capacidad jurdica) y capacidad de ejercicio o de
obrar activa o pasiva (aptitud jurdica para ejercer derechos y contraer obligaciones sin
asistencia ni representacin de terceros, denominada tambin como capacidad de actuar).
2.2.2.2.2.2.5. Elementos reales
Integran la denominada prestacin, o sea, la cosa u objeto del contrato, por un lado, y la
contraprestacin, por ejemplo, dar suma de dinero, u otro acuerdo.
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debilidad de la otra. La amenaza de acudir ante una autoridad judicial para reclamar un
derecho no es coaccin, a no ser que se amenace abusivamente de este derecho.
c.- El dolo: Todo medio artificioso, fraudulento o contrario a la buena fe, empleado con el
propsito de engaar, o confundir, para inducir a una persona a consentir un contrato que,
de haber conocido la verdad, no lo hubiera aceptado, es considerado dolo. La vctima del
dolo puede mantener el contrato y reclamar daos y perjuicios.
2.2.2.2.2.4.2. Objeto
Pueden ser objeto de contratos todas las cosas que no estn fuera del comercio de los
hombres, an las cosas futuras. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los
servicios que no sean contrarios a las leyes, a la moral, a las buenas costumbres o al orden
pblico.
2.2.2.2.2.4.3. Causa
Normalmente, la normativa civil de los ordenamientos jurdicos exige que haya una causa
justa para el nacimiento de los actos jurdicos. La causa es el motivo determinante que
llev a las partes a celebrar el contrato. Un contrato no tiene causa cuando las
manifestaciones de voluntad no se corresponden con la funcin social que debe cumplir,
tampoco cuando se simula o se finge una causa. El contrato debe tener causa y sta ha de
ser existente, verdadera y lcita.
a.- Causa Fuente: es el origen o hecho jurdico generador de obligaciones o de un acto
jurdico.
b.- Causa Fin: es el propsito o finalidad perseguida por las partes al llevar a cabo el acto
o negocio jurdico.
2.2.2.2.2.4.4. Elementos accidentales
Son aquellos que las partes establecen por clusulas especiales, que no sean contrarias a
la ley, la moral, las buenas costumbres o el orden pblico. Por ejemplo: el plazo, la
condicin, el modo, la solidaridad, la indivisibilidad, la representacin, etc.
En conformidad con la libertad de la voluntad, los contratantes pueden establecer los
pactos, clusulas y condiciones que tengan por convenientes, siempre que no sean
contrarios a la ley, la moral, las buenas costumbres o el orden pblico.
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Los contratos slo producen efectos entre las partes que los otorgan, y no alcanzan a los
terceros. Sin embargo, los herederos tambin resultan obligados por los contratos del
causante, porque son continuadores jurdicos de ste, y los cesionarios tambin, por la
misma razn.
2.2.2.2.2.4.5. Formacin del contrato
Se trata aqu de analizar aquellos actos, causas, hechos, requisitos y formas que,
instantnea o sucesivamente, han de confluir para la perfeccin y cumplimiento del
contrato.
2.2.2.2.2.4.5.1. Acuerdo de voluntades
El contrato necesita de la manifestacin inequvoca de la voluntad de las partes que
conformarn el acto jurdico. As, cuando las partes contratantes expresan su voluntad en
el momento que se forma el contrato, se denomina entre presentes. Cuando la
manifestacin de la voluntad se da en momentos diferentes, se denomina entre ausentes.
La distincin es importante para poder determinar con exactitud el momento en que el
contrato entra en la vida jurdica de los contratantes. El contrato entre presentes entrar en
vigencia en el momento de la manifestacin simultnea de la voluntad, mientras que el
contrato entre ausentes solamente hasta que el ltimo contratante haya dado su
manifestacin.
2.2.2.2.2.4.5.2 Oferta y aceptacin
La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, dirigida a otro. El ejemplo clsico
es el del comercio minorista que ofrece sus productos a cualquiera, a un precio
determinado. La oferta es obligatoria, es decir, una vez emitida, el proponente no puede
modificarla en el momento de la aceptacin del sujeto interesado. La aceptacin de la
oferta debe ser explcita, de modo que el otro contratante debe mostrar su consentimiento
expreso o tcito, de manera que indique su inequvoca intencin de aceptar la oferta y
adherirse a las condiciones del oferente. La vigencia obligatoria de la oferta vara en los
distintos ordenamientos jurdicos. Para algunos, el oferente puede variar la oferta
mientras sta no haya sido aceptada; en cambio en otros la oferta debe mantenerse intacta
por todo el perodo que, usual o legalmente, se reconozca al contratante para aceptarla.
2.2.2.2.2.4.5.3 Aceptacin en el contrato entre ausentes/distantes
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Existen diversas teoras respecto al momento en que un contrato despliega sus efectos
jurdicos cuando se trata de partes distanciadas fsicamente entre s. Confluyen diversas
teoras: Teora de la emisin: Entiende que la oferta es aceptada en el momento en que se
produce la aceptacin del aceptante. Teora de la remisin (o expedicin): La aceptacin
se produce en el momento en que se acepta y se da remisin de dicha aceptacin al
oferente. Teora de la recepcin: La aceptacin se producira en este caso tras la
aceptacin, remisin y llegada de esta ltima al mbito donde el oferente realiza su
actividad (empresa, domicilio, etc). Teora del conocimiento: Exige aceptacin, remisin,
llegada al mbito y, adems, conocimiento de ello. La doctrina espaola se inclina por la
teora de la recepcin, pese a que la del conocimiento sea ms estricta
2.2.2.2.2.5. Etapa precontractual
El precontrato tiene como fin la preparacin de un contrato futuro. Pueden identificarse
tres diferentes tipos de precontrato: El pacto de contrahendo. Las personas se obligan
entre s para llevar a cabo negociaciones que den como resultado un contrato futuro. No
pueden romper las negociaciones arbitrariamente sin incurrir en responsabilidad
contractual. La promesa unilateral aceptada. Un sujeto presenta una oferta para un
contrato futuro a otro sujeto, quien asiente en estudiarla y decidir si la acepta o rechaza.
El oferente conviene en no retirar la oferta durante un determinado plazo. nicamente el
oferente est obligado en este pacto. Las propuestas comerciales son un ejemplo tpico de
este tipo de precontrato, en donde la empresa oferente se compromete a mantener la
oferta intacta por un periodo determinado, por ejemplo, 30 das. La promesa bilateral o
recproca.
2.2.2.2.2.6. Forma de los contratos
La forma puede ser determinante, a veces, de la validez y eficacia de los contratos. Los
contratos pueden ser verbales o escritos; verbales, si su contenido se conserva slo en la
memoria de los intervinientes, o escritos, si su contenido se ha transformado en texto
gramatical reflejado o grabado en soporte permanente y duradero (papel, cinta magntica
visual o sonora, Cd, etc.) que permita su lectura y exacta reproduccin posterior. Los
contratos escritos pueden adems ser solemnes o no, dependiendo de si deben
formalizarse en escritura pblica notarial, e incluso si la ley exige su inscripcin en algn
tipo de registro pblico (Registro de la propiedad, Registro mercantil, Registro de
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nulidad. Por ejemplo la compraventa de inmuebles que debe otorgarse por escritura
pblica.
b.- Contrato Formal Solemne: es aquel que adems de la manifestacin del
consentimiento por un medio especfico, requiere de determinados ritos estipulados por la
ley para producir sus efectos propios. Ejemplo, Matrimonio Las formalidades sern ad
probationem cuando deben ser realizadas con fin de poder demostrar la celebracin de un
acto; Las formalidades sern Ad solemnitatem cuando la voluntad de las partes, por
exigencia legal requiere una formalidad particular sin la cual el contrato no tiene eficacia
jurdica. La distincin entre contratos formales y solemnes estriba en la sancin. La falta
de forma origina la nulidad relativa; la falta de solemnidad ocasiona la inexistencia.
2.2.2.2.12.8. Contrato privado y pblico
a.- Contrato privado: es el realizado por las personas intervinientes en un contrato con o
sin asesoramiento profesional. Tendr el mismo valor que la escritura pblica entre las
personas que los suscriben y sus causahabientes
b.- Contrato pblico: son los contratos autorizados por los funcionarios o empleados
pblicos, siempre dentro del mbito de sus competencias, tiene una mejor condicin
probatoria. Los documentos notariales son los que tienen una mayor importancia y dentro
de ellos principalmente las escrituras pblicas.
2.2.2.2.12.9. Contrato nominado o tpico e innominado o atpico
a.- Contrato Nominado o Tpico: es aquel contrato que se encuentra previsto y regulado
en la ley. Por ello, en ausencia de acuerdo entre las partes, existen normas dispositivas a
las que acudir. (Compraventa, arrendamientos...)
b.- Contrato Innominado o Atpico: es aquel para el que la ley no tiene previsto un
nombre especfico, debido a que sus caractersticas no se encuentran reguladas por ella.
Puede ser un hbrido entre varios contratos o incluso uno completamente nuevo. Para
completar las lagunas del derecho o situaciones no previstas por las partes en el contrato,
es necesario acudir a la regulacin de contratos similares o anlogos. Es importante
mencionar que los contratos innominados no son los que no estn previstos por el Cdigo
Civil, porque todos lo estn; si no, son los que no estn expresamente definidos en sus
artculos.
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convenidos mediante un pago. El arrendante est obligado a retribuir los servicios. Este
tipo de contrato concluye por incumplimiento de obligaciones, por terminacin de
contrato o por la muerte.
c.- Arrendamiento de obra o Locacin de obras: en este contrato una persona se
compromete con otra a realizar una obra o un trabajo determinado mediante el pago de un
precio. Esto recae sobre el resultado de un trabajo, sobre el producto del mismo, ya
acabado. Ejemplo: la confeccin de un traje o la construccin de una casa.
2.2.2.2.12.12.4. Efectos del contrato de arriendo
Estando de acuerdo el arrendador y el arrendatario en la cosa arrendada y en su precio, el
contrato se ha perfeccionado, de lo cual se deriva que produzca efectos, nacen de l
derecho personales y obligaciones recprocas.
2.2.2.2.12.12.5. Obligaciones del arrendatario
Siete son las principales obligaciones que asume el arrendatario:
a.- Pagar el precio o renta convenida;
b.- Usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato;
c.- Cuidar de la cosa como un buen padre de familia;
d.- Ejecutar las reparaciones locativas;
e.- Permitir al arrendador inspeccionar la cosa arrendada;
f.- Restituir la cosa al final del arrendamiento; y
g.- Obligacin de facilitar o permitir al administrador de un edificio o conjunto
habitacional por la Copropiedad, el acceso al inmueble.
2.2.2.2.12.12.6. Obligaciones del Arrendador
a.- Proporcionar al arrendatario el goce pacfico de la cosa arrendada.
b.- Entregar al arrendatario la cosa arrendada; esta entrega no es tradicin, sino entrega
material, puesto que el arrendamiento es un ttulo de mera tenencia, no es ttulo traslaticio
de dominio, por ello el arrendatario es un mero tenedor. La entrega puede hacerse en
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Cuando el bien arrendado pertenece a incapaces Para tales casos el numeral prescribe que
el contrato no puede tener una duracin mayor de seis aos; en tanto, cuando el bien
arrendado pertenece a entidades pblicas; nuestro cdigo civil, establece que el
arrendamiento no puede exceder de seis aos. Tanto el artculo 1494 del Cdigo Civil
derogado cuanto el artculo 1729 del Proyecto de Cdigo Civil de 1981, establecan que
cuando se trate de entidades pblicas o de incapaces el plazo no podra exceder de diez
aos.
c.- Arrendamiento a Plazo Indeterminado
Si el arrendamiento tiene duracin indeterminada, las partes han acordado los elementos
esenciales, esto es, la renta y el bien arrendado. Cuando las partes nada han indicado
respecto a la duracin del plazo, cualquiera de ellas puede ponerle fin en cualquier
momento de conformidad con el artculo 1703 del Cdigo Civil.
d.- Conclusin del arrendamiento de duracin indeterminada
El artculo 1703 del Cdigo Civil dispone que, cuando se trata de un contrato de
arrendamiento de duracin indeterminada, cualquiera de las partes puede ponerle fin
dando aviso judicial o extrajudicial a la otra parte. No se requiere, pues, la aceptacin de
la contraparte.
Cabe indicar que si el arrendatario desea poner fin al contrato, debe desocupar el bien
arrendado recabando previamente la autorizacin escrita del arrendador o de la autoridad
respectiva, tal como precepta el artculo 1711 del Cdigo Civil. Si el arrendador cursa el
aviso de conclusin del contrato al arrendatario y este se niega a la desocupacin, el
arrendador puede iniciar el proceso correspondiente a fin de obtener el desalojo del
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arrendatario. Es preciso resaltar, que este precepto permite que tanto el arrendador cuanto
el arrendatario pongan fin de forma inmediata al arrendamiento sin tener que cursar un
aviso con anticipacin. En lo que respecta al aviso extrajudicial, si bien este precepto no
establece una forma especfica para realizarlo, es preferible que se efecte por escrito
bajo cargo o mediante carta por conducto notarial.
2.2.2.2.12.12.8. Regulacin del Contrato de Arriendo en la Legislacin Comparada.
a.- Mxico: El arrendamiento llega a Mxico a travs del derecho espaol que trajeron los
conquistadores y cuyos ordenamientos prevalecieron hasta mediados del siglo pasado; no
es sino hasta la aparicin de nuestro primer Cdigo Civil (en 1871) cuando esa figura
jurdica adquiere carta de naturalizacin. El Cdigo Civil de 1871, en el ttulo vigsimo,
del libro tercero -dice Antonio de Jess Lozano- trata de manera extensa, y podramos
decir que casi completa, la materia de arrendamientos, modificando de una manera
notable las antiguas doctrinas y preceptos legales.
b.- Argentina; es tambin conocido tambin como contrato de alquiler o de locacin; es
un contrato consensual, ya que produce sus efectos a partir del acuerdo de voluntades de
las partes, y es bilateral, pues supone obligaciones para ambas partes. Al precio se
denomina alquiler o arrendamiento. La capacidad requerida es la comn para todos
aquellos que tengan la administracin de sus bienes, pudiendo arrendarse cosas ajenas,
con autorizacin de su dueo, pero en caso de condominio se necesita el acuerdo de todos
los condminos.
c.- Chile: regulado en el artculo 1915 del cdigo civil, se tiene que en el contrato que las
dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar
una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado. Determinando la existencia del arrendamiento de cosas corporales o
incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe
arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y uso; e incluso
arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento
contra el arrendador, en caso de eviccin.
2.2.2.3. El Desalojo
2.2.2.3.1. Definicin
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El desalojo, es aquel que tiene por objeto una pretensin tendiente a recuperar el uso y
goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien carece de ttulo para ello,
sea por tener una obligacin exigible de restituirlo o por revestir el carcter de simple
intruso aunque sin pretensiones a la posesin.
2.2.2.3.2. Naturaleza Jurdica
Acerca de determinacin de la naturaleza jurdica del desalojo desocupacin o entrega
inmediata del inmueble Gaceta (2007), ha sostenido que no es una cuestin acadmico
`bizantina, pues slo a partir de su concreta conceptualizacin como tales es decir, como
medidas cautelares] cabra su dictado por un juez incompetente en casos de urgencia; la
concesin del recurso de apelacin contra la resolucin que la admite con efecto
devolutivo; y la exclusin de toda idea de prejuzgamiento en su proveimiento. Por el
contrario, ninguna de esas consecuencias seran aplicables en caso de sostenerse una
postura negatoria del carcter cautelar del instituto considerado. Sobre el tpico en
cuestin no existe uniformidad entre los autores, diversidad de pareceres que se aprecia,
asimismo, en los precedentes judiciales.
Entre quienes consideran que se trata de una medida cautelar se encuentra Salgado citado
por Gaceta (2007), quien, exponiendo su parecer en orden al tema propuesto, manifiesta
que en nuestra opinin, el desalojo anticipado debe ser entendido como una medida
cautelar innovativa; basta con observar los presupuestos exigidos por la norma, que no
son otros que los de las medidas cautelares. Entienden, quienes comulgan con la
existencia de un instituto procesal diferenciado entre las medidas cautelares en sentido
genrico- y la tutela anticipatoria coincidencia total o parcial con la pretensin-, que los
presupuestos de cada uno son distintos; en lugar de peligro en la demora habr un
perjuicio irreparable, en vez de verosimilitud en el derecho habr una certeza provisional.
Por su parte, Gaceta (2005) considera que Se trata de un procedimiento preventivo Es
claramente un procedimiento cautelar que requiere la confirmacin de una sentencia de
mrito para su fijacin definitiva, y donde la misma ley permite su actuacin en virtud de
la naturaleza del derecho en juego. Por un lado tiene al resguardo del bien, por otro, a
evitar que el tiempo que dura el juicio haga perder derechos al reclamante que no podrn
ser recuperados jams, especialmente en los casos en que los intrusos son insolventes.
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Existe tambin una corriente de opinin que niega el carcter de medida cautelar al
desalojo inmediato del inmueble en el marco de procesos de desalojo; que, entienden que
este instituto que acta directamente el derecho materiales, en cuanto a su naturaleza
jurdica, lo que se ha dado en llamar una `tutela anticipada o coincidente y presenta
diferencias sustanciales con las medidas cautelares previstas en los cdigos procesales,
pese a compartir con estas el carcter de medidas urgentes.
Pasando ahora a abordar las opiniones que sobre el tpico se han vertido en los fallos
emitidos por los rganos judiciales, encontramos que la figura analizada ha sido
considerada como una medida cautelar o como una precaucin conservatoria,
resaltndose en algunos casos su carcter excepcional.
2.2.2.3.3. Objeto del Proceso Desalojo
El objeto del proceso de desalojo es dejar libre el uso de los bienes materia del litigio,
sustrayndolos, con el auxilio de la fuerza pblica si fuese necesario, a la accin de sus
detentadores, segn Tiene como fuente el contrato de arriendos o cualquier ttulo en cuya
virtud una persona tenga posesin de un predio, excepcionalmente se puede desalojar a
un poseedor sin ttulo.
2.2.2.3.4. Resistencia al Desalojo
2.2.2.3.4.1. Resistencia Activa
La resistencia activa pasa a ser la que ms aparece en los medios de comunicacin
principalmente por las consecuencias que esta trae como heridos, violencia y
sensacionalismo. Adems de las consecuencias legales para los que la realizan.
2.2.2.3.4.2. Resistencia Pasiva
La resistencia pasiva tiene por detrs toda la teora de los movimientos pacifistas adems
de que minimiza los riesgos legales para los que la realizan.
Un ejemplo de esta sucedi en el desalojo del mercado mayorista de Lima conocido como
Mercado de La Parada que, para retrasar al mximo la ejecucin de la orden de
desalojo, se llevaron a cabo una serie de actividades abiertas al pblico, como
conferencias y talleres de todo tipo, consiguiendo que el centro se llenara el mayor tiempo
posible, con el objetivo que las fuerzas de orden pblico no actuaran o en su defecto no
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actuaran con violencia. Otros ejemplos de resistencia pasiva o pacfica los realizaron
movimientos okupas catalanes donde literalmente se colgaron, con arneses, de las
fachadas de los edificios ocupados evitando en parte su desalojo.
2.2.2.3.5. Clases de Desalojo
a.- Vencimiento Contractual: El contrato de arriendo, establece plazos mnimos y
mximos como ya he sealado lneas arriba; una vez vencido el plazo establecido en el
contrato de locacin, debe reintegrarse la tenencia. Sino corresponde accionar para ello,
por haber operado ste.
b.- Falta de Pago: El beneficio del plazo legal mnimo del contrato de locacin cesa por
falta de pago. En estos casos se presenta una situacin particular con la notificacin
previa que establece, nuestro cdigo civil. En esos casos la ley prev una intimacin
previa especial por quince das al arrendatario, a fin de que regularice la situacin
planteada.
c.-Por Precario: en este tipo de desalojo se realiza por cuanto la persona est arrendando
sin ttulo alguno, por lo que corresponde al propietario o posesionario con ttulo alguno
proceder al desalojo del mismo, como reitero por no tener ttulo o documento alguno que
sustente su posesin que ostenta.
2.2.2.3.6. Sujetos del Desalojo.
Los sujetos del proceso de desalojo son las partes que van a actuar en el proceso de
desalojo, sea en su calidad de demandantes o demandados; as tenemos.
2.2.2.3.6.1. Sujetos Activos.
Pueden demandar el desalojo: el propietario, el arrendador, el administrador y todo aquel
que considere tener derecho a la restitucin de un predio Art. 586 del C.P.C. En un
condominio, cualquiera de los copropietarios puede iniciar el proceso de desalojo, si el
plazo esta vencido. El usufructuario, est legitimado para accionar contra cualquiera que
detente el inmueble, el usuario y el comodante, pueden ser sujetos activos del proceso de
desalojo.
2.2.2.3.6.2. Sujetos Pasivos.
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responsabilidad. En esta audiencia las partes pueden hacerse representar por apoderado,
sin restriccin alguna
2.2.2.3.7.3. Actuacin
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el Juez
ordenar al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuarn los medios
probatorios pertinentes a ellas. Concluida su actuacin, si encuentra infundadas las
excepciones o defensas previas propuestas, declarar saneado el proceso. El Juez, con la
intervencin de las partes, fijar los puntos controvertidos y determinar los que van a ser
materia de prueba.
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o
improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las cuestiones probatorias que
se susciten, resolvindolas de inmediato.
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez conceder la
palabra a los Abogados que as lo soliciten. Luego, expedir sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de diez das
contados desde la conclusin de la audiencia.
2.2.2.3.7.4. Limitacin de medios probatorios.
Si el desalojo se sustenta en la causal vencimiento del plazo, slo es admisible el
documento, la declaracin de parte y la pericia, en su caso; as lo establece el artculo591
del cdigo procesal civil.
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