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PRESTACIN DE SERVICIO A LA COMUNIDAD

1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA


El Anlisis de la prestacin de servicio a la comunidad en nuestro sistema de
administracin de justicia peruano, nos ha dotado de un mecanismo de control y
seguridad penal, por medio del cual los infractores a la ley son sancionados
penalmente, aplicndoles cuatro tipo de sanciones, las cuales son: 1) Pena
privativa de la libertad; 2) Pena Restrictiva de la Libertad, entre las que se cuentan
a) Expatriacin, b) Expulsin; 3) Pena Limitativa de Derechos, entre la que
tenemos: a) Pena de prestacin de servicios a la comunidad, b) Pena Limitativa de
das libres, c) Inhabilitacin; y por ultimo tenemos la 4) Multa.
La pena de prestacin de servicios a la comunidad es aquella por la cual el
sentenciado tiene que prestar servicios comunitarios, como por ejemplo, limpiar
calles, jardines, registrar datos de archiveros, etc. Todos servicios pblicos que no
requieren mayor especializacin, y que cualquier individuo puede ejecutar. La
pena de prestacin de servicios a la comunidad es, en este entendido, una
sancin que puede perfectamente adaptarse o utilizarse como un sistema de
gestin empresarial, es decir, de produccin directa de generacin de riqueza,
productividad, rentabilidad, etc. Porque el servicio, por ejemplo, limpiar las calles
de la ciudad, o los jardines pblicos tiene un costo que asumen las instituciones
pblicas, y por ende, nosotros con nuestros tributos; por lo tanto, que un infractor
de la ley penal, sea sancionado con la pena de prestacin de servicios a la
comunidad, nos genera inmediatamente una mano de obra no slo barata, sino
gratis, por decirlo de alguna forma. Adems en la realidad esta sancin penal, no
si as efectivo la prestacin de servicio, solo es un saludo a la bandera.
De all que, se hacen necesarios cambios en la administracin de justicia, a fin de
solucionar los problemas que aquejan a una sociedad que se encuentra remecida
por la ola de eventos criminales, y as cubrir las necesidades de los justiciables y
variar la imagen deteriorada de las principales instituciones encargadas de
administrar justicia, tales como el Poder Judicial, el Ministerio Pblico, el Ministerio
de Justicia, etc., entes que se relacionan directamente con la labor que desarrollan
los abogados, las facultades de derecho, el colegio de abogados y dems
estamentos involucrados en el camino de la consecucin del bien comn
El poblador que acude en busca de justicia acude con desconfianza porque no
encuentra la respuesta acertada, pues este percibe al Poder judicial como un
rgano poco confiable, porque en l no existen una adecuada tipificacin del
delito por parte de los autoridades, que solo sancionan con penas benignas.
Cerrar las puertas del Poder Judicial a las personas de escasos recursos, adems
de contradecir el principio de igualdad, base de un estado social y democrtico de
derecho, tambin constituye una forma de incrementar la violencia social al no
existir medios adecuados para solucionar los conflictos. Esta situacin reduce las
posibilidades de desarrollo de las personas excluidas, afectando las capacidades
que les permitiran lograr un mejor nivel de vida.

Adems, considerando que las penas de prestacin de servicios a la comunidad


se pueden modificar con otros tipos de pena, segn la gravedad de delito. El Juez
tiene que sancionar las penas, de acuerdo al Cdigo Penal.
Por lo que se presenta la propuesta denominado: DEROGAR LA APLICACIN
EFECTIVA DE LA PENA DE PRESTACIN DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD,
a fin que se deje sin efecto dicha sancin penal, por ser solo saludo a la bandera
y establecer un rgimen de autoridad que garantice la justicia, la seguridad jurdica
y la estabilidad social en forma permanente, en pro del bien comn de nuestra
sociedad.
2. DELIMITACIN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
El problema de estudio se concentra en las sentencias emitidas por los
Juzgados de Paz Letrado y Juzgados Especializados en lo Penal de Juliaca, en
las cuales se hayan impuesto Penas Limitativas de Derechos, en la modalidad
de Prestacin de Servicios a la Comunidad, durante el ao 2014 y su ejecucin
a cargo del INPE.
2.1. Problema General
CUL ES LA INCIDENCIA DE LA APLICACIN DE LA PENA LIMATIVA DE
DERECHOS, PRESTACIN DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD, TANTO EN
LOS JUZGADOS PENALES Y JUZGADOS DE PAZ DE JULIACA Y QU
CONTROL DE SU EJECUCIN EJERCE EL INPE?
2.2. Problemas Especficos
a. CUAL ES EL VOLUMEN DE APLICACIN DE LA PENA DE PRESTACION
DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD EN JUZGADOS PENALES DE JULIACA EN
EL AO 2014?
b. CMO SE CONTROLA LA EJECUCION DE LA PENA DE PRESTACION DE
SERVICIOS A LA COMUNIDAD POR EL INPE?
2.3
OBJETIVOS DEL TRABAJO: La presente investigacin pretende alcanzar
los siguientes objetivos
2.3.1. Objetivos Generales
A. Conocer cul es la incidencia de aplicacin de las Penas Limitativas de
Derechos en los Juzgados Penales y Juzgados de Paz Letrado del Distrito Judicial
de Juliaca.
B. Conocer cmo es que el Instituto Nacional Penitenciario
ejecucin de las Penas Limitativas de Derechos.
2.3.2. Objetivos Especficos:
a. Precisar en qu delitos se aplican las Penas Limitativas de Derecho.
b. Precisar en qu faltas se aplican las Penas Limitativas de Derecho.

controla la

c. Conocer cul es el volumen de aplicacin de la pena de Prestacin de


Servicios a la Comunidad en los Juzgados Penales del Distrito Judicial de Juliaca
en el ao 2014.
d.
Conocer cul es el volumen de aplicacin de la pena de Prestacin de
Servicios a la Comunidad en los Juzgados de Paz Letrado del Distrito Judicial de
Juliaca en el ao 2014.
e. Conocer cmo es que el Instituto Nacional Penitenciario controla la ejecucin de
la pena de Prestacin de Servicios a la Comunidad.
f. Analizar por qu los magistrados en los procesos penales, por lo general, no
aplican la pena de Prestacin de Servicios a la Comunidad, a pesar que el Cdigo
Penal vigente sanciona varios delitos con esta clase de pena.
g. Identificar cul es la causa por la que escasamente se aplica la pena
Prestacin de Servicios a la Comunidad en los procesos penales.

de

2.4. JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACIN:


En los ltimos aos la poblacin penitenciaria en nuestro pas ha crecido
significativamente como consecuencia del incremento de la criminalidad, por lo
que, debido a sta problemtica surgen nuevas propuestas de aplicacin y
cumplimiento de la pena, como una respuesta de solucin a dicha problemtica
.

El estudio del derecho comparado sobre la materia investigada permite


tener una visin ms global de la determinacin de la pena; y, en base a ello
trataremos de establecer los criterios que imperan en el juzgador nacional a
efectos de motivar o justificar la imposicin de penas alternativas. Es as que la
justificacin jurdica de nuestro trabajo de Investigacin " Las Penas Limitativas
de Derechos en los Juzgados Penales y de Paz Letrado de Lima", se
encuentra respaldada en nuestra preocupacin por conocer en qu medida
se vienen aplicando este tipo de
pena en los respectivos Juzgados Penales
y de Paz Letrado de Juliaca, pues, si bien es cierto nuestra legislacin
contempla la aplicacin de las Penas Limitativas de Derechos como son la
prestacin
de servicio a la comunidad , la limitativa de das libres e
inhabilitacin establecidas en el Artculo 31 del Cdigo Penal vigente, las
cuales son aplicadas por nuestros jueces en forma autnoma o
como
sustitutivas de la pena privativa de la libertad de corta duracin, insistimos en
que el
objetivo especfico de la presente investigacin es el de llegar
a establecer el grado de aplicacin de la penas de
Prestacin de
Servicios a la comunidad y en qu medida el Instituto Nacional Penitenciario
efecta un control del cumplimiento de stas en las unidades u organismos
receptores Siendo el objetivo principal de este trabajo incidir en la aplicacin
de la pena de servicios comunitarios y sta cumple con sus fines de
prevencin, proteccin y resocializacin, cautelando a la
sociedad
de la
comisin de
nuevos ilcitos penales,especialmente cuando se trata de la

comisin de delitos menores o faltas, delincuencia de bagatela") pero cuya


comisin presenta
ndices cada vez ms altos en nuestro pas. Por lo que
tambin en la presente investigacin, efectuaremos un estudio sobre la
problemtica de la aplicacin de la pena de trabajo comunitario en los juzgados
de Paz con sede en las Comisarias de Santa Rosa, central; y, terminal terrestre.
A travs del presente trabajo de investigacin se
tratar de llegar a
establecer cules son las razones por las cuales en los Juzgados Penales
que no viene aplicando la pena de servicio comunitario como pena sustituta, lo
cual nos permitir
formular alternativas de solucin, que sirvan para
subsanar algunas de las deficiencias legales, administrativas, logsticas y
judiciales frente a sta problemtica.
Este trabajo de investigacin se justifica a travs del marco terico de la pena en
s, porque a travs de l se consolidan los conocimientos de la teora de la pena,
abordando las teoras absolutas, las teoras relativas, tanto en la prevencin
general como la prevencin especial y las teoras mixtas de la misma,
contemplada en la doctrina, legislacin y la jurisprudencia nacional y extranjera.
El estudio del derecho comparado sobre la materia investigada permite tener una
visin ms global de la determinacin de la pena, y en base a ello tratara de
establecer los criterios que imperan en el nimo del Juzgador nacional a efectos
de la determinacin sobre la imposicin o no de penas alternativas.
De otro lado, abordaremos las ventajas y desventajas de las penas alternativas a
las tradicionales penas privativas de libertad.
Finalmente este trabajo de investigacin persigue alcanzar objetivos de relevante
importancia, habida cuenta que, a travs de la investigacin de campo realizada,
permitir formular, alternativas de solucin para intentar subsanar las deficiencias
detectadas en los diversos sectores involucrados en esta problemtica con la
finalidad de hacer realmente que sin efecto pena de servicios comunitarios frente
a la congestin carcelaria, la estigmatizacin de la pena y la inocua imposicin de
penas suspendidas con reglas de conducta, pocas veces cumplidas, cuando no,
generadoras de actos irregulares en los juzgados ejecutores.
3. MARCO TERICO
3.1. POLITICA CRIMINAL DERECHO PENAL Y CONTROL SOCIAL: Estos
conceptos resultan basilares para poder desarrollar nuestra tesis, toda vez que las
penas limitativas de derechos se insertan en un sistema penal y ste es producto
de una poltica criminal, que es a su vez, la expresin de la tarea de control social
que cumple el Derecho Penal.
En trminos generales entendemos la poltica criminal como el conjunto de
planteamientos poltico-jurdicos en el mbito de la justicia penal y en su
concepcin especfica la definimos como la ciencia que se encarga de configurar
el derecho penal de la manera ms eficaz, a fin de que ste pueda cumplir con su
finalidad de proteger a la sociedad, frente a la criminalidad, manifestndose
dichos planteamientos en tres fases distintas: una pre legislativa, de orientacin al

legislador en la creacin de las normas e instituciones que sirvan al derecho penal


para una mejor tipificacin de las conductas; luego en la fase de
elaboracindogmtica y finalmente en la crtica del derecho vigente y formulacin
de reformas.
El principal medio de coaccin jurdica que existe es la pena, sta tiene la funcin
de motivar el comportamiento del individuo y es adems elemento integrante de la
norma penal. Segn explica Muoz Conde la funcin de motivacin que cumple
la norma penal es primariamente social, general, es decir, incide en la comunidad,
aunque en su ltima fase sea individual, es decir, incida en el individuo
concreto.
El control social es indispensable para la existencia y viabilidad de la sociedad,
pues determina los lmites de la libertad humana y es a la vez el instrumento de
socializacin de sus miembros.
En este contexto, el sistema penal representa una categora de control social
secundario, pues ste no crea los valores, slo cumple el rol de confirmar y
asegurar lo ya plasmado en otras instancias de control social, como son la familia,
la escuela, etc., pues las personas saben que est prohibido hurtar o violar porque
lo han aprendido primero como norma de conducta social y solo despus en su
nocin de la norma jurdico penal.
3.2. LA CONCEPCION DE LA PENA: Se define a la pena como una reaccin,
como respuesta a algo ya sucedido. Segn Hegel, la pena representa el mero
esquema lgico del restablecimiento del derecho violado por el delito.

Doctor GUZMAN necesito tu asesora mi hace difcil de armas este tesis de


investigacin
3.2.1. TEORIA ABSOLUTA DE LA PENA.-Es una teora de carcter
retributivo, que fija el sentido de la pena en la obtencin de la justicia y no en su
utilidad prctica se plasma en las concepciones de dos grandes filsofos
alemanes, Kant y Hegel. Para el primero, como ya se ha expresado, la pena es la
negacin de la negacin del derecho, cumpliendo as un papel meramente
restaurador o retributivo, cuya medida sera detemnada por el quanturn o
intensidad de la negacin del derecho que desvincula a la pena de sus efectos
sociales.
Para Kant la pena es retribucin a la culpabilidad del sujeto, entendiendo sta
como fundamento de la pena, negndole a la sancin penal legitimacin en la
persecucin de cualquier objetivo, sea en provecho del delincuente o de la
sociedad.

Esta posicin es defendida en Italia por Carrara, para quien la pena solo tiene un
fin en s misma y se traduce en el restablecimiento del orden externo de la
sociedad y por Binding en la propia Alemania, donde sostiene que la pena es
"retribucin de mal con mal".
KLausLudersen, analiza y critica en su obra tanto desde una
perspecrivaiusfilosfica y dogmtica como sociolgica y literaria y, as, de un
modo universal. No ha dejado duda alguna de que con la pena estamos ante un
fenmeno del ejercicio del poder estatal profundamente problemtico ''La critica a
la metaffsica y la limitacin de la acrividad estatal a la proteccin de bienes
jurdicos mensurables empricamente y la renuncia del Estado
de
Derecho a laconfonnacin de una cultura moral, han conducido a que apenas
alguien confi en encumbrar a la retribucin y a la expiacin como fin de la pena.
La despedida de la idea de la retribucin que se ha emprendido de esta manera,
elimina, sin embargo, al mismo tiempo, si uno se fija mejor, el sentido de la pena"
Segn BemdSchunemann, la teora neo-absoluta de la pena apareci,
principalmente, con el ropaje de una exgesis clsica profundamente filigranesca
y, de esa manera, forzosamente, debi dejar sin considerar tanto la filosofa
analtica como la sociologa4 As tambin, cambi de lugar la cuestin sobre la
interpretacin y reconstruccin de la teora de la pena del idealismo alemn, que
debe ser tratada en el meta- nivel, colocando en su lugar, en gran parte, las
preguntas sobre su correccin interna y validez externa, que deben ser tratadas al
nivel del objeto.
Jakobs dio un paso audaz al incorporar la teora retributiva de la pena en el
sistema de referencia de una sociedad concebida como "comunicacin nonnativa",
con la transfonnacin simultnea de un individuo entendido naturalsimamente en
una persona concebida como sujeto de nonnde imputacinDe esta manera ha
separado la inclusin de esta teora en concepto de derecho de la "filosfica de la
libertad", que tiene como objetivo el mximo posible de libertad para el individuo.
Sin embargo, de esa manera, ha catapultado ahora la teora de la pena de Hegel
al nivel de una moderna filosofa social que reposa sobre los pilares de la teora de
los sistemas funcionalista y del interaccionismo simblico, a pesar de que Jacobs,
cuando concibe una nonna como un "esquema de interpretacin para ventaja del
grupo"
y a la sociedadcomo una personificacin de la "comunicacin
nonnativa'>6, ya no menciona a sus padres intelectuales Luhmann, Schutz y
Mead. Pero es justamente a travs de ello, que Jackobs permite que se vuelva
particularmente claro
el "missing link" fundamental de la justificacin
contraintuitiva, que tiene su origen en Kant, del mal a travs de otro mal
temporalmente anterior (el del delito). El lugar crtico de las conclusiones que
representan la teora absoluta de la pena reza, en las palabras de Emst Amadeus
Wolf, del siguiente modo:" Debido a que el autor de un delito se le disminuye
el estado de libertad e igualdad constituido colectivamente, se le permite a l
mismo encontrar el camino de vuelta a larelacin de igualdad"
Segn Kohler, " La contradiccin de la vigencia que se produce a travs del
hecho
debe ser compensada de acuerdo a la razn jurdica general,

incluyendo, de manera equilibrante y generalizante , al autor de la negacin por l


mismo establecida"
Ese vao en la deduccin de la teora absoluta, que ha sido aducido
frecuentemente en contra de ella en la discusin anterior, constituye quizs su
punto dbil ms importante. Sin embargo, no es el nico. Se agregan por lo
menos otros dos defectos lgicos que se evidencia ya en su desarrollo clsico por
medio de Immanuel Kant y que hasta hoy no han sido convincentemente
disipados.
La deduccin lgica de la teora absoluta conduce, otra vez, a la pena desde
lasimple
lesin de la norma, porque
debe tratarse del simple
establecimientoabstracto de su ''vigencia", de tal manera que la lintacin a la
nonna penal significa una reduccin externa y no una limitacin trazada ya de
manera conceptual en
la
mismateoria absoluta
de
la
pena. Y
prescindiendo absolutamente de esto, no se ha vuelto hasta aqu lo
suficientemente claro cmo es que se diferencia el concepto de delito del
concepto de derecho en la filosofia de la libertad y tampoco si ella est en
condiciones de asimilar la adaptacin del derecho penal a las necesidades de la
desarrollada sociedad industrial y con ello a necesidades racionales.
Mientras
a la lesin de la nonna
solo se le agregue la "mala voluntad" como otra
caracterstica del concepto de delito, todava no tiene lugar una limitacin
material del delito como conducta socialmente daina cualificada a diferencia de
la simple lesin de la nonna.
Permanece poco claro si con la categoria de la lesin a la libertad pueden ser
adecuadamente comprendidas las modernas fonnas de aparicin del delito, como
es el caso de los delitos contra el medioambiente que ponen en peligro la
supervivencia de la humanidad en su conjunto. Si se entiende la lesin de la
libertad en el sentido de la escuela de Frankfurt del derecho penal clsico como
una lesin individual de una libertad determinable, se petrifica as el derecho
penal al estado de la sociedad actual.
La segunda dificultad consiste en que la teoria absoluta, dentro del marco de la
filosofia de la libertad fundada por Kant, presupone la libertad (de voluntad)
del autor del delito a retribuir y su fundamento choca ahora en la filosofia critica de
Kant contra otra aporiadificil de disipar.
Que la ley tenga para los hombres la forma de un imperativo resulta slo de que
l , como esencia oprimida por necesidades y mviles sensibles, no puede
construir una voluntad inclume incapaz de ninguna mxima que contradiga la
ley moral y de que solo " en una voluntad patolgicamente oprimida de un ser
racional puede ser hallada una contradiccin en contra de las leyes prcticas por
el mismo reconocida". Una lesin de la ley moral es posible en esta concepcin
solo si el hombre, como ser del mundo fisico, se deja determinar por sus
impulsos sensibles y, de ese modo, no hace valer la capacidad de libertad, que
fluye de la razn pura.

3.2.2. TEORIAS RELATIVAS de la pena.- Son aquellas de carcter relativo que


vinculan a la pena con fines de efecto social, estn basadas en las concepciones
de Franz Von Liszt, para el caso de la Prevencin Especial, que considera que la
finalidad de la pena es apartar al autor de ulteriores delitos y en Anselm Von
Feuerbach, para el caso de la Prevencin General, que asigna a la pena la funcin
de motivar a la generalidad a comportarse legalmente.
Cuando nos referimos a las Teoras relativas de la pena ella concibe la pena
como un medio ejemplar por afectar a la sociedad en general, vale decir, la pena
que se le impone al sujeto infractor de la norma tiene como finalidad influir en la
sociedad. Se ejemplariza al sujeto, se le utiliza como medio. Esta teora a su vez
tiene dos manifestaciones:
3.2.2.1. .Prevencin General; Establece que la funcin motivadora del Derecho
penal se dirige a todos los ciudadanos. La forma cmo tiene lugar este proceso
motivador es precisamente lo que diferencia las dos variantes que existen al
interior de esta teora: la prevencin general negativa y la prevencin general
positiva.
A) Prevencin general negativa: La teora de la prevencin general negativa se
caracteriza por ver a la pena como un mecanismo de intimidacin para motivar a
los ciudadanos a no lesionar bienes jurdicos penalmente protegidos. Este proceso
de motivacin a travs de la intimidacin puede verificarse en dos momentos
distintos del sistema penal:
En la norma penal: La prevencin general negativa mediante la conminacin penal
contenida en la norma penal fue formulada originalmente por FEUERBACH.
Segn este autor alemn, la pena debe ser un factor de inhlbicin psicolgica para
que los ciudadanos no se decidan a cometer un hecho delictivo. Este
entendimiento de la funcin de la amenaza penal presupone que exista un
vnculo psicolgico entre el mensaje de la norma penal y los ciudadanos. Es aqu
donde precisamente se presenta el primer cuestionamiento a esta concepcin de
la pena, pues se dice que la mencionada vinculacin psicolgica resulta muy dificil
de sostener en gran parte de la poblacin, ya que slo un nmero reducido de
ciudadanos ha ledo efectivamente el Cdigo penal. Por ello, la versin moderna
de esta teora entiende que la vinculacin entre la norma y los ciudadanos no tiene
un carcter emprico, sino normativo, es decir, que parte del hecho de que este
dilogo racional existe, aunque empricamente no sea as: todos deben conocer
las normas jurdico-penales.
La reformulacin normativa de la teora de la prevencin general negativa no la
libra, sin embargo, de otros puntos crticos. En primer lugar, se dice que existen
determinados delitos en los que la amenaza de pena no puede ejercer su funcin
motivadora, como sucede en el caso de los delitos pasionales, pues la decisin de
delinquir en estos casos no es producto de una evaluacin racional de los pros y
los contras de la accin. En este sentido, la funcin de prevencin general
negativa tendra que limitarse solamente a los delitos en los que el agente
haceefectivamente una ponderacin de costes y beneficios de su actuacin. As
las cosas, la aplicacin de la teora de la prevencin general negativa se reducira

slo a los delitos en los que el agente cumple el modelo de sujeto que acta
racionalmente, es decir, a los llamados delitos econmicos.
Pero incluso en el mbito de los delitos econmicos se ha cuestionado la realidad
del efecto intimidatorio de la amenaza penal. Se dice que para poder ajustar
adecuadamente la pena al proceso motivatorio es necesario fijar su cuanta de
manera concreta y no general, pues la ponderacin de costes y beneficios se hace
siempre en cada caso concreto, cambiando las variables de caso en caso. Para la
estafa, por ejemplo, se establece en el Pet una pena privativa de libertad de uno
a seis aos para intimidar, en general, a los ciudadanos a no realizar este delito.
Si bien la pena prevista de
manera general puede intimidar
en
determinados contextos (por ejemplo, cuando los beneficios sean minimos), esta
pena ser incapaz de generar un efecto disuasorio en casos en los que se trate de
ganar elevadsimas sumas de dinero. Por otra parte, puede ser que un delito no
muy grave requiera, en determinados casos, una pena muy elevada para poder
intimidar al delincuente (por ejemplo: un acto de denigracin del competidor del
que dependa la supervivencia de la empresa). En este sentido, la nica manera de
dar cierta fuerza intimidatoria a la pena seria hacerla legislativamente
indeterminada para que el juez pueda ajustarla a las necesidades preventivas de
cada caso concreto. No obstante, el grado de inseguridad al que llevara
semejante sistema penal resulta a todas luces inaceptable en un Estado de
Derecho.
Los defensores de la prevencin general negativa perciben los peligros de una
perspectiva nicamente disuasoria de la pena, por lo que sus actuales
formulaciones no se centran exclusivamente en la funcin intimidatoria de lapena,
smo que intentan precisar criterios de limitacin para evitar caer en situaciones de
terror penal (d principio de culpabilidad, por ejemplo). El principal
cuestionanento que encuentran estas concepciones atemperadas de la
prevencin general negativa reside en la dificultad de fijar d punto de equilibrio
entre los criterios de prevencin y la limitacin de la potestad punitiva. No puede
dejar de aceptarse un cierto decisionismo a la hora de fijar la frontera entre lo que
se puede motivar mediante una pena y los lmites a esta motivacin, lo que, por
otra parte, lo hace muy sensible a situaciones emotivas o subjetivas de la
comunidad. Una muestraclara de esta situacin son los dditos que afectan la
seguridad ciudadana.
En la fiecucjnpenaf. La prevencin general negativa_puede configurarse, por
otra parte, en d plano de la ejecucin de la pena. Esta variante de la prevencin
general negativa fue desarrollada por el filsofo ingls BENTHAM, quien coloca el
efecto disuasorio de la pena en su ejecucin Una muestra clara de esta finalidad
de la pena fue la ideacin del denominado "panptico", el cual era un diseo
especial de una crcel que permita a los ciudadanos ver desde fuera como los
condenados cumplan sus penas. El principal cuestionanento a esta visin de la
prevencin general negativa es la instrumentalizacin de la persona a la que se
llega con fines preventivos. No obstante, en una filosofia utilitarista, como la
angloamericana, este cuestionamiento no resulta tan relevante, en la medida que
desde esa perspectiva filosfica d sufrimiento de uno puede justificarse si con ello

se obtiene la fdicidad de la mayora. Esta finalidad preventivo-general


negativa puede verse an en la ejecucin de las penas en los Estados Unidos de
Norteamrica. Por el contrario, en una tradicin jurdica deudora de los
principios de tradicin europea (como la no instrumentalizacin de la persona), un
planteamiento como el esbozado resulta de difcil admisin como criterio general.
B) Prevencin General Positiva: La cual seala que la pena es una forma de
reforzar los valores de la sociedad o por lo menos reforzar la vigencia del
ordenamiento jurdico. En este sentido, la pena vendra a ser un medio para
reforzar la validez del ordenamiento jurdico. Se impone la pena al infractor de la
norma, para hacer ver al resto de la sociedad que existe el derecho, que no queda
impune su quebrantamiento y, finalmente, que se protegen ciertos ''valores" o
"estados" que la sociedad en conjunto considera importantes.
La formulacin original de la prevencin general positiva se mantiene en la lgica
de la motivacin de los ciudadanos, pero cambia en el mecanismo de su
realizacin. No es la intimidacin a travs de la amenaza penal la forma de
motivar a los ciudadanos a no lesionar bienes jurdicos, sino el fortalecimiento que
produce la pena en la conviccin de la poblacin sobre la intangibilidad de los
bienes jurdicos. Desde esta lgica, la tarea del Derecho penal consistir en la
proteccin de bienes jurdicos a travs de la proteccin de valores tico-sociales
elementales de accin, confirmando la pena al Derecho como orden tico. Por
ello, se agrega, esta visin de la pena superara el peligro de un terror penal
latente en una visin preventivo-general negativa, pues solamente la pena justa
sera la necesaria para confirmar los valores ticos del Derecho.
La teora de la prevencin general positiva no est, sin embargo, libre de
objeciones. Se le ha cuestionado realizar una labor pedaggica y educativa que
penetra indebidamente en la esfera de autonona atribuida jurdicamente al
ciudadano. En este sentido, esta teora tendra cierto corte autoritario, al imponer a
los ciudadanos ciertos valores ticos-sociales de carcter elemental. Desde
KANT el Derecho solamente puede exigir el cumplimiento externo de sus
mandatos y prohibiciones, pero no procurar que el ciudadano asuma las razones
de tales mandatos y prohibiciones. El reconocimiento actual del derecho al
libredesarrollo de la personalidad, hara poco viable una teora de la prevencin
general positiva como la descrita en nuestro sistema jurdico.
3.2.2.2.
La Prevencin E!Q)ecial: Estas teoras recaen sobre el sujeto
delincuente, la pena es un medio para intervenir en la vida del infractor de la
norma. Esta intervencin se justifica como forma de prevenir futuros delitos, para
tratar de reducir la peligrosidad del sujeto.
La llamada teora de la prevencin especial parte tambin de la idea del efecto
motivador de la pena, pero entiende que este efecto no se dirige a la colectividad,
sino al delincuente. En este sentido, no sera una teora de la norma penal, sino
una teora de la ejecucin de la pena. La comprensin de la pena como
prevencin especial estuvo contenida en el proyecto poltico-criminal de VON
LISZT contando con un amplio desarrollo por parte del positivismo italiano.
Segn esta teora, la pena debe intimidar al delincuente para que no vuelva a

cometer hechos delictivos. Si es que la pena impuesta al delincuente no le


produce un efecto intimidante, la teora de la prevencin especial establece que,
en estos casos, la pena tendr que asumir la labor de corregir a este sujeto
inintimidable. Si finalmente el sujeto inimtimidable resulta adems incorregible, no
quedar otra solucin que su eliminacin como peligro fututo de realizacin de
nuevos delitos.
Los esfuerzos de los representantes de la teora de la prevencin especial
orientados a sustituir la toga del juez por la bata del mdico no llegaron a
imponerse plenamente en los sistemas penales, pues la pena sigui vinculada a la
idea de injusto culpable. Sin embargo, hay que reconocer que esta tesis logr abrir
paso a una segunda va del Derecho penal, las llamadas medidas de seguridad,
las cuales se asentaron sobre la lgica de la peligrosidad del autor y sutratamiento
En el plano propiamente dicho de las penas, la prevencin especial tuvo una
fuerte influencia a travs de la doctrina de la resocializacin, la cual se desarroll
fuertemente en pases escandinavos y en los Estados Unidos de Norteamrica en
los aos sesenta. No obstante, despus de una dcada de gloria
la doctrina de la resocializacin ha sido duramente cuestionada. Se le critic llevar
a penas indeterminadas o muy severas en la medida que la liberacin del
delincuente slo podra tener lugar si se le ha conseguido resocializar, lo cual, en
la situacin actual de las crceles, resulta casi una utopa, un milagro. Pero, por
otra parte, esta perspectiva de la pena legitimaria imponer al delincuente un
determinado esquema de valores (el socialmente imperante[1]), lo cual
vulnerariael mbito de autonoma constitucionalmente reconocido a las
personas[2]. Por todo lo dicho, el fin de resocializacin de la pena se ha
convertido, ms bien, en una garanta del delincuente, es decir, en una posibilidad
que se le ofrece para poder reinsertarse en la sociedad (artculo 139 inciso 22
de la Constitucin Poltica del Per). Si el delincuente aprovecha o no esta
facilidad, quedar sometido a su absoluto criterio. Es independiente de la
sociedad y posee a su vez dos manifestaciones.
A) Prevencin Especial Positiva: Se plantea la pena como una forma, un
medio, para resociabilizar al sujeto infractor. La comisin de un delito y por ende la
aplicacin de la pena justificara al estado para intervenir en la vida del sujeto con
programas de escolaridad, trabajos forzados, psicolgicos, etc. Con el fin de
"corregir" o bien "sanar'' al sujeto. Por ende la pena seria indeterminada hasta el
punto de que solo se otorgara la libertad cuando el sujeto estuviese "corregido"
B) Prevencin Especial Negativa: Se plantea lisa y llanamente como la
neutralizacin del delincuente. La pena debe ser un medio para "sacar de
circulacin" al delincuente.
As mismo Pers;y Garca Cavem Profesor de Derecho penal Utversidad de Piura
sostiene que La comprensin del Derecho penal como fenmeno social nos
lleva necesariamente a las teoras relativas de la pena, es decir, a aquellas
teoras que entienden que la pena debe cumplir necesariamente una funcin
social. El consenso doctrinal llega, sin embargo, slo hasta este punto,
comenzando a romperse cuando se tiene que determinar cul es esta funcin

social. Si bien se suele reducir las teoras relativas a las que procuran fines de
prevencin, lo cierto es que cabe tambin otra orientacin: las teoras de la
reparacin o reestabilizacin.

3.2.3.TeorasdelaUnin:Son

teorasnxtas,desartolladaprincipalmente
por
ClausRoxin,
quien sealaqueuna pena solo eslegtimasies preventivamente
necesariayalavezjusta,entantoevitealautorunperjuicioque
sobrepaselamedidadelaculpabilidadporelhecho.Unapenaabsolutanosolo
malograraelcometido
socialdelderechopenal,sinoquetampocoseraacordea
los
fundamentos de unaConstitucin
democrtica,
yaque alserlapena
una
drsticaintervencinestataldebetenerunalegitimacinjurdicaquenopuedeser una idea
metasicade
compensacin
retributiva
de
la culpabilidad,
sino
solamentesuidoneidadeindispensabilidadparalasatisfaccindeloscometidos delEstado,
yaque
ste
no
estautorizado
paraimponer
penas
no
necesarias
desdeelpuntodevistapreventivo.
Pero,elmismoautorseala
quetampocosepuedelegitimarlapenaenfines
meramente
preventivos, porque lapenaconllevaunreproche personal alautor (casocontrario
seraunamedidadeseguridad)porloquenopuede
justificarse
nicamenteporsuutilidadpreventiva,sino
quedebepodersercomprendida
por
lcomomerecida,loquesoloocurrirsilapenaesjusta,directamenteunidaala
culpabilidaddelautorylimitadaporsumedida.

Elprincipiodeculpabilidadasdescritoestgarantizadoconstitucionalmenteen
Alemania, basada en el principio de dignidad de la persona humana.
Roxinconcluyesealandoquelapenarequeridapreventivamenteestlimitada
porlaculpabilidadysumedidayquelapenaadecuadaalaculpabilidadsolo
puedeserimpuestadentrodelmarcodelopreventivamenteindispensable.Es decirque
lapenadebequedarpordebajodelamedidadelaculpabilidadsielloes
preventivamenterazonable.
Los cuestionarnientosque se
han hecho contra lasteorasabsolutas y las
diversasteorasdelaprevencin,hanllevado,dealguna
manera,ala
formulacindeteorasdecorteeclctico quebuscancorregirlosexcesosalos quese
llegaraconlaasuncindelaperspectivadeslounadeellasEsasquese
handesarrolladoteorasdelapenaquecombinanlaperspectivaretributivacon
losfinesdeprevencin.Dentrodelasteorasdecorteeclctico
destaca
especialmentelallamadateorade launin o unificadora,segnlacualla pena
cumplirlauna funcin retributiva, preventivo-generaly resocilizadora.
Laideacentraldeestaformulacindoctrinalesquetodaslas
teorasdelapenacontienenpuntosdevistaaprovechables,porloqueconviene
utilizarlosafavordeunaformulacinconjunta.
Si bien podra pensarse

que una teora de la unin debera alcanzar fcil

consenso,lociertoesqueselahasometidotambinacrticasmuyseveras.El
reprochemsduroqueselehaceescrearnivelesexcesivosdediscrecionalidad,

enlamedidaquetantoellegisladorcomoeljuezpodranrecurriracualquier
teoradelapenaenfuncindeladecisinquequisierantomar.Porejemplo:sise
sepodrarecutriralaprevencingeneral

deseaestablecerunapenasevera

negativa,mientrasqueparasustentarlafaltadenecesidaddeimponerunapena
privativadelibertadaundelincuentepodratenerseenconsideracinelfinde
resocializacindelreo.Deestafonna,cualquierpenapodraserutilizadaenel
sistemapenal,recurriendoparasulegitimacinalateoraquemejorseajusteala
penadeseada.
Laarbitrariedadalaquepodrallegarseconunateoadelaunin,hatrado
consecuenciael

desarrollo

de

una

metateoaque

busque

como
ordenar

el

recursoalosdiversosfinesdelapena.Enestalneadiscurreprecisamentela
llamadateoradialcticadelauninformuladaporRoXIN,quienseencarga

deprecisarlafuncinquecumplelapenaencadamomentodesuexistencia:en
elmomentodelanormapenallapenacumpleunafuncindeprevencingeneral
informada

porlosprincipiosdeexclusivaproteccindebienesjurdicos

subsidiariedad;en
limitadospor

laimposicin

laculpabilidaddelautor

judicialdelapenalosfinespreventivosson
(retribucin);yen

elmomento

de

la

ejecucinpenaladquierenpreponderancialos finesde resocializacin.Como puede


verse, no se puede recurrir a cualquier fin de la pena, sino que,
dependiendodelmomentoenelqueseest,resultanpreponderantesunosfines

sobre

otros. En lamismalnea,cabedestacarelplanteamientodialcticode SILVA SNCHEZ,


quienrecogiendolasexigencias garantistascomo fines igualmente propios del
Derecho

penal,

sostiene

que

el

fin

legitimantedel

Derecho

penalresultadelasntesisdelasfinalidadespreventivasconlalgica
utilitaristaygarantista.Losexcesosalosquesepodrallegarconlalgicadela
prevencinselimitaran, deestaforma,conconsideracionesutilitaristasy garantistas.

3.2.4.La

funcinderestabilizacindelapena:Hasta

ahora

la

exposicinsehacentradoenlasdistintasvariantesde lasteoraspreventivasde la penao


de

teoraseclcticasqueparten

delalgicade

laprevencin.Sin

embargo,lafuncinsocialdelapenapuedeconfigurarsedeunmododistintoa como lo
hacen

las

teoras

de

la

prevencin.En

el

escenariodoctrinal

aparecidoelplanteamientodeJAKOBS.Sibienestemismoautordenominaasu

ha

comprensindelapena,aligualquesumaestro,"prevencingeneralpositiva",
anlisisdesu

planteamientomuestraclarasdiferenciascon

generalpositivadeWEI

ZEI..JAKOBS

un

laprevencin

cuestionaquelafuncindelDerechopenal

seamotivaralaspersonasaevitarlesionesalosbienesjurdicos,enlamedida
quecuandoelDerechopenalapareceenescena,

stosseencuentranya

lesionados.Porotraparte,losbienesjurdicosresultanlesionadosendiversas
circunstanciassin

que elDerecho penal tengaque intervenir por ello (una

personamuereporsuavanzadaedadounautomvilsedeterioraporelpasodel
tiempo),ascomoelDerechopenalintervienemuchasvecessinqueseprecisede
laefectiva

lesindeunbienjurdico(tentativa,porejemplo).Enconsecuencia,la

prohibicinpenalnoesnolesionarbienesjurdicos,sinonorealizarconductas
quesocialmenteseconsiderencapacesdelesionarunbienjurdico.

Comopuede

verse,eldelitonoseestructurasobrelalesinsinosobreladefraudacin

unaexpectativasocial

deno

realizar

conductas

de

socialmente

perturbadoras.Enestecontextodeideas,lapenanoprotegebienesjurdicos,
sinoquedevuelvelavigenciacomunicativa-socialalanormainfringidaporel
autordeunaafectacinalbienjurdico.
Comopuedeverse,enelplanteamientodeJAKOBS

sedestacaespecialmentela

necesidaddeunavigenciaseguradelanorma,entantosloasresultaposible
unaorientacinenloscontactossociales.

Sibienpodraprocederse

cognitivamentefrentealadecepcindeexpectativasenelmarcodeloscontactossociales
,esdecir,modificandodmoddodeorientacindemaneraquenose
vuelvaacometerdnsmoerror(noconfiarmsenlanormadefraudada),esta
formaderesolverladefraudacindelasexpectativasharafinalmentedificilla
convivenciasocialbasadaen

laconfianza.Por

consiguiente,la

norma

debe

mantenerseapesardeladefraudacin,demaneraquederrornoseencuentreen
losqueconfiaronenlanorma,sinoendsujetoquelainfringi.

Perocomoen

estoscasosnorecaesobredquedefraudalanormaunapoenanatNralis,como
sucedeaendmundosujetoaleyesnaturales,serequieredeuncastigoque
declareelfracasoenlaorientacinsocialdequieninfringelanorma.Estecastigo
convencionaleslapena.
Ensntesis,podradecirsequeparalaconcepcindeJAKOBS
elDerechopenal
obtienesulegitimacinmaterialdelanecesidaddegarantizarlavigenciadelas

expectativasnormativasesencialesfrenteaaqudlasconductasqueexpresanuna
mximadecomportanentoincompatible
conlanormacorrespondiente.La
reestabilizacinde
lasexpectativasnormativasesencialesse llevaacabomediante
unacto(lapena)queniegacomunicativarnentelaconductadefraudatoria,conla
queseponedemanifiestoquelaconductaddinfractornosecorrespondecon
las
expectativasnormativas vigentesy que stas siguen siendo modelo
deorientacinsocial.Como puedeverse,lafuncindelapenanotieneuna
incidenciasobreelindividuo,sinosobreelsistemasocial.Lapenadebe
imponerseparaelmantenimientodelaidentidadnormativadelasociedad.

LaconcepcindeJAKOBSnosehavisto
lapenacomocomunicacinsele

exentadecriticas.Alacomprensinde

hacuestionadodejardelado

lanaturalezadela

penacomounmal,deformatalquepodrallegarseaunapenaquereestabilicela
vigenciadelanormasinquenecesariamentelleveaparejadounmalpara

dautor.

Porlotanto,sienalgnmomentolanormapudierareestablecersesloconladeclaracin
delcarcterincorrectodelcomportamiento,
yanoserianecesaoimponerlealautorunmaladicional(privacin
delalibertad,porejemplo).
Ademsdeestacritica,alplanteamientodeJAKOBSselehaobjetadocentrarla
funcindelapenaenlavigenciadelanorma,conindependenciadesista
resultalegtimaono.Desdeestaperspectiva,

lapenacumpliraidnticafuncin

tantoenunEstadodeDerechocomoenunEstadototalitario.Enciertaforma,
elplanteamientode]AKOBSpodraajustarse tambinaunsistemano democrtico.
A laprimera de lascriticasformuladasJAKOBSresponde sealando que la reaccin
frentealdelitodebeobjetivarseenelmismonivelqueelpropiohecho
delautor,retirndoselelosmediosdeinteraccinatravsdelapena[2].Enla medida de
que este retiro de los medios de interaccin requiereuna base cognitivadel
fracasodelautor,

resultanecesaoquelapenaproduzca

dolor[3].Lasegundacriticaesvistapor

JAKOBSno

una

afliccinde

como

objecin,sinocomounaconsecuencialgicadesuplanteamiento,entantoeste
entiende

que

aldogmticono

lecorresponde

entrar

en

una
autor

lalegitimidad

externadelasnormas.Estacriticaresultasiendoextrasistemtica,locualno
afectaenloabsolutoelgradodecoherencia
lasdiscrepancias

alinteriordesusistema.Portanto,

condichoplanteamientosolamentepodrndiscurrirenla

correccindesuspuntosdepartida.

3.3.ALTERNATIVASCLASICAS

LAPENA

DE

PRISION:El

profesorGarcaValds,10nosdescribedosalternativasalaprisinefectiva,que
denominaclsicas:

A)La

suspensin

condicional

del

pronunciamientode

la

sentencia

(probationsystem),porlacualseimponealreounaseriedecondiciones
denaturalezaeducativayrehabilitadora,lasIIsmasquedebeobservar,
judicialdeldenominado

bajoelcontrol

Probationofficer,durante

un

plazodeterminado,acuyovenci!Ientoelreodebecomparecerdenuevo

ante

eltribunalparaquestedejesinefectolasentencia,sihacumplidolas
reglas,oparaquepronuncieelfallo,sinihubieracumplido.LasNaciones
Unidaslasconsideraunmtododetrataiiento,porqueelimputadotiene
queparticiparactivamenteenlapruebay paraellodebeserconscientede sudelito.

B)Laremisincondicionaldelapena(condenacondicionalosursis)En
estesistemasedeclaralaculpabilidadysedeterminalapena,pero se suspende

la

ejecucin

el

de

la

sentencia,

condicionndose

que

sentenciadonovuelvaadelinquirenunplazodeterminado.Adiferencia
delaprobationinglesa,

estemodelocontinentalnoestableceningn

mecanismodetutelaoasistenciaprobatoriaygeneraantecedentespenales
paraelsentenciado.

3.4.LASPENASLIMITATIVASDEDERECHOS:Sonpenasacogidas
ennuestroCdigopenalde 1991

3.4.1.AntecedentesdelasPenasLimitativasdeDerechos:Las
limitativasdederechos
estnmsalldenuestras

nosonunainvencin

dellegisladorperuano,susfuentes

fronteras,porelloesnecesarioreferimos

analizarsisuaplicacinresponde

penas

alarealidaddenuestra

aellasyas
sociedad

poder
yde

nuestrosistemajurdico,osiporel contrariosehaimplantado unsistemaajenoa nuestra


realidadydesereseelcaso sepueda encontrar ahlaexplicacin de porqu dichas penas
no tienenlaacogidaque seesperaba en nuestro sistema judicial.
Los orgenes msremotos deestaclasedepenas loshemos encontradoenla legislacin
rusa,

en 1926, como "Prestacin

de servicios a la comunidad

(artculos20y30delcdigopenalsovitico.En1960elcdigopenalruso cre la pena de


trabajos

correccionales

sin

privacin

de

libertad,

debancumplirseenel distritodeldomiciliodelcondenado.11

los

mismos

que

Debido a la superpoblacin carcelaria en la Inglaterra de la post guerra, el


legisladortuvoqueelegirentreconstruirnuevoscentrospenitenciariosoreducir

elenviodemscondenadosalassuperpobladascrceles,seopt por la segunda


solucin,

esasque

mediante

laCriminalJusticeActde1972,sedio

nacimiento

unaalternativaalapena

ala"CommunityServiceOrder'',como

privativadelibertadyqueseaplicabaalaspersonas mayoresde17aosque cometieran


undelitosancionado

conpenaprivativadelibertadysuduracin

se

fijentre40y240horas,suincumplimientogenerabalaimposicindeunamultade50libraso

larevocacindelamismasielcondenadocometaunnuevohecho punible.
Francianopodaquedarseatrsyviendoel

xitoquetuvoenInglaterrala

CommunityServiceOrder,instituy,medianteleydel10

dejuniode1983,ensu

leysustantiva,el"TrabajodeIntersGeneral",comounaalternativaalapena
privativadelibertad,sinsometimientoaprueba,paraaplicarse

adelitos

sancionadosconpenasdeprisindedosmesesacincoaos.
ElnuevocdigoPenalfrancsde1994contemplaestapenaensuartculo131-8
ylaconsideracomounapenacorreccional,aplicablesoloalosdelitosmenos
graves,pudiendo extenderse de 40 a 240 horas, previo consentimiento del
penado,conunlnitemximode18meses,siendo

elEstadoresponsableporlos

daosyperjuiciosquecauseelpenadoenlaejecucindeestostrabajos.
En

Italia,porley

del26dejuliode1975,seestablecieronlasnuevas"Medidas

AlternativasalaPrivacindeLibertad",lasemilibertad,laliberacinanticipaday
laasignacinapruebaalserviciosocial,siendo

consideradaestaltimalams

importanteporsudesarrollodoctrinarioyporlasexpectativasgeneradasporsu
entradaenvigor.
Esunapenaquesustituyealapenaprivativadelibertaddesdelosdosaoshasta
losdosaosconseismeses,enloscasosordinarios,mientrasqueydesdelosdos
aosseismesesatresaosparamenoresde21aosomayoresde70.
Noseaplica

lapenasustitutivaendelitosgravesyesrequisitopreviola

realizacindeunestudiodelapersonalidaddeljusticiableparadeterminarunaprognosis
deconductaquepuedaaconsejar

suimposicinsielreotieneun

pronsticofavorablednoposiblereincidencia.
SucontrolenestepascorreacargodelMagistrado

deVigilanciaquienpuede

disponersurevocacinsielsentenciadoincumplelasreglasdeprueba.

En

Portugal,tenemoselcdigopenalportugusde1982,conla"prestacaode

trabalboafavordacomunidade"comopenasustitutivadelasdeprisinymulta,
siemprequenoexcedande3meses,extendindosede9a180horasyprevio
consentimientodelcondenado.Lapenaconsisteenrealizarserviciosgratuitosal
Estado, aotras personas jurdicaso aentidadesprivadasque promuevan el
intersdelasociedad.
EnEspaa,elproyectoalternativodelCdigoPenalEspaolde1982introdujo
ensuartculo25,el''TrabajodeUtilidadSocial",quepermitelasustitucintotal
oparcialdelaspenasprivativasdelibertadinferioresadosaos

olademultay

siempreainstanciasdelcondenado,poruntrabajodeutilidadsocial,

cuya

duracinserigualaladelapena

sustituida,debiendorealizarsepreferentemente

hospitales,asilos,centros

asistenciales,educativoso

en

similaresyfueradel

horariodetrabajodeestosestablecimientos.
Sielsentenciadonoprestaelserviciodemanerasatisfactoriaolo

abandona

maliciosamente,eltribunalpodroptarentreimponerlelapenasustituidaouna
penaprivativa delibertaddelamismaduracin.
Peroessindudalalegislacinbrasilealaquemsnosinteresayaqueeslaque
haservidodebaseanuestralegislacin,yeslaqueporprimeravezlegislasobre
laprestacindeserviciosalacomunidadcomopenalimitativadederechos,es
decirjuntoalainhabilitacin.
Consisteenlaprestacingratuitadeserv1aos
hospitales,escuelasorfanatos

yotros

enentidadesasistenciales,
establecimientossimilares,enprogramas

comunitariosoestatalessegnlasaptitudesdelcondenado,por

un

totalde8

horassemanales.
En

elcdigo

penal

brasilerolaprestacinde

servicioalacomunidad

est

previstacomopenaautnomaycomosustitutivadelapenaprivativadelibertad en todos
los delitosculposos yen losdolosos cuando lapena privativade libertadimpuestasea
inferioraunaoysiemprequeelcondenadonosea
reincidenteysuscondicionespersonaleslo ameriten.
SucontrolestacargodelJuezdeEjecucinPenalquienademsseencargade
determinarellugardondeelcondenadoprestarelserviciootrabajo,ascomoel horario.

Ellosecomplementaconlaobligacindelaentidadelegidadeinformar

al

juezsobre

laasistenciayrendimiento delsentenciado,ascomo sobre su conducta.


EnelPer,precisaPradoSaldarriaga13queencontramosescasosantecedentesde
laprestacindeserviciosalacomunidad.Quizselmscercano,puedeserel
trabajoqueenobrasdelestadoodeinstitucionesdeutilidadsocial,considerel
cdigodeMaurtuacomoformadesustituirlaprisinconvertidacomonopago
deunapenademulta(art.24)Medidaquecomosesabenopuedeseraplicadaporfaltaderec
ursosydelaorganizacinrequerida.

propuesta

Tambinesdedestacarela

quesobrelainclusindelserviciocomunitariocomo

alternativade

penasprivativasdelibertad,formuloen1976SMALLenunainvestigacinsobre
realidadpenitenciariadelpas.
EneltrabajodeJorgeGustavoAbad,laprestacindeserviciosalacomunidad
totalmente nuevadentro de nuestra

es

historialegislativa;no encontramos

antecedentesdeellasenelCdigoPenalde1863,nienelde1924,cdigoeste
Contreras16que

quefuesustituidoporelvigenteCdigoPenalde1991.

PrecisaAbad

estamedidanofueaplicada

debidoalafaltadeorganizaciny

recursosrequeridosparasuejecucin.Cabesealartambincomoantecedente,
diramosindirecto,laprestacindeserviciosotrabajo,quedebanderealizaren
algunaobrapblicalosqueconformealaleysobreVaganciaerandeclarados
Vagos.
En

los

aos

setenta,lasmedidasalternativasalapena

privativade

libertad

tuvierongranacogida,bsicamente,debidoalacrisisenlaqueseencontrabala
penaprivativadelibertad.Enefecto,nohabadudaalgunadequelacrcellejos
deproducirlaresocializacinyreincorporacindelcondenado,producatodolo
contrario,estoes,sudesocializacinyestigrnacindeporvida.Eranecesario,
pues,hallarnuevosmediosque

permitieran"resocializar"enlibertad,menos

perjudicialesymshumanos.As,
sepostula,pues,lanecesidaddeacudiraunprocesoreduccionistadelusodelaprisin.Est
abademostrado,queunapoltica
augurarelxitodelDerecho penal,lo haba
llevadoalacrisis.

criminalexpansionista,lejosde

VlezFernndez,porsupartesealaquelaspenaslimitativasdederechosfueron
introducidasenelsistema

depenassinqueexistaunaideaclarasobresus

posibilidadesdedesarrolloennuestropas.Larecepcindeinstitucionescomola
penadeprestacindeserviciosalacomunidadodelimitacindedaslibres
estuvomotivadaesencialmenteporlabsquedadesustitutosalapenaprivativa
delibertaddecortaduracin.

As,elInstituto

NacionalPenitenciario(INPE),

rganodeejecucinycontroldeestaspenas,alafechahadictadounaseriede
disposicionesreglamentarias aefectosderegularsuejecucin,entrelasque destacanla
ResolucinMinisterial077-93-JUS(11-2-93),

mediantelacualsecrea

laDireccindeTratamientoenelMedioLibre.
Posteriormente,el18dediciembrede1998,sepromulglaLey

27030que

ademsderegularelprogramadeejecucindelaspenasdeserviciosala

comunidad,creelRegistroNacionaldeEntidadesReceptoras,instancia
enlaquedeberninscribirselasentidadesdelpasquerequieranlaprestacinde
serviciosdelosinternos.Asimismo,lareferidaleyfuemodificadapor laLey
27935(promulgadael28deenerode2003),

queamplalaposibilidadde

inscripcinenelregistroaotrasentidadespblicasoprivadas.
Sobre el particular, cabe menaonarque pese a los esfuerzos normativos
realizadosporpartedelINPE,
derechos

como

hastalafechalaimposicindepenaslimitativasde

laprestacindeserviciosalacomunidad

hacarecidode

eficaciapuestoquelasmismascarecendelosmecanismoseficacesycoercitivos
quehaganefectivasuejecucin,deviniendoestaspenasensimblicas.
3.4.2.Concepto de
PenasLimitativasde
Derechos
profesoruniversitarioVctorPradoSaldarriaga20

Elmagistradoy

definealasmedidasalternativas,

sustitutivos penales o subrogados penales, como aquel

conjunto de

procedimientosymecanismosnormativosquetienencomofuncincomnlade
eludirolimitar

laaplicacinolaejecucindepenasprivativasdelalibertadde

cortaomedianaduracin,porloquebienestimaqueselaspuedeconsiderar
instrumentos de despenalizacin y su sustento

como

se encuentra en la

experienciacriminolgicaquedemuestraquelaspenasdeencarcelamientode
cortaduracinresultanestigmatizadorasynegativasparaelcondenado

ypor

tantocontraproducentesyaqueademsatentancontraelprincipiodehumanidad de las
penas,

por

lo

que,

en

todos

los

sistemas

juridicos,se

ha

buscado

reemplazarlasporestosmecanismosalternativos,unodeellosesjustamenteel
prestacindeserviciosala

queesmateriadenuestroestudio,comoeselde
comundad.

Cuando
se
hablade
penaslimitativas,se
aludealassanoonesque
afectan
derechoscomoelejercicioprofesionalodelaparticipacinenlavidapolticadel
pas.En
estesentido elprototipo delaspenaslimitativasde derechos esla inhabilitacin.
Expone
PeaCabreraquecontrastadaenlarealidadla
ineficienciadelapena
privativadelibertadyconellaslospostuladosresocializadoresalextremoquela
prisinsolamentecorrompe
aloscondenados
envezdereeducarlos,estaspenas
significanlasmedidasmsadecuadas,dealliqueenelderecho
comparado
se
hablede(penasalternativas)parasustituiralaspenasprivativasdelibertad de cortaduracin.
Laspenaslimitativasdederechoennuestrocdigopenalde1991son:
a)
laprestacindeserviciosalacomunidad,
b)lalimitacindedas libres,y
e) lainhabilitacin.
Para Pea Cabrera , no escorrecto tratar aesta penas como limitativasde
derechos,puesconexcepcindelainhabilitacinlasotrassancionessonpenas
yseraconveniente

alternativasalaprisin

denominrseleas.Estassanciones

sehancreadoparareducirelempleoexcesivodelapenaprivativadelibertad,la
deprestacin

deserviciosalacomunidad,

sinduda

pena
esladems

dificilrealizacin.Lalimitacindedaslibresofreceladobleventajadeacogerenun
establecimiento adecuado al condenado yl a su vez se beneficie con las
actividadeseducativasuorientadasa surehabilitacin.
PeaCabreramanifesta
comienzosde1997,quelainclusindelaspenas
limitativas,dederechos"prestacin

deserviciosalacomunidad"haconstituido

la

innovacin ms fecunda del texto punitivo, no obstante que haba sido deseableque
estaafirmacin

fuerasiquieraparcialmente

correcta

(excluidalainhabilitacincomonovedadquenofueralainnovacinmsfecundaperosi una
innovacinfecunda)lociertoesquehanpasadomsde10(hoy18aos)aosde
lapuestaenvigenciade1991,perohastaelmomento suaplicacinenelpasno hareportado
proporcionesdealgunaconsideracin,nisehapodidoimplementar

debidamente

suejecucin,conelconsiguienteperjuicioparaellogrodelas
finalidadespolticocriminalesperseguidasconincorporacin alcatalogopunitivo patrio.

3.4.3

LaPena de

Prestacin de

Servicios alaComunidad en el

CdigoPenalPeruanode1991: Estasancinconsisteeneldeberdeprestar determinada


cantidad de horas de trabajo no remunerado y til para la comunidad durante
eltiempolibre,enbeneficiodepersonas necesitadasopara

finescomunitarios.
A)Antecedentes:EnPer,nuestroCdigopenaltieneprevistaalapenade
prestacindeserviciosalacomunidad,comounapenaautnoma,ensuartculo
34.,entantoquelosantecedentesdeesteartculo,seremontan

alCdigoPenal

brasileode1984.
Dichoartculotuvocomoexposicindemotivoselsiguientetexto:''loselevados
gastosquedemandanlaconstruccin ysostenimientodeuncentropenitenciario, obligan a
imaginar

nuevas

formas

de

sanciones

para

los

infractores

que

no

amenacensignificativamentelapazsocial ylaseguridadcolectiva".Aestaventaja deorden


financiero,seagregan

otrasinherentes

asuejecucinnocarcelaria:

manteniendoalcondenadoen el sistema social, (disminucin de riesgos de


prdidadelasocializacin)utilidaddelaprestacinoactividaddesarrolladasporelcondenad

o(generacindebeneficiossociales),disminucinoneutralizacinde
lascondicionesgeneradorasdelilcito(prevencin

deacuerdoconlasituacin),

concentracindeesfuerzoseneltratamientodelosdelincuentes

llamados

residuales(racionalizacindeobjetivos).
B)Concepto:"LaPrestacindeserviciosalacomunidad,consisteenuna
penadeprestacindedeterminadashorasdetrabajonoremuneradoytilala
comunidad,duranteeltiempolibre".
Nosetratadeuntrabajoforzadoenfavoralacomunidad.

Seconcreta

"voluntariamente"conelcumplimientodedeterminadastareas porpartedel penado en


diversasinstitucioneseducativasymunicipales,asistencialeso

en

obraspblicas,(centrosounidadesreceptoras)paralocualsedebetomaren
cuentalasaptitudesyhastalaspreferenciasdel

sentenciado.Dichaprestacinha

derealizarsepreferentementeendasferiadosafindenoalterarlospatrones
laboralesdelmismo.Porconsiguientepararespetarelsentidodelapena,habr
decoordinarseestamodalidadconelpropioprestadordelservicio.
ParaAbad,"laprestacindeservicios
alacomunidadconstituyeunapena
aplicadademaneraautnoma,sustitutivaoalternativadelapenaprivativade
libertad,orientadaaqueelcondenadopresteservicios
afavordelEstado,
gobierno
regionalo local como retribucin al dao causado con el delito
cometidoyatendiendoainteresesdeprevencingeneralencuantoasegure
ala
sociedadqueelsujetonovolveradelinquir,porsucarcter
intimidatorio;ydeprevencinespecialen
cuantoevitaelcarcterestigmatizantedelaprisiny

coadyuvealareeducacindelpenado,porsucarcterresocializador".
Lajornadadetrabajoesde10horasalasemana,yenningncasodeberafectar
lasaludfsicaomentaldelobligadonisudignidadpersonal.
Laduracinmnimadeestapenaesdediezjornadas.Lamximaesdecientocincuentisisjo
rnadas.

Consideramosqueestaopcinpunitiva,debeorganizarse

debidamente,esmuysuperioralfcilrecursodesuspendercondicionalmentela
ejecucindelapena,cayendoconelloenloqueMantovani,refirindoseala
suspensincondicionaldelapena,llama"demencialismo".
Estapenatienelascaractersticassiguientes
a. Obligacinderealizartrabajosgratuitoseninstitucionesasistencialesy
enobraspblicas.
b. Lostrabajosseasignanteniendoencuentalasaptitudesdelcondenado.
c. Lasjornadasserealizanenjornadasdediezhorassemanales,porregla
generalendasinhbilesyexcepcionalmenteendashbiles.
d. Tiene una duracin mnima dediez ymximade ciento cincuentisis jornadas.
Sedieroncrticas
alapenadeprestacindeserviciosalacomunidad,enel
sentidoqueconstitua

untrabajonoremunerado,prohibido,

constitucionalmente.

Aestaopininsedebedecir

quelostrabajos

comunitariossonunaclasedepenaynotrabajossujetosacondiciones
normales.Ademsloslugaresdondesedesarrollaeltrabajosondecarcter
nolucrativo,descartndosecualquiertipodeaprovechamientoindebidodel

trabajo

arealizarse.

Nosetratatampocodetrabajosforzados,pues,enlaprestacindeserviciosa

existeunelementoquelosdistingue
encuentalasaptitudesdelcondenadoparala

lacomunidad

rotundamentesetienen
asignacindelostrabajosa

realizarse.En

elmismo sentido, lasjornadasde trabajo no interrumpeneltrabajonormaldelcondenado


En nuestrocdigopenalde1991,estapenaaparececomo penaindependientey
comomedidaalternativaalaspenasdeprisinomulta.
Como explica el profesor Prado Saldarriaga29

comunidad, como pena directa, consiste en el cumplimiento de jornadas


semanales dedicadas aldesarrollo de servicios o tareas gratuitasen apoyo a centros
asistenciales, sanitarios o educativos lasque tendrn

lugar los das sbadosy

domingosconuntotalde10horas,pudiendoelsentenciadopedirque

se

lesealenotrosdasdelasemana.
Segn lo prescribe elsegundo prrafo del

articulo34del

Cdigo Penal, los

trabajosotareasdebenadecuarse,enloposible,a lasaptitudespersonalesdel sentenciado,


considerando

su

edad,

sexo,

educacin,

sicay

capacidad

duracin,atenordeloindicadoenelcuartoprrafodelcitadodispositivolegal,

que

su
como

sehasealado antes,esdeunmnimo de1Oyunmximo de150 jornadassemanales.


Tratndosedepenasustitutivalaprestacin

deserviciosalacomunidad

opera

conmutandolaspenasprivativasdelibertaddehastatresaos,cuandonofuera

posibleaplicaralcondenadounareservadelfallocondenatorioounacondena
condicional.
SealaPradoSaldarriaga30quelaregulacindelaprestacinde

servJ.aosala

comunidadrespondealaimprontabrasileayque,porendetienelasmismas
caractersticas,definidaspor
juridicaquelapena

pecuniaria

ValdirSnick,esdecir,tienelamismanaturaleza
oseapatrimonial;estestablecidaenintersdela

sociedad,noperjudicalasactividadeslaboralesoestudiantilesyesrealizadoenel horario

msadecuado a la realidaddel penado, pudiendo ser prestado en


diferentesentidades.
Conforme
exponeelprofesor

Roxin31eltrabajodeservicioalacomunid

puedereemplazarenlamayoriadeloscasosalamulta,cuandoelautorseaviene
voluntariamenteaello ysuventajaconsisteenquesetratadeuntrabajo constructivo,que
compromete

msalapersonaqueen

elcasodelapena

privativa

delibertadylamulta,dondeelautorsolotieneunrolpasivo (soportarlas).
Indicaestemismoautorquelalibrevoluntadquedeberapromoverseimpulsarla
alavezladisposicinacumplirlatareaasumidayprovocaraenelsentenciadola
hechoalgosocialmentetil,todolocual

sensacindeestarhaciendoohaber

resultaatodasluces,msbeneficiosoparalaresocializacindelpenadoquelas

penas

tradicionales.
depenas,basadasenel

Sobrelasobjecionesquesehaformuladocontraestetipo

supuestodequetraeraproblemasensuorganizacinquelaharaninviableyque
quitarlapuestosdetrabajoalapoblacinhonesta,Roxinseala queestas objecionesno
resultanslidas,puesto

que

yasehadado

en

Alemaniaeste

sistemabajoelnombrede"serviciocivilsustitutorio",parapersonasreacias
realizarelserviciomilitar,sinquesehayan
puedaaumentareldesempleo,

generadoproblemas.Encuantoaque
tampocoessostenible,puestoqueeltrabajo

comunitarioseprestajustamenteenpocadevacacionesyenfinesdesemana,
cuandootraspersonasdescansanyhacefalta manodeobra.32

C)

Fundamento:Elfundamentoyongendeestaspenassurgecomo

consecuenciadelacrisisdela

penaprivativadelibertadclsica(prisin)yporla

necesidadpolticocriminaldeidearnuevaspenasy/omedidasquesustituyanala
penaprivativa

delibertaddecortaduraciny,en

general,deliberaraldelincuente

delosefectosestigmatizantesquesignificaelpaso,aunporbreveplazo,porun
establecimientopenitenciario.
legislacionesde

otros

Estasituacintambinsehapalpadoenlas

pases,quieneshan

adoptado

similaresmedidascomo

respuestaalacrisisdelapenaprivativadelibertadysufracasocomomedio
resocializador,quedevieneasuvez,entodaunacorrientedepromocin
penasalternativasosustitutasalaprivacindelibertad.

de

Seestoptandoaplicarlapenaprivativadelibertadaloscasosgravesydemayor
peligrosidad,ascomolanecesidaddequelasreaccionespenalesseorientena
finalidadessociales.NosdiceAbadContreras,que"desdelaperspectivadeun

Estado

Socialy Democrtico de Derecho encontramos que no basta con


enfatizarelprincipioresocializadordelapena,sinoque

existelaimperiosa

necesidadderevisarafondolosrecursosdelosquedisponeelderechopenal,
analizandonoslosuidoneidadtericapara darcumplimientoaaquelprincipio, sino
tambin

lasposibilidadesrealesylos

condicionamientos

prcticosque

entraanlaaplicacindelapenaprivativadelalibertad,puesnocumplirjams
conelpropsitodelaresocializacindelsentenciadoaquien seleimpusodicha
sancin,especialmentedelosdelincuentesjvenesy/oprimarios".
Encuantoasuorigen,estaspenassurgencomoconsecuenciadelacrisisdela prisin yde
bsquedade

alternativasa

ella,alimentadotodo

ellospor

las

revolucionariasideasdeliluminismoylailustracin,engenerallapocadelas
lucesporlaqueatravesEuropaenelsigloXVIII.
politicacriminal

D)NaturalezaJurdica:Lanaturalezajuridicadependedela
decadapas.Enelnuestroselesagrupadentrodelasmedidasalternativas

tambincomopenasindependientes,regulndolascomounaclaseindependiente

o
de

pena, bajoelrubo de penas alternativas y como dos modalidades especificas de


sta, criterio que es adoptado por Abad, hablando de una clase de pena mas justa
que la pena privativa de libertad.
Ellegisladorperuanobuscaqueseimpongalapenaprivativadelibertadcomo
ltimaratio,reservndolasloparaloscasosdemayorgravedad,sinembargoen

la

prcticanoseestcumpliendoesepropsito,debidoespecialmentealadesidia
yfaltadecompromisoconelcambiopor

partedelamayoradelos

juecespenales,quecontinanaplicandolatradicionalprivacindelalibertad,efectivao
suspendida(condicional).

E)Finalidaddelapenadeprestacindeserviciosalacomunidad:
BoldovaPasamar35afirmaqueconestapenasepersigueevitaralgunosdelos

inconvenientesdelaspenasprivativasdelibertad,ydemodoespecialelque
implicalaseparacindeldelincuentedelasociedad,hacindoselepartcipeal
nsmotiempodelosinteresespblicosaltener

quecooperarenactividadesque

tienenesecarcter.
Porsuparte,AsaBarrita36sealaquelafinalidaddelapenadeprestacinde
serviciosalacomunidadesladefacilitarlareinsercindel

condenado,evitando

lacrceleimplicandoalacolectividadsocialenlaejecucindesanciones.
MapelliCaffarenayTerradillosBasococonsideran,adems,queconestapenano slo se
evitala

segregacindel

condenado,

sino

que

se

estimulaen

la

solidaridadconlosdemsmedianteunaseriedeocupaciones,fundamentalmente
enelcampodelaasistenciasocial;
CahuanaVellonmanifiestaquelapenadeprestacindeserviciosalacomunidad
tieneunafinalidadpreventivo-especial,principalmente.Enestesentido,sebusca
lareinsercindelsentenciadomediantelarealizacindelaboresenbeneficiodelacomunid

ad.Dentrodeestemarco,eltrabajoconstituyeunmediorehabilitador ensimismo.
Creemosqueelansiadofinresocializador,quesebuscacontodapena-que
asumecriteriospreventivosespeciales-,veenlapenadeprestacindeservicios
alacomunidadlavamsidnea,yaqueelcondenadodesarrollalaboresde
interssocialenlibertad(sinperjudicarportantosuvidacotidiana),quele
asuvez-afianzarsussentimientosdesolidaridad

permiteyrecapacitar

respectodesuactuardelictivo(msauncuandolalaborimpuestatienerelacin
directaoserelacionaconelbienjurdicolesionadoporelsentenciado).
DelmismopareceresRobertoBitencourt,quinconsideraquealdesarrollarlas
actividadescomunitariasimpuestas,elcondenado,sesientetilalpercibirque
estdandounaparcelade

contribucin

yrecibe,muchasveces,el

reconocimientodelacomunidad,poreltrabajorealizado.Estacircunstancia,en
opinindelautor,llevaalsentenciadoareflexionarsobresuhechoilcito,la
sancinsufrida,eltrabajorealizado,laaceptacindelacomunidadylaescalade

valorescomnmenteaceptadaporlamismacomunidad.Estareflexinfacilita"el
propsito personal de resocializarse", factor

indispensable en el

perfeccionamientodelserhumano.
Cabresperarunaeficacia

superior,afirmaMantovani,

cuandomayorseael

"contrapeso",pordecirlodealgunamanera,queeltrabajoadesarrollartengaque
verconeltipodedelitocometidocomoejemplosrvanoslaprestacindeuntrabajoenhospitales oasistencialesparalosautores
delesiones enaccidentes de trficoculpososodedelitosmenores contralaintegridad fsica.
Deotro

lado,respecto

alaaplicacindelapena

privativadelibertad,lapenade

prestacindeservicios alacomunidad,(como elrestodemedidas alternativas a laprisin)


tienepor

finalidadreducir

el

usodelacrcel,(conformeacriteriosde

proporcionalidadysubsidiariedad) slo en ltima ratio.Esto quiere decir, que


solodeberrecurrirse

alapenaprivativadelibertad

msgraves,esdecir,

cuando

setratedelosdelitos

deaquellosdelitosqueafectenlosbienesjurdicosms

importantesenunEstadosocialydemocrticodeDerecho.

F)

Caractersticasde

lapenadeprestacindeserviciosalacomunidad:

Entrelas principales caracteristicasde la pena de prestacin

de servicios ala

comunidad,encontramos:lagratuidad delalabor desempeada,lamencinde


loslugaresidneosparalaprestacindeltrabajo,loslimitesdelapena,ascomo

laduracin

delasjornadasdetrabajoydasdeejecucin.

Gratuidaddelservicio:Lagratuidad

del

trabajo

prestadoconstituyela

caracterstica esencialdelapenadeprestacindeserviciosalacomunidad.Esta pena afecta


principalmente,elderechoarecibir una retribucinpor eltrabajo realizado. Al parecer,
esta caracterstica convertiriaalapena de prestacinde
serviciosalacomunidadeninconstitucional,yaque setrataradeun"trabajo no
remunerado"prohibidoconstitucionalmente.Sinembargo,alrequerir
esta
delconsentimientodelsentenciado,quedara
laadmisindelagratuidad

pena

subsumidodentrodeesteltimo

delaprestacin.Astambin,enmuchaslegislaciones,

lagratuidaddelaprestacinlaboral,noabordalosgastosqueoriginalaejecucin

delapena(talescomo:pasajesymanutencin).
Finalmente,enlorelativoalderechoalaseguridadsocial,somospartidariosdela
tesisqueafirmasuplenavigenciaconrespectoalossentenciadosaunapenade prestacin
deserviciosalacomunidad.Realizandounsmilconlapenaprivativa
delibertad,dondeelnicoderechodelqueseprivaalcondenadoesjustamente
suderechoalalibertadquedandogarantizadoslosotros

derechos,podemos

sostenercategricamentequeenelcasodelapenadeprestacindeserviciosala
comunidad,tambinquedagarantizadoelderechoalaseguridadsocialdetoda persona.
Debe

quedarclaroquelosnicosderechosdelosqueseprivaal

sentenciadoaunapenadeprestacindeserviciosalacomunidad-enmateria
sonlalibertaddetrabajo

laboral-

yelderechoaunaretribucinporeltrabajo

realizado.Habraquepronunciarseenelmismosentidorespectoalgocedelos
"derechoslaboralescolectivos"(huelga,sindicacin,reunin),msauncuando
medianteelejerciciodeestosderechos,sebusca,antetodo,mejorasparalas
condicionesdetrabajo(pinsese,porejemplo,enelcasodeunhospitaldondese
realizaunahuelgaconlafinalidaddeobtenermejoras,encuantoacondiciones
dehigiene-usodeguantesymascarillas.

Elconsentimientodelsentenciado:Esteaspectoconstituyeunrequisito
imprescindible,yaque eltrabajoafavordelacomunidad,serealizarespetandoel
derechoalalibertaddetodapersona.As,tantolalegislacincomoladoctrina
comparadahanconsideradocomorequisitoindispensableelconsentimientodelcond

enado,paralaejecucindelapenade

prestacindeserviciosala

comunidad.Esto,aefectosdeeliminarcualquierindicioquepermitacolegirque esta pena


contraviene lo dispuesto en losConvenios de laOIT respecto al trabajoforzado.
Sinembargo,autorescomoBorjaMapelli/TerradillosBasoco,refirindoseala
supuestaequiparacinquesehacedelapenadeprestacindeservicios
comunidadconlostrabajosforzadossealan:"trabajo

ala

forzadoyobligadoson

doscosasdistintas,pueselprimerotieneuncarcteraflictivo,mientrasqueel
segundoseejecutabajolasmismascondicionesygarantasqueel

trabajoen

libertad.Porello,concluyenque"exigirsiempreelconsentimientointroduceuna
limitacinala aplicacindeestapena,muchasvecesinjustificada(pinseseenla
colaboracinencasosdegravescatstrofesocalamidades sociales).
AlrespectoCahuanaprecisaqueaefectosdeevitarestosinconvenientes,ydado
que,todamedidaalternativa,tienecomo

horizonte

principalsuaplicacinde

formaautnomaadiversosdelitosdemnimaentidad,seria

pertinenteuna

clusulaconstitucionalenlaquedeformasimilaracomosehareguladoparalas
penasprivativasdelibertad,sehagaunasalvedadrespectoasuplenaeirrestricta
enaquelloscasos

vigencia,

dondelaleyasloprevea.Adems,caberesaltar,que

obviamente,ninguna

persona,optaraporpreferirunapenaprivativadelibertad

aunadeprestacindeserviciosalacomunidad.Esevidente,quelaentidadde los derechos


que

se

encuentran

en

juego,son

completamente

distintos.

derechoalalibertadpersonalesunomuchomsvaliosoeimportante

El
queel

derechoalalibertaddetrabajo.

Laprestacinlaboral:Elcontenidodelaprestacinrealizableporel
condenadopuedeabarcartodotipodetrabajos, incluidolostrabajos calificados46

No

obstante,esimportante acotarquecualquieraqueseael
trabajoarealizardeberdesarrollarserespetandoladignidaddelapersona.En
consecuencia,nopodrimponersealsentenciadoningntrabajodenigrante,
inhumanooinfame.Tampocoesadmisiblequesedivulguesucondicinde
sentenciadoenellugardondeprestelosservicios,oquelaformacomose

desarrolleel

trabajoevidencieelcumplimientodeunacondena.Nadiedeber
tenerconocimientosobreel

cumplimientodelacondena,salvo,aquellosque

tenganaccesoadichainformacinenraznala funcindesempeada(aslos funcionarios


de

la

prisin).

El

supuesto

contrario,

neutralizara

los

pretendidosfinespreventivo-especialesquesebuscaconlamisma.

G)Consideracionessobre

las

caracteristicas

personalesdel

sentenciado:Elcriteriodecisivoparaestablecerelalcancedelasprestaciones

susceptiblesdesercomprendidasenlaejecucindelapenanoeslacalidaddela
prestacininabstracto,sinolascondicionespersonalesdelcondenado.
Asi,diversosordenamientos

jurdicostienenencuentaestacaracterstica,entre

ellos,elCdigopenalperuanoqueensuart.

34seala"(...)

losserviciossern

asignados,enloposible,conformealasapti111des delcondenado(...).
Lasaptitudesdebenentendersecomoaquellascualidadesqueposeeunsujetoy
quelo
hacenapto
o
idneo
paralarealizacinde
unadetemnadalabor
uocupacin.Dichas

cualidadespueden

ser

naturaleso

adquiridas.As,

por

ejemplo,ciertashabilidades y1odestrezas,ascomo conocimientosy1o capacidades


desarrolladaspor medio del estudio, trabajo o las propias
condicionesdevidadelsentenciado.
Laocupacinuoficiodelpenado,esunacualidadmuyimportanteateneren
cuenta,sobretodoparaefectosdeeficienciaypredisposicindelsentenciado.
Quedaclaroquelaactividadadesempear,serealizarptimamentesitiene
relacindirectaconeltipodetrabajooquehaceresquerealizaelsentenciado
cotidianamente.
Asimismo,laedadyestadodesaluddelsentenciado,sonfactoresprimordiales
paralarealizacindecualquiertrabajo,asufavorseesgrimirancriteriostales
comolahumanidaddelaspenas,elrendimiento,entreotros.

Serainadmisible

exponer,alsentenciado,aunriesgoopadecimientomayorporno

teneren

consideracinsuscondicionesfisicasypsicolgicas.
Finalmente,elhechodevalorarlacercanadeldomiciliodelprocesadoallugar
dondesecumplirnlaslabores

impuestas,importaunadeferenciaparaconel

sentenciadoenlorelativoasueconoma(pagodeltransporteparamovilizarse),
ahorrodetiempoyfacilidades,engeneral,parasutraslado.
Laconsideracinalascaractersticasindividualessejustificaporlas

dificultades

personalesosocialesquepuedetenerelofensorparacumplirconlaalternativa,
locualfundamentaque

estatengauncomponentedeayudaalapersona.Esta

justificacindelaayudaenlasalternativaspuedeplantearseincluso,comouna
exigenciauniversalsisepiensa,comoesrazonablehacerlo,quetambinlasalternativasa
laprisin

tienenelpeligrode

que

sus

consecuenaasdaosas

excedanlorequeridoparasatisfacersusfinesyqueporellolaayudadeberser
unelemento!imitadordelcastigo.

H)Laejecucindelaprestacindeservicioscomunitarios:

Estacargo

decadaOficinadetratamientoypenaslimitativasdederechodelasDirecciones
Regionales del INPE,

confonnadaspor un equipo encargado de evaluar,

controlarysupervisarlaejecucinencadacasoconcreto.Cabedestacarqueestas
direccionesdetratamientoseencargantantodelaejecucin
limitativasdederechocomodelaasistenciapostpenitenciaria.
Elprocedimientodeejecucinprevisto,enlneasgenerales,eselsiguiente:

delaspenas

36

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