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Ensayos para una

TEORA POLTICA
de la

CONSTITUCIN

ADALBERTO SALDAA HARLOW

Ensayos para una

TEORA POLTICA
de la

CONSTITUCIN

1996
ANA O
Asociacin Nacional de Abogados Democrticos

CLASiF.

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Primera edicin

Adalberto Saldaa Hadow

A Miranda Constanza
Un amor muy grande
para una mujer muy chiquita.

CONTENIDO
Pgs.

Prlogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Presentacin: Cul es el problema del Estado de Derecho y la
Constitucin en Mxico? . . . . . . . . . . . . . . . . . .

"XV
1

CAPTULO PRIMERO

Aproximaciones sucesivas
P!uME.RA PARTE

La Constitucin Incumplida '"


l.
2.
3.
4.
5.
6.

. . . . . . . . .

La constitucin incumplida (por el poder pblico)


La constitucin incumplida (por la sociedad) . . .
La constitucin incumplida (por la corrupcin) .
La constitucin incumplida (por la falta de divisin del poder)
La constitucin incumplida (por la indefensin de la sociedad)
La constitucin incumplida (por la participacin de la sociedad)

7
7
8
9
9
9
9

ANEXOI

Introduccin a la constitucin incumplida

13

ANEXO II

Epilogo general .

17

ANEXO III

Para leer las disposiciones constitucionales .

19

ANEXO IV

Rejlexinflnal sobre la constitucin incumplida.

33

IX

SEGUNDA PARTE

39
39

Garantas constitucionales y el derecho de reclamacin


J. Filosofta del derecho poltico .
2. La correlacin jurdica . . . . . . . .
3. Las garantas constitucionales . . . .
4. Derecho de reclamacin . . . . . . . .
5. Revisin de garantas constitucionales
6. Recurso de reclamacin .
7. Consideraciones finales . . . . . . . .
ANEXO

41

42
43
44
46

47

48

La divisin de poderes y el derecho de reclamacin .


Conclusiones del derecho de reclamacin de garantas
constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

51

ANEXO II

54

Anlisis de caso: el EZLN


TERCERA PARTE

Consideracin poltica de la legitimidad y legalidad del sistema de mandato para la formacin de la ley y el gobierno
J. La legitimidad de origen de la ley. . . . . . . . . . . . . .

61
61

ANEXO 1

La modalidad de la Constitucin
2. Legitimidad de ejercicio de la ley .

65
67

ANEXO 11

La Constitucin Incumplida: Complejidad de la legitimidad .

70

CAP1ULO SEGUNDO

Teora poltica de la Constitucin


1. Principios rectores . . .
J. La soberana nacional . .
2. Mandato poltico. .
3. Garantas del Gobernado
no Teora politica de la Constitucin: Legitimidad de origen.
III. Teoria poltica de la Constitucin: Los medios y legitimidad
de ejercicio ..
o

83
83
84
87

89
91

ANEXO

Gobierno representativo o mandato?

101

CAPTULO TERCERO
Anlisis del texto constitucional

Introduccin. .

103
PiuMERA PARTE

Criterios rectores

Introdu~wn

J. Acto de Soberana: Criterio de evaluacin


2. Mandato: Criterio de evaluacin
3. Justicia: Criterio de evaluacin . . . . .

105
105
105
108
112

SEGUNDA PARTE

Evaluacin Poltica de la Constitucin:


Consideraciones Iniciales . . . . . . . .
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . .
J. Teora poltica democrtica de la Constitucin:
La inconsistencia del texto . . . . . . .

115
115
115

TERCERA PARTE

Evaluacin Politica de la Constitucin: Garantas individuales


Introduccn , . . . . . . . . .
. . . . .
J. Libertades individuales
2. Garantas procesales . . .
. . . . .
3. Derechos sociales . . . . .
. . . . .
4. Derechos sociales derivados de la economa .
5. Derechos sociales derivados de la economa:
El caso especial del artculo 27. . . . . . . .
6. Conclusin de cumplimiento
7. Los recursos para hacer valer las garantias constitucionales
8. Conclusin general de garanuas . . . . . . . . . . . . . .

129
129
129

132
133
136

144
147
153
160

ANEXO I

Comentarios adiciona/es

161

XI

ANEXO

II

Caso ejemplificativo: La venta de las petroquimicas


ANEXO

III

171

Las garantas y el EZLN


ANEXO

167

IV

Los limites de la soberana nacional del pueblo, la reforma de la


Constitucin y las restricciones a las garantas individuales

175

CAPTULO CUARTO

Garantas constitucionales de laforma y operacindel gobierno


Introduccin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

183

PARTE NICA

Observacones principales del texto constitucional sobre forma y operacin de gobiemo . . . . . .


1. Divisin de Poderes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Poder legislativo-mandatario legislativo . . . . . . . . . .
3. Responsabilidad de los servidores pblicos (Ttulo Cuarto)
4. Federalismo . . . . . . . . . . . . . . .
5. Facultades de excepcin. . . . . . . . .
6. Ttulo Sptimo. Prevenciones generales
7. Conclusiones generales
8. Disgresin conceptual . . . . . . . . . .
Epilogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Advertencia: La importanciade los medios

XII

184
184
186
200
209
211
217

226
230
235
242

Jess llam a sus discpulos y les dijo:


".. .De la mismamanera que el Hijo del hombre
no ha venido a ser servido, sinoa servir. . . "

"Sabis que losjefes de las naciones


las gobiernan comoseores absolutos, y los
grandes /as oprimen con supoder. Pero no ha
de ser as entre vosotros, sino que el que
quierallegar a ser grande entre vosotros, sea
vuestro servidor, y el que quiera ser el
primeroentre vosotros, sea esclavo vuestro''.
San Mateo, Captulo 20, Versculo 24.

PRLOGO
Adalberto Saldaa, como buen estudioso del Derecho que es y
no simple dialoguista de la reformaburocrtica del Estado, no se
limita a las observaciones originales de un problema ni a las
conclusiones primarias quede ellassurgen. Investiga porfiadarnente, afina los resultados iniciales y de esamaneraalcanzapostulados
que significan una contribucin importante no slopara la doctrina
jurdica, sino tambin -y tal vez ms profundamente- para la
vivencia normativa de nuestro pas, cuyo cuadro jurdico no se
integra slo con leyesa veces legtimamente expedidas y sistemticamente violadas, sino tambin con mandamientos autoritarios,
contrarios a la Constitucin o con silencios destinados a proteger
la impunidad de los funcionarios delincuentes. El conjunto de
disposiciones jurdicas vigentes en el Mxico de 1996, nos ha
colocadoen unasituacin detalmaneraincompatible conunestado
de derecho, que cuando el presidente Zedillo afirma que en el
Mxicoactualprevaleceunestadode derecho, no sabemossi pone
en evidencia una manifiesta ignorancia, un espritu burln o un
propsitode inocultable mendacidad.
Mxico, en 1996, esunpasdeleyes queadems desercontrarias,
en muchos aspectos a la Constitucin, sufren un alto gradode incumplimiento y, paracolmo,losfuncionarios que lasincumplen disfrutan, en la mayor parte de los casos, de una poderosa coraza de
impunidad, que "los malosos" califican como "encubrimiento" y
los bondadosos como "agradecimiento",aunque ambos grupos se
unifican para calificarla conductavergonzosa del procurador.
Pero ante esa situacin, resultade enorme inters la reiterada
preocupacin del seor licenciado Saldaa para dar vida real y
eficacia a un recurso de reclamacin social que, fundado en la
Constitucin, entraeun eficazy fcilremedio que puedan invocar

xv

los ofendidos frente a las arbitrariedades, los abusos y los excesos


de las autoridades.
Gravemente postrado nuestro tradicional juicio de amparo que
tiene como fundamento inexcusable la independencia de los rganos del Poder Judicial frente a los del Poder Ejecutivo, se vuelve
necesidad imperiosa encontrar un mecanismo defensivo de los
derechos humanos frente a la prepotencia de las autoridades.
Reviste especial significacin en el estudio que comento la idea
de que el ejercicio de las funciones pblicas en una relacin de
mandato jurdico-poltico en la cual, de acuerdo con los artculos
39 a 41 de nuestra Carta Magna, el mandante es el pueblo y los
mandatarios son los funcionarios que estn obligados a dar satisfaccin al mandante.
El autor llega, al concluir su "Introduccin" a una dolorosa
pero cierta afirmacin:
"La autoridad se ha distanciado cada vez ms del pueblo
mexicano y, en consecuencia, cada vez se ha apartado ms de la
ley. Revertir esa tendencia slo puede hacerse con la mayor participacin de la sociedad exigiendo sus derechos de mandante, en el
contenido de la ley y en su aplicacin.
Contiene el ensayo del licenciado Saldaa agudas, contundentes frases que describen la actual condicin de Mxico. "El Presidente es la ley" -dice- y "La ley soy yo" -Le hace decir al
interfecto- "Lo que parece obvio en un gobierno de un solo
hombre", "El presidente es el poder ejecutivo, es el poder legislativo y es el poder judicial, y es todo esto junto. As que es el
gobierno, y es la ley, y ya encarrerado, es el Estado y hasta es
Mxico".
Seala, por otra parte, el autor un dato caracterstico de nuestro
derecho neo-liberal en el sentido de que los integrantes del pueblo
agraviado por violaciones constitucionales no tiene inters jurdico
en reclamarlas, porque no tiene inters patrimonial directo en ellas.
Esa afinnacin se compaginacon la moraljurdica y social del liberalismo Salino-Zedillista para el cual los nicos valores atendibies
son los crematsticos de la macro-economa y no los deleznables
humanos de la microeconoma, de los derechos humanos que no se
calculan en pesos, o mejor, en dlares.

XVI

Ante la imposibilidad de seguir, en todos sus detalles, el interesante sendero jurdico que nos abre el libro, me permito recalcar
un punto:
Tanto el presidente de la Repblica como los Ministros de la
Corte, al asumir sus puestos, protestan guardar y hacer guardar
la Constitucin (artculo 87 y 97 de la Constitucin), en ambos
casos, la protesta es complementada con la afirmacin de que si no
lo hicieren "que la Nacin se los demande".
Sin embargo, no existe medio jurdico alguno, expresamente
establecido, para exigir al Presidente y a los Ministros de la Corte
las responsabilidades en que hubieren incurrido, en frente y en
perjuicio de los ciudadanos. De esa manera, la demanda que pudiera
ejercer la Nacin se queda en pura bufonera; lo que se vuelve an
ms evidente en el caso del Presidente, contra el cual, segn el criterio
de los "juristas forestales" no procede a la accin de responsabilidad poltica, por estar excluido dicho funcionario, con alevosa
intencin, de la lista de funcionarios que, de acuerdo con el artculo
110 de la Constitucin, estn sujetos al juicio poltico.
Pero la verdad pura es que, en nuestro sistema de responsabilidad de los funcionarios de alto nivel, por violaciones flagrantes a
la disposiciones constitucionales, no existe ningn camino para
restaurar lanorma infringidani medio para resarcir a los ciudadanos
perjudicados.
Es, pues, este caso, y muchos otros ms, los que estn dando
plenajustificacin a la necesidad de crear un recurso o un conjunto
coordinado de ellos, de reclamacin de la sociedad o de sus integrantes, que coadyuven a una verdadera defensa de la Constitucin
y de todo el cuadro jurdico que en ella debe fundarse.
La cuidadosa lectura del libro del seor licenciado Saldaa
constituye -y all est uno de sus mritos- un panorama de cmo
el auto llamado neo-liberalismo salino-zedillista, de tufo harvardiano y sabor monetarista (o crematstico?), ha daado a nuestro
sistema jurdico, que hoy nos vemos en la inaplazable urgencia de
restablecerlo, con fundamento en tres principios esenciales:
Primero, la obligatoriedad del derecho para todos, incluyendo
los titulares de los ms altos rganos del Estado, segundo, que el
cumplimiento de las funciones pblicas es un deber ciudadano y no
y, tercero, que las funciones pblicas
una fuente de lucro

Personal

XVII

deben ser ejercidas como mandatarios del pueblo, con la debida


independencia y con miras a satisfacer el inters de la comunidad
y no el personal del gobernante o el de su grupo.
Tal vez, convenga poner en relieve una idea que campea a todo
lo largo del estudio: ---una de las races ms profundas de la omnipotencia gubernamental, que se realiza por encima de los mandamientos constitucionales reside en la obsesin, muchas veces cercana a la paranoia, de ejercer plenamente el poder, sin el valladar
de voluntad opuesta y sin el obstculo de la norma legal obligatoria.
Esa fuente enfermiza del poder poltico es una realidad indiscutible.
Pero la otra fuente, tan daada o ms que la anterior, es la mansedumbre, la sumisin, el temor o an la franca cobarda que aquejan
a muchos ciudadanos, que prefieren aceptar pacficamente la injusticia, el abuso, la indignidad y hasta la penuria de ellos y de sus
hijos, antes de alterar una paz que se hermana con el abuso, la
iniquidad y la injusticia infame. Sin embargo, esa tolerancia y esa
resignacin no son eternas. Llega el momento en que el caldero de
la infamia estalla y an los ms pacficos y los ms tmidos, los ms
medrosos y ms sometidos, estallan con violencia inusitada. Ese
estallido obedece a la acumulacin de injusticias y de abusos y a la
falta de remedios pacficos, legales, con los que los ciudadanos
puedan combatirlos.
Aunque ello excede de las capacidades mentales y morales de
nuestros juristas de conformacin burocrtica y presidencialista,
uno de los ms eficaces caminos para soslayar la violencia engendrada en la injusticia y en el abuso autoritario, es trazar, construir
y dar eficacia a los remedios jurdicos con los cuales la sociedad
civil, la ciudadana o el pueblo, como quiera llamrsele, pueda
hacer respetar su condicin de seres humanos miembros de un
verdadero estado de derecho.
Honor, pues," al estudioso del derecho que como el autor del
libro que tengo la satisfaccin de prologar, lucha por encontrar
caminos que nos conduzcan a una autntica superacin de un
verdadero estado de derecho sustentado en una Constitucin que
sea la expresin de la voluntad popular! Y por lo mismo, sea
respetada y cumplida por gobernantes y. gobernados.

XVIII

Lic. Emilio Krieger

PRESENTACIN
Cul es el problema del Estado de Derecho y la Constitucin
en Mxico?

El primero es que la Constitucin no se cumple en sus aspectos


bsicos (que son los ms elevados): soberana popular, divisin de
poderes, federalismo, garantas sociales, facultades expresas, garantas de legalidad y justicia, responsabilidades de servidores entre
otras.'
y no se cumple porque no hay medios adecuados de exigibilidad: se carece de un recurso funcional de reclamacin, particularmente social.'
Esto es en buena medida porque no se tiene claridad de la forma
de organizacin jurdica del mandato que se tiene establecido como
medio de accin, y que es diferente de un sistema de representacin
poltica. Y tambin porque no se aprecian como garantas constitucionales ms que las de los primeros 29 artculos, con algunas
adiciones como las del 123, 35, 31 y poco ms. El resto del
articulado se ve como obligaciones sin reclamante.
Tampoco existe una cultura del Estado de Derecho, de parte
del propio gobiemo,' de la poblacin civil" y la deformada.corrupcin de un solo partido. 5
I Adalberto Saldai1a Harlow. La Constitucin Incumplida. Insti&uto de Estudios de la
Revolucin Democrtica.Mxico, 1993.
2 Ibid. Reforma del Estado. Segunda Parte. El derecho social de reclamacin.
Asociacin Nacional de AbogadosDemocrticos. Mxico, 1996.
3 Ibid. Presupuesto por programas enMxico. Instituto Nacionalde Administracin
Pblica. Mxico, 1977.
4 Ibid. El Estado en la sociedadmexicana. Editorial Pon8, S.A Mxico, 1981.
s Ibid. DilogoPoUtico. Coordinador. Centro Regional de Investigaciones Multidisciplinarias. UNAM. MxiCo, 1993.

Adems,cuandose conoceque el texto originalde 1917ha sido


reformadoen cercade 400preceptos,a veces de manera fundamental, comocon la sustitucin salinistade proyectonacional,entonces
se presume el grado de deformacin acumulativo que ha sufrido,
cambiando su intencin original, por parte de cada presidente en
tumo.
Pero existe una causa adicional que es fundamental: qu tan
congruentees el texto constitucional? Qutanto es una ley democrtica y justa, toda ella?
As que la cuestin es complicada. Se requiere por lo tanto:
lo. revisar sus reformas y ya no hacer ms, con la facilidad
acostumbrada de la aberracin del mal llamado "constituyente
permanente" en que cualquierlegislativoordinario lleva a cabo la
accin extraordinariade reformar la constitucin.
20. Hacer que se cumpla. Una constitucin incumplida slo
tiene efectos declarativos.
30. Debe establecerse en el texto constitucional el recurso de
reclamacin social, de fcil acceso y eficiente operacin.
40. Para ello debe precisarse la organizacin del mandato
poltico.
50. y debe formalizarse que todo el texto constitucional tiene
las mismas caractersticasde derechosy obligacionesde los ciudadanos y del poder pblico, respectivamente, y no que slo los 29
primeros son derechos, y todos los dems no.
Por lo visto se requiere un proceso de revisin rigurosa, pero
partiendo de una reconceptualizacin de la esencia de la constitucin: la leyes ante todo una decisin poltica, que adquiere un
ropajejurdico para darle obligatoriedad.
El sustento de'la constitucines ser un acto poltico de autodeterminacin.
y por ello, el legislador constituyente original acierta en la
redaccin del artculo 39, de que la soberana nacional reside en
el pueblo. Esta es la esencia poltica que condiciona toda ley. Y
debe ser el principio rector por excelencia.
2

y la soberana popular se compone de 2 elementos complementarios: voluntad general, y beneficio del pueblo. Los dos juntos, ya
que son insuficientes por separado, pues es injustificable una voluntad general como ejercicio de la arbitrariedad y el capricho, o
sin sentido elevado de finalidad. Considerando que la ley, como el
poder pblico, deben ser medios para el fin ltimo: la felicidad y
beneficio general. Sin democracia poltica no hay ley legtima. Esta
es la teora poltica de la ley." Y slo con legitimidad previa el
derecho tiene sentido.

Despus de esto, es preciso apreciar que se establecen tales fines,


en una constitucin, como consecuencia del pacto social sobre un
proyecto de nacin. Por lo que la constitucin es un catlogo de fines.

y que para llevarlos a cabo, parece lo ms conveniente la


organizacin poltica y jurdica del mandato. Un libre acuerdo de
voluntades, que establece una relacin obligatoria entre 2 partes,
en que una manda y la otra obedece. Una es el mandante con
derechos de definir el mandato, y de hacerlo exigible, usando la
reclamacin, la rendicin de cuentas, la responsabilidad y la sancin, y aun el retiro o revocacin del mandato. Y el mandatario tiene
las obligaciones de cumplir con el mandato.

y que en trminos polticos, la soberana nacional del pueblo,


que crea y tiene el poder pblico, le transmite al mandatario
autoridad y poder pblico para cumplir con su mandato, en trminos
estrictos (de facultades expresas), y cualquier exceso de autoridad
e incumplimiento del mandato debe ser corregido, reparado y
sancionado.
El texto del artculo 41, de que "el pueblo ejerce su soberana
por medio de los poderes...", "en los trminos respectivamente
establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares
de los Estados", debe entenderse como la base del mandato poltico-jurdico. Porque ste parece ser el nico medio disponible para
que la voluntad general para el beneficio colectivo, se pueda ejercer
a travs del poder pblico, y que ste no acte por su cuenta, en un
6

AS.H. Reforma del Estado. Ibid.TerceraPlII1c. TcoraPollticade la Ley.

sistema de gobierno de una supuesta representacin semi-autnoma y en realidad unilateral y discrecional, sino condicionada por
trminos concretos de fin, de medios y de procedimientos. Todos
ellos establecidos para la legalidad del mandato.
As que una vez que se. replantea la teora poltica de la
constitucin, y de toda ley, bajo los 2 principios rectores y complementarios, de soberana nacional del pueblo, y su derivacin y
medio del mandato poltico-jurdico, lo primero que procede, es
revisar la congruencia de todo el texto constitucional con ellos. Para
apreciar si cada precepto es tan justo, como el principio rector de
voluntad general para el beneficio colectivo. Considerando laJusticia como deber ser axiolgico dentro de la sociedad.
y despus revisar si estn bien establecidos los trminos del
mandato poltico-jurdico.
En-tercer lugar replantear que todo el texto constitucional, por
las mismas razones anteriores, tiene un comn denominador de ser
derechos constitucionales del pueblo y el individuo, y obligaciones
correlativas del mandatario pblico, que slo detenta el poder
pblico como medio auxiliar para el desempeo de sus funciones,
pero que no es un poder pblico, sino un servidor.
En cuarto lugar, revisar la funcionalidad de la exigibilidad de
los preceptos constitucionales, para apreciar la necesidad urgente
del derecho de reclamacin.
y en quinto lugar reformar el artculo 135 para evitar que las
reformas constitucionales se hagan tan fcilmente, y que si el
principio general para la reforma de una leyes "observar los
mismos trmites establecidos para su formacin", cmo se justifica que para el caso de la Ley Suprema se concedan ms "facilidades", a pesar que trata de las cuestiones fundamentales?
En sexto lugar, debe llegarse a la conclusin de la necesidad de
un replanteamiento de la Constitucin, de acuerdo a su teora
poltica de ley justa, pero slo a travs de un nuevo congreso
constituyente; que confirme o corrija el proyecto nacional producto
del pacto social actual (de 1917 y sus 400 reformas no pactadas),
que tiene que renovarse o ratificarse peridicamente, para expresar
4

la voluntad general para el beneficio del pueblo, que es el fin ltimo


indiscutible socialmente. Y que debe ser producto de un amplsimo
consenso poltico. Y que en los tiempos de la actual Gran Depresin
mexicana, urge polticamente su expresin para normar las polticas y conductas del gobierno, en vez de que ste le imponga a la
soberana nacional, su voluntad en la decisin unilateral de la
estrategia a seguir y del proyecto nacional, sin consultar al pueblo
para el pacto social requerido: el pueblo de 100 millones de mexicanos, con 30 familias de multi-rnillonarios, 300 familias de muy
ricos, cerca de 2 millones de ricos, lO 15 millones de clase media,
y de 70 a 83 millones de pobres, quiere el capitalismoconcentrador y
extranjerizante o una economa necesariamente social pero con
crecimiento y no autoritaria, sino respetuosa de los derechos y
libertades individuales? La pregunta es elemental. Y la respuesta
debe quedar expresada en la ley constitucional.

y finalmente, en sptimo lugar, la cultura social de obediencia


a la ley slo puede desarrollarse llenando tres condiciones necesarias: 1) El origen y base democrtica de la ley. 2) Que sea una ley
justa 3) y que el primero que la acate sea la propia autoridad, en el
cumplimiento de su mandato.
La autoridad se ha distanciado cada vez ms del pueblo mexicano. y en consecuencia, cada vez se ha apartado ms de la ley.
Revertir esta tendencia slo puede hacerse con la mayor participacin de la sociedad exigiendo sus derechos de mandante, en el
contenido de la ley y en su aplicacin.
Agradezco al Dr. Humberto Muoz Garca por muchas razones,
a la Lic. Mara Estela Ros por su estmulo, a Luis Mndez por su
apoyo, al Lic. Ral Jimnez por lcidas y penetrantes discusiones,
al Dr. Rubn Poplawsky y su consejo de aceptar la enfermedad
social, para curamos, a Vctor M. Ramrez por su entrega y
profesionalismo, y a Roco, que le da sentido a mi esfuerzo, mi
arena por todas las que me tocan de cal.
Ciudad Universitaria
Abri/1996

CAPTULO PRIMERO
Aproximaciones Sucesivas
PRIMERA PARTE

I. La Constitucin Incumplida
1. La constitucin incumplida (por el poder pblico)

Ha sidoprcticatradicional mexicana la faltade cumplimiento


de la ley por el poderpblico, especialmente partiendo de la propia
Constitucin, como ley suprema.
1.1 Una hiptesis es que esto se debe a que la Constitucin es
tan solo una declaracin de buenos propsitos y compromete al
poder pblico afines irrealizables: "todo individuo tiene derecho
a recibireducacin"(artculo tercero), "toda personatienederecho
a la proteccin de la salud" (artculo cuarto), "toda familiatiene
derechoa disfrutarde vivienda dignay decorosa"(artculo cuarto),
"toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til"
(artculo 123).
La consecuencia de esta hiptesis, es que la ley constitucional
debe bajar sus expectativas, acercndose a la realidad.
y as slo preceptuarlo posible.
1.2 Una modalidad de lo anterior es considerar que el artculo
39 es francamente romntico, al sealarque "la soberana nacional
reside esencial y originariamente en el pueblo", y que todo poder
pblicodimanadel puebloy se instituye parabeneficio de ste". y
que la real politik lleva a considerar las relaciones de los factores
7

reales de poder en una lucha de intereses, y al derecho como un


medio de los poderosos para imponerse a las mayoras dbiles, o
como un instrumento de control social.
1.3 Otra hiptesis es que el poder pblico tiene una tradicin
de superioridad discrecional sobre la ley, con facultades meta-constitucionales... El presidencialismo fuerte y autoritario no slo est
por arriba sino ms all (?) de la ley.
Una modalidad de lo anterior es que precisamente una funcin
clave del presidente radica, en ejercicio de su autoridad, en administrar la aplicacin de la ley.
1.4 Otra modalidad radica en que si el presidente no est de
acuerdo con la Constitucin, o desea insertar en ella su poltica o
programa, entonces reforma la constitucin a discrecin, con base
en el control de la mayora del poder legislativo y los congresos
estatales. Llegando a llamar a esto, la facultad presidencial del
"constituyente permanente".

y se calculan en cerca de 400 las reformas constitucionales.


1.5 De tal manera que el poder pblico, esto es el presidente
que en nuestro caso es el que domina al judicial y legislativo, acta
como el gran legislador, el que administra la aplicacin de la ley, y
quien reforma la constitucin. Es quien decide la ley, en su letra, y en
cumplir y hacerla cumplir. "El presidente es la ley". "La ley soy
yo", lo que aparece obvio en un "gobierno de un solo hombre". El
presidente es el poder ejecutivo, es el poder legislativo y es el poder
judicial; y es todo esto junto. As que es el gobierno, y es la ley, y
ya "encarrerado" es el Estado, y hasta es Mxico.

2. La constitucin incumplida (por la sociedad)


En Mxico, la falta de cumplimiento de la ley por el poder
pblico, ha ocasionado que la sociedad tambin procure no acatarla.
No existe una cultura de legalidad, de apego a la ley, Como indicativo
de una ruptura de un pacto de convivencia. "Si la autoridad no se
somete a la ley, tampoco lo har yo. Porque si lo hago, quedo en
desventaja frente al poder arbitrario". O "no pago impuestos,
porque se los roba el gobierno".
8

3. La constitucin incumplida (por la corrupcion}

Una de las causas de la falta de acatamiento de la leyes sin


duda la corrupcin: para que no se le aplique a un particular, para
no pagar impuestos o multas, para obtener concesiones, para conseguir prebendas fuera de la ley, para detener la procuracin y
administracin de justicia. An en trminospolticos,la "dictadura
mitigada por la corrupcin".
4. La constitucin incumplida (por la/alta de divisin del poder)

Es indiscutible que lafaltade divisin delpoderentreel ejecutivo,


legislativo y judicial, en favordel primero; y entreel poder central y
el de Estados y municipios, hace por un incumplimiento de la ley,
pues no hay contrapesos.El presidencialismo autoritarioe impune,
hace nugatoria la funcin de justicia y de cumplimiento legal del
poder judicial, como juez independiente, tanto como la funcin de
contrapeso y soberana local del federalismo.
El control constitucional, y legal en general, depende en buena
medida de una estructura de divisin de poderes por funcin y por
nivel y geografa, que no se da.
5. La constitucin incumplida (por la indefensin de la sociedad)

La Ley Suprema no ofrece recursosa la sociedadpara reclamar


sus derechos. Son insuficientes el derecho depeticin y el de protesta.
y el recurso de amparo individual.
La sociedad no tiene capacidadde exigir el cumplimientode la
ley al presidente, y al poder pblicoen general. Son impresionantes
las disposiciones de que no tiene intersjurdico el pueblo agraviado en los artculos 97 y 105.
6. La constitucin incumplida (por la falta de participacin
de la sociedad)

Si bien la sociedad se encuentra frente a un contexto muy


adverso, en cuanto a su relacin con el poder pblico, en especial
las fuerzas del orden, como la polica y el ejrcito, y el ejercicio
arbitrario del poder ejecutivo; sin embargo, la ausencia o insufi9

ciencia de su participacin para ejercer sus derechos, favorece


sobremanera la impunidad de la actuacin de las autoridades de
manera discrecional.
7. Al grado de que en Mxico, los presidentes pueden decidir
casi cualquier cosa: desde expropiar a las empresas petroleras
como vender la petroqumica y la industria del petrleo, desde
expropiar la banca como privatizarla, desde tomar como poltica
oficial el populismo como el neo-liberalismo, el desarrollo estabilizador como el crecimiento con inflacin, desde un gobierno
patemalista a otro privatista, de justicia social o de concentracin
de la riqueza.
8. Quin tiene la culpa de la constitucin incumplida?
En orden de importancia se tiene a: l. El sistema poltico de
presidencialismo autoritario y centralista, que otorga impunidad a
la accin discrecional y hasta arbitraria del jefe de gobierno y su
aparato de poder. Es la dictadura de sistema poltico, que ha sentado
el imperium de la voluntad presidencial por casi 80 aos, de 1917
a 1996.
2. En segundo lugar, con las exculpantes anteriores pero con
las agravantes de la especializacin por funcin, el poder judicial,
especficamente la Suprema Corte de Justicia. Toda vez que se trata
de un poder especializado en derecho (como no lo son el ejecutivo
y el legislativo), que adems tiene por funcin exclusiva la imparticin de justicia, mismaque no puede concebirse sin la procuracin
del acatamiento de la ley. Por lo que el poder judicial tiene la
obligacin, antes que ningn otro poder, de cumplir y hacer cumplir
la ley. El artculo 97, en la protesta de ley seala "Protestis
desempear leal y patriticamenteel cargo de Ministro de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin que se os ha conferido y guardar y
hacer guardar la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y las leyes que de ella emanen, mirando en todo por el bien
y prosperidad de la Unin". "S protesto". "Si no lo hiciereis as,
la Nacin os lo demande".
Son casi exactamente los mismos trminos de la protesta de ley
del presidente (artculo 87), salvo que esta seala que el cargo se lo
10

confiere el pueblo, mientras que para los ministros no indica quien


se los confiere. Por lo que tienen la misma responsabilidad al inicio,
pero las funciones jurdicas del poder judicial lo llevan a cumplir y
hacer cumplir la ley al impartir justicia. Por especializacin de
funciones y de conocimientos, deben ser considerados los ms
obligados a cumplir y hacer cumplir la Constitucin, especialmente
al actuar de control legal del poder ejecutivo, y tambin del poder
legislativo.
Precisamente, la funcin de control constitucional del poder
judicial, concretamente de la Suprema Corte de Justicia, debe ser
la de promover por los medios legales necesarios el cumplimiento
de la Constitucin por los otros poderes pblicos. Como parte
esencial del contrapeso de la divisin de poderes (checks and
balances), para el equilibrio del ejercicio del poder pblico, y en
beneficio de la sociedad. Dicha funcin de control constitucional
debe ser en defensa de todos los derechos del pueblo soberano (y
no del gobernado), por sobre todo. En paralelo al recurso de amparo
frente a la violacin de garantas individuales.
3. En tercer lugar, la responsabilidad de la Constitucin incumpiida corresponde a la sociedad y sus individuos. Por los obstculos
previos mencionados, slo en parte es cierto que "el pueblo tiene
el gobierno que se merece". En Mxico, el pueblo no se merece el
mal gobierno que ha tenido, por culpa del sistema poltico, sostn
de los presidentes autoritarios sucesivos, y en menor escala por
parte de la falta de ministros de la Suprema Corte que hubieren
cumplido su compromiso histrico para hacer valer la Constitucin.
Sin embargo, todos los mexicanos compartimos la culpabilidad de
"dejar hacer y dejar pasar" al poder pblico, especialmente al
presidente y su aparato ejecutivo. No hemos sido lo suficientemente
"ciudadanos" para luchar o por lo menos promover que el poder
cumpla la ley. Hemos liberalmente tolerado la arbitrariedad y el
autoritarismo, as como la ilegalidad del poder. No hemos luchado
por nuestros derechos constitucionales, por hacer valer la ley. Y si
parte es por ignorancia y pobreza, parte es por no comprometemos,
porno pagarel precio de no someternos, tal vez producto del trauma
de violencia y muerte de la Revolucin, en la que no en balde
11

murieron ms de 1 milln. Tal vez esto ha influido, junto con la


tradicin secular de gobiernos de hombre fuerte, dictatoriales y
tirnicos, hasta llegar a la dictadura de sistema poltico, desarrollada
por los gobiernos revolucionarios, que as traicionaban la lucha
maderista por la democracia. Todo ello ayud a conservar la cultura
social del sometimiento y la tolerancia al poder y sus excesos.
Mismo poder prista que aduca que la tolerancia citada era comprobante de aprobacin pasiva del pueblo; pues si no votaban en
las elecciones presidenciales y menos en las otras, tal abstencionismo, en vez de una participacinpara un voto de rechazo,o el manifestarse en contra o hasta levantarse en armas, era signo de aceptacin.
Los mexicanos, todos lo de la ahora llamada sociedad civil, no
hemos sido capaces de participar para hacer que la Constitucin se
cumpla, ni siquiera como medio de ejercer los derechos colectivos.
4. Parece anecdtico recordar que Venustiano Carranza lidere
la lucha revolucionaria, tanto contra los porfiristas del golpe de
Estado a Madero, como contra los grupos populares de Zapata y
Villa, con la bandera de "la constitucionalidad". El "Primer Jefe
del Ejrcito Constitucionalista" en cuanto gan la contienda, promueve un cambio de constitucin. Por lo que sorprende la pretensin de ser defensores de la legalidad de la Constitucin de 1857,
que en su tiempo promovi a su vez el general-presidente Comonfort, pero una vez expedida, la desconoce y abandona el poder para
luchar contra ella, por considerarla muy liberal.
Por qu el afn de tanto apreciar la constitucin, como la
mxima expresin de la ley, si existe una historia de incumplimiento? Cmo es que el poder pblico la maneja como su bandera
permanente y la sociedad la tiene en tan alta estima, a pesar de que
el poder no la acata y la sociedad no la defiende ni la hacer valer?

12

ANEXO 1
INTRODUCCINl
l. Al estudiar la Constitucin surge la diferencia que hay entre
la norma y la realidad. Cmo puede el jurista explicar el fenmeno
mexicano del gran distanciamiento entre la ley y la realidad?
Hay varias hiptesis:
1.1 El subdesarrollo cultural y poltico que permite al gobernante establecer la ley que quiera y no cumplirla, y al ciudadano no
hacerla valer. La cultura poltica del no acatamiento de la ley se
atribuye a metas muy elevadas y resultados que en consecuencia
son muy inferiores.
1.2 La cultura mestiza de sobreposicin de la espaola a la
indgena, que estableca una dualidad, una ambivalencia, tanto en
trminos religiosos como artsticos y tambin polticos: se importaba la ley con los ltimos adelantos mundiales como medio para
educar y elevar la condicin de los primitivos. Normas modernas
para una poblacin pre-moderna. Las mejores constituciones hechas por la lite extranjera dominante, para una poblacin indgena
y mestiza a la que quera hacer a su imagen y semejanza. Asimismo,
la prctica colonial de "obedzcase pero no se cumpla".
1.3 La corrupcin generaly poltica para ejercer impunemente
el poder pblico paralelamente a la ley (seleccionando normas),
como en las constituciones de 1824 y especialmente la de 1857. Y
cuando despus de la guerra civil de 1910 viene el Congreso
Constituyente de 1917, se requiere un pronunciamiento poltico
I Adalberto Saldafta Harlow. "La Constih:in IncumpUrJa", pg. S, Instituto de
Estudioade la Revolucill Dentocr*ica, Mxico, 1993.

13

elevado. Despus viene el pragmatismo en el ejercicio del gobierno, que deja a un lado los ideales democrticos que se consideraban
impracticables, y opera un sistema de hombre fuerte indiscutido
para estabilizar al pas; entonces se da prioridad al crecimiento
econmico y al capital privado sobre los anhelos de justicia de las
mayoras pobres. Combinando las ms altas intenciones con un
sentido prctico de la realidad, en que las primeras quedan en la ley
y las segundas en la operacin gubernamental; se deja aquellas
como factor de referencia para la accin que algn da pudieran
acatarse. Lo ms singular es la dualidad, que puede verse como
esquizofrenia poltica tipo Dr. JekyU y Mister Hyde, o como perversin para la dictadura perfecta y la corrupcin de la ley por la
poltica,o como la lucha entre lo deseabley lo posible,entre los anhelos
y la cruda realidad. Y as la lite gobernante desarrolla un sistema
poltico para eludir encubiertamente el cumplimiento de la Constitucin, sin cambiarla, sino cuidando las formas para mantener su
imagen. Pero deja otra vez la conciencia social ambivalente de que
el pueblo debe obedecer al poder de la autoridad ms que a la ley,
pero que tal poder no tiene autoridad moral por no cumplir la ley. Y
tampoco se cumple la norma de que el pueblo est sobre la autoridad
pblica.
2. As, el modelo de gobierno mexicano logra disociar forma
de fondo, organizacin de operacin, y establece la apariencia de
un rgimen de derecho que postula una democracia semi-directa
(la soberana nacional que el pueblo ejerce por medio del poder
pblico, artculos 39 y 41, y que condiciona el ejercicio del Poder
Ejecutivo en sus mltiples facultades), en pos de los valores sociales
superiores de justicia, libertad, dignidad y de constante mejoramiento de vida de las grandes mayoras. Todo ello ligado a una
realidad contrapuesta de realpolittk, de hombre fuerte presidencial,
de absolutismo propenso al autoritarismo, que maximiza la actuacin del poder pblico, sin provenir de ni rendir 'cuentas al pueblo,
sin contrapesos funcionales o regionales. Existe el propsito de
conservar el monopolio del poder usando como estrategia la prioridad de la estabilidad social que sustenta el crecimiento econmico, que depende de los incentivos al gran capital privado local y
14

extranjero, manteniendo un piso social mnimo va la intervencin


pblica directa en la economa y los servicios pblicos.
Esto es: un modelo con apariencia de un sistema de gobierno
social, democrtico de derecho, y una realidad y operacin de un
sistema de gobierno monocrtico presidencial de realismo poltico
por fuera de la ley para la conservacin del poder. O si se quiere
definir as: un sistema de gobierno decididamente no democrtico,
de derecho aparente, selectivo y "fabricado", y de beneficio social
que pasa por los requerimientos de crecimiento econmico del
capital privado, con su previo beneficio diferencial. Todo como
medios pragmticos para conservar el poder por la clase poltica
oficial, encabezada por el Presidente.
El sistema poltico de control toma el lugar del sistema de
gobierno formal.
3. Pero independientemente de su origen y causalidad, de la
sociologia del sistema de gobierno, lo importante es el significado
de la separacin y unin de la ley y la realidad:
3.1 El gobierno se separa de la ley; no la deroga, sino que la
deja en su carcter obligatorio. Pero en la medida que no se acata
la ley, se viola y la simulacin no la disculpa ni atena sino que la
agrava, sobre todo cuando viene de la autoridad.
3.2 Por lo tanto, es el gobierno el que se pone en la ilegalidad
y queda la posibilidad de castigo, no por s mismo, pero s por una
nueva autoridad.
3.3 Tanto los gobernantes como los gobernados estn conscientes de la simulacin, dualidad y ambivalencia, y aparentemente las
aceptan;
3.4 Pero en la conciencia social queda que el pueblo no es
soberano ni est arriba de la ley y del poder pblico, y que ste no
se sujeta ni al pueblo ni a la ley, sino que hay una tergiversacin,
una irregularidad; pero corregirla requerira un esfuerzo maysculo, mayor que el de la Revolucin.
15

3.5 Entonces se tolera al poder para conservar la estabilidad,


pero se le repudia por no acatar la ley, y en el momento propicio se
le puede rechazar, en un movimiento de restauracin de la legalidad
3.6 Y de restauracin de la legitimidad poltica proveniente de
la voluntad general y el bien comn.'
4. Un buen punto de partida para descifrar la realidad poltica
de Mxico es el anlisis de su forma de gobierno; por un lado, toda
vez que el gobierno significa la parte ms importante de la sociedad
debido a que el ejercicio del poder pblico condiciona al todo, y
por otro porque sus caractersticas de forma y funcionamiento son
especiales.
De inicio se aprecia la diferencia que existe entre la formalidad
legal y la realidad, es decir entre la organizacin y el funcionamiento del gobierno, derivado de un esquema de poder.' El esquema se
refiere a cmo est estructurado el poder pblico y cules son sus
relaciones con los dems factores de la sociedad. En Mxico este
esquema se sustenta en la disociacin entre forma de gobierno,
como marco para el ejercicio del poder pblico, y sistema poltico,
y en la dominacin de ste sobre el primero, pero sin cambiar la
organizacin formal.
5. La Constitucin, como norma fundamental, establece la
forma de gobierno. A continuacin se enlistarn primero algunos
preceptos, junto con una calificacin inicial sobre su existencia real
y un juicio sobre su significado y resultados.
En el ttulo segundo (de nueve en que se divide la Constitucin),
en el captulo primero (de dos), se trata acerca de la soberana
nacional y la forma de gobierno, considerando sta como una decisin
1 El gobierno que no proviene del pueblo y se valida a si mismo por la detentacin y
ejercicio del poder no puede recuperar la legitimidad (ni en una "legitimacin secundaria"),
aun cuando gobierne bien. De otra manera no importara que un gobernante no se origine en
la voluntad general, si despus se puede convalidar en el ejercicio, lo que de hecho legitimara
cualquier sistema poltico anti-democrtico de transmisin del poder.
2 La cuestin en juego es la positividad acatada o cumplimiento de la ley. La ley
vigente es oblgatoria y debe ser acatada, y cuando el sistema poltico acta para que no sea
positiva, la transgresin dibuja un modelo de <operacin real que aqu se denomina informal,
por ser paralelo y ajeno a las formalidades del modelo legal.

16

de la voluntad popular. Sin embargo, los articulos 39, 40 Y 41


establecen algunos principios generales que deben ser complementados por otros como los de la divisin y organizacin de los
poderes y su especificacin concreta, as como de la Federacin y
otros a lo largo del texto constitucional. Por ello la forma de
gobierno es una materia que se establece por muchos frentes y no
slo por uno, como parecera por el captulo primero del titulo
segundo. Sobre estas consideraciones se presentarn a continuacin
cuatro grupos de normas constitucionales sobre los elementos ms
relevantes para este anlisis.

ANEXO JI
EPLOGO GENERAV
En las dos partes de este trabajo se ha argumentado que la
Constitucin no se cumple o se cumple parcialmente en muchas de
sus disposiciones. Pero queda la pregunta: qu debe hacerse para
que se cumpla la Constitucin en su letra y espritu?
Por un lado debe considerarse que, ms que un problema
jurdico, se trata de un problema poltico. Mientras exista un rgimen de gobierno de un solo hombre, la ley ser obra de la soberana
presidencial en su promulgacin y reformas, y el Presidente la
cumplir a su discrecin. No ser un mandato poltico general del
pueblo para ejercer la soberana a travs del poder pblico, ni
existirn condiciones para hacer valer su obligatoriedad, pues para

tener un Estado de derecho es preciso contar con un rgimen de


gobierno democrtico. Es decir, el mismo que establece la Constitucin, con la soberana nacional residiendo en el pueblo, del que
dimana todo poder pblico, que instituye para su beneficio, con el
inalienable derecho de sujetarlo a su voluntad en funciones y
organizacin y cambindoselas cuando crea necesario; y el pueblo
ejerciendo soberana por medio de los poderes, integrando una
1

La Constitucin Incumplida. Ibid, p. 92.

17

representacin democrtica, republicana y federal, apoyada en los


partidos polticos corno entidades de inters pblico para promover
la participacin del pueblo, mediante el sufragio efectivo universal,
libre, secreto y directo en los procesos electorales para la conformacin de los "poderes". Mismos que debern dividirse por funcin y por regin para los tradicionalmente necesarios pesos y
contrapesos.
Entonces slo queda cumplir la Constitucin o cambiarla;
sujetar la conducta del gobierno a la ley, o convertir en ley la
conducta del gobierno.
Lo primero tiene todas las exigencias sealadas en el anexo que
se presenta a continuacin. Y dadas las condiciones actuales en
Mxico, para poder alcanzar la democracia -aunque sea slo la
electoral- es indispensable tener sufragio efectivo (para lo cual se
requiere de un gobierno imparcial que no apoye a su partido y que
reconozca el voto popular), eliminar el rgimen de presidencialismo total y soberano, el sistema poltico de partido oficial virtualmente nico, y tener alternancia en el poder. Todas estas son
condiciones mnimas polticas.
y despus de la democracia electoral se requiere alcanzar la
democracia de operacin del gobierno, para hacer realidad la
soberana del pueblo.
Para lograrlo es indispensable algo muy sencillo, pero muy
dificil en nuestra realidad: que la ley sea la voluntad popular
soberana, y que el poder pblico obedezca la ley. Que se someta a
ella por voluntad propia, o que se establezca la democracia poltica
en la contienda y sea factible hacer valer la obligatoriedad de la ley
por el pueblo.
As que lo msimportante es que el gobierno, a partir del
Presidente, obedezca la Constitucin. Y esto slo puede darse corno
consecuencia de la democracia poltica, pues sin sta no puede
cumplirse una ley que se centra en la soberania del pueblo, corno
la Constitucin de 1917.

La soberana popular establece una Constitucin que hace


norma de s misma. Pero el poder pblico no la cumple y asume la
18

soberana. En consecuencia se requiere que el poder pblico devuelva la soberana nacional al pueblo voluntariamente o que ste
se la quite. Y entonces restaurar la supremaca de la legalidad y que
el pueblo haga valer la obligatoriedad de su voluntad soberana.
La democracia poltica es prerrequisito de un rgimen de
derecho que declara la soberana popular.
La legitimidad es previa a la legalidad democrtica.
Por otro lado, la alternativa de convertir en ley la soberana
presidencial actual es legalizar la inconstitucionalidad poltica de
que un solo hombre imponga su voluntad a todo el pueblo.
En conclusin, el cumplimiento de la Constitucin se aprecia
muy dificil, porque requiere de democracia poltica que no se tiene
en la sociedad. Pero el nico camino es precisamente alcanzar la
democracia, pues la soberana popular es su esencia, y debe existir
polticamente antes de reflejar la voluntad del pueblo en la ley.

y si se quieren cambiar los preceptos constitucionales, por el


derecho inalienable de la voluntad soberana del pueblo, entonces
ser necesario elegir un Congreso Constituyente con un mandato
especfico y con una consulta directa del pueblo para ratificar la
expresin legal.
Por ltimo, como es ilgico pensar que el pueblo soberano
quiera renunciar a su soberana, se considera que sta es un derecho
natural irrenunciable y entonces es un principio inamovible constitucional. Los fines y los medios pueden cambiar, pero no la
soberana popular, que es la que los elige.

ANEXO III
Para leer las disposiciones constitucionales de la soberana
nacional, forma de gobierno y divisin de poderes (Ttulo segundo,
captulo 1y Ttulo tercero, captulo 1. Articulos 39, 40, 41 y 49). 1
1

La Constttucirllncumplida. Ibid, p. 101.

19

1. El artculo 39 es el fundamento filosfico de toda la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Y su interpretacin debe ser inapelable.

Texto: La soberana nacional reside esencial y originariamente en


el pueblo.
Interpretacin:
El pueblo es el soberano en el pas. Esta es la base de un rgimen
democrtico.
Los calificativos de esencial y originariamente no quieren decir
que en lo superfluo y lo derivado pueda alguien ms ser soberano,
porque por esencia existe una sola soberana.
El trmino "originariamente", que tambin se usa al comienzo
del artculo 27 al hablar de la propiedad de la Nacin sobre las
tierras y aguas, es ms claro ah porque se refiere a que fue el primer
propietario, que "tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas
a los particulares, constituyendo la propiedad privada". Pero aqu
no se refiere a que el pueblo fue el primer soberano y transmiti tal
derecho, porque se trata de un derecho inalienable, pues si "el
pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o
modificar la forma de su gobierno", a mayor abundamiento debe
serlo la capacidad de decidir por s mismo (la autodeterminacin)
y la de darse a s mismo un gobierno para ejecutar su voluntad, y
decirle qu debe hacer, adems del cmo relacionado con la forma
de gobierno.
La soberana nacional es una e integrada y no se puede transferir; en consecuencia no pueden existir dos soberanas, una original y otra derivada.

Texto: Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para


beneficio de ste.
Nota: El texto constitucional utilizado es el publicado por el Diario Oficial de la
Federacin y la Secretaria de Oobemacin en 1988. Esto es debido a que el nmero de
reformas ha sido alannantemente descomunal. Sin embargo, Ial! disposiciones que se
abordan hall tenido mayor permanencia.

20

Interpretacin:
La legitimidad de cualquier poder pblico proviene de la voluntad del pueblo y de que acte para beneficio de ste. Tales son
las dos condiciones sine qua non de la democracia: autodetenninacin y autointers.
Si un poder no dimana del pueblo o no se instituye para su
beneficio, entonces carece de la condicin existencial del poder
pblico. No es un poder pblico de facto; aunque ilegtimo o ilegal,
sino que ni siquiera es poder pblico.
Texto: El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de
alterar o modificar la forma de su gobierno.

Interpretacin:
La voluntad popular soberana es la variable dominante y el
gobierno es la variable subordinada.
Interpretacin de la correlacin de los tres textos.
Como el pueblo es el soberano, es quien decide el gobierno y
le da un mandato para su beneficio. Y tiene el derecho inalienable
no slo de "alterar o modificar la forma de gobierno", sino de todo
lo dems que tenga que ver con dicho gobierno (elegirlo y darle
mandato, adems de organizacin, procedimientos y maneras de
actuar). De ah se desprende que el pueblo puede cambiar cualquier
otro precepto, pues si puede modificar lajorma de gobierno, es
necesario que antes de eso pueda elegirlo o cambiarlo. Y si puede
modificar lo relacionado con el gobierno, la misma soberana
puede alterar las dems disposiciones aunque no tengan que ver con
el gobierno.
La soberana del pueblo es inalienable. Y es suprema al.crear
el poder pblico para su propio beneficio y cambiarlo a su discrecin. El poder pblico es un medio subordinado a la voluntad del
pueblo, con un poder derivado del poder originario que es el
soberano nico.

La soberana es el poder de decidir, que no se puede transferir


por el pueblo; pero el poder de nevar a cabo (de ejecutar) s puede
21

delegarse creando un poder pblico, que significa un poder comn


indirecto del pueblo, para actuar como medio.
La secuencia es de pueblo soberano-poder pblico elegido por
el pueblo para actuar en su inters y el pueblo puede cambiar todo
lo relacionado con su gobierno en todo momento (lo que es una
reiteracin del poder soberano).
Esta es la relacin entre pueblo y gobierno.
Texto: Es voluntad del pueblo mexicano ...

Interpretacin:
Si al final del artculo 39 se dice que el pueblo puede cambiar
la forma de su gobierno, con mayor razn "el pueblo tiene en todo
tiempo el inalienable derecho", .. de decidir voluntariamente su
forma de gobierno, Ello en razn de la soberana popular, corno
derecho natural de autodeterminarse.
Pero si bien se expresa que la forma de gobierno se deriva de
la "voluntad del pueblo mexicano", debe recordarse la segunda
oracin del artculo 39 de que "todo poder pblico... se instituye
para beneficio" del pueblo. Y sta es la segunda condicin necesaria del poder pblico que dispone la soberana del pueblo: voluntad
general e inters comn, autodeterminar su voluntad e-inters.
Texto: Constituirse en una Repblica, representativa, democrtica,
federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo
concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una
Federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental.

Interpretacin:
Esta forma de gobierno especfica proviene de la voluntad soberana del pueblo, que puede modificarla a discrecin, y debe servir para
su beneficio. El rasgo fundamental es que seademocrtica.
La organizacin de Repblica en contraposicin a monarqua
radica en quelas autoridades sean electas, temporales y cambiantes.
y se liga can representativa JXlrD que actenpormandatodelpueblo.

22

Se establece aqu la divisin de poderes por mbitogeogrfico,


y no en el artculo 49, con la organizacin de una Federacin, en

que se enfatizael carcterindependiente de los Estados al calificarlos como "libres y soberanos" en cuanto a su rgimen interior.
Tomado en su contexto, en realidad el nico soberano es el
pueblo, por lo que no pueden serlo el gobierno ni las entidades
federativas. Pero la soberana del pueblo se puede ejercer en dos
mbitos: el total(o federal en cuanto al rgimen nacional) y el parcial
(o de los Estados en cuantoa surgimen interior). La interpretacin
correcta en este caso debe ser que el pueblo de los Estados es
soberano para decidir en su rgimen interior, pero no el gobierno
de los mismos, que es slo el medio para ejercer la soberana
popular como se dice a continuacin en el artculo 41.
3. El artculo 41 constitucional trata el aspectopoltico detrs
de la relacin del pueblo y gobierno.
Texto: El pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes de
la Unin,en los casos de la competencia de stos, y por los

de los Estadosen lo que toca a sus regmenes interiores, en


los trminos respectivamente establecidos por la presente
Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las
que en ningncasopodrn contravenir lasestipulaciones del
Pacto Federal.
Interpretacin:
Elinicio de ladisposicin escrucial: el pueblo ejerce su soberania
pormediodelospoderes pblicos (entendiendo eltrmino "pblico"
como lo proveniente de o de interscomndel pueblo). Porello, si
bien no se trata de una democracia directaen que el pueblo decida
y ejecute sin intermediarios, el modelode gobierno representativo
no es aquelen queel poderresideenel puebloy a ste lopersonifica
un Ejecutivo electo,aquelen que el representante del pueblo tieneun
mandato abierto y general o que interpreta por s la voluntad
popular, sino que es el pueblo, quetiene la inalienable soberanaen
la Nacin, el que ejerce tal soberanaa travs del poder pblico,
23

conservando siempre en s mismo la capacidad de decisin y


actuando por medio del gobierno.
y ligndolo con el artculo 39, es del pueblo soberano de quien
dimana el poder pblico, que instituye para su beneficio.

En consecuencia el pueblo es el soberano; todo poder pblico


proviene de la voluntad del pueblo y se crea para su beneficio, y el
pueblo ejerce su soberana de accin y ejecucin por medio del
poder pblico. O dicho de otra manera, el pueblo soberano acta a
travs del poder pblico, que crea por su voluntad, para beneficio
del mismo pueblo.
Los artculos 39, 40 y 41 establecen la relacn del pueblo y
gobierno: el pueblo es el soberano nacional, que por propia voluntad crea todo poder pblico para su beneficio y le da una forma de
gobierno, que puede cambiar de manera inalienable en cualquier
momento. Y es a travs del poder pblico (organizado en una
repblica representativa, democrtica, federal), que el pueblo ejerce su soberana. Pero la soberana incluye la capacidad de autodeterminacin (la voluntad de decidir cul es el inters del pueblo y
qu es lo que quiere), que el pueblo siempre conserva, y el derecho
de ejecutar o actuar, que ejerce a travs del poder pblico.
Por tanto lo ms importante es que el soberano es el pueblo, y
el pueblo acta a travs del gobierno, que crea de acuerdo a su
voluntad y para su beneficio. Y ya las caractersticas de Repblica,
representativa y federal son condiciones subordinadas al proyecto
democrtico por excelencia de la soberana popular. Pero la forma de
gobierno est condicionada a permitir el ejercicio de la soberana
del pueblo, fundamento de la democracia.
Es la soberana nacional del pueblo la variable independiente
y la forma de gobierno la derivada, como es lgico. De ah que las
caractersticas de Repblica, representativa y federal tengan la condicin de ser democrticas para ser medios del ejercicio de la soberana del pueblo. No se trata de un listado simple de calificativos
("Repblica representativa, democrtica, federal "), sino que el de
democrtica es laexigencia para la Repblica representativa federal
y por lo tanto es la condicin sine qua non, que sobresale sobre las
24

dems caractersticas de la organizacin. Se trata de una forma


democrtica de gobierno, para que el pueblo ejerza su soberana a
travs de una Repblica representativa federal, que adems puede
el pueblo cambiar en cualquier momento, porque lo importante es
que la forma de gobierno sea, a juicio del propio pueblo, el medio
adecuado para ejercer su soberana.

Interpretacin:
Se dispone que el pueblo ejerza su soberana por medio de los
poderes federales y de los Estados de acuerdo a sus competencias.
Esto confirma lo sealado antes respecto a que el pueblo soberano
puede participar como elemento del todo y tambin de las partes
correspondientes. El soberano no es el gobierno, ni los Estados --en
lo concerniente a su rgimen interior (artculo 40)-, sino el pueblo,
pero en dos niveles: como parte del todo nacional, a travs de los
poderes federales, y como parte de una seccin del todo (por as
decirlo), a travs de los poderes de los Estados, segn su competencia.
Entonces no son los "Estados libres y soberanos", sino que es
el pueblo soberano, que acta por medio de los poderes federales
(en lo nacional), ya travs de los poderes de los Estados "en todo
lo concerniente a su rgimen interior".

Interpretacin:
Se seala que las estipulaciones del pacto federal, establecidas
en la Constitucin, no podrn ser contravenidas por las de las
constituciones particulares de los Estados, lo que parece indicar una
restriccin al propsito de la Federacin "compuesta de Estados
libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgmen interior".
Pero hay que recordar que la soberana nacional reside en el
pueblo, y no en la Constitucin federal, y que el pueblo puede
cambiar en cualquier momento la forma de gobierno establecida en
la Constitucin. Por ello lo mportante es que la organizacin del
Pacto Federal, como forma de gobierno, sea adecuada para permitir
que el pueblo ejerza su soberana a travs de la combinacin de los
poderes pblicos federales y estatales.

25

Esto significa que por arriba del Pacto Federal establecido en


la Constitucin, lo ms importante es la soberana del pueblo, y que
ste puede decidir asu voluntad y beneficio (artculo 39): si el mejor
y ms conveniente ejercicio de su soberana es a travs de los
poderes federales o los de los Estados, yen qu casos y proporcin.
Por lo tanto, nuevamente se debe precisar que la variable
independiente y dominante es la soberana del pueblo, y el Pacto
Federal y la relacin entre la Constitucin federal y las de los
Estados -para determinar la competencia de los poderes pblicos
de la Unin y de los Estados- son las variables derivadas y
subordinadas. Y que el Pacto Federal, y la misma Constitucin
federal, slo se justifican en tanto permitan la democracia del
ejercicio de la voluntad popular a travs de los poderes pblicos.
La divisin territorial del poder pblico debe ser un medio
democrtico. Y si el federalismo especfico no es adecuado para el
ejercicio de la soberana popular a travs de los poderes federales
y locales, entonces es ilegtimo. Por tanto el pueblo debe cambiarlo,
de acuerdo a su voluntad, para buscar su beneficio.
Si el federalismo de la Constitucin favorece al gobierno
central y va en contra de la mayor democracia, debe cambiarse por
uno que d preferencia a la soberana popular, presuntamente
favoreciendo la divisin regional de poderes, promoviendo ms el
ejercicio de la soberana del pueblo a travs de las autoridades de
"Estados libres".
Tanto la repblica representativa como el federalismo estn
sujetos a ser medios adecuados al ejercicio de la soberana del
pueblo, a travs del poder pblico.

Texto: Los partidos polticos son entidades de inters pblico; la


ley determinar las formas especficas de su intervencin en
el proceso electoral. Los partidos polticos tienen como fin
a) promoverla participacin delpuebloen la vidademocrtica, b) contribuir a la integracin de la representacin
nacional, y como organizaciones de ciudadanos, e) hacer
posibleel acceso de stosal ejercicio del poderpblico, de

acuerdo con losprogramas, principios e ideas que postulan,


y mediante el sufragio universal, libre, secreto y directo.

Interpretacin:
Aqu se explica cmo es que el pueblo ejerce su soberana, por
medio del poder pblico, en una formade gobierno (de Repblica
representativa federal): El proceso poltico detrsdelgobiernoque
permite el ejerciciode la soberana popular.
Eltextoutilizacorno conducto paralademocracia a lospartidos
polticos, pero en realidad los partidos sonmediospara el ejercicio
de la soberanapopular, corno lo sonlos poderes pblicos. Por ello
la secuenciams clara sera: la soberana del pueblo -se ejerce a
travs del poder pblico- que dimana del pueblo y se instituye
para su beneficio -al que por voluntad propia se le da una forma
de gobierno- y se elige mediante el proceso electoral --con el
sufragio universal, libre, secreto y directo- auxiliado por los
partidos polticos -que promueven la participacin del pueblo en
la vida democrtica- parael accesode los ciudadanos al ejercicio
del poder pblico -integrando la representacin nacional- con
posibilidad de usar los partidos de oposicin como contrapesos al
poder pblico.

O de manerasimplificada: elpueblosoberano -elige integrantes del poderpblico- establecidos en una formade gobierno -a
travsde procesos electorales de sufragio directo paraejercer a travs
de ellos su soberana.
O ms simplificado an: la voluntad soberana del pueblo se
manifiestaeligiendolos integrantes del poder pblico, para actuar
a travs de ellos, para beneficio de s mismo.

El pueblo ejerce la autodeterminacin soberana a travs de


procesosde eleccindelpoderpblico, para actuar por su conducto
y en su inters.
La voluntad mayoritaria elige, de acuerdo a su inters, a la
alternativa partidistaparaintegrarelpoder pblico, a travsdel cual

ejercer susoberana.
27

Lo ms importante es la soberana popular (articulo 39). Pero


aqu se implica, por la alusin a procesos electorales, que es la
soberana de la mayora (artculo 41). Despus es necesario determinar cmo se hace realidad: aparte de hacerlo directamente, una
forma es ejerciendo la soberana a travs del poder pblico (artculo
41); pero para ello es necesario que los ciudadanos tengan acceso
al ejercicio del poder pblico, va procesos electorales en que el pueblo
vote por partidos polticos y programas (y aqu cabe el mandato).
La soberana popular, mediante el voto popular, elige al poder
pblico; de ah que todo poder pblico dimane del pueblo (artculo
39). No puede provenir de origen distinto a la voluntad popular.
Pero adems la soberana popular instituye al poder pblico
para su beneficio. Voluntad e inters populares son las condiciones
irrenunciables de la democracia. Y son stos los elementos que el
pueblo utiliza para elegir los integrantes del poder pblico y la forma
de gobierno en que operen.
Sin embargo, es necesario precisar:
l. El pueblo es soberano;
2. ejerce su soberana por medio de los poderes pblicos
3. a travs de elegirlos en procesos electorales,
4. pero tambin en la operacin de dichos poderes,
5. porque la operacin dura un periodo de ejercicio del poder
pblico, mientras que la eleccin se hace en un momento.
De otra manera, si la soberana del pueblo se mostrara slo en
la eleccin del poder pblico y ste fuera el medio de "ejercer su
soberana por medio de los poderes...", en realidad no habra
soberania, que adems de integral es plena.
La soberana del pueblo exige, por esencia:
l. que la voluntad popular elija al poder pblico
2. de acuerdo a su beneficio;
3. pero no es suficiente que ste represente despus al pueblo
a su discrecin,
4. sino que es necesario que el pueblo soberano siga ejerciendo
su voluntad e inters durante toda la actuacin del poder pblico.
28

....

.1fT1lI lE IIGU.rIT."

2358-'

'

5. Por ello es indispensableque el pueblo ejerza permanentemente


su soberana por medio de los poderes, y no slo en el momento de su
eleccin (y de aqu deriva la necesidad del mandato).
La soberana electoral no satisface el concepto de la soberana
nacional del pueblo. Cuando "todo poder pblico dimana del
pueblo" pero tambin "se instituye para beneficio de ste" -y para
cumplir con la segunda condicin del inters popular o bienestar
mayoritario-es indispensable que a la soberana electoral se aada
la soberana de ejercicio permanente del poder pblico.
La soberana electoral permite escoger, pero la soberana de
ejercicio permite asegurar la operacin en favor del inters popular,
pues de qu sirve decidir si no se cumple la decisin. Nuevamente
la variable estratgica es la soberana del pueblo, que exige voluntad e inters popular en la eleccin y operacin del poder pblico.
Por todo ello, ms importante para la democracia (como el
gobierno de la mayora del pueblo) que elegir integrantes del poder
pblico, es despus continuar actuando a travs de ellos, en beneficio de s misma. El pueblo se autogobierna, en la autodeterminacin de elegir representantes con un mandato general, y en la
autopromocin (y participacin) actuando a travs de ellos para
expresarles su voluntad y el beneficio que deben atender (y ya
aparece aqu la figura de mandato).
Slo cabe recordar que todava hoy el pueblo de Mxico no
elige a sus gobernantes, y que despus que pueda hacerlo, mediante
un cambio democrtico profundo, tendr que enfrentarse al problema mayor de "ejercer su soberana por medio de los poderes".
En conclusin: el pueblo ejerce su soberana eligiendo los
poderes y actuando por medio de ellos, pero ms por lo segundo.
Por ello la disposicin constitucional del articulo 41, en su contexto,
debe entenderse corno el nfasis en que el pueblo acte continuamente a travs del poder pblico, como derecho inalienable. Y no
slo eligindolo. Las dos son condiciones necesarias, pero la actuacin continua del pueblo es ms importante para un gobierno
popular mayoritario.
29
.l.... .'.

As, el artculo 41 acierta en su forma de expresin de que la


democracia est en que el pueblo elija sus gobernantes, pero todava
ms en que acte a travs de ellos (por eso comienza la redaccin
enfatizando esto). Y no que el pueblo soberano elija representantes
y stos sean despus los que decidan "en su nombre", porque
entonces el pueblo ya no "ejerce su soberana por medio de los
poderes... ", sino que stos lo representan segn su (en el mejor de
los casos) leal saber y entender.
Texto: Los partidos polticos, tendrn derecho al uso permanente
de los medios de comunicacin social, de acuerdo con las
formas y procedimientos que establezca la ley. En los procesos electorales federales los partidos nacionales debern
contar, en forma equitativa con un mnimo de elementos
para sus actividades tendientes a la obtencin del sufragio
popular. Los partidos tendrn derecho a participar en las
elecciones estatales y municipales.

Comentario:
Sorprende que haya cinco prrafos dedicados a los partidos
polticos (con los ya sealados antes), cuando hay dos para la
soberana nacional (artculos 39 y 41). Esta clara desproporcin
seguramente indica la preocupacin del legislador por apoyar su
funcin para alcanzar la democracia, en un rgimen de partido
virtualmente nico, en que ni siquiera se alcanza a cumplir lo
elemental.
4. El artculo 49 constitucionalse refiere a la divisin de poderes
e integra por s mismo el captulo 1 del Ttulo Tercero. En realidad
podra haberse incluido en el artculo 40, que trata de la divisin de
poderes territoriales del federalismo, dentro de la forma de gobierno.
O al revs: si se quera enfatizar el principio de divisin de poderes,
podan haberse integrado las disposiciones de la 'divisin territorial
de poderes a la divisin funcional del artculo 49. O por lo menos
hacermencin asu relacin como modalidades del mismo principio
de dividir el poder pblico, para que hayacontrapesos y lmites que
aseguren que no se integre en uno solo para doblegar al pueblo.

30

Texto: El Supremo Poder de la Federacin sedivide, para su ejercicio,


en Legislativo, Ejecutivo y Judicial. No podrn reunirse dos
o ms de estos Poderes en una sola persona o corporacin,
ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso
de facultades extraordinarias del Ejecutivo de la Unin
conforme a lo dispuesto en el artculo 29... yen el segundo
prrafo del artculo 131.
Interpretacin:
A la forma de gobierno del artculo 40 de una Repblica,
representativa y democrtica se le podria aadir "con una divisin
de poderes por funcin en Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y una
divisin de poderes territoriales a travs de una federacin de
estados libres y autnomos en todo lo concerniente a su rgimen
interior", y dems.
Pero la divisin de poderes por funcin del artculo 49, en el
contexto de los artculos 39, 40 Y41, vuelve a resaltar las variables
y su relacin:
1. el pueblo es soberano.
2. todo poder pblico proviene del pueblo, quien lo crea para
su beneficio.
3. Ee pueblo le da forma de gobierno al poder pblico en un
acto de voluntad;
4. tambin lo elige
5. Yejerce su soberana a travs de l.
Por lo tanto, el poder pblico debe operar de tal manera que
permita y facilite que el pueblo ejerza su soberana por medio de
l. y por eso debe ser democrtico y tener una divisin, pues la
divisin de poderes apoya que el poder pblico sea democrtico
para que el pueblo pueda ejercer su soberana a travs de l. La
descentralizacin y el pluralismo son movimientos democrticos,
mientras que el centralismo y el singularismo no lo son.
El pueblo, que quiere ejercer

su soberana a travs del poder

pblico,requierequesteseapropicioparaelloyportantoleconviene
dividirlo porfuncin y por"rritorio,pues latendenciadelpoderes
31

eludir su subordinacin al pueblo, separarse de l e imponrsele, a


travs de integrarseen uno solo o de que uno domine a los dems.
Entonces:
l. para que el pueblo ejerza su soberana.
2. debe actuar permanentemente a travs del poder pblico y
no slo elegirlo.
3. Para ello debe darle una forma de gobierno democrtica,
4. apoyada en una divisin del poder para tener pesos y contrapesos,
5. Y con un sistema de partidos en que la oposicin tambin
sirva de contrapesos al poder.
O dicho de otra manera:
l. El pueblo soberano,
2. ~el que proviene todo poder pblico,
3. Yal que crea para su beneficio,
4. en ejercicio de su soberana y para hacerla efectiva,
5. elige al poder pblico,
6. y sobre todo ejerce su soberana por medio de los poderes,
7. Y le da voluntariamente una forma de gobierno,
8. que puede cambiar en todo tiempo,
9. resaltando su carcter democrtico,
10. en una Repblica representativa,
11. con divisin federal del poder territorial,
12. y con divisin del poder por funcin.
Entonces la divisin del poder pblico es una caracterstica de
la forma de gobierno, misma que debe servir para que el pueblo
ejerza su soberana a travs de l.
El fin es que l mismo ejerza su soberana, y el medio es el poder
pblico, que debe tener una forma de gobierno que lo facilite,
basada en la democracia y con una divisin del poder por funcin
y territorial mediante un federalismo.
El Constituyente parece considerar inicialmente que la fonna
de gobierno ms democrtica es la Repblica representativa, con

32

federalismo y divisin de poderes por funcin. Por ello es la que


aparentemente (porque clarifica con el mandato en el articulo 41)
escoge el pueblo soberano para darla al poder pblico que voluntariamenteelige, ya travsdel cual buscaejercer su soberanapara
su beneficio.
La divisindel poder pblico es partede la forma de gobierno,
y el gobierno y su forma son medios escogidospor el pueblo para
ejercer su soberana.
Lo ms importante es el pueblo, que es el soberano,y lo dems
son formas de hacer valertal soberana, particularpero no exclusivamente a travs del poder pblico (porque tambin utiliza a la ley
o a los partidos polticos y por supuesto los procesos electorales).
El poder pblico es un medio de la soberana popular, y la
divisin de tal poder es un medio del medio.
En conclusin,la divisindel Poderpblicoes una funcin de
la soberana del pueblo.

ANEXO IV
LA CONSTITUCIN INCUMPLIDA 1
La cuestin del incumplimiento de la ley en Mxico es de
primera impresinsorpresiva: En primerlugartoda nuestrahistoria
muestrala bsqueda delsustento en la leyde losmovimientos sociales
desde la Independenciade 1810. Despus de los planes polticos
han venido siempre las constituciones para plasmarlas intenciones
e ideologas avanzadasen una obligacin formal. Las constituciones eran consideradasel marcopolticonormativo de losgobiernos,
pero no como promesas polticas sino como leyes, que deban
cumplirse, an a costa de guerras, como en el caso del restablecimiento de la Constitucinde 1857, o de los delitos contra el orden
constitucional y contra el gobiernoconstitucionalista de febrero de
1 Comentario del autor en la presentacill del libro: "La Constitucin /ncwmpllda '.
12 de enero de 1994.

33

1913 (artculos dcimo y dcimo quinto transitorios de la Constitucin de 1917), o para hacer valer el predominio de la Constitucin, o establecer una nueva, o para facultades extraordinarias, en
sustitucin del orden legal, como sucede con Venustiano Carranza,
el primer jefe del ejrcito constitucionalista, "encargado" del poder
ejecutivo de la Unin, segn el artculo noveno transitorio, en que
"queda facultado para expedir la Ley Electoral, conforme a la cual
debern celebrarse, esta vez, las elecciones para integrar los Poderes de la Unin". Todo movimiento revolucionario buscaba institucionalizarse en constituciones, ya fueran nuevas o restauradas.
En segundo lugar el texto constitucional de 1917 es explcito y
reiterativo sobre el basamento social y poltico de la legalidad. La
legitimidad de la ley.
El artculo 39, fundamento de la filosofa poltica de toda la
Constitucin, basada en la soberana popular, de la que proviene
todo poder poltico, e implcitamente toda ley, los que puede
cambiar en cualquier momento. El artculo 40 constitucional implica que la voluntad del pueblo mexicano se expresa en los principios
de esa ley fundamental (al establecer su forma de gobierno). Y que
el pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes en los
trminos establecidos por las constituciones federal y las particulares de los Estados (artculo 41). Y el artculo 26 declara que los
fines del proyecto nacional que determinan los objetivos de la
planeacin estn contenidos en la Constitucin.
No es un mero formulismo el principio de laprotesta de ley del
artculo 128: "Todo funcionario pblico sin excepcin alguna,
antes de tomar posesin de su encargo, prestar la protesta de
guardar la Constitucin y las leyes que de ella emanen". Al que se
aade en los artculos 87 y 97, la obligacin de "hacer guardar la
Constitucin, desempeando leal y patriticamente el cargo, mirando en todo por el bien y prosperidad de la Unin, y si no lo
hiciere, que la Nacin (que debe interpretarse como el pueblo
nacional), se lo demande". O de la supremaca legal de la Constitucin del artculo 133, que no podrn contravenir las leyes locales.
O del principio "fresco" en 1917 de la inviolabilidadde la Constitucin, con el que terminan sus preceptos (artculo 136): La Cons34

titucin no perder su fuerza y vigor aun cuandose interrumpa su


observancia o se establezca un gobierno contrario a los principios
que sanciona. Y tan luego comoel pueblo recobre su libertad, se
restablecersu observancia, y con arregloa ella sernjuzgadoslos
que "hubieren figurado en el gobierno emanado de la rebelin,
como los que hubierencooperado a sta" . Reiterando que el pueblo
en libertaddecidila Constitucin, yque sloquepierdasu libertad
dejarde acatarlay hacerlacumplir. Elpuebloes el origeny sostn
de la ley y de su cumplimiento.
En tercer lugar ha sidolargatradicin del rgimen de gobierno,
poner sus programas en leyes que se promulgan numerosamente,
casi siemprecon reformas a la Constitucin. Y si se estimaque han
habido cerca de 400 reformas a la ley fundamental de 1917, es
seguro que el nmerode nuevos preceptos promulgados es mayor,
pues slo de 1991 a 1993, se presentaron 167iniciativas de ley para
transformar la estructura econmica hacia el neoliberalismo actual;' por lo que el sistema legal mexicano es muy extenso, complejo y variable. Al que se aade la facultad reglamentaria presidencial, del artculo 89constitucional de profusautilizacin, bajo
la frmula abierta e imprecisade "proveer en la esfera administrativa a su exacta observancia" de las leyes. Cadagobiernocrea sus
leyesy pretende basarse en ellas.
Las tres observaciones anteriores confirman que el sistema
mexicano, es de un gobierno de leyes.
Frentea estecmulo de antecedentes de /egalismo, existe sorpresivamente una cara obscuraen estamateria. Engeneral,las constituciones no se han cumplido, a pesar de ser establecidas despus
de elevadasdiscusionesen brillantes congresos constituyentes. En
las de 1857, el mismo presidente Comonfort que la impulsa, la
desconocedespusde su promulgacin porconsiderarlademasiado
progresista, y Venustiano Carranza no cumple los postulados sociales avanzados que distinguen a la de 1917, particulannente el
mandato de refonna agraria.Y los gobiernos post-revolucionarios
2

El Financiero, 31 de diciembre de 1993.

35

operan regularmente por arriba y por fuera de la ley, y a veces hasta


en contra de la misma, an de la que ellos mismos han promulgado.
No existe el predominio de la ley, el gobierno de la ley, ni los
ciudadanos atenidos a la ley. O en los trminos oficiales el "imperio
de la ley" y el "Estado de derecho".

y la consecuencia jurdica es dramtica: cuando los preceptos


constitucionales no se cumplen suficientemente por el poder pblico de manera permanente y prolongada, ste necesariamente es
ilegal, y lo que es ms, carece de legitimidad de ejercicio del poder,
que nulifica cualquier legitimidad de origen, en su caso. Recordando que la legitimidad poltica y social es la esencia de la democracia
y proviene de 4 condiciones: acatar la voluntad y el beneficio
general, en la eleccin de autoridades y representantes, y todava
ms en el ejercicio del poder pblico. y la prdida de la legitimidad
de ejercicio descalifica al gobierno, pues no es aceptable que por
ejemplo (y entre muchos casos ms), teniendo la obligacin constitucional desde 1917 de atender los derechos a la educacin
democrtica, a la salud, a la vivienda, al trabajo y al bienestar
campesino, no se hayan satisfecho, como ahora trgicamente nos
recuerda el conflicto de Chiapas. Ms que un problema de rezago
es de insatisfaccin del acatamiento de una obligacin legal fundamental. Adems de la cuestin de lajusticia social, est involucrado el no acatamiento por el poder de la ley justa. Por que la
Constitucin original de 1917 es justa en casi todos sus preceptos,
y en consecuencia establece una justicia legal y una legalidad justa
(violada por las reformas).
As que lo que ms sorprende, es que en un rgimen de ausencia
de Estado de derecho, el derecho sea tan relevante. Para qu tantas
reformas constitucionales si la Constitucin no se cumple antes ni
despus? Mostrando, a manera de un conflicto existencial, la lucha
entre el bien y el mal, o ms precisamente entre el deber ser y los
ideales y el ser y los intereses creados, con el egosmo y la conveniencia personal, y el realismo pragmtico frente a las buenas intenciones. Pero la pureza de corazn como deca Kierkegard, exige actuar
como se declara, para entonces "desear una sola cosa".
36

Entonces, la explicacin de fondo radica en que la falta de


cumplimiento de la ley por parte del gobierno no es un problema
jurdico sino poltico y social.

y la clave radica en ver como opera el sistema poltico para


apreciar los "motivos del lobo": para el monopolio del poder es
necesario que el presidente se imponga a la sociedad sin cortapisas,
como mecanismo de control para mantener la estabilidad. Para lo
cual el presidente legisla, tanto directamente elaborando las iniciativas de ley, como decidiendo los miembros del legislativo y
haciendo que ganen sus elecciones, para que aprueben tales iniciativas. Y las leyes las obedece y hace cumplir a su discrecin y
conveniencia, con el respaldo del poder judicial.
y as, la ley en Mxico es en realidad un instrumento de
dominio y dominacin del presidencialismo para conservar su
soberana, para el monopolio oficial del poder. Como son instrumentos el aparato de gobierno y el sistema poltico y sus lites. Es
un mecanismo de poder dentro de la relacin de poder del gobierno
para someter a la sociedad.
Para un gobierno sin el pueblo, ya veces contra el pueblo.
Es el sistema poltico de monopolio del poder el causante de
la separacin abismal entre la Constitucin y su cumplimiento.

y mientras no se cambie el sistema poltico actual por un


esquema democrtico, no hay posibilidad de que se cumpla la
constitucin plenamente.
La sociedad tiene la legitimidad natural y esencial para buscar
mediante la libertad poltica y la justicia, su soberana frente al
gobierno, y cuando su voluntad la plasma en ley obligatoria, entonces debe usar tambin la bandera de la ley para controlar al poder
pblico. y de ah el nuevo movimiento constttucionalista por la
democracia, como a principios de siglo.

Es hasta que la ley sea la libre voluntad del puebio y el


presidente a su vez su legtimo mandatario, que la sociedad lograr
que el poder pblico acate su voluntad fonnal plasmada en la
Constitucin.

37

Sin democracia no puede haber ley legtima, ni gobernantes


legtimos que se sujeten a ella. La democracia es la condicin sin
la cual no hay derecho y poder pblico legtimos. Y sin legitimidad
slo hay normas y gobierno de hecho, aunque sea todopoderoso.

y slo con la legitimidad originaria del derecho y del poder


pblico, mediante la democracia de la soberana popular, la constitucin ser cumplida. y en consecuencia el gobierno tendr la
legitimidad de ejercicio.

38

SEGUNDA PARTE

Garantas Constitucionales y el Derecho de Reclamacin


l. Filosofia del derecho poltico:

1.1 Ques una constitucin? O msbien cul es el deber ser


de una constitucin poltica, como la mexicana?
1.2La respuesta es triple, por un ladoes un 1)pacto o contrato
social, de 2) consenso poltico, sobre el 3) proyecto de nacin, en
el que se vive y del que se forma parte: Lo que quiere el pueblo.
1.3 Del que se desprende una 1) norma fundacional y no una
declaracin, para darle obligatoriedad, queestablece 2) las relaciones entre el pueblo y el individuo con el poder pblico. Entre
gobernados y gobernantes, 3) en forma de un mandato poltico, 4)
con consecuentes derechos del mandante, 5) que son garantas y
defensas frente al mandatario (estaes la diferencia con el mandato
privado), 6) y correspondientes obligaciones del mandatario respecto a sus encomiendas: las relaciones polticas y sociales que se
desprenden de llevar a cabo lo que quiere el pueblo (the social
relations ofexecution of a political mandate).
lA Es una decisin poltica que adquiere la forma de ley
fundamental, sustento y origen de un rgimen jurdico, para dar
obligatoriedad a un mandato.
1.5 Cuya finalidad es el bienestar general. segn la voluntad
general.

1.6Expresada enun mandato politico-juridico, delpueblo como


mandante y el poder pblico como mandatario.
39

1.7 Replanteando los conceptos anteriores en trminos secuenciales se tiene:


l. Con el propsito de buscar el bienestar general,
2. en una vida de sociedad,
3. se define un pacto social,
4. que implique un amplio consenso poltico,
5. mediante la voluntad general,
6. sobre el proyecto de nacin,
7. precisando las relaciones entre el pueblo y el individuo y el
gobierno.
8. Todo ello expresado en un mandato al poder pblico que crea
el pueblo.
9. y tal decisin poltica se establece en una ley fundamental
.
y fundacional,
10. de todo un orden jurdico,
11. para hacerla obligatoria.
1.8 De lo anterior conviene resaltar los siguientes principios:

l. La ley suprema, es una decisin poltica, que usa el ropaje


jurdico. Pero el fondo es la decisin poltica, y la forma y variable
derivada es lo jurdico.

2. Se expresa en un mandato poltico con la obligatoriedad


jurdica.

3. La ley suprema debe provenir de la voluntad general. La ley

no es una condicin independiente ni ltima, sino una condicin


dependiente de la voluntad general.
4. La ley suprema debe mejorar el bien comn.

Las 2 condiciones necesarias de la ley suprema son derivar de


la voluntad general, y para el bien general.
S. Por todo lo anterior, la ley suprema, la constitucin, debe
entenderse como las normas del pueblo al poder pblico, mismas
que protegen al propio pueblo del poder pblico.

6. Por lo que la constitucin establece todas las obligaciones del


poderpblico, mismas queson derechos del pueblo yel ciudadano.
40

Esto es, las instrucciones de la sociedad al poder pblico se


concretan en normas constitucionales, que por un lado significan
obligaciones al gobierno, y por otro lado significan garantas del
gobernado.

7. Por lo que la constitucin debe invariablemente interpretarse en favor del pueblo mandante. Toda vez que dicha constitucin
debe estar hecha por el pueblo para su propiobeneficio.
1.9 Caractersticas adicionales.
Con esta introduccin se aprecia que: 1) por arriba de la ley,
slo est la voluntad general para el bien comn.
2) y que cuando sta se expresa formalmente en un proceso
democrtico, adquiere una permanencia o fijacin.
3) y que para modificarla es necesario utilizar el mismo proceso formal que se dio para establecerla.
4) Y que no puede de otra manera ser desconocida, desobedecida, abrogada, ni prescrita.
2. La Correlacin Jurdica
2.1 En la constitucin, como en toda ley, se establece una
correlacin de obligaciones y derechos. Cada norma implica una
parte con derechos y otra parte con obligaciones.
Pues para cada obligacin hay un derecho,y para cada derecho
hay una obligacin.
2.2 Lo que implicaque debe existir un responsable de cumplir
con la obligacin, y un beneficiario de un derecho.
2.3 y as como el beneficiario del derecho debe poder reclamarlo, el responsable de la obligacin debe tener forma de hacrselo cumplirforzosamente.
2.4 El responsable debe tener sancin a su incumplimiento,
para que el derecho-habiente obtengasu satisfaccin.
*2.5 y como no es conveniente hacerse justiciapor s mismo, es
a todas luces necesario que el derecho-habiente reclame su derecho,
en la procuracin de justicia, frente a untercero (artculo 17).
41

2.6 Un juez, que califique de vlida la demanda y obligue a su


cumplimiento y la sancin del responsable, en su caso.

3. Las garantas constitucionales


3.1 La constitucin establece que el Captulo lo. trata de las
garantas individuales, partiendo del artculo lo. y hasta el artculo 29.
3.2 En trminos estrictos, las garantas individuales parten del
artculo lo. al artculo 24, mientras que los artculos 25, 26, 27 Y28
se refieren ms a garantas sociales y a la organizacin y funcionamiento del poder ejecutivo. Y el artculo 29, al caso de excepcin
en la suspensin de las garantas individuales.
3.3 Por un lado, es necesario advertir que la clasificacin y
diferenciacin entre las garantas individuales y sociales tiene
mucho de convencional, y que en ambos casos se trata de derechos
del gobernado frente al gobierno; que pueden corresponder al
individuo o a un grupo, segn quien ejerza tales derechos.
3.4 Por lo que todas las garantas individuales tienen tambin
una garanta social, y todas las garantas sociales, contienen una
garanta individual.

*3.5 Por otro lado, debe apreciarse que todos los preceptos de
la constitucin, se refieren directa o indirectamente, a las relaciones
entre gobernados y gobernantes (en la terminologa tradicional pero
equivocada porque denota la opuesta relacin de dominio de la que
debe haber entre pueblo mandante y mandatario).
3.6 Y que si bien, en el caso del Captulo lo. del Ttulo Primero
se hace explcito el deber ser de la relacin del poder pblico con el
individuo, y de ello se deriva la garanta que tiene el individuo, de
cual debe ser el comportamiento del poder pblico.
3.7 Igualmente en todos los preceptos que tratan del funcionamiento de los poderes pblicos, se deriva un inters poltico-juridico del individuo y la sociedad, de que cumplan tal nonnatividad.
*3.8 Tanto porque son las instrucciones del mandato que les
seala la decisin poltica de la voluntad general, como porque
42

significa la seguridad jurdica de tales sujetos antes citados, que les


establece a que deben atenerse.
*3.9 Por lo tanto, resulta critico apreciar que todos los 136
artculos de la constitucin establecen garantas. Concibiendo como
garantas, los derechos del individuo y la sociedad, de que el poder
pblico cumpla con las normas que le establece el pueblo.
3.10 Y que si tales normas de organizacin, conducta y actuacin son obligaciones del poder pblico, correlativamente son
derechos del individuo y la sociedad.
3.11 Beneficiados como mandante cuyo mandato cumple el
mandatario, producto de la voluntad general para el bien comn; y
beneficiados tambin por la seguridad jurdica que significa para
los gobernados saber qu deben esperar de los gobernantes (las
relaciones entre particulares se refieren al derecho privado, pero el
derecho pblico, es un derecho poltico, que se refiere a las relaciones entre el pueblo y el poder pblico, del que se derivan las
relaciones entre los componentes del poder pblico).

*4. Derecho de reclamacin


4.1 En tal virtud, el deber ser jurdico lleva a la necesidad de
que todo derecho pueda ser reclamado.
4.2 Puesto que as como para cada derecho debe existir una
obligacin, necesariamente para cada derecho debe existir la facultad de reclamacin del mismo.
4.3 Y para cada incumplimiento de la obligacin, ya sea espontnea o a peticin de parte, debe establecerse el recurso para forzar
su cumplimiento.
4.4 Adems de establecer una sancin a tal incumplimiento.
4.5 Enfatizando que un derecho que no tenga: 1) una obligacin, 2) un responsable de llevarla a cabo, 3) un recurso para
reclamarla, 4) un recurso para forzar su cumplimiento, 5) y una
sancin por su incumplimiento, no slo carece de sentido, sino que
hace imposible poder considerarla como derecho.
43

5. Revisin de las garantas constitucionales


5.1 Por lo tanto, las garantas individuales de los artculos lo.
al 24, tambin deben considerarse como garantas sociales.
5.2 Los artculos 25, 26, 27 Y 28, deben considerarse como
normas al poder pblico, con una implicacin de garantas sociales,
y tambin de garantas individuales.
5.3 El articulo 29 significa una clusula de excepcin para la
suspensin de garantas, que norma la conducta y el proceso para
el efecto, y que significa una garanta social e individual.
5.4 El Captulo 11 del Ttulo Primero de "los mexicanos", establece preceptos que significan garantas individuales sobre todo,
y sociales, igual que las correspondientes al Captulo III y Captulo
IV, respectivamente, "de los extranjeros", y de "los ciudadanos
mexicanos".
5.5 Captulo 1del Ttulo Segundo sobre "la soberana nacional

y la forma de gobierno" es el centro de la filosofia poltica de la


constitucin. El artculo 39, sobre todo, representa la garanta
constitucional ms importante, en cuanto a la soberana del pueblo.
5.6 Los artculos 40 y 41 son complementarios del anterior,
y establecen las garantas constitucionales de la forma de gobierno y de la que el pueblo ejerce su soberana por medio del poder
pblico, y como se crea dicho poder pblico, en la contienda
democrtica de los partidos polticos. Todos y cada uno de los
preceptos incluidos en el artculo 41, tanto de partdos polticos,
procesos electorales y autoridades electorales, significan garantas
constitucionales.

5.7 El Captulo II sobre la integracin de la federacin y el


territorio nacional, igualmente significan garantas constitucionales.
5.8 El Captulo 1del Ttulo Tercero sobre la divisin de poderes,
establecido slo en el artculo 49, representa una critica garanta
constitucional, para evitar reunir 2 o ms poderes en una sola
persona o corporacin.

44

5.9 El Captulo 11 sobre la organizacin y funcionamiento del


poder legislativo, seala, del artculo 50 al 79, no slo las atribuciones de dicho poder sino sus correspondientes obligaciones, y
correspondientes derechos y garantasde la sociedad y el individuo.
*5.10 De igual forma, el Captulo III sobre el poder ejecutivo,
establece del artculo 80 al 93 la organizacin y atribuciones del
mismo, a las que debe someterse en un rgimen de facultades
expresas, que son correspondientemente garantas de cumplimiento del mandato poltico, en los trminosjurdicos de la constitucin.
5.11 El Captulo IV del poder judicial, del artculo 94 al 107,
nuevamente seala las normas de organizacin,facultades y actuacin, que significan el cumplimiento de mandatos obligatorios de
los que se derivan derechos y garantas al pueblo y la sociedad. Y
que no se han cumplido porque el poder judicial no ha ejercido la
funcin poltica de garante de la constitucionalidad en las relaciones
del pueblo con el poder ejecutivo.
5.12 El Ttulo Cuartode las responsabilidades de los servidores
pblicos, del artculo 108 al 114, establece las obligaciones por las
que deben responder los gobernantes. Claramente se seala que
todos los servidores pblicos deben cumplir ante todo con la
legalidad en el desempeo de sus funciones, misma que proviene
originalmente del texto constitucional: Debiendo recordarse que el
mandato de la voluntad general establece normas de actuacin con
facultades expresas, que significanobligacionesdel poder pblico,
mismas que el mandante, pueblo e individuo, tienen derecho a
forzar su cumplimiento, frente a los responsables, y sancionar su
incumplimiento.
5.13 El Ttulo Quinto, referido a los Estados de la federacin y
el Distrito Federal, del artculo 115 al 122, norman la relacinentre
el gobierno federal y los gobiernos de los Estados, la organizacin
y funcionamiento de stos y de los municipios, y en cada caso se
establecen las garantas constitucionales derivadas. Por lo que el
deberser llevara a que individuo y sociedad pudieran reclamar sus
derechos derivados de las obligaciones establecidas en dichoTtulo.

4S

5.14 El Ttulo Sexto del trabajo y la previsin social, del artculo


123, se refiere claramente a garantas constitucionales de tipo social e
individual.
5.15 El Ttulo Sptimo, de prevenciones generales, establece
normas crticas del artculo 124 al 134, que implican nuevamente
garantas constitucionales.
5.16 El Ttulo Octavo, de las reformas a la constitucin establecidas en el artculo 135, sealan la garanta constitucional del
procedimiento de modificacin del texto supremo, y el Ttulo
Noveno que tambin consta de un solo artculo, el 136, se refiere a
la inviolabilidad de la constitucin, y como tal significa otra crtica
garanta constitucional, particularmente referida a que la obligatoriedad de la ley suprema no se interrumpe nunca. Y hasta el derecho
de restaurarla.
Por supuesto que tambin los artculos transitorios de la constitucin han significado obligaciones para el poder pblico, que
representaron derechos del gobernado.
6. Recurso de reclamacin

6.1 Una vez que se acepta que los 136 artculos de la constitucin significan garantas constitucionales (considerando que cada
uno implica varias y diversas garantas);
6.2 puede apreciarse que deben existir cerca de 400 garantas
constitucionales en total.
6.3 Sobre todo, hay dos comentarios a considerar de pasada.
Uno que dice, que con tal de que se respetaran las contenidas en el
Captulo 1del Ttulo Primero sera suficiente, y otro que seala que
las actuales garantas sociales son inalcanzables, por lo que deben
abolirse del texto constitucional.
En ambos casos la respuesta debe ser, que se trata de una ley
en vigor, una realidadjurdica que ya existe y que debe ser cumplida
en sus trminos, hasta el caso de reformarse.
6.4 En los ltimos aos, se hadado el peligro de que la facultad
del ejecutivode reformar la constitucin lo ha llevado, precisamen46

te a buscar desvirtuar su propsito original, como sucedi con las


reformas al artculo 27 y 28 en materiaagraria, bancaria, de comunicaciones y de derivados del petrleo. Y de los cambios del Seguro
Social y los que se prevn a la Ley Federal del Trabajo. Todo ello,
reformando el pacto social original derivado de la Constitucin de
1917.

6.5 Por otro lado, debe considerarse la necesidad de establecer


la forma en que debeejercerse el recurso de reclamacin de garantas
constitucionales: 1)una posibilidades utilizarel recurso de amparo,
y ampliarlo para todas las garantas de los 136 artculos, y para la
sociedad y cualquier individuo; 2) o establecer un nuevo procedimiento que avance sobre el juicio de amparo, 3) pero siempre
considerando que debe buscarse como un proceso de imparticin
de justicia, acudir como parte agraviadafrente al poder judicial, que
intervenga como tercero imparcial, en el caso de incumplimientos
constitucionales de los poderes ejecutivo particularmente, y legislativo (y as evitar el derecho de peticin en que el ejecutivo es juez
y parte).
6.6 Para el caso del derecho de reclamacin del poder judicial,
probablemente debiera usarse el recurso de acudir al control de la
judicatura.

7. Consideraciones finales
7.1 Debe ante todo reconocerse, que la constitucin es una ley
suprema enfavor delpueblo.
7.2 Que representa una defensa del pueblo frente al poder
pblico, estableciendo los derechos de los gobernados frente al
gobierno. (si bien tal terminologa debe cambiarse por la de la
relacin entre soberano y servidor).

7.3Que el pueblo es el mandante, y el poder pblico,el mandatario. Y que es un mandato limitado a actos de administracin, y no
abierto y sobre actos de dominio y disposicin"
7.4 Por lo que el pueblo tiene todos los derechos, y el poder
pblico todoS las obligaciones.

47

7.5 Que el acto por excelencia de justicia, radica en que el


pueblo exija y reclame que el poderpblicocumplacon su mandato, y que respete los derechos del gobernado. Que cumpla con la
ley.
7.6 Que el pueblo no puede ni debe hacerse justicia por s

mismo,sinoquedebeutilizarel poderpblicojudicialqueel mismo


pueblo ha creado, para su beneficio, como el procedimiento para
obtenerjusticiahaciendo valerlaley,en que se estableceel mandato
de la voluntadgeneral por el bien comn.
7.7 Recordando siempre que el pueblo es el que tiene la
soberananacional y no el gobierno, por lo que no hay nada sobre
la voluntad general del bien comn, y que no es la ley la instancia
superior o ltima.

ANEXO 1
LA DIVISIN DE PODERES
Y EL DERECHO DE RECLAMACIN)
El principio de la divisin de poderes est fundamentado en la
necesidad de que el poder pblicodel gobierno no est tan plenamente concentrado que avasalle y subordine al pueblo; y que de
encontraruna forma de dividiral mismo, sus partes puedan actuar
comocontrapesos entreellas, conel propsito de permitirle al pueblo
encontrar apoyos en una de las partes, en relacin a otra. De esta
manera, el poder legislativo debe ser independiente y no parte del
poderejecutivo,paraqueel primeroseael conductodel pueblo para
determinarlas leyes,y el segundo sea quien las aplique.Y el poder
judicial debe ser independiente de ambos, para poder juzgar de
manera objetivae imparcial, "sin ser juez y parte".
As,el articulo 49 de la constitucin dice: "El Supremo Poder de
la Federacin se divide, para su ejercicio, en Legislativo, Ejecutivo y
Judicial".
I

48

Acfalberto Saldafta Harlow.Rflforma del Estado. p. 146.ANAD, 1996.

No podrn reunirse dos o ms de estos Poderes en una sola


persona o corporacin, ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Ejecutivo de la
Unin conforme a lo dispuesto en el artculo 29. En ningn otro
caso, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 131, se
otorgarn facultades extraordinarias para legislar".
El meollo del asunto, radica en apreciar que se requiere la
divisin del poder poltico y pblico para que la sociedad pueda
controlarlo de manera institucional, en vez de que se convierta en
un monstruo que la devore. Y para ello, se establece la diferenciacin de las funciones pblicas en las categorasdel legislativo, ejecutivo y judicial; por supuesto compuestas por diferentes personas.
Sin embargo, en la legislacin y operacin del gobierno mexicano, no se establecen plenamente dichos principios y prcticas,
debido primordialmente a la preponderancia tradicional del poder
ejecutivo. Y sucede el caso curioso de que si un individuo desea
hacer una reclamacin al poder ejecutivo, pueda acudir ante el
poder judicial, para ampararse, precisamente para evitar tener que
acudir al poder ejecutivo, que entonces "serajuez y parte". Mientras que si bien existen derechos colectivos establecidos en la
Constitucin, la sociedad, grupos o reuniones, carecen de recursos
para acudir al poder judicial, y se ven legalmente obligados, en
principio, a presentar su reclamacin frente al propio poder ejecutivo (artculos 8 y 9 constitucionales).

Lo anterior significa una falta de consistencia en los trminos


constitucionales que no es justificable, y que debe ser corregida. De
manera que igual que las comunidades agrarias o los sindicatos (en
tribunales agrarios y laborales), tengan el derecho de reclamacin
de garantas sociales frente al poder judicial, sin necesidad de
recurrir al propio poder ejecutivo. Buscando un tribunal que le
administre justicia, de acuerdo a la ley, y frente al poder pblico
del ejecutivo, sin importar qu tan grande sea.

De tal manera, que casos como el de las demandas indgenascampesinas del FZLN, las de democracia y de cambio de modelo
econmico neo-liberal, del Ejrcito en Chiapas y la seguridad
49

pblica as como muchasotras, puedan ser ventiladasjudicialmente. Y tratndose de cuestiones fundamentales, se hagan frente a la
Suprema Corte de justicia, sobre controversias constitucionales
adicionales a las que establece el Artculo 105, y acciones excepcionales como las del Artculo 97, entre rganos de gobierno. Y
seguramente estableciendoque los sujetos con el derecho de reclamacin, sean verdaderos representantes sociales, pero no los que
refieren los propios artculos 97 y 105,puesto que no se trata de un
asunto intra-gobierno, sino de la relacin de la sociedad y el poder
ejecutivo.
El comentarioresultacrucialpara el sistemajurdico mexicano:
las controversias polticas, incluyendo las electorales, de la sociedad con el poder ejecutivo, podran llevarse directamente entre
estas 2 partes, con la intervencin de los partidos polticos, como
instituciones de inters pblico (artculo 41), Y los organismos
civiles que al efecto se establezcan; pero siempre contando con el
recurso jurdico-poltico de reclamacin ante tribunales que administren justicia, en el caso de la violacin de garantas constitucionales de tipo colectivo (corrigiendo la exclusin del artculo 105 Y
de la CNDH). Sin olvidarla necesidadde hacer funcional el Ttulo
Cuarto constitucional, para complementar el derecho de reclamacin social con la posibilidad real y practica de sancionar el incumplimiento de las responsabilidades de los servidores pblicos. Pues
una obligacin no exigible, y sin sancin, es ms que una imperfeccin jurdica, una inconsistenciaaberrante que deforma y hace
inoperante un rgimen legal. y mientras el pueblo no pueda reclamar al poder pblico el cumplimiento de la ley, y exigir su castigo
por incumplimiento, y lograr susjustas demandas en ambos casos,
no puede haber un verdaderorgimen y Estado de derecho. En que
la base de la democracia se exprese al hacer valer la voluntad
general sobre el biencomn,frenteal mandatariodel gobierno. Este
es el control constitucional ms relevante: garantizar tal cumplimiento.

Esta significa la mayor reforma poluica del sistema juridtco


mexicano.

so

Conclusiones del derecho de reclamacin


de garantas constitucionales

Introduccin: La relacin entre pueblo y gobierno es la prueba


del cido del derecho. El articulo 39 sabiamente establece el deber
serde ladesigualdad en favor delpueblo. La realidad, porel contrario,
muestra una desigualdad opuesta, con un individuo y pueblo indefensos frente al poder del Estado, muy agravado por un sistema
poltico autoritario. La mxima funcin de la Constitucin es revertir
y corregirtal situacin, y serladefensade losmexicanos, parahacer
valer sus derechos y sus mandatos frente al poder pblico.
l. El texto de la Constitucin comienza estableciendo expresamente que el Captulo Primero del Ttulo Primero se refiere a las
garantas individuales, que llegan supuestamente hasta el artculo
29, pues el Captulo Segundo comienzaa partir del artculo 30.
2. Sin embargo, tradicionalmente se ha considerado que las
garantas individuales strictu sensu van del artculo lo. al 24.
3. Y que del articulo 25 al 29 se trata de normatividad de la
funcin y facultades del gobierno (igualque casi todo el resto, del
30 al 136).

4. Tambin tradicionalmente se ha considerado que la Constitucin establece como garantas sociales las de los articulos 30.,
40., Y 123, incluyendo preceptosdel 27.
5. Aqu se ha argumentado que desde el punto de vista de la
lgica y funcionalidad del derecho, debe reapreciarse la interpretacin constitucional en favor de la facultad de reclamacin:
5.1 Bajo el principio elemental de correlacin jurdica, de que
a cada derecho corresponde una obligacin, y a cada obligacin
corresponde un derecho.
5.2 Y en ambos casos, el que tiene el derecho debe estar
facultado para reclamarlo.
5.3 Frente a unjuez que haga cumplir tal derecho, y no en una
"peticin" frente a quiennocumplesu correspondiente obligacin,
para evitar que acte como juez y parte en tal reclamo.
51

5.4Y debeexistiradems unapena paraqueel incumplimiento


de la obligacin sea sancionada. Que no puede auto-inflingirse.
5.5 Si no existe posibilidad de reclamacin del derecho, ni
sancin,la norma, msque imperfecta, es irrelevante socialmente.
6. Bajo esta perspectiva el texto constitucional debe interpretarse de acuerdo a los siguientes principios:
lo. Todoslospreceptos constitucionales (y legales en general)
obligan a un responsable, en correlacin al derecho de un beneficiario, quien puede reclamarlo.
20. Toda vez que la ley debe ser la expresin de la voluntad
general, en que actael pueblo como mandante; y obliga al poder
pblicocomomandatario.
30. Es lgico que los derechos sean del pueblo: individuos y
sociedad; y las obligaciones sean del gobierno. Esta es la relacin
entre gobernados y gobernantes.'

40. Los artculos constitucionales del lo. al 24 establecen los


derechosindividuales; y la correlacin es que el poder pblico est
obligado a respetarlos.
50. Losartculos 30., 40.,27 y 123 contienenderechosque son
individuales y sociales; y obviamente el poderpblicoestobligado
a respetarlos.

60. Engeneral, el restodel articulado constitucional establece

obligaciones paraelpoderpblico, referidos a suforma,facultades,


J La constitucin es lU1 sui generiscontrato polticode mandatopblico: el mandato
lo da la voluntad general en favordel bien general. Y lo estableceen una ley suprema de la
que se derivan todaslasdems normas. La contraparte es un poderpblicoquetambin crea
el puebloparasu beneficio, y lo integracon maadatarios electosa quienesse encomiendan
funcionespblicas; dentrodecondiciones precisasdeorganizacin y operacin,querespeten
las garantlas del mandante colectivo en primer lugar, y le permitan actuar a travs del
mandatario. El pueblo se da a si mismo el derecho, para plasmat formalmente y darle
obliglltoriedad, al mandato frente al mandatario. De aI la necesidad de la sociedad del
derechoYganntiaconstitucional deleplidad: para garantizar queelpoderpblicose someta
a SU mandato, y el pueblo mantenga el poder basado en el derecho, y asl la garantia de
Ioplidld sea el.ustento dela garandade justicia (artlcuIOI 133Y 17).

'2

funciones y acciones; y de acuerdoa la correlacin jurdica representan derechos del pueblo, individuales y sobre todo sociales.'
70. Se tiene entoncesuna garanta generalde legalidad, en que
el pueblo mandanteotorgaun mandato a travs de unaconstitucin
poltica, al poderpblico quecreaporsu voluntad y parasu beneficio
(artculo39).Y en laconstitucin establece losderechos del pueblo,
quesonobligaciones delgobierno; y lasobligaciones delgobierno, que
son derechos del pueblo. Por lo que la sociedad tiene todos los
derechos y el poder pblicotodas las obligaciones.
80. En consecuencia, todos lospreceptos constitucionalesrepresentan garantas jurdicas del pueblo.
90. y el pueblo, como colectividad y como individuos tienen
el inters jurdico para poder reclamarlas, y exigir la sancin por
incumplimiento, al poder pblico.
100. No puede exigrsele al mandante que para reclamar su
derecho tenga que cumplir formalidades inaccesibles, sino hacer
que sea operativo el derecho de reclamacin.
7. En suma lo. todas las normas constitucionales (y legales en
general) establecen obligaciones al poder pblico, 20. todas las
normas constitucionales ' legalesengeneral) establecenderechos
al pueblo mandante. 30. Por lo que todas las obligaciones legales
del poder pblico, son garantas legales del pueblo. 40. El pueblo
tiene la facultad de reclamar sus derechos. 50. Frente al poder
judicial, como derecho a que se le administrejusticia (artculo 17).
Para que elpoder ejecutivo no acte comojuez y parte en el derecho
de peticin (artculo 8). 60. Y cualquiera puede ejercerel derechode
reclamacin, al expresar su inters jurdico en la forma que lo
afecta directamente, o como coadyuvante del inters general. 70.
Como una garanta de legalidad de la sociedad, como exigencia al
poderpblico. 80. Complementado conelderechoa exigirla sancin
del incumplido.
2 Existe una intensa relacin entre derechos individull1es y socales, pues los usdividuales son sociales y los sociales son indiv~, segn el inters del su,jetojuridico, por
lo que su nica diferenciacin radica en el grado de intensidad de una u otra caracteristica.
y la clasificacin tnadicional separatista ~ s\llJPtuirse por una integradora.

53

Por lo que todos tenemos derecho a reclamar al poderpblico


que cumpla con sus obligaciones constitucionales y legales; y
hacerlo frente al poder judicial, para exigir justicia. Esta es una
garanta individual y social fundamental y crtica para el Estado
de derecho y la seguridadjurdica del pueblo. Sin ella, de nada vale
la ley y el rgimen de garantas a los derechos humanos.
Esto se complementa con la funcin de control constitucional
de la Suprema Corte de Justicia, de hacer cumplir la Constitucin,
como parte consustancial de la imparticin de justicia, a peticin o
aun ex officio; sobre todo en las relaciones entre pueblo y gobierno,
para evitar que el primero quede en estado de indefensin frente al
poder presidencial (as las recientes reformas al artculo 105 constitucional son slo parciales, y deben adicionarse preferentemente con
"las acciones de inconstitucionalidad" referidas al incumplimiento
constitucional del gobierno y en particular del poder ejecutivo).

ANEXOI/
ANLISIS DE CASO)
Para ejemplificar las cuestiones citadas, se toma el caso actual
del EZLN.

l. El levantamiento armado del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional, es un "ya basta" fundamentalmente a la violacin
de las garantias individuales y sociales de una poblacin indgena
de los Altos de Chiapas.
2. El levantamiento armado es unamedida extrema, fuera de la
ley.
3. La opcin legal que tena el EZLN era "una asamblea o
reunin que tenga por objeto hacer una peticin o presentar una
protesta por algn acto a una autoridad, si no se profieren injurias
contra sta, ni se hiciere uso de violencia o amenazas para intimiI

AdaIberto Sal&iiaHarlow. Reforma delEstado. lbid, p. 1S2.

darla u obligarla a resolveren el sentidoque se desee" (artculo 90.


constitucional).
4. Tal vez hubieran podido, de aceptarles su inters jurdico,
reclamar garantas individuales va el recurso de amparo del artculo 107, con la salvedad de que "la sentenciaser siempretal, que
slo se ocupe de individuos particulares, limitndose a ampararlos
y protegerlos en el caso especial sobre el que verse la queja, sin
hacer una declaracin general respecto de la ley o acto que la
motivare".

5. Pero no podan "excitar" a la SupremaCortepara que "averige algn hecho o hechos(ydespusqu se hace?)que constituyan
una grave violacin de alguna garanta individual" (artculo 97),
porque carecan de inters jurdico, que supuestamente slo lo
tendran en la materia, el EjecutivoFederal, alguna de las Cmaras
del Congreso o el gobernador de algn Estado.
6. y tampoco tendran derechoa participaren una controversia
constitucional sobre acciones de inconstitucionalidad por tambin
carecerde tnters jurldico, que supuestamente slotendrane133%
de la Cmara de Diputados o del Senado o de los rganos legislativos estatales o de la Asamblea del D. F. o el Procurador General
de la Repblica (artculo 105).
7. Debido a su probada inoperancia, muy dificilmente, "cualquier ciudadano" indgena podra "formular denuncia ante la Cmara de Diputados" sobre la responsabilidad de las conductas de
servidores pblicos que acten en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales para un juicio poltico (artculo 109), entre los
que destacan "las violacionesgraves y sistemticasa las garantas
individuales o sociales", o infraccin u omisin a la Constitucin
que cause perjuicios o motive "trastorno en el funcionamiento
normal de las instituciones" (artculo 70. fracciones I1I, VI y VII
de la Ley Federal de Responsabilidades).

8. Una opcin posible era acudir a la Comisin Nacional de


Derechos Humanos para questa investigara y enviara recomendacione,"a quin correspondlem.
55

9. Mientras que por el contrario a los del EZLN se les poda


acusar de delitos contra la seguridad de la Nacin, como motn,
rebelin y sedicin "a quienes para hacer uso de un derecho. . .
perturben el orden Pblico con empleo de violencia... o amenacen
a la autoridad para intimidarla u obligarla a tomar alguna consideracin" (artculo 131 Cdigo Penal). O porque "con violencia y
uso de armas traten de reformar "... la integracin... o su libre
ejercicio "de las instituciones constitucionales de la Federacin",
o separar de su cargo, "a alguno de los altos funcionarios de la
Federacin... " (artculo 132 fracciones 11 y III del Cdigo Penal).
O "a los que en forma tumultuaria, sin uso de armas, resistan o
ataquen a la autoridad para impedir el libre ejercicio de sus funciones", con las finalidades del artculo 132 (artculo 130 Cdigo
Penal). O "al que, en cualquier forma o por cualquier medio invite
a una rebelin" (artculo 135 Cdigo Penal). Son garantas del
gobierno? Porque claramente no son defensas del pueblo soberano.
10. Por lo antes visto, frente a la grave, indefensin jurdica
real, que no formal, de los indgenas (y de todo el pueblo e individuo
mexicano por igual), pareciera que slo les quedabael levantamiento armado, para llamar la atencin, y despus negociar con el Poder
Ejecutivo Federal, como lo han venido haciendo en San Cristbal,
Larrinzar y dems (mostrando que la ley no establece suficiente y
adecuadamente los mecanismos de solucin de conflictos, encausamiento de controversias y control constitucional entre pueblo y
gobierno).
11. El problema con esto, es que dicho Poder Ejecutivo acta
como juez y parte frente al EZLN, y no es posible pensar que
pudiera auto-sancionarse.
12. As, resalta la necesidad de un derecho de reclamacin
individual y social, sobre violacin de garantas constitucionales
por los poderes pblicos federales y locales; como una demanda de
imparticin de justicia al poder judicial, para que conociera, investigara, dictara sentencia y castigara en caso de comprobar dicha
violacin. Porque los derechos son del pueblo, no del gobierno.
13. Esta ltima es la mejor solucin de conflictos, de manera
pacfica, institucional e imparcial (siempre que el poderjudicial sea

independiente del ejecutivo y representante verdadero de la soberana popular). Aqu se encuentra el mejor recurso para obtener
justicia, a que todos tienen derecho. Reclamar su derecho sin
hacerse justicia por s mismo ni ejercer violencia (artculo 17).
El caso complementario se refiere a la actuacin del Poder
Ejecutivo Federal:

l. Un levantamiento armado, es indudablemente una "perturbacin grave de la paz pblica" y puede poner a la sociedad "en
grave peligro o conflicto", pero el Presidente no promueve la
suspensin de garantas "en lugar determinado", "que fueren
obstculo para hacer frente rpida y fcilmente a la situacin",
segn el artculo 29.
2. Ni la legislatura de Chiapas o su ejecutivo excitan a los
poderes de la Unin, para proteger al Estado contra una "sublevacin o trastorno interior", segn el artculo 119.
3. Esto implica que dicha perturbacin de la paz pblica, si
bien es grave, no lo es tanto como una invasin, segn el artculo
29, ni el trastorno interior es tan grave como cualquier invasin o
violencia exterior del artculo 119. Por lo que no hay lugar a ellos.
4. El caso previsto de "rebelin" que interrumpa la observancia
de la Constitucin, o que por cualquier "trastorno pblico" se
establezca un gobierno contrario a sus principios, establecido en el
artculo 136, tampoco se da.
5. Ni es el caso de "atentar contra la independencia de la
Repblica, su soberana, su libertad o su integridad territorial" al
formar parte de grupos armados dirigidos o asesorados por extranjeros (artculo 123-fraccin III del Cdigo Penal). Ni de "abolir o
reformar la Constitucin" (artculo 132 fraccin 1 del Cdigo
Penal).
6. por otra parte, el presidente tiene la facultad de disponer del
ejrcito para la seguridad interior y defensa exterior de la Federacin (artculo 89-FracciD VI).
57

7. Pero lo critico es establecer el concepto de seguridadinterior


de la Federacin.
8. Por un lado, hemos visto que debe ser de tanta importancia
como la "defensa exterior de la Federacin", en materia de la
invasin o violencia exterior de los artculos 29 y 119.
9. Por otro lado, el ejrcito no puede ejercer ms funciones
"que las que tengan exacta conexin con la disciplina militar"
segn el artculo 129. Y entonces resulta necesario relacionar cual
es la funcin de la "exacta conexin de la disciplina ~ilitar" con
la "seguridad interior de la Federacin".
10. Recordando que la "seguridad pblica" es un concepto
referido a las instituciones policiales segn el artculo 21, que lleva
hasta establecer un sistema nacional de seguridad pblica.
11. Mientras que el concepto de perturbacin del "orden pblico" del artculo 60. se refiere a cuestiones menos precisas, pero
relativamente menos graves.
12. Por otro lado, no existe en la Constitucin una referencia
expresa a la "seguridad nacional", que ha significado un concepto
muy utilizado en pases como el de Estados Unidos para referirse,
de manera lata, a todo lo que afecte sus intereses y forma de vida
como nacin y de sus capitales y empresas transnacionales.
13. Por todo lo anterior, la seguridad interior debe concebirse
como la preservacin de la seguridad nacional interna, en relacin
con la externa. (y la seguridad interior de la poblacin nacional ms
su seguridad exterior suman la seguridad nacional, o ms bien la
seguridad de la poblacin nacional). Se debe diferenciar de la seguridad pblica y del orden pblico, en cuanto se trata de cuestiones
de la mayor trascendencia (pero un sistema nacional de seguridad
pblica implica por lo menos un problema de seguridad nacional
interior o hasta de seguridad nacional).

14. Tanta que para el empleo del ejrcito dentro del pas, s sera
conveniente que se diera el trmite de la suspensin de garantas o
de la proteccin de los Estados. Para evitar que el uso delas fuerzas
armadas se hiciera a4i$Cl'ecin slo del presidente.

S8

15.y adems,que la seguridad nacional se considere comola del


pueblo nacional, y no como la del Estado, gobierno, presidente, o
sistema presidencial. Slo lo que pongaen riesgo al pueblo nacional
y su soberana.

16. y en este sentido, es obvio que si bien pudo pensarse en la


necesidad de utilizar al Ejrcito frente a la amenaza inicial del
EZLN, que no se saba hasta donde llegara;2 aos despus,cuando
slo hubo violencia armada del lo. al 10 de enero de 1995, y el
EZLN promueve la negociacin y la participacin poltica en la
organizacin civil y pacfica del Frente Zapatista de Liberacin
Nacional; no parece que sea real el riesgoa la seguridad interna de
la poblacin nacional (que es la nica interpretacinjurdico-poltica vlida del termino de "seguridad interior" de la crucial fraccin
VI del artculo 89, para que la Constitucinrija a la ley secundaria,
corrigiendo la actual redaccinde los 9 captulos de "delitos contra
la seguridad de la Nacin" del Ttulo Primero del Libro Segundo
del Cdigo Penal (que protege el inters jurdico del poder ejecutivo y no el del pueblo).
17. En conclusin, no puede interpretarseque la desproporcionada presencia actual del Ejrcito Mexicano en Chiapas, est
amparada constitucionalmente por el precepto de "seguridad interior" del artculo 89 Fraccin VI; especialmentesi no se ha declarado la suspensin de garantas delartculo 29,ni laproteccin federal
al Estado de Chiapas del artculo 119. Por lo que tal presencia
resulta inconstitucional.
A lo que hay que aadir, que la citada presencia del Ejrcito ha
violado y viola constantemente,de manera muygrave, las garantas
individuales de los artculos 40., 50., 60., 70., 80.,90., 11, 13, 16,
18,21, Ylas garantas constitucionales de los artculos 29,119, 129,
89 fraccin VI antes mencionadas, y las de los artculos 25, 26, 27
(especialmente), 28, 39,40,41,49, 87, 97, 107, 109, 124, 128, 129
Y dems.
18.Nunca hay que olvidarque la Constitucin estenfavor del
pueblo, y es una ley justa, por lo que el Poder Ejecutivo Federal
debe ante todo atenerse a que su actuacin est dirigida al bien y

59

prosperidaddelpueblo (artculo 87), acatando la soberana popular


de la que dimana su poder pblico, y para cuyo beneficiose instituye
(artculo 39), y que el pueblo debe ejercersu soberanfa por medio
del mismo Poder Ejecutivo (artculo 41). Y de todo esto no puede
derivar la intimidacin militar para atender reclamos indudables de
justicia de los ms pobres y atrasados: los indgenas mexicanos.

TERCERA PARTE

Consideracin Poltica de la Legitimidad


y Legalidad del Sistema de Mandato
para la Formacin de la Ley y el Gobierno
1. La legitimidad de origen de la ley'

El principio sine qua non en la teora polticade la ley, es que


la ley sea expresin de la voluntad general. Si no lo es, entonces
no tiene aceptacin general, consenso, respaldo poltico y base
social, y carece entonces de validez, de legitimacin. En una
palabra, de representatividad polticade la sociedad.
Si el fondo es tal representatividad, como fin, la forma habr
de establecerse, como medio. Para que la ley sea expresin de la
voluntad general, debeconsultarse a tal voluntad, de alguna manera,
Lo idealseraquelasleyesprovinieran deuna consultapopular
previa, como un mandato de voluntad, o posterior como ratificacin.Un plebiscito para conocer la voluntad general parahaceruna
propuestade ley o un referndum de aprobacin de una propuesta
de ley.
Considerando la dificultad operativa de laparticipacin directa
de toda la poblacin en nuestros das, si bien parece necesario el
sistemapolitico de representacin, paraque haya representantes de
la voluntad general, esto debe hacerse siguiendo reglas que no
deformen tal voluntad, y procurando incluirlade diversas maneras.

Veamos.
1

LiJRfI{o11t!tD delERDdo. Tercera Patte. El Estadoele Derecho. Tcori.PoUtica ele la

Ley". 1'9.

61

1.1 La teora poltica de la representacin del pueblo por


legisladores.
Si el pueblo no puede elaborar directamente una ley, debe
encargrsela a alguien. Para ello crea un poder pblico, el poder
legislativo. Para que legisle. Para que haga las leyes.
Pero cmo asegurar que el poder legislativo represente la voluntad popular, y al expedir una ley sta sea la expresin de tal voluntad?
En primer lugar, el pueblo debe elegir al legislador. Pero el
pueblo no le debe dar, ni le da, un poder amplio de representacin,
para que el legislador "decida por el pueblo". Sno que le otorga
un poder especfico y limitado: un mandato concreto.
En este sentido, el pueblo eligiria legisladores para elaborar una
sola ley, para la que les da mandato, proveniente de la oferta
poltica-programtica-electoral que escoja entre las diversas opciones partidistas en competencia.
Pero despus de elegir a un legislador, con un mandato especfico, el pueblo que le da una legitimidad de origen, debe comprobar
que su representante acta de acuerdo a su mandato, para tener
legitimidad de ejercicio.
Para lo cual seria conveniente que el pueblo ratificara la propuesta de ley a que hayan llegado sus representantes-legisladores.

Lo anterior seria lo ms conveniente. Sin embargo, en la


prctica el pueblo no necesariamente elige a sus supuestos representantes, especialmente en un sistema poltico de un slo partido
oficial, real y virtual; y ni siquiera en el caso de un partido muy
dominante en que es el gobierno en funciones el que elige candidatos y garantiza su eleccin a base de recursos pblicos en propaganda y otras formas de deformacin de la voluntad general libre
(con la inequidad de la competencia).
Es de conocimiento pblico, que la prctica poltica mexicana
ha sido que los legisladores federales sean ms representantes del
presidente en turno, que los palomea y apoya va el partido oficial,
que del propio pueblo.
62

Entonces,se tiene un obstculoprimordial para la legitimidad:


si el pueblo no elige libremente a los supuestos representantes-legisladores, stos no pueden ser el medio de expresin de la voluntad general. Pero aunque lo fueran, no tienen la legitimidad de
origen. No son verdaderos representantes del pueblo.

y en consecuenciasi los legisladores no son representantes del


pueblo, las leyes que hagan, no son expresin de la voluntad
general.
Despus de esta advertencia, todo lo dems parece secundario.
1.2 La representativtdadpor tiempo, en vez de por obra determinada.

Otro aspecto inquietante es el de la eleccin de legisladores


para un periodo (6 aos en caso de senadores y 3 aos en caso de
diputados), y no para elaborar una ley determinada.
Suponiendo que el pueblo eligieralegtimamente a representantes
para legislar, qu sucederacuandostos participaranen la elaboracin de 20 leyes, digamos? Porque al elegir el pueblo a un
legislador no puede darle un poder general para administracin y
aun para actos de dominio. Para que un senador que se diga
representante popular, acte a discrecin, interpretando fielmente
tal voluntad general. Pues es dificil pensar que el pueblo d un
mandato concreto al elegira un legislador, que ste tenga claramente que seguir,tratndosede unagran variedadde ternas,en diversas
circunstancias, en un cmulo de leyes, por muchos aos.
La realidad es que un senador no puede ser mandatariopulcro
durante 6 aos, de una instruccin concretade voluntad popularde
su electorado. Y entonces acta corno su "representante plenipotenciario", lo que significa disminuir su representatividad o abstraerse por completo de ella. Y actuar por su cuenta. En el mejor de
los casos, imaginndose por extrapolacin, la voluntad de su electorado.

1.3Primeras conclusiones.
Si los legis~res no son electos legtimamente por el pueblo,
no tienen la autoridad poltica para ser conductos de la voluntad
63

general. Si no hay elecciones de legisladores aceptadas por todos,


no se tiene el prerrequisito para que la ley sea expresin de la
voluntad general.
Si los legisladores tienen legitimidad de origen, debern adems tener legitimidad de ejercicio, en el sentido de que habindo
recibido un mandato expreso y especfico del electorado en su eleccin, lo cumplan en plasmar la voluntad general en la ley. Si no lo
logran,no estn cumpliendocon su encargo,y la ley no ser la voluntad
general.
Por eso es necesario que si el pueblo participa en la eleccin de
legisladores para darle un mandato al poder legislativo, tenga la
forma de consulta posterior al refrendar la propuesta legal a que
hayan llegado los legisladores.
En el caso actual de los legisladores por tiempo y no por ley
determinada, y de hiperactividad legislativa del sistema presidencialista mexicano (que ha expedido una catarata de leyes de 1993
a 96), no es posible que tengan un claro mandato limitado y concreto
para participar en muchas leyes dismbolas, por lo que se crea una
deformacin en el mandatario-legislador, que no podr hacer que
las leyes sean expresin directa de la voluntad general.
Todas estas dificultades y obstculos hacen que en la prctica
mexicana no pueda haber un Estado de Derecho pleno, porque no
se cumple la primer condicin de un rgimen de legalidad: que la
ley sea verdadera voluntad general.
1.4 Segundas conclusiones.

Si la ley no es voluntad general, si no tiene legitimacin


poltico-social, entonces la legalidad pierde su sentido profundo de
principio de orden consentido por todos, y queda como imposicin
de poder pblico por abuso de autoridad, contra la soberana del
pueblo.
La soberana es "apropiada" por el poder pblico, que de
representante limitado del pueblo, de su mandatario, se convierte
en su soberano.
64

Si los legisladores no son legtimos mandatarios del pueblo,


que soberanamente expone su voluntad especfica, que quiere
plasmar en ley para darle permanencia; sus obras materializadas en
leyes y preceptos, tambin sern ilegtimas. Slo los legisladores
con legitimidad de origen (y los ejecutivos tambin), de la eleccin
popular, y con un mandato concreto, pueden ser conductos vlidos
del pueblo. Este es un prerrequisito. Pero adems tendrn que
cumplir adecuadamente con el mandato, para tener legitimidad de
ejercicio, y expresar la voluntad general en la ley. Aunque esto slo
puede probarse si el pueblo es consultado, y aprueba la propuesta
de sus legisladores.
Corno en Mxico no hay el referndum popular de la ley, sta
no est confirmada como voluntad general, y por todas estas
razones, la ley no puede ser legtima.

ANEXO!
LA MODALIDAD DE LA CONSTITUCIN!
l. La Constitucin corno ley suprema tiene 2 variables en su
origen y contenido: 1) Congreso Constituyente. En los 3 casos que
se han dado (1823-24, 1856-57, 1916-17), se eligen legisladores
con el mandato expreso de elaborar o revisar la carta magna. Es una
eleccin por obra determinada. Sin embargo, se da un poder para
tratar todas las materias propias de una constitucin, por lo que el
mandato, por necesidad, no puede ser tan especfico; cuando mucho, obliga a una determinada "lnea", pero no a soluciones o
proposiciones concretas.

Esto llevaaque losconstituyentes"asuman" una representatividad


amplia, que bien puede no reflejar la voluntadgeneral. Es unalite que

hablapor elpueblo.
As, mientras no se presente a consulta del pueblo, como en un
referndum, la constitucin ser una ley fundacional y fundamenI

Adalberto Saldafta Harlow.Reforma del Eltado.lbid, pg. 163.

65

tal, que no es totalmente la voluntad general. Y en ese sentido,


carece de plena legitimidad poltico-social.
2) Constituyente Permanente. Si bien para un congreso constituyente se elige a legisladores confacultades extraordinarias; es
alarmante considerar que legisladores electos (adems de su cuestionable legitimidad de origen), para funciones ordinarias, de pronto puedan actuar con facultades extraordinarias para reformar la
constitucin, slo por sumar las 2 terceras partes de los presentes
en el Congreso de la Unin (artculo 135). Esto es, cualquier diputado
federal puede convertirse en virtual constituyente al aprobar una
reforma constitucional propuesta por el presidente en tumo.
Esta modalidad de reforma constitucional es una aberracin
que va contra el propsito de que la constitucin, como ley fundamental, sea fija relativamente, para dar seguridad jurdica de ser la
voluntad general relativamente pennanente, en vez de cambiar segn
la voluntad del presidente de que se trate, de sexenio en sexenio.
Sucede entonces que los legisladores ordinarios no tienen
ningn mandato para legislaciones extraordinarias, y no pueden
tenerlo porque fueron elegidos con otro propsito. Y en consecuencia no tienen ninguna representatividad para expresar la voluntad
general para reformar la ley suprema.
3) La conclusin general es que slo un congreso constituyente
tiene mandato para elaborar o reformar la ley suprema. Aunque no
sea un mandato especfico para un tema o cuestin determinado,
que es lo nico que dara plena legitimacin de origen al constituyente; complementado con la aprobacinfinal que diera el pueblo,
mediante consulta, de la propuesta legislativa de tales constituyentes.

y como esto no sucede, puede argumentarse que las Constituciones Mexicanas han sido las leyes que ms se aproximan a la
voluntad general, pero no lo hacen plenamente. Carecen de una
completa legitimidad poltica-social. Y pueden llegar en muchos
preceptos a reflejar ms bien la voluntad de los presidentes, de la
lite gobernante, de los factores reales de poder, o de algunacombinacin de stos.
66

La constitucin, un tanto menosque la legislacin secundaria,


es entonces una expresin de la voluntad del poder en tumo,
generalmente polticoy pblico.
Pero tratndose de la reforma constitucional por el "constituyentepermanente", es indiscutible quereflejala voluntadpresidencial sin que el pueblo tenga alguna participacin, por lo que de
ningn modo es la voluntad general. Y carece de legitimidad
poltica social, a pesar de que cumplacon la legalidad del articulo
135, que a su vez es ilegtimo por antidemocrtico e injusto (y se
incumple con la del 72-f).
Por lo tanto, y despus de cerca de 400 reformas, la Constitucin ha dejado de ser la ley ms aproximada a la voluntadgeneral,
yen esa medida ha perdidocada vez ms su legitimacin relativa.
Lo que hace que sujustificacin se tenga que atener cada vez ms
a sus efectos en el beneficio del pueblo, como criterio preponderante de evaluacin.
2. Legitimidad de ejercicio de la ley

l. Se ha visto que la legitimidad de origen de la ley lleva


necesariamente a considerarla respectivalegitimidad de origendel
poderpblico quela elabora, principalmente, y aundelquelapromulga y del que la ejecuta o hace cumplir. Manifestando la necesidad
de consistenciay congruenciaentrelos diversospasos y elementos
del proceso de elaboracinde la ley.
Del mismomodo se requiere analizarla coherenciadel proceso
en materia del ejercicio de la ley, lo que se llevar a cabo en dos
momentos siguientes,al tratar las cuestiones de legitimidad de los
poderes pblicos ejecutivo y judicial, y muy en particular, la
cuestin crucial del cumplimiento de la ley.
2. Como se ha visto antes,los legisladores no slo requierensu
legitimidad de origen en materia de su eleccin por voluntad
popular,junto con la obtencinde un mandatoespecfico, sino que
adems deben cumplir con la legitimidad de ejerciciode acatar el
mandato otorgado por el pueblo al pie de la letra; pero tambin
67

sujetarse a los mandatos populares expresados en el sistema legal


existente, que en trminos de deber ser representa la voluntad
general expresada formalmente en tiempos anteriores, y que siguen
vigentes mientras no lo reforme tal soberana popular.
De tal manera que la legtimidad de ejercicio del poder legislativo radica en el cumplimiento de los mandatos especficos que
los electores otorgan a cada uno de los legisladores, que deben
sumarse democrticamente para alcanzar una decisin colectiva;
pero siempre dentro de los parmetros del cumplimiento de las
dems leyes vigentes.

3. Es obvio que los legisladores, son los primeros obligados al


cumplimiento de las leyes anteriores, que sean vigentes, en su
funcin de elaborar nuevas leyes. Pero tambin son los primeros
obligados para hacer cumplir todas las leyes. por todos, sujetos
pblicos y privados.
4. Los legisladores tienen por funcin, la obligacin de vigilar
el cumplimiento de la ley por el poder ejecutivo. De otra manera,
quedara como si su nica funcin fuera elaborar leyes, aunque no
se cumplieran, o dejar al poder judicial que sea el nico, que a
peticin de parte, haga cumplir la ley.
Se trata de una funcin distintade ladel poderjudicial en cuanto
a los medios a utilizar, pero con una obligacin indudable de vigilar
y presionar para que el poder ejecutivo cumpla con la ley.
5. De la misma manera, la legitimidad de ejercicio del poder
legislativo lo lleva a la necesidad de buscar la vigilancia del
cumplimiento de la ley por parte del poder judicial.
Debe considerarse que la divisin de poderes establece una
filosofia y una organizacin basada en la separacin que permita
una independencia, como medio para controlarse mutuamente, de
manera de lograr el fin de expresar y hacer cumplir la voluntad
general, siempre en beneficio colectivo.

6. Desde este enfoque tambin corresponde a la legitimidad de


ejercicio del poder legislativo, vigilar el cumplimiento de la ley por
parte de la sociedad. En este caso, se enfatiza el razonamiento de
68

la falta de procedencia de que el poder legislativo limite su funcin


a la elaboracin de leyes y olvidar o dejar para alguien ms la
vigilancia de su cumplimiento.
Todo poder pblico tiene la obligacin de cumplir y hacer
cumplir la ley, aunque la protesta de ley del artculo 128 constitucional se limite indebidamente a "guardar la constitucin y las leyes
que de ella emanen". Que s especifican el 87 y 97.

2.1 Legitimidad de origen y ejercicio de los otros poderes


pblicos.
Vna vez que la ley fuera legtimamente elaborada, para que
hubiera un rgimen de legalidad, sta debera normar la forma de
gobierno, el origen del poder pblico y su ejercicio.

2.1.1 El Poder Ejecutivo.


En el caso federal, el poder ejecutivo recae en el presidente de
la Repblica (artculo 80). Un slo individuo ejerce "el Supremo
Poder Ejecutivo de la Unin".

y como todo poder pblico, requiere legitimidad de origen y


de ejercicio. Para la primera, debe ser electo libremente por la
voluntad general.
En la historia post-revolucionaria, se cuestiona si los presidentes han sido la voluntad general, o producto de la voluntad del
presidente en turno, quien apoyado en un sistema poltico de partido
nico antes, y virtualmente nico o muy mayoritario todava;
utilizando todos los recursos del poder pblico, particularmente
presupuestales, control de autoridades electorales, control de fuerza
pblica y control de medios de comunicacin social; logra que la
poblacin vote por su candidato. Llegando en caso necesario a
cometer fraudes pre-electorales, electorales o post-electorales.

Vn cuestionamiento critico en la historia poltica nacional, es


si algn presidente tuvo una plena legitimidad de origen, y cual fue
el grado de legitimidad obtenido por cada uno.
2.1.2 El presidente ilegitimo de origen.

69

Si un presidente no tiene plena legitimidad de origen, no tiene


la autoridad poltico-social para ser la eleccin de la voluntad
general, y en consecuencia poder expresar la misma voluntad. No
puede ser representante del pueblo, el que no es libremente electo
por el pueblo.
Si un presidente no tiene la legitimidad de origen, entonces no
tiene la posibilidad de tener la legitimidad de ejercicio. Aun cuando
cumpla con la voluntad general expresada en la ley (si as lo fuera,
la ley), y en la eleccin de la que provino (pero no haya sido
plenamente legtima, y ninguna lo ha sido, pues que presidente no
ha contado con ventajas ilegtimas y desproporcionadas ms que
inequitativas, en su eleccin?).

2.1.3 El presidente y la ley.


Si el presidente no es producto de la voluntad general, no puede
ser conducto de la misma, en trminos de legitimidad. Aunque sea
un presidente que acate la constitucin y las leyes, no convalida su
ilegalidad de origen, y en consecuencia tampoco puede adquirir
legitimidad de ejercicio.

ANEXOIl
1. LA CONSTITUCIN INCUMPLIDA:
COMPLEJIDAD DELA LEGITIMIDAD!
Introduccin: Las caractersticas aetua1es de la Constitucin
incumplida permiten apreciar las dimensiones crticas de la problemtica de legitimidad en Mxico. Aqu se har slo una exposicin
esquemtica demostrativa.

1. El deber ser.
1.Teora poltica de la constitucin.
1.1 La constitucin poltica es un pacto social, de amplio consenso poltico, que expresa la voluntad general, sobre el proyecto de
nacin.
I

70

AS.K. La RefOf1ffQ tkl /todo. IbicI, "'" 184.

1.2 Es ante todo una decisinpolticacolectiva.


1.3 Que despusse formaliza en una norma, que sostengatodo
un rgimenjuridico.
1.4 Por lo que se trata de una cuestin poltica, con una
derivacinjurdica. La primeraes fin y fondo, la segundaes medio
y forma.
2. La voluntadgeneral.
2.1 La constitucin debe ser la voluntadgeneral.
2.2 Sobre el bien comn.
2.3 Dos condiciones sine qua non de la democracia.
2.4 Por lo que sin democracia nopuede haberuna constitucin
poltica legtima.
3. Representatividad popular.

3.1 En una democracia representativa, y consecuentemente no


directa.
3.2 Los legisladores deben recibirel mandato popular sobre la
voluntad general respecto del bien comn.
3.3 Mientras no tengan legitimidad de origen, producto de
elecciones democrticas, y de recibirun mandatopopularespecfico y no general;
3.4Y de cumplir con tal mandato para la legitimidad de ejercicio
de los legisladores;
3.5 No pueden representar al pueblo.
3.6 y en consecuencia no pueden legislar una constitucin
legtima.
4. Consenso amplio.
4.1 Si bien son condiciones necesarias la democraciaelectoral
y el cumplimiento del mandatario al mandato popular, no son
suficientes.
4.2 Pues tambin es condicin necesaria que exista un amplio
consenso popular.
71

4.3 No slo de la mitad + 1, sino de 2/3 a 3/4 partes segn sea


suficiente, a juicio de la totalidad del pueblo.
4.4 Porque la decisin poltica del pacto social de proyecto de
Nacin, es la base de la vida colectiva.
4.5 Y debe tener la aprobacin de una mayora muy calificada.

n. El ser.
l. La realidad actual es:
1.1 La constitucin incumplida.
1.2 La ley fundamental no es positiva.
1.3 En consecuencia, como es ley suprema, el poder pblico es
necesariamente ilegtimo de ejercicio.
III. Cuestionamientos.
l. La Constitucin de 1917.
1.1 Los diputados constituyentes tuvieron plena legitimidad
de origen?
1.2 Y recibieron un mandato especfico?
1.3 Qu tan legtima es la Constitucin original de 1917?
1.4 Qu tanto consenso tuvo?
2. Opinin.
2.1 Si bien es discutible la plena legitimidad de representacin
legislativa, aunque fue mayor a la usual;
2.2 Aparentemente se dio un amplio consenso;
2.3 Por lo que efectivamente hubo la decisin poltica de un
pacto social de proyecto nacional;
2.4 y as la Constitucin poltica de 1917 fue una buena
aproximacin de la voluntad general sobre el bien comn.
3. El incumplimiento constitucional.
3.1 A pesar de lo anterior, la Constitucin de 1917 nunca se
cumpli plenamente.
3.2 En parte por la ilegitimidad de origen y ejercicio tradicional
del poder pblico en Mxico.
72

3.3 Pero tambin por una peculiar cultura constitucional mexicana, de tradicin de poner los mejores y ms altos propsitos en
la constitucin, ms como los mandamientos de una religin;
3.4 Pero no como los trminos contractuales obligatorios de un
contrato social.
3.5 Con el agravante de la forma de gobierno acostumbrada de
"hombre fuerte", que subordina la ley y administra su aplicacin;
3.6 Y con una poblacin acostumbrada a no reclamar plenamente la ley.
3.7 Y tambin a no cumplirla, en parte como defensa de un
rgimen opresivo de control.
4. Pacto social no cumplido.
4.1 Qu tanto consenso tuvo, que su cumplimiento nunca se dio
plenamente, es un cuestionamiento crucial.
4.2 Si bien siempre se mantuvo como un catlogo no slo de
buenos propsitos, sino del deber ser.
4.3 Conservando una ambivalencia poltico-social.
5. Reformas constitucionales.
5.1 Se sealan cerca de 300 ocasiones de varias reformas;
5.2 Lo que es indicativo de que no se consider como un pacto
social de pleno consenso;
5.3 O de que el poder presidencial cambi el pacto social;
5.4 O de que lo fue adaptando a travs de los aos, sin consulta
directa al pueblo, sino va la aproximacin relativa de su interpretacin personalsima.
6. El cambio de proyecto nacional.
6.1 Desde el gobierno de De la Madrid empieza un cambio del
proyecto nacional, para cambiar el establecido en la Constitucin,
basado en un intervencionismo social del Estado en la economa
para el bienestar general (mismo sistema que se consider inviable
mantener. debido a su presunto fracaso); y volver al modelo capitalista-conservador, ms extremo que en el porriato, como una
73

colonia subordinada y explotable, modernizado por la globalizacin de la estructura econmica de predominio de las empresas
transnacionales, los capitales especulativos internacionales, y el intervencionismo de las autoridades financieras mundiales y los intereses de seguridad nacional ampliada del gobierno unipolar de E.V.
y de sus capitalistas y poblacin.
6.2 Esto se aprecia ms claramente a partir de la firma del Tratado
de Libre Comercio, que virtualmente reforma la Constitucin.
6.3 Se dan otras reformas constitucionales formales en tiempos
del expresidente Salinas, particularmente con la privatizacin del
ejido, y la privatizacin y venta de las empresas pblicas, lo que
cambia el modelo econmico; siguiendo la reprivatizacin de la
banca, con comunicaciones, petroqumica, ferrocarriles, puertos,
aeropuertos, carreteras, telfonos y otras. Llegando hasta el sector
de seguridad social.
6.4 Pero sobre todo, se establece una sustitucin informal del
proyecto nacional constitucional, para dejar vigente una realidad
de programa de gobierno neo-liberal, extraa descripcin del neoconservadurismo, sin tener que reformar la constitucin,
6.5 y as el modelo econmico y social neo-liberal prevalece, sin
tener alternativa viable segn afirmaciones de los presidentes Salinas y Zedillo, sustentados en el capital externo, regido por las normas
del Fondo Monetario Internacional, sobre los indicadores macroeconmicos de estabilidad financiera, y excluyendo a las grandes
mayoras de pobres de un pas subdesarrollado.
IV. Anlisis de proposiciones:
l. Cumplir la constitucin.
1.1 Si el problema es la constitucin incumplida,
1.2 Parecera normal arreglarlo cumpliendo la constitucin;
1.3 Pero siempre y cuando la constitucin siga siendo el consenso amplio de la decisin poltica del pacto social parael proyecto
de Nacin;
1.4 Lo que no es necesariamente cierto, en parte por tantas
reformas constitucionales,

14

1.5 Pero tambin porque ya no tiene tanto consenso general.


2. Restaurar la constitucin.
2.1 Se recuerdaque el Ejrcito Constitucionalista, encabezado
por Venustiano Carranza, como primer jefe, se ostentaban como
los grandes restauradores de la violada Constitucin de 1857;
2.2Y en cuanto triunfan porlasarmas, sinembargo, no restauran
la Constitucin, sino que llevan a cabo un nuevo congreso constituyente en 1917;
2.3 Yen nuestra situacin actual, tampoco parece suficiente la
restauracin de la Constitucin originalde 1917. Para no volver a
principios de siglo, ahora que se termina, ni para otroporjiriato ni
para otra revolucin.
3. Avanzar y no retroceder.
3.1 Es crucialconsiderarque en trminosde perspectivahistrica, se libra una lucha permanente entre fuerzas y tendencias;
3.2 De un lado, el poder y de otro el pueblo; el capital y el
trabajo; los ricos y los pobres; las lites y la masa; las minoras y
las mayoras; los procesos econmicos y tecnologas con orientacin excluyentede la manode obra;el individualismo y los valores
sociales.
3.3 Si bien, lo que podra denominarse la opcin capitalista
conservadoraha predominado a 10 largo de la historia;
3.4 Cuando las condiciones de opresin o de vida y bienestar
econmico han sido cargas excesivas, se han dado protestas y
levantamientos populares.
3.5 Las revoluciones de Independencia, de Reforma, y las de
1910-17 fueron el rechazo populara la falta de esperanzapopular.
3.6 La Constitucin de 1917 establece correctivos sociales histricosfrente al capitalismo conservador excluyente del porfiriato;
3.7 Que sin embargo, no se cumplencabalmente;
3.8 Por lo que exigiranencontrar los recurses de reclamacin
especialmentepara las garantas sociales;
75

3.9 As como redefinir los nuevos consensos de proyecto de


Nacin;
3.10 Sin embargo, las reformas constitucionales formales e
informales de los gobiernos de De la Madrid, Salinas y ahora
Zedillo, han significado una regresin social histrica. Una contrarreforma, que llega hasta convertirse en una contrarrevolucin.
3.11 Por lo que se requiere avanzar y no retroceder. Esta es la
cuestin fundamental: no volver a un capitalismo neo-porfirista, ni
tampoco a la necesidad de una revolucin violenta. No volver a
excluir a las mayoras pobres, ni a las condiciones de atraso,
subdesarrollo y pobreza nacionales. Ni a resolver con la violencia
generalizada de una guerra civil, la disputa por el poder y la razn.
4. Una nueva constitucin.
4.1 Esto luce atractivo;
4.2 Sin embargo, no puede haber una constitucin legtima, que
sea la voluntad general;
4.3 Si no existe antes la plena democracia;
4.4 Para la verdadera representatividad popular;
4.5 y dadas las dificultades actuales de la transicin a la
democracia, no se ve prxima la posibilidad de alcanzarla;
4.6 Lo que hace inoperante, para empezar, la solucin de la
nueva constitucin;
4.7 Con el agravante adicional, de que la situacin actual no
permite apreciar la existencia de consensos amplios y suficientes,
para una decisin poltica colectiva de un nuevo contrato social
sobre el proyecto de Nacin.
5. El cumplimiento constitucional.
5.1 Suponiendo que se alcanzara la democracia;
5.2 Para la representatividad de los legisladores constituyentes;
5.3 Y que stos recibieran y cumplieran el mandato popular;
5.4 Y pudiera entonces lograrse que la nueva constitucin fuera
la voluntad general sobre el bien comn;
76

5.5 Y en caso de que pudiera lograrse el consenso poltico


suficiente;
5.6 Eventualmente podra obtenerse una constitucin poltica
plenamente legtima. Cumpliendo as con una condicin indispensable ms que necesaria, pero no suficiente.
5.7 Porque la mejor constitucin del mundo, con toda la legitimidad, se vuelve irrelevante si no se cumple.
5.8Pierdesu propsito y esencia, siel poderpblicono laacata,
pero tambin si no la cumple el pueblo, y aun si no la hace valer.
El logro de solucionesrespecto a rompercon la cultura social del
incumplimiento legal es condicin sine qua non.
5.9 Por lo que tan importante como la legitimidad plena y el
consenso pleno, eselcumplimiento pleno, y sinose dan las3 condiciones indispensables no se tiene un resultado social suficiente.
V. Conclusin: Los pasos necesarios son muchos: 10. cumplir
la constitucin, a pesar de sus cuestionamientos. 20. Restaurar los
preceptos constitucionales que demanda la poblacin, como los
agrarios del articulo 27. 30. Reformar la reformadel Estado neo-liberal de los pasados 13 aos. 40. Avanzar en la democratizacin.
50. Para lograr la plena representatividad del poder pblico. 60.
Convocar a un nuevo congreso constituyente. 70. Promover un
consensoampliopara el nuevopactosocialdel proyectode Nacin.
80. Hacer una nueva constitucin. 90 Hacerla cumplirplenamente.
Probablemente sealcanceel nivel crtico necesario enfatizando
1) democracia, 2) nuevo consenso amplio, y 3) acatamiento constitucional. Estos son los grandes retos de la actualidad para la
reformadel Estadoy el Estadode Derecho. Sinestas 3 condiciones,
no puedetener plenalegitimidad la constitucin, y la pirmidelegal
que se deriva de ella.
Democracia para la representatividad de los poderes pblicos
que legislen y hagan cumplir la constitucin; consenso poltico
para el contrato social sobre proyecto de nacin; y cultura de
obediencia a la ley, del gobierno y el pueblo.

77

As que la solucina la constitucin incumplida,es todava ms


compleja que slo cumplirla. En primer lugar debe ser expresin
de la voluntad general sobre el bienestar colectivo; en el marcode un
pacto social permanente y estable, producto de un consenso de
fondo, que concilielos interesesde las partes socialescon lajusticia
absoluta y colectiva. Y ya que se tiene una constitucin legtima de
origen y de verdadero consenso amplio, entonces de nada sirve si
no existe la cultura del cumplimiento de la ley. Misma que hay que
resaltar: una sociedad de derecho, para un pueblo y un Estado de
derecho.
Como se aprecia, los aspectos polticos y sociales son la fuente y
el sustento del derecho. Y sin ellos, el derecho pierde legitimacin
y sentido, y se vuelve un orden normativo del poder de facto, para
sostenerlo, perpetuarlo y reproducirlo,
En conclusin,la constituciny el constitucionalismo, ms que
una cuestinjurdica, es poltica y tambin social.
6. Legalidadpara-legtima
l. Descripcin del caso mexicano
1.1 Aspectos positivos legales.
1) Existe un sistema legal,
2) derivado de una historia poltica-jurdica,
3) que parte de las constituciones polticas,

4) con una valoracin poltica por el Estado de derecho,

5) que procura guardar las formas.

1.2 Aspectos positivos de operacin gubernamental.


1) Se tienen poderes pblicos electos peridicamente,

2) los poderes declaran sustentarse en la democracia,


3) y en la ley, de origen,
4) y alegan actuar basados en la ley,
5) Ycomo representantes del pueblo.
1.3 Otros aspectos positivos.

78

1) Se tiene un orden legal,


2) que se puede utilizar polticamente para reclamaciones,
3) y jurdicamente para reclamacionesde derechos y garantas,
4) y que los poderes tienen que atender por s mismos,
5) y tratar de hacer cumplir.
1.4 Aspectos negativos legales.
1) El sistema legal se cumple muy parcialmente.

2) El poder ejecutivoadministra discrecionalmente la legalidad,

3) e influye en los otros 2 poder{);5 para lo mismo,


4) por 10 que existe una simulaci~ de legalidad, compuestapor
diversos grados de acatamiento, segn sea el caso y el inters
poltico del Ejecutivo.

1.5 Aspectos negativos polticos.


1) As como hay una simulacindemocrtica en que se pretende que se est en un proceso de "perfeccionamiento de la democracia", cuando haba un sistema poltico de partido nico;
2) se deriva una simulacin de legitimidad poltica,
3) y de legalidad.
1.6 Aspectos negativos de legitimidad.
1) El poder ejecutivo tiene una legitimidad cuestionada por la
falta de sufragio libre y efectivo en condiciones de equidad y
alternativas para la debida competencia electoral, y de legalidad.
2) Lo mismo sucede en el caso del poder legislativo.
3) El poder judicial no "dimana del pueblo".
4) La legitimidad de origende los 3 poderespblicoses cuestionada, por no ser verdaderos representantes de la voluntad y bienestar del pueblo.
5) Yen consecuencia tambin su sustento de legalidad.
6) Pero adems su legitimidad de ejerccie tambin es cuestionada, particularmente por el incumplimiento constitucional.

1.7 Aspectos negativos de legitimidad de la ley.


79

1) Si los actores y los procesos de formacin de las leyes no


son legtimas y legales.

2) Entonces el producto legal tampoco lo es.


2. Saldo
Se tienen autoridades y leyes, que si bien no tienen estricta
legitimidad de origen, guardan relativamente las apariencias de
atenerse a la normatividad. Y actan de la misma forma en el
ejercicio del poder pblico. Lo que es funcional polticamente.
3. Evaluacin
3.1 Cmo evaluar social, poltica y legalmente a una situacin
intermedia entre la falta de legalidad y legitimidad plena, para una
situacin virtualmente de poder y de facto; y otra de estricto y cabal
cumplimiento de las condiciones necesarias de la democracia representativa, de la legitimidad, y de la legalidad?
3.2 Ni hay un rgimen de gobierno que est sin ley o por fuera
de la ley (a-legal o anti-Iegal), aunque a veces se alegue que tiene
rasgos meta-legales ("olvidando" que se trata simplemente de una
modalidad de transgresin de la ley, al estar ms all de la misma);
ni hay una ausencia de rgimen legal o que ste sea mal intencionado, sino por el contrario, contiene los mejores anhelos y valores
superiores. Pero tampoco hay un rgimen legal y de gobierno que
tenga plena legitimidad de origen y ejercicio, y sea producto y
verdadero representante de la voluntad general y el bien comn.
3.3 Existe un rgimen legal. Slo que no cumple con todas las
formalidades. Y lo mismo para el rgimen de gobierno. Pero s
cumple con algunas formalidades y con algunas condiciones de
fondo (como buscarinterpretar, si bien no consultar, la voluntad
del pueblo, y buscar su bienestar, a su entender o conveniencia).
3.4 Pero se trata de algo ms grave que un problema detalta
de grado en el cumplimiento de la ley, sino de una cuestin de
esencia: la ley y el poder pblico no son voluntad popular. Y el vicio
de origen electoral desfonda todo el edificio institucional de super
estructuras polticas y jurdicas.

80

3.5 Ms que de una modalidad de rgimen intermedio, entre la


plena democracia y legalidad; se trata de un rgimen ilegal por
carecer de legitimidad por insuficiencia democrtica. Esta ltima
es la prueba del cido, y la decide el pueblo en razn de voluntad
general y bienestar general.
4. Conclusin. El sistema mexicano post-revolucionario ha
tenido una tradicin de una legalidadpardJ,legtima, y de un gobierno igual. Este mbito paralelo al deber ser democrtico y legal,
es la descripcin de una situacin intermedia. Que no puede provenir de un proceso de "perfeccionamiento" de la democracia, sino
de una forma de gobierno, producto de un sistema poltico de
apariencias para permitir la mejor operacin del autoritarismo
presidencialista, como base de un centralismo y concentracin del
poder a ultranza, para un absolutismo sexenal incontestado. El
gobierno de un slo hombre y la dominacin y el control del pueblo.
La perfecta dictadura de sistema, por su disfraz legalista y popular.

81

CAPTULO SEGUNDO
Teora Poltica de la Constitucin
l. Introduccin:

Resulta indispensable tener plena claridad respecto de la concepcin poltica del significado de la constitucin, pues si no hay
precisin en la finalidad se provocanconfusiones en el proceso de
aplicacin y en los efectos de la misma. O dicho de otra manera, la
lgica de origen debe condicionartoda lgica posterior, as como
los fines deben condicionara los medios,considerandoobviamente
a la constitucin como un medio de la ms alta importancia. A
continuacin se expondr la lnea de argumentacin elemental del
deber ser poltico-jurdico, como un ensayo inicial y sinttico, producto de las aproximaciones sucesivas del Primer Captulo.
l. La soberana nacional

1.1 Toda argwnentacin debe partir de la aceptacin de que la


sociedad, compuesta por la suma de individuos, todos ellos habitantes de un pas, o cualquier conformacin geogrfico-poltica,
detentan la soberana.En el sentidodel derechode supremacapara
autodetenninarse de manera libre e independiente.
1.2 Pacto social.
Una vez que se reconoce que el pueblo tiene la soberana de
autodeterminarse, se procede a ejercer la misma a travs de un
contrato social o pacto social, por el que define un proyecto
nactonal; en el sentido de decidir todos los elementos necesarios
para una vida en sociedad, respecto de la cual exista un amplio
consenso poltico.
83

Sobresale la necesidad del consenso, para que una mayora


calificada de la poblacin soberana, pueda con toda legitimidad tomar
decisiones que en dado caso tengan que imponerse a la voluntad
minoritaria. Para lo cual ser necesario que exista una amplia
mayora y que no exista una muy intensa objecin de la minora. Y
debe advertirse, que esta primer cuestin del consenso amplio
significa una dificultad operativa muy critica cuando no hay la necesaria coincidencia sobre asuntos claves por parte de la poblacin.
Se precisa que el amplio consenso se refiere al pacto social
sobre un proyecto de nacin.
1.3 Voluntad general y bienestar general.
Tambin es indispensable precisar que si bien la soberana del
pueblo se expresa a travs de la voluntad general, sta debe estar
condicionada por el bien comn. Pues resulta ilgico que exista
plena unanimidad para tomar una decisin en perjuicio de la
colectividad. Sino que ms bien debe existir una voluntad muy
general, que est de acuerdo en buscar el mximo bien comn a
travs de determinada accin.

1.4 Legitimidad.
Para la validez de la voluntad general, sta debe expresarse
mediante un proceso formal de consulta popular, tradicionalmente
de elecciones, y de ser posible de plebiscitos y referendums.
y para la legitimidad de la apreciacin del bien comn, debe
tratarse de valores que con toda claridad, adems del consenso de
la voluntad, representen una perspectiva razonable de una mejora
de las condiciones generales de la poblacin.

2. Mandato Poltico
Introduccin:
Una vez que se tiene el consenso de la voluntad general para
el bien comn, sobre un proyecto de nacin para la vida en sociedad, debe advertirse que no simplemente se plasma la decisin
poltica de autodetenninacin en una ley; pues la constitucin no
es una simple declaracin y exposicin de fines colectivos, sino
que a stos se les aade la dimensin de establecer Jos sujetos a
84

quienes se les encarga llevar a cabo dichos fmes, junto con los
medios y los procedimientos que se establecen al efecto. Todo
dentro de un marco de obligaciones y derechos.
2.1 Catlogo de fines.
La voluntad general determina los fines, a manera de lo que se
ha llamado "el espritu del legislador", en trminos jurdicos. Lo
que significa un error conceptual, pues no se trata de la "intencin
del legislador", sino que se trata de la intencin de la sociedad
soberana, de la cual el legislador sera slo un medio menor.
Adems, al utilizar el medio jurdico de la ley, con el propsito
de dar obligatoriedad a la obtencin de tales fines, resulta indispensable establecer la relacin de responsable-obligado. Pues de otra
manera, pierde cualquier posibilidad de obligatoriedad el precepto.
2.2. Contrato social y mandato poltico.
Si bien el pacto social debe verse como un acuerdo de voluntades entre los individuos integrantes de un grupo social, la relacin
entre dicho pueblo y el poder pblico debe verse como la de un
mandato poltico. La diferencia es fundamental, pues en el primer
caso se habla de una relacin entre iguales, en que cada individuo
tiene una igualdad bsica respecto de las dems personas fsicas,
mientras que en el mandato existe una relacin imperativa, de orden,
entre partes desiguales, en que el pueblo soberano, da instrucciones
a un empleado, para la prestacin de un servicio, que permita
ejecutar ciertas actividades, como medios para alcanzar los fines
establecidos por el mandante.
2.3 La constitucin como mandato.
Por lo tanto, ms que un catlogo de fines, al utilizar la va
jurdica para darle obligatoriedad a los mismos, se establece un
catlogo de instrucciones al mandatario, que representan sus obligaciones.
2.4 Las relaciones sui generis del mandato poltico.
La sociedad mandante, dentro del deber ser, le establece fines
alpoderpblico. Pero adems le establece medios y procedimientos para llevar a cabo dichos fines.
85

2.5 La constitucin.
Pero estos fines y medios no los establece en un contrato entre
partes, sino en una ley constitucional, y las relaciones jurdicas son
especiales.
2.6 Como mandato.
El pueblo acta como mandante y el poder Pblico como
mandatario, por lo que el pueblo tiene derechos y el deber pblico
(ms que poder pblico) tiene obligaciones.
Sin embargo, el poder pblico tiene facultades y autoridad,
otorgadas por el mandante, para realizar diversas acciones, utilizando el ejercicio de tal poder pblico.
2.7 Facultades y obligaciones del poder pblico.
Debe advertirse que la correlacin anterior significa que el
mandatario est autorizado para actuar en cierta forma, en cuanto
a los medios y procesos, para el cumplimiento de sus obligaciones,
frente a la bsqueda de las finalidades establecidas por el mandante.
Por lo que el pueblo tiene el derecho correspondiente a la obligacin
del poder pblico de cumplir con su mandato; y frente a la facultad
autorizada de accin al poder pblico, no existe sin embargo, la
correlacin de que el pueblo deba obligarse a que el mandatario
acte en ejercicio de sus facultades, que la misma voluntad general
le concedi. Esto es debido a que el mandato popular debe interpretarse siempre en favor del mandante, como un medio de cumplimiento de sus fmes, pero sin obligarlo a tener que soportar el
ejercicio de las facultades que le dio en principio al mandatario.
Mismas que puede revocar o retirar. Pero es ilgico que el soberano
tenga que "pagar sus errores", con el dao que le haga el mandatario, en vez de corregirtales errores. Pues el inters del mandatario
no debe condicionar la libertad del pueblo soberano para promover
su bienestar. El mandato es liberador, no opresor.
2.8 La Constitucin como ley.
Al poner un mandato en la ley, el mandante, en la prctica
mexicana, no aparece tan claramente como debiera, y procede a
hacerlo ms patente en una reforma constitucional. Pero la obliga86

toriedadparael poderpblico quese desprende de suformalizacin


en una ley, le da un nfasis en la expectativa de su acatamiento, que
no tendra que existir en un mandato simple.
3. Garantas del gobernado

3.1 Derechos del mandante.


La soberana popularmandante tiene el derecho bsico a que
se cumpla su mandatopor partedel poderpblicoa quiencrea para
hacerse responsable del mismo. La sociedad tiene derechoa que se
cumpla la constitucin. Y correlativamente, el poder pblicotiene
la obligacinde cumplirconel mandato, haciendo valer el derecho
del mandante.
3.2 La constitucin como defensadel gobernado.
Adems,el pueblotienederechoa que el poderpblicocumpla
sus obligaciones de alcanzar los fines establecidos en el mandato
poltico,utilizando las facultades, los mediosy procedimientos que
se le establecenal mandatario, pero sin que ste cometaexcesos y
abusos en el ejercicio del poder otorgado. Para lo cual se deben
establecer recursos jurdicos de exigencia y de defensa.
3.3 Garantas constitucionales.
La soberana popular tiene derecho a exigir el cumplimiento
del mandato establecido en la constitucin. Pero esta misma soberanapopulartiene derechotambina que el poder pblicomandatario no se excedaen sus atribuciones ni en sus medios.

y el poder pblico tiene la obligacin como mandatario de


cumplir su mandato frente al mandante y de no cometer abusos
sobre el mandante duranteel proceso.
3.4 Las relaciones de dominacin.
Cuandose habla de la relacin mandante-mandatario, se aprecia claramenteque el que mandaes el mandante y el que obedece
es el mandatario, sin embargo, cuando se habla de la relacin
gobernante-gobernado, el quegobiernaes el poderpblicoy el que
es gobernado es el individuo.
87

En esta simple presentacin se aprecia una diferencia total en


la direccin de las relaciones, que obliga a establecerun replanteamiento: en lugar de utilizar el enfoque de la relacin gobernantegobernados,queanen el casode losderechos,garantaso defensas
del gobernado,denota la posicin de desventajafrente al poder del
gobierno. Sino que por el contrario,es indispensable apreciar que
la soberanade la voluntad generales la quemandaal poderpblico,
y que ste no tiene facultades para actuar fuera de sus parmetros
expresos, porque significa excesos y abusos en perjuicio de la
soberana popular.
De tal forma, que el supuesto gobernante no gobierna en
realidad a la soberananacional del pueblo, sino que es su mandatario. Y consecuentemente, los individuos integrantes del pueblo,
no son los gobernadospor el poder pblico, sino su mandante.
Por lo tanto, la conclusin es que la soberana popular es la
gobe mante y no elpoderpblico. La soberanapopularesel mandante
y no el gobernado. As como el poder pblico es el mandatario del
pueblo y no su gobernante y la poblacin no son los gobernados
del poder pblico, sino los gobernantes del poder pblico.
3.5 Sujeto poltico.
y no se trata de considerarque cuando los individuos se unen

en la voluntad general, actan como soberana popular, pero que


cuando se disgregan en individuos toman entonces el papel de
gobernados. Toda vez que es la misma unin de individuos la que
tiene la soberanapara actuar como mandantedel poder pblico, y
el mandatario sigue siendosiempreel mismo;as como es la unin
de individuosque conformanla soberanapopular los que reciben
la actuacinde tal poder pblico. y sien el primermomento setrata
de la decisin poltica para establecer el mandato, cuando el mandatario ejerce tal mandato no puede transformar su relacin con el
mandante. sometindolo a la calidad de gobernado, sino que simplemente lleva a cabo la decisin colectiva, misma que siempre
debe estar en favor del mandante.

88

An bajo la apreciacin de que el pueblo mandante da un


mandato al poder pblico, para actuarsobre el mismopueblo, esto
no convierte a dicho pueblo en sometido frente al poder, sino
solamente en obligado a obedecer el propio mandato original del
pueblo soberano. Pero de ninguna manera, el soberano se somete
al servidorpblico, ni siquierapara el cumplimiento de las propias
rdenes del soberano.

11. Teora Poltica de la Constitucin:


legitimidad de Origen

l. Existendiversas filosofias y juicios de valor sobre qu es lo


que le da respaldoo aceptabilidad a los valoresde una comunidad.
1.1 El don divino. En sus orgenes el derecho pareca ser "una
verdad revelada", una seal de Dios. Y los derechosde los individuos y pueblos, se los daba Dios. Por supuestoque tales derechos
dependandel Dios que los daba.
1.2 El derecho natural. Una derivacin inmediata posterior,
consideraba que el ser humano tena de manera congnita, por el
hecho de nacer, y an antes, los derechos elementales para su
dignidad. Y los inobjetables en un listado apenasenumerativo, eran
los derechos humanos 1)a la vida, 2) a la libertad, 3) a la felicidad,
4) a la justicia y 5) a la propiedad. Habatambin los derechos 6) a
decidir sobre su familia e hijos, 7) sobre donde vivir, 8) a que
ocupacin dedicarse, 9) a la libertad de movimiento, 10) a no ser
molestado, 11) a pensar y manifestarlas ideas, 12) a escribir, 13)
publicar, 14)decir, 15)reunirse y 16)asociarse. Los derechosa 17)
a la seguridadjurdica, 18)a obtenerjusticia, unjuicio justo, 19) a
garantas procesales,20) a las facultades expresas del poder pblico, 21) a la legalidadde la autoridad.
El enfoque de inters general de establecer un piso social
aada el derecho 22) al trabajo, 23) a la educacin, 24) a la salud,
y dependiendode las condiciones de la poblacin, el derecho 25) a
la vivienda y 26) a la tierra. En trminospolticosse estableca los
derechos humanosfundamentales, 27) a la autodeterminacin, 28)
a travs de la soberana popular, 29) y en consecuencia a la
89

democracia, 30) para elegirgobierno,gobernantes y programas de


gobierno, y a travs 31) de la independencia nacional autodeterminarse frente a los dems pueblos y pases. Y la lista de derechos
humanos cada vez se ampla ms, con el derecho 32) a la paz, 33)
a un medioambiente sano, 34) al descanso, 35) a la diversin, 36) a
la esperanza, 37) a tener futuro.
1.3 El derecho democrtico.
Unaposicinconceptual y filosficapreponderante es lade que
los derechos anteriores se los da a si misma la colectividad,que es
la nica que tiene la soberana. Slo el pueblo tiene el derecho de
sealar cuales son los derechos de todos, en una expresin de la
voluntad general, para el bien comn. Los derechos no tienen un
origen divino sino humano, y no provienen de los sabios y los
filsofos, sino de la sabiduraexpresadaen la voluntad general.
1.4 El pacto social.
Es el derecho como consecuencia de un consenso poltico
amplioproveniente de un pactoo contrato social, sobre un proyecto
de nacin, y de sociedad, en las que vivir.
1.5 El reconocimiento de derechos.
Sin embargoparecejustificadoconsiderarque por ms que sea
el puebloel que tenga la soberana, existanderechos de tal trascendencia que no dependan de su libre albedro, sino que sean de
esenciainconmovibles, inalienables, irrenunciablesy dems. De tal
forma, que los derechos fundamentales slo sean reconocidos en
vez de otorgados por la voluntad general.
En este pensamiento, parece lgico que el derecho a la vida, a la
autodeterminacin y la libertad, a la salud, educacin y trabajo, a
la lucha por la superacin, a la propiedad, al goce del fruto del
esfuerzo, a la paz, a la seguridad, a la ley y a la justicia, sean entre
otros, derechos fundamentales del ser humano, que ni siquiera la
voluntadgeneralpuedavariaro dejarde reconocer,aunque s pueda
imponerlesmodalidades de acuerdo al bien comn.
Sin duda que los derechos superiores y universales deben
prevalecer. Lo que no queda tan claro es donde establecer los
90

lmitesde cuales son losderechos"naturales" o ms bien dejusticia


elemental, y si son absolutos o cul es el grado de posible y convenienteimposicinde modalidades porel bienestargeneral.Y cules
son derechos que se auto-otorga la sociedad, como pisos para
alcanzar objetivos de bienestar colectivo y garantas a la vida en
sociedad.
Hl. Teora Poltica de la Constitucin: Los Medios
Las consideraciones previas de 1) pacto social, 2) de elevado
consenso poltico, 3) para un proyecto nacional, para el cual 4) se
crea un poder pblico, 5) al que se le otorga un mandato poltico,
6) de accin para el logro de los fines de la voluntad general para
el bien comn, 7) con parmetros especficos de actuacin en
medios, 8) mismos queestablecengarantasa lapoblacin, 9) frente
a los excesos y abusos del poder pblico, 10) cuando acten fuera
de su mandato en fines o medios, 11) a travs del derecho de
reclamacin, para exigir que el poder pblico cumpla y haga
cumplir la constitucin, 12) y rinda cuentas de su ejercicio del
poder, 13) estableciendo responsables de las obligaciones, 14) a
quienes se puede acusar, 15) y, en su caso, imponer sanciones, 16)
y/o revocar el mandato.
1.1 Pacto o convenio social.
Debe ser sobre fines y medios. Entre los ciudadanos, considerados por igual. Plasmadoen una ley suprema.

Lo que a su vez exige,un congreso constituyente,que proponga


una ley fundacional.
Las condiciones lgicaspara la expresinde la voluntad general para el bien comn, exigen: 1) eleccionesde diputados constituyentes, 2) en votacin directa, libre, secreta y universal, 3) entre
alternativas para el libre albedro, 4) que verdaderamente sean
representativosde las mayorespreferenciasde la poblacin.5) para
que compitan en equidad de condiciones, 6) en un claro proceso
democrtico,7) en el que loscompetidoresofrezcan sus programas

91

y el estilo personal, 8) para que la poblacin pueda decidir fcil y


adecuadamente lo que mejor convenga a sus intereses, 9) y que una
vez electo el congreso constituyente, 10) se discutan libremente los
temas, 11) y se aprueben por mayora calificada para asegurar el
consenso, 12) y los legisladores y juristas que los apoyen, propongan la ms adecuada redaccin del "espritu de la voluntad general", 13) y nuevamente la pongan a consulta popular, para ser
aprobada, 14) y en caso de no obtener una mayora calificada de la
ciudadana, devolverla a la discusin y mejora del congreso constituyente, 15) que tenga una segunda oportunidad de proponer para
su aprobacin popular, 16) y que si nuevamente es rechazada,
deber suspenderse por un periodo determinado.
Considerando que el fin es que la voluntad general pueda tomar
las mejores decisiones para su bien comn, los medios de consulta
popular deben ser condiciones derivadas.
Adems, la interpretacin jurdica de tal voluntad general
plasmada en la constitucin, siempre debe hacerse en beneficio del
inters general de la poblacin, y no de los intereses del poder
pblico y los dems factores reales de poder, representados por
pequeas minoras privilegiadas.
1.2 Consenso.
Si no hay una mayora muy considerable, por lo menos de las
dos terceras partes, en una toma de decisiones colectiva, y adems
sin un grave rechazo de la minora, no puede justificarse que exista
una voluntad general. La mayoramnima del 50%+ I no es suficiente
para decidir un pacto social sobre un proyecto comn de vida.
En un pas como el nuestro, en que existe una divisin drstica
de la poblacin) con un 70 u 80% de pobres, 15 20% de clase
media, y 5 10% de ricos, no es slo indispensable la mayora
calificada, sino que la minora, potencialmente de las clases favorecidas, acepten o toleren, sin la violacin a sus garantas individuales y dems derechos humanos, la voluntad mayoritaria. Pues
simplemente suponiendo el caso de que 95% de la poblacin (o de
los ciudadanos con facultad de votar) decidiera libremente expro-

92

piar la riqueza del restante 5%, obviamente se encontrara con el


rechazo tajante de estos ltimos, y la violacin a sus derechos
elementales. Lo que provocara una ruptura social inaceptable,
como haba planteado la lucha de clases marxista, en que a travs
de la dialctica de la historia, el proceso de concentracin incremental de la riqueza en menos manos, llevara a la dictadura del
proletariado, con la toma del poder, ya la expropiacin total de los
ricos, en un comunismo, que finalmente la historia del presente
siglo prob como un fracaso social. Y aunque no hubiera fracasado,
era un rgimen social y poltico inaceptable por su violacin a los
derechos humanos y la eliminacin de las libertades, mediante un
rgimen de burocracias represivas y autoritarias.
De tal manera que el consenso en Mxico debe permitir la
aprobacin de las mayoras de cada clase social: pobre, media y
ricos, para que se de un consenso calificado que verdaderamente
represente la voluntad general. *
1.3 Proyecto nacional.
Una "imagen objetivo" de presente y futuro de vida social en
la que maximicen su felicidad considerando la teora del bienestar.
En trminos sociales, no existe duda: no hay un objetivo
superior al beneficio de la poblacin: 1) el mximo beneficio en
relacin a la situacin previa, 2) de todos, 3) del mximo nmero,
4) especialmente de los ms necesitados, 5) el mximo del tiempo,
6) de manera auto-sostenida, 7) al menor costo posible, 8) del menor
nmero de pobladores, 9) al menor tiempo. En una ecuacin de maximio de un costo-beneficio social, en la que claramente el objetivo
es primero el bienestarde todos; pero el bienestar colectivo debe
dar preferencia al aumento marginal de la utilidad de los que menos
tienen y ms necesitan.
Por otro lado, se trata de la empresa histrica de unpueblo. No
slo referida al ingreso econmico material, sino al ingreso social
Una encuesta del IFE-UNAM en septiembre de 199.5 muestra, por ejemplo, alto
consenso sobre cambios polticos y econmicos, pero "poco a poco" (80"4 para cambios
politicos y 84% para econmicos). Casi todos quieren el cambio pero sin un costo desestabilizador de violencia, sino con paz social. LaJornada, lo. de abril de 1996.

93

producto de la calidad de la vida en materia de relaciones sociales,


y especialmente en materia de expectativas colectivas. No en el

plano del "destino manifiesto" de los pases, que como Estados


Unidos, presumen de un supuesto destino de grandeza, sino considerando el sentido de la vida en una colectividad especfica, con el
sentido de los nimos, de las races histricas y culturales, y el sentido
del lugar en el espacio y el tiempo.
1.4 Creacin del poder pblico.
El poder pblico significa la aceptacin del grupo social de que
exista una organizacin y unas personas que por el desempeo de
su encargo tengan facultades de accin. El pueblo admite otorgar
facultades, y an respetarlas, ms que en el sentido de desprenderse
l mismo de esas facultades, por la necesidad de encomienda de
acciones y funciones en favor de la colectividad, que sta no debe
o no puede llevar a cabo directamente. Porlo tanto, el poder pblico
en trminos de deber ser, es una creacin del pueblo, para la
satisfaccin de necesidades, a diferencia del poder pblico derivado
de un acto de imposicin del ms fuerte sobre el dbil, que es como
generalmente se manifiesta originariamente en la realidad.
1.5 Mandato poltico.
Nuevamente el deber ser, indica que el poder pblico es una
consecuencia del mandato poltico, pues es precisamente debido a
la existencia de un mandato poltico, de la sociedad para que un
mandatario acte en beneficio de la misma, que como se ha dicho
antes, se requiere como medio, que tenga facultades para poder
llevar a cabo la encomienda. Facultades de orden pblico, puesto que
se trata de actuar dentro de la sociedad, y por intereses colectivos.
Esta concepcin es ms apropiada, que la de considerar que
primero se crea el poder pblico y despus se le otorgan mandatos,
puesto que si no hay mandatos polticos, carece de sentido la
existencia del poder pblico, que no se justifica en s mismo, sino
slo como medio para llevar a cabo un mandato.

De manera que, el poder pblico debe verse como las facultades


del mandatario poltico estrictamente para el cumplimiento de un
94

mandato, por lo que un trmino ms propio que el de "poder pblico",


sera el de mandatario pblico o mandatario poltico, pues es este
carcter el nico que justifica la existencia de dicho poder pblico.
y consecuentemente, los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial
son ms bien los mandatarios ejecutivo, legislativo y judicial. Y
ms todava que considerarlos como un sistema de representacin,
en una democracia o gobierno representativo, debe considerarse
que tal representacin, igual que en el caso del poder pblico, es
tan solo un medio derivado para poder' llevar a cabo el mandato
poltico.
Por lo tanto, ni poder pblico ni representante, sino mandatario
pblico, que como tal debe apegarse al mandato poltico-jurdico
de la ley, comenzando por la constitucin, y al mandato poltico del
programa propuesto en la eleccin en que logra el triunfo electoral.

1.6 Mandato de la voluntad general.


El deber ser del sistema poltico radica en presentar propuestas
alternativas para el bien comn sobre las que escoja la voluntad
mayoritaria. Pero una vez que esto sucede, la eleccin de la mayora
establece el fenmeno de expresin de lo que se considera la
voluntad general, y el otorgamiento de un mandato poltico. Esto
es, la propuestapartidista elegida, se convierte en mandato polltico, y la mayoraelectorase convierte en voluntadgeneral.

La voluntadgeneral,eligelosfines para el biencomn, a travs


de elegir los medios propuestos por los partidos polticos, en la
persona de los candidatos a cargo de la eleccin popular, y en los
programas de accin propuestos. En general, existe una coincidencia de la poblacin sobre fines, pero una falta de coincidencia sobre
los medios para obtener tales fmes, considerando procedimientos,
partidos y personas.
1.1 Parmetros de actuacin.
Resulta fundamental apreciar la importancia que tiene, que el
mandato poltico se lleve a cabo estrictamente dentro de los parmetros especficos de actuacin, de medios y de procesos. Pues a
diferencia del sindrome de Robin Hood, de que el fin justifica los
95

medios, en el caso del mandato poltico del pueblo al mandatario


pblico, los medios son por lo menos igual de importantes que los
fines, toda vez que significan la capacidad de accin en medio de
la propia sociedad. Pues no se trata de un mandato para desempear
en un contexto aparte, sino para llevarlo a cabo dentro de la propia
sociedad, lo que necesariamente afecta de manera directa a la poblacin, tanto colectivamente como de manera individual. Y toda vez
que al mandatario se le otorgan poderes pblicos, existe la propensin a que ste los ejerza con excesos o de manera abusiva. Por
ambas razones, resulta crtico que el mandatario acte estrictamente dentro de parmetros autorizados.
1.8 Garantas.
A esto se refiere el texto constitucional de 1917, no slo en materia
de las garantas individuales sobre libertades bsicas, o en las
garantas procesales, sino en todo el ordenamiento que se refiere a
las reglas de organizacin y operacin de los poderes pblicos.
Uno de los conceptos ms importantes del anlisis del derecho
poltico de la constitucin radica en considerar que adems de las
tradicionales garantas individuales del artculo lo. al 24, existen
no slo las garantas muy especiales de los artculos 25, 26,27,28
Y 123, que son tanto individuales como sociales, y que establecen
mandatos de actuacin al poder pblico muy especficos en la
economa, pero resaltando el fin social, poltico y de independencia,
que se busca con la misma. Y a las garantas de este captulo
econmico, que en trminos estrictos debera llamarse el mandato
poltico de inters social a travs de la participacin econmica
directa, se debe considerar que el resto del articulado de la Constitucin, del artculo 30 al 136 est compuesto por las obligaciones
de los distntos mandatarios con poderes pblicos, cuyo cumplimiento es un derecho del mandante, pero tambin es un derecho de
seguridad jurdica para exigir que el poder pblico cumpla con la
ley. Por lo que se tiene el derecho del mandante sobre el mandatario
en cuanto a fines y medios para el cumplimiento de su encomienda,
y el derecho de garantizar la seguridad del pueblo soberano a travs
de medios jurdicos. Este ltimo no proviene estrictamente del
mandato poltico, apesar de que el mismo especifica los parmetros
96

de medios, sino que significa un derecho adicional para controlar


y someteral poderpblico del mandatario, con el propsito de evitar
que se utilice en contra de la misma soberananacional del pueblo.
Normalmente el mandatariono adquiere una fuerza tan grande que
comprometa laseguridad delmandante, niexiste elriesgo deque asuma
la soberana nacional, pero en este sui generis mandato poltico
mexicano,es talla concentracin de poder que adquiereel mandatario, que deben establecerse reglas de orden, tanto como parte del
mandato, como fuera del mismo, para controlaral poder pblico y
evitar que devore a la sociedad.
1.9 Excesos del poder.

La estructura de la organizacin del poder pblico conlleva la


tendencia a que en el ejercicio del mismo se cometan excesos y
abusos,muy especialmentefrente a los individuosaislados, disgregados, de la colectividad, pero an en contra de esta misma o sus
partes. Para lo cual gozan de lo que se ha llamado "el monopolio
de la fuerza pblica" por contarcon lasfuerzas armadas del ejrcito
y las policas, por contar conla fuerzade la autoridadreglamentaria
en todos los campos, por contar con la capacidadde extraccin de
recursos fiscales y con ellos sustentar un gran aparatode gobierno,
y por contar con la facultad de procuracin y administracin de
justicia.
De tal manera, el aparato del gobierno aparece como "todo
poderoso" frente al individuo aislado, y an frente a la sociedad
civil que est dedicada a sus actividades privadas. De ah que el
poder pblico se "se sienta" como el gobernante de la poblacin,
a cuyos integrantes considera como gobernados, esto es sujetos a
su poder de mando, y en ese sentido como sbditos del mismo.
Pero precisamente la constitucin es el mediojurdico poltico
ideado para establecer los derechos de la soberania popular. Ms
que los derechos del sbditogobernado,los derechosdel soberano.
y no se trata de las "defensas o de los amparos", que tienen la
connotacin de ser medios de ltimorecurso,comoparmetrofinal
o piso poltico deJos pobladores, ni tampoco de medidas de derechos
de protesta o de peticin frente a la propia autoridad que agravia.
97

Sino de los derechos propios de los integrantes de la soberana


nacional, que acta como mandante, y que en razn de tal soberana y del mandato, tiene capacidad de exigir tanto el cumplimiento
de la ley en que se establece el mandato, como el que de todos
modos acte el mandatario en el ejercicio del poder pblico, en
favor del individuo y el pueblo, respetando su carcter de soberano.
Por lo que se trata de los derechos del soberano sobre su mandatario, ms que los derechos del pueblo frente al gobierno, puesto
que dicha terminologa pervierte la esencia de las verdaderas relaciones entre las partes.
1.10 Fuera de mandato.
Se ha comentado que el mandato permanente se establece en
la ley constitucional, pero no puede considerarse que dentro de la
misma se establezcan todos los datos especficos de fines ymedios,
por lo que necesariamentedebe tomarse su texto como las reglas y las
direcciones generales, e interpretarseque con base en ellas, y siempre
en favor de la soberana del pueblo se podrn desprender las
indicaciones que sean necesarias para la actuacin del mandatario
en el uso del poder pblico.
.
Tambin hay que considerar que el mandato de la voluntad
general se establece en la eleccin peridica de mandatarios, mismos que en realidad deben apegarse a un doble mandato: el de la
ley, partiendo de la constitucin, y el del programa de accin que
fue electo popularmente. Pero siempre considerando ste ltimo
como condicionado por el mandato constitucional.
1.11 Derecho de reclamacin.
El derecho de reclamacin se refiere, como se ha comentado,
a la capacidad que tiene el pueblo, y en su nombre, cualquier
individuo integrante del mismo, de exigir que el mandatario cumpla
con el mandato poltico del pueblo, y que no acte por fuera de los
parmetros especficos de tal mandato, todo esto dentro de un
rgimen jurdico de facultades expresas. Pero adems, que siempre
acte en beneficio del inters general.
.

98

Toda vez que los mandatos polticos estn establecidos en la


constitucin, para el mandato permanente, y en el programa de
accin puesto a consideracin del electorado, el mandatario, tambin electo popularmente, est obligado a cumplir la constitucin
y "las leyes que de ella emanen" como primera prioridad, pero
tambin a cumplir la oferta polticaqueobtuvoel beneplcito de la
voluntad mayoritariaelectoral, por la que queda tambin necesariamente constreiido. Considerando que la ofertay el compromiso
polticoofrecido, significan la prioridad del momento de la voluntad
general, dentro del marco amplioy permanente de la ley constitucional, pero cumpliendo el propsito de adecuarse a las variantes
circunstancias y lasdiferentes necesidades queprovocan. Pudiendo
apreciar como lo urgente, a las necesidades inmediatas sobre las
que decide el electorado, y las prioridades ms importantes y
permanentesque se encuentran formalizadas en el texto de una ley
suprema.
y el derechode reclamacin significaante todo el derechode
exigirqueelpoderpblicocumplaconla ley, y tambinque la haga
cumplir. Pero tambindebe significarel derechodel pueblo soberano, que en el electorado expresa su voluntad general, de exigir
que los mandatarios electospopularmente cumplan con su oferta
poltica, que al ser electa se convierte en mandato popular.
De tal formaque el derechode reclamacin es dobley complementario, propio del mandatario y del elector, en su calidad de
soberanonacional.
1.12 Rendicin de cuentas.
Complementario al derechode reclamarel cumplimiento de la
ley constitucional, se encuentra el derecho de exigir cuentas del
ejercicio del poder segn el mandato establecido por la voluntad
general en la ley. Y parece obvioque el mandante tenga derechoa
exigir del mandatario, el cumplimiento del mandato, expresadoen
dos formas: el acatamiento a las instrucciones y la rendicin de
cuentas en cuanto a resultados y gastos. Y seguramente de ambas
maneras, el mandante puede exigir acatamiento a los trminos de
procedimiento del mandato y rendicin de cuentas sobre ello.
99

1.13 Rgimen de responsabilidades.


En un mandato poltico, el responsable de cumplir con las
obligaciones del mandato es por supuesto el mandatario, por lo que
el rgimen de responsabilidades se debe referir al incumplimiento
de las obligaciones del mandatario.
Por lo tanto, el rgimen de responsabilidades se desprende
necesariamente del rgimen del mandato, por el que el mandatario
asume la responsabilidad total, significando una personalizacin
necesaria para poder exigir los derechos de reclamacin y de
rendicin de cuentas.
1.14 Acusacin.
Nuevamente derivado de la figura del mandato, es el mandante-pueblo y sus integrantes individuales a nombre del mismo, los
que tienen derecho de denunciar, de acusar y exigir la investigacin
de las responsabilidades derivadas del mandato.
1.15 Sanciones.
Los dos principios bsicos al respecto estn representados por
la necesidad de que el juzgador sea un tercero imparcial, y que la
imposicin de penas corresponde al poderjudicial. Lo que aplicado
al caso del mandato poltico, significa que frente al incumplimiento
de las responsabilidades derivadas del mismo, se pueda denunciar
frente a una autoridad distinta, por su funcin, de la impugnada, y
muy preferentemente la autoridad judicial, que es la especializada
en tal funcin. Por lo que en el caso de la imposicin de sanciones
al mandatario ejecutivo, deber hacerlo el mandatario judicial, a
peticin del mandante, y una vez comprobada la responsabilidad
por el incumplimiento del mandato: Y el mismo procedimiento se
aplicara cuando el responsable es el mandatario legislativo. Y slo
cuando el responsable es el mandatariojudicial, deberel mandante
acusarlo frente al mandatario legislativo, que impondra en su caso
las sanciones (a diferencia del esquema utilizado por el Ttulo 40.
del texto actual).

100

ANEXO
GOBIERNO REPRESENTATIVO O MANDATO?
Los partidos no son slo "entidades de inters pblico" sino
que tienen como funcin ser medios de la soberananacional del
puebloparahacer ofertaspolticas, derivadas de la voluntad general
y con el propsito de precisar sta. Para que el pueblo elija entre
alternativas y el que gane sea el que ms se acerque a la voluntad
generalsobreel beneficio generalpor suofertapolticade programa
y persona. Y una vez electa por la mayora, la oferta poltica se
convierte en mandato y el candidato en mandatario.
Por lo que el sistema tradicional de gobierno representativo,
como el de escoger un presidente para que durante los 6 aos de su
encargo, decida a su leal saber y entender, como gobernante, es
equivocadoporquevaen contrade la soberana nacionaldelpueblo.
Misma que obliga al mandato limitado a actos de administracin y
no de disposicin, y especfico en cuanto a cumplirciertas finalidades con procesos y medios condicionados. Es obvio que no se
puede especificaren tal mandato todas las decisiones a tomar,pero
s los parmetros en que deben hacerse. Los artculos 25, 26, 27 Y
28, son un buen ejemplo de establecimiento de fines sociales para
intervenciones econmicas, con medios administrativos, y los-2 segundosdebenconsiderarse comovariables derivadas de la primera.
As que el mandatario no es un gobernante, y la autoridad y
poder que tienen son delegados parcialmente para su encomienda
de mandato, que puede ser revocado. Es tan slo un encargado, un
servidor, ms que pblico (en el sentido de abierto a cualquiera),
de la soberana del pueblo.
101

y por eso hay mandatarios ejecutivos, legislativos y judiciales.


Pero sin la concepcin del mandato poltico-jurdico, en que no
hay poderes pblicos sino mandatarios de la sociedad, no se puede
entender la soberana nacional del pueblo. La forma de su gobierno
(articulo 39) significa que es el pueblo el que se gobierna, al ejercer
su soberana por medio de los poderes (artculo 41) ms que en la
interpretacin convencional de "repblica representativa" (articulo 40). Pues no puede aceptarse que el pueblo, cuya soberana es
un derecho inalienable, pueda, por el hecho de elegir un representante popular, dejar que ste lo gobierne a discrecin, ya que
esto le anula virtualmente tal soberana (se la roba). Porque entonces el gobernante, que era el medio, domina al gobernado que es el
soberano. As que esta relacin de gobernantes y gobernados (y an
las defensas del gobernado) es errnea, y debe sustituirse con la
relacin de soberano mandante y mandatario subordinado, en que
gobierna el mandante y el mandatario es su instrumento.
Por lo que no debe existir un sistema de representatividad, y
menos de gobierno representativo (artculo 115), sino un sistema
de mandato pblico, con bases polticas y forma jurdica, al establecerse en leyes, para los mandatos permanentes, y en mandatos
temporales producto de elecciones peridicas para consultar al
pueblo soberano. Y por eso, entre otras cosas, el mal llamado
"constituyente permanente" es una aberracin, porque no es expresin de la voluntad general, ya que no se deben elegir legisladores ordinarios, con un mandato limitado, y que estos asuman facultades
extraordinarias de reformar la constitucin, sin seguir los mismos
procedimientos que se usaron para elaborarla (artculo 72), y por
supuesto sin mandato alguno de la soberana del pueblo para modificar
el proyecto de nacin.

102

CAPTULO TERCERO
Anlisis del texto constitucional*
Introduccin:
Este libro se comenz con las aproximaciones sucesivas a una
teora poltica de la Constitucin Mexicana. El segundo captulo,
de manera esquemtica plantea los principios de tal teora poltica,
mismos que aqu se buscaran "aterrizar" al utilizarlos como esquemas valorativos del vigente texto constitucional. Bajo la consideracin de que toda la constitucin debe ser congruente internamente, ajustando todos sus preceptos a los principios rectores de los que
se parte, que son precisamente la base de una teora poltica.
El texto vigente de la Constitucin, a la fecha, puede clasificarse segn varios criterios sobre si es una ley (precepto): 1) Proveniente de la soberana del pueblo. Cumpliendo las 2 condiciones de
voluntad general y de beneficio general, como medio y fin ltimo
indiscutibles. 2) Si es justa. En el sentido del deber ser sobre los
valores superiores, de la razn y el bien, de que corresponde a cada
quien, en la equidad del caso concreto. 3) Si est expresado adecuadamente el mandato poltico-jurdico, como forma adecuada de
organizacin y operacin. 4) Si, en consecuencia, debe cambiarse
o reformarse, o no. 5) Y aqu, la calificacin neta o juicio de valor
final respecto de si la norma es buena (positiva), regular o mala. 6)
y por otro lado, si la norma se cumple. 7) Y como hacerla exigible.
Para efectos prcticos la clasificacin que se usar a continuacin tomar los tres elementos ms importantes: Evaluar su cum El texto constitucionalutilizadoes el publicadopor Coleccin Leyes y Cdigos de
Anaya Editores, S. A. de 23 de octubre de 1995,en Mxico. D. F.

103

plimiento, porque este es un aspecto central de la cuestin: La constitucin incumplida. En segundo lugar, se considerar que recursos
existen para hacer exigible la obligacin de que se trate, refirindose a su relacin con la organizacin del mandato poltico-jurdico.
Yen tercer lugar se har un juicio de valor, argumentado, sobre la
bondad de lo preceptuado, utilizando, segn corresponda, las consideraciones de acto de soberana y justicia dentro de la sociedad.

104

PRIMERA PARTE

Criterios rectores
Introduccin:
Despus de establecerlos tres criterios de evaluacin poltica
de toda ley, se procedera analizarel texto constitucional. Advirtiendo que la Teora Poltica Democrtica de la Constitucin se
fundamenta en ellos.

ACTODE SOBERANA
1. Criterio de evaluacin

En trminos sintticos, se debe evaluar la constitucin (pero


tambintoda ley, todo gobierno y todo acto de autoridad) en razn
a que tanto es un acto de soberana.
1.1 Soberana.
Se refiereobviamente a la soberanadel pueblo, de la sociedad.
1.2 Expresin de la soberana.
Si bienel soberanoes el pueblo, lasoberanase expresaa travs
de la voluntadgeneral. Condicionada por el beneficio general. Y la
voluntad general se manifiestaen consultas populares formales, a
travs de eleccionesperidicas o referendums y plebiscitos, y aun
de encuestas confiables.
1.3 Las condiciones de la soberana.

lOS

Condiciones necesarias en lo individual, son la voluntad general y el beneficio general. Y slo cuando se dan juntas, adquieren
el carcter de condicin suficiente de la soberana.
Esto es, la soberana popular no es la voluntad general sola, ni
el beneficio general slo, sino las dos variables juntas.
1.4 El soberano es el pueblo.
y lo que viene del pueblo es un acto de soberana, en general,
pero no todo. Slo lo que tiene un carcter formal y un propsito
de finalidad superior.

1.5 Lmites de la soberana popular 1.


En el dificil manejo de los absolutos y relativos, en que nada
es totalmente absoluto, pero unas cosas son ms relativas que otras,
se tiene el concepto de soberana popular. Si bien es un valor
supremo, no puede estar sujeto a la voluntad general soberana la
verdad o la mentira, o simplemente el crecimiento econmico y la
realidad.
Pero tampoco los valores superiores universales casi absolutos
o unos ms relativos que otros, como la vida o la propiedad privada,
o la libertad y la justicia, o la paz y la seguridad. Aunque es obvio
que hay diferencias entre ellos. Y debe respetar los derechos
humanos, para la dignidad del hombre.
1.6 Lmites de la soberana popular 11.
La mayora del pueblo, por ms soberana que sea, no tiene
facultad de violar los derechos humanos, ni los derechos individuales, en un rgimen de derecho. Slo tiene facultad de cambiar el
derecho, pero no de violarlo. Y no puede establecer un derecho
injusto sin riesgo de rechazo por su ilegitimidad.
Tampoco tiene la facultad de la expropiacin de una clase
social, porque es un acto contra la propia sociedad y su beneficio
al hacerla inviable como proyecto comn. Si bien las expropiaciones por excepcin y sobre todo la imposicin de modalidades segn
el inters pblico son posibles. Ni tiene facultad para vender todo el
pas porque es un patrimonio inter-generacional. Por lo que existen
106

principios fundamentales inmodificables tanto en lo individual


como en lo colectivo. *
1.7 mbitos de competencia de la soberana.
La soberana nacional le corresponde al pueblo nacional. La soberana del Estadole corresponde al pueblodel Estado. La soberana
municipalle corresponde al pueblo del municipio. La soberanade
la colonia le corresponde al pueblo de la colonia. Porque el soberano es el pueblo, en sus diversos mbitos de organizacin.
1.8 Conclusiones.
Con todas estas advertencias, sin embargo debe considerarse
un acto de soberanael establecimiento de toda ley, de toda autoridad. y la referenciaevaluativade cada uno de stos radica en que
sean efectivamente actos de soberania: actos de voluntadgeneral
para el beneficiogeneral.
1.9 Propuesta.
Pareceentoncesindispensable evaluarcadapreceptocontenido
en los 136artculos de la Constitucin para analizarqu tanto son
actos de soberaniapopular, en este casonacional. Particularmente
refirindose a una apreciacin mediante juicios de valor, sobre el
beneficiogeneral. En cuantoa sucarcterde voluntad general,debe
considerarseque la Constitucin de 19l.7, comolas de 1857y antes
la de 1824, no fueron producto formal y riguroso de una consulta
popular, y mucho menos todava las adiciones y reformas que en
grandes nmeros ha recibido la ley suprema vigente. Por lo que
puede cuestionarse que tanto es verdaderamente la preferencia
general, interpretada por los constituyentes originalmente, y despuspor los legisladores ordinarios delmal llamado"constituyente
Lapropuestadel Secretario de Gobernacin en el homenaje a Jurez(0121 de mano
de 1996), de establecer un referendum para refonnar las cuestiones principales de la
ConstituQntienediversoserrores: 1) es ilegitimodejarun "constituyentepermanente" que
en forma econmicarefonne la CII1aMagna.2) Toda reformaconstitucional debe bacene
mediante un congreso C<JDStituyente. 3) El referendum es aplicable para la ratiflCaCill de la
sobcraniapopular de la propuestade constitucin o sus reformas, que presente el congreso
conatituyente. 4) Existen principios constitucionales que no puedo cambiarel congreso como
el de la Nacinmexicana o restringir libertades. S) Y otrosprincipios queno puedecambiar
ni 01 pueblo,comoel do su irreDuncjable sobenIoia, oel de aplastarles derechos humanos.

107

permanente", y por los grandes legisladores presidenciales (grandes por el nmero de incitativas, ms que por su nivel de creacin
legislativa).
En Mxico, la tradicin ha sido que los mandatarios, debido a su
enorme poder que los convierte en gobernantes y hasta en soberanos, en un "ensayo de iluminacin", por un lado buscan interpretar
la voluntad general, pero por otro buscan ilustrarla, y an favorecerla, y se establecen preceptos del ms alto nivel de logros. Y
extraamente se da la combinacin de los ms elevados anhelos,
con el ms acentuado incumplimiento de los mismos. Pero los
ideales son plasmados en ley obligatoria, y quedan como monumentos civiles a las buenas intenciones, pero tambin como espadas
de Damocles por las obligaciones legales incumplidas, que producen responsabilidades jurdicas adems de polticas y sociales.
Por lo tanto, se har ms nfasis en el aspecto del juicio de
beneficio general como condicin sine qua non, que en el de
voluntad general formal, porque sta no se dio realmente, y cuando
mucho se interpret y la cuestin entonces es si se interpret bien
o mal en 1917 y como se interpreta ahora en 1996.

MANDATO
2. Criterio de evaluacin
Adems del criterio de acto de soberana, referido a la voluntad
general, pero ms al beneficio general, como condicin sine qua
non, relativa al fondo, contenido, propsito y finalidad; se debe
incluir el criterio de mandato, referido a la utilizacin de medios,
resaltando la importancia que tiene la cuestin instrumental y

formal.
2.1 Del pacto social al mandato poltico.
Recordando la secuencia formal debida, se parte de un pacto
social, de alto consenso poltico, sobre un proyecto nacional, para
el que se establece un mandato, que se inserta en la constitucin,
de la que se derivan leyes secundarias, se elige mandatario, y se le
108

transfiere poder pblico, por medio de asignarle autoridad, y recursos materiales, financieros y humanos.
2.2 Las partes polticas.
Las partes son el pueblo soberano y el mandatario. En el deber
ser el soberano popular es muy fuerte, compuesto por toda la
sociedad, frente a un "encargado" seleccionado por eleccin popular para cumplir un mandato (aun cuando el mandato sea la oferta
poltica que propuso el candidato a mandatario, y que al elegirla la
mayora electoral la convierte en mandato temporal, dentro del
mandato general del rgimenjuridico).
Ya en la prctica, el pueblo soberano est desintegrado en
individuos, que al dispersarse quedan en elevado grado de indefensin, mientras que el mandatario se va auto-fortaleciendo incrementalmente, hasta quedar como el poderoso frente a la dbil
sociedad, y ms dbil individuo.
Y entonces quedan como partes, el poderoso mandatario, especialmente el ejecutivo presidencial, con todo un aparato administrativo, con las fuerzas armadas y del orden, y dominando al judicial
y legislativo, frente al individuo slo.
2.3 La relacin poltica.
El principio sigue siendo entre el mandante y el mandatario. El
pueblo es el mandante y el electo popularmente es el mandatario.
Es el empleado pblico, el servidor pblico, frente al soberano
nacional, en su caso.
2.4 Obligatoriedad legal del mandato.
El artculo 41 seala que es el propio pueblo el que ejerce su
soberana por medio de los poderes pblicos, por lo que el concepto
de "repblica representativa" del artculo 40 debe considerarse
slo dentro del mandato. Y slo el mandato permite que sea el
mismo pueblo el que ejerza su soberana, va un mandatario, y no
que el pueblo deje un representante que decida por l.
Si bien es obvio que en un contrato de mandato, las partes se
obligan voluntariamente, y adquieren compromisos que tienen que
109

cumplir, muy especialmente los mandatarios, obviamente; cuando


el mandato es pblico, de origen y sustento poltico, y establecido
en una ley paradarleobligatoriedad, loscompromisos son mayores
para el mandatario.
2.5 Exigibilidad.
Si un mandato no se puede reclamar, para forzar su cumplimiento,entonces pierdesu sentido. Y como elementosde la exigibilidad estn la rendicin de cuentas, su evaluacin, y la decisin
de quitar o "recoger" el mandato.
2.6 Recogerel mandato (revocacin).
Siendo el mandato un acto de voluntad del mandante, en
acuerdo con el mandatario que acepta el mandato, resulta fundamental poder cambiar el mandato o recogerlo, o drselo a otro
mandatario.
2.7 Disfuncionalidad actual del mandato.
El mandatario no cumplecon el mandato. Y consecuentemente
incumple la constitucin, la ley. Y el mandante no encuentra
elementos para exigir el acatamiento de la ley y el cumplimiento
del mandato.
2.8 Debilidad del mandante.
En la operacin del mandato poltico, no aparece el pueblo
soberano como mandante, ms que en el momento de las elecciones, aun de manera disgregada; y luegodesaparece, y lo nico que
quedan son los individuos, dentro de una sociedad, pero no unida
y compacta (por eso la democracia cotidianaes crtica).
y se ve a los campesinos miserables y a los miserables de las
ciudades prdidas, y no hay forma de reconocerlos como los
soberanos. Y no slo los ms pobres,sino que cualquier individuo
que busca su forma de ganarse la vida, no tiene recursos y posibilidades para demandaral mandatario el cumplimiento del mandato.
2.9 Personalidadjuridicadel mandante.

y se da la cuestin de si los ciudadanos pueden reclamar a


nombre del pueblo mandante, o si slo lo puede hacer ste. Lo que
110

significaque entoncesslo lo podrhacer en unaconsultapopular,


y como stas las propone y organiza el propiomandatario, entonces
no habr muchas perspectivas de que se den en la medidaque desee
y convengaa la sociedad.
2.10 Crisis del mandato poltico.
Mientras no se considere que los individuos, partes integrantes
del pueblo soberano, tengan derecho a actuar por sus propios
intereses, y en favor del inters soberano popular, no podrfuncionar la esencia del mandato poluico y el espirttu que lo anima.

LaNacin,ms bienla soberana del pueblo, quees la queestablece


el mandato y puede demandarsu cumplimiento, tiene que establecer la funcionalidad prcticadebida,consistente en facilitar que el
puebloreclameal mandatario el cumplimiento constitucional y con
ello el mandato. Y para facilitarlo, slo queda que cualquier individuo tenga reconocido inters juridico para protegerel bienjurdico del beneficio general. sealado por la voluntad general, como
acto de soberanapopular.
2.11 Derechode reclamacin social.
De manera que cualquier ciudadano debe tener derecho de
hacer la reclamacin social del cumplimiento de la Constitucin, a
cualquier mandatario. Porque todos tenemos inters, por nosotros
mismos y por el bien general, a que haya seguridad jurdica para
saber a que atenemos,y para que se cumplala voluntad generaldel
mandato, y se beneficie al pueblo.
No slo todos debemos tener ese derecho, sino que debe
facilitarse tambin para que no sea oneroso y complicado' para el
ciudadano que se abstiene de asuntos particulares para participar
en cuestiones pblicas (salvocuando viva de eso).
2.12 Participacin ciudadana.
Dentro de las obligaciones de todo habitante Yciudadano debe
quedar clara la necesidad deque participen, bablen y reclamenlos
derechos de la sociedad. POI1lUC si DO, Dldio lo har. Y DO debe
supoaerse que otros rpDos pblicos lo harn CIpOI11Dea Y eficiOl1telDODte. Y si puede participar 01 ciudadano ca el mismo poder
111

pblico, con el mandatario, parece ms procedente no actuar como

coadyuvante de tal mandatario, sino como mandante. Yparticipar


exigiendoel mandato y evaluaral mandatario.
2.13 Representacin de la soberana popular.
Los mandatarios ms que representantes de la Nacin, como
dice el artculo 51 de los diputados, son mandatarios. Y la soberana
nacional corresponde al pueblo. Por lo que en representacin del
pueblo deben actuar ms los individuos (parte del mandante), que
los mandatarios, porque estos slo son sus empleados, que no tienen
el mismo inters jurdico y poltico en el mandato.

2.14 Conclusiones.
Toda ley, gobierno y acto de autoridad debe evaluarse en razn
de su funcionalidad al mandato de la soberana popular, y de las
facilidades que existen para reclamar su cumplimiento. Y mientras
no se reaprecie la relacin entre las partes, como una de unos que
manden, los mandantes, y otros que obedecen, que son los mandatarios., y no una relacin entre gobernantes y gobernados, no puede
operar la democracia y la justicia. Y por otro lado, el pueblo
soberano debe participar socialmente en calidad de mandante frente
al gobierno, y no de coadyuvante del mismo. Participar como jefe
y no como gobernado.

JUSTICIA
3. Criterio de evaluacin
3.1 Adems de los criterios de acto de soberana y de mandato
es indispensable aadir el de justicia, que si bien puede no coincidir
con la voluntad general y el bien comn, debera hacerlo si se
considera que el hombre reconoce el bien y lo acepta; por lo que el
bien comn buscar la justicia, pues no es procedente que el bien
de todos se base en la injusticia. De tal forma que dentro del deber
ser, el valor de la justicia, estarloincluido en el de bien comn, y
consecuentemente dentrodel actode soberania. Sin embargo es de

112

tal importancia su presenciaque se diferenciapara efectos prcticos

de constatarla.
3.2 El trmino de justicia, a pesar de su uso comn, es ms
difcil de precisar que conceptos como la libertad. Porque justicia
tiene elementos del deber ser, dejuicios morales, que alguien debe
tener autoridad para definir. Pero tambintiene elementos de razn,
de lgica, que sin embargo, incluyen juicios de valor. Y tambin
tiene elementos distributivos de justicia social, o de dar a cada quien
lo suyo o jurdicos de respetar un derecho, pero qu es lo suyo de
cada quien? cmose adquiere o pierdeun derecho, o comoconsiderar el derecho de todos frente al derecho de uno, o el derecho de los
ms frente al derecho de los menos?Justiciacomo derechonatural,
casi derivado de la justicia divina del bien o mal? Justicia de los
valores absolutos, como la verdad o igualdad? Justicia por arriba
y aun en contra del pueblo y del hombre, o justicia dentro y para
la sociedad? Justicia mixta para el resultado neto de la razn y el
bien,junto con valores filosficosy derechos legtimos, y aceptable
para y por el individuo y la sociedad? Probablemente se requiere
una combinacin acertadade lo anterior, pero siemprebaio la condicin de que se trata de justicia dentro de y para la sociedad, y no
por fuera y a pesar de la sociedad.Es un medio superiorde lo bueno,
lo correcto, lo debido, pero el fin ltimo de la sociedad es: su
felicidad y bienestar dentro del bien. La complementaridad de
principios superiores y funcionalidad social. Que la utilidad social
sea tica. Que el beneficio del pueblo tenga como condicin sine
qua non al bien. Por lo que casi podra quedar la justicia incluida
en el beneficio general que es parte de la soberana.
A continuacin se analizar el texto constitucionalen razn de
los criterios de evaluacin de acto de soberana popular, de formalizacin y funcionalidad del mandato, y de justicia.

113

SEGUNDA PARTE

Evaluacin Poltica de la Constitucin:


Consideraciones Iniciales
Introduccin
l. Teora Poltica Democrtica de la Constitucin:
la inconsistencia del texto

El texto constitucional de 1917, debera comenzar por el principio pero no toma el enfoque del pacto social ni del mandato
poltico, y slo en las reformas del "captuloeconmico"de 1982,
introduce el de proyecto nacional en el artculo 26, sealando que
sus fines estn contenidos en la constitucin (aunque tambin los
medios lo estn, por lo menos en principio y en lneas generales
pero explcitas hasta cierto nivel).
1.1 Pacto social.
La Constitucin debera comenzar diciendo: "nosotros, todos
los mexicanos, convenimos que la voluntad general para el bien
comn es perseguir estos fines..." y a continuacin sealar los
fines.
1.2 Proyecto nacional.
"Los fines del pacto social conforman un proyecto de vida
nacional de los mexicanos..."
1.3 Mandato poltico.
E inmediatamente despus de exponerlos fines, el texto constitucional debera decir: "Para alcanzar tales fines, los mexicanos
le damos un mandato poltico al poder pblico que creamoscomo
115

medio colectivo, con las caractersticas y parmetros de organizacin y actuacin que a continuacin se expresan... " y a continuacin sealar mandato, y caractersticas de ejecucin del mandato,
y del propio mandatario.
1.4 Ley suprema.
"Y al formalizar en una ley suprema el pacto social para un
proyecto nacional y el mandato poltico para alcanzarlo, se establecen tambin las relaciones de obligatoriedad legal para la seguridad jurdica del pueblo soberano. . . ".
1.5 Soberana nacional (artculo 39).
El texto original de la Constitucin de 1917, acierta en la
redaccin del fundamento de filosofia poltica del artculo 39, pero
debera ponerlo como artculo lo. del cual partir y derivar todos
los dems. La interpretacin es que: 1) La soberana nacional reside
en el pueblo. 2) En ejercicio de esta soberana del pueblo viene el
poder pblico. Esto es, el pueblo lo crea. 3) Y lo crea, para beneficio
del pueblo. 4) Y corno consecuencia, el pueblo "tiene el derecho" de
cambiar "lajorma de su gobierno ", que en realidad incluye tambin su fin y fondo, y por supuesto toda ley. Pero veamos ms en
detalle.
1.5.1 Soberana nacional.
Efectivamente debe partirse de la cuestin de soberana, para
sealar que no existe nada por arriba del pueblo, que lo mande o
condicione, por lo que es supremo, libre e independiente para
autodeterminarse; adems de poderoso, en trminos de contar con
el poder para ejercer tal facultad, y de no ser impugnado. Su poder
es indiscutible y aceptado por todos.
1.5.2 Y si es inalienable el derecho del pueblo, de modificar la
forma de su gobierno, a mayora de razn es inalienable la soberania nacional del pueblo. Este es un principio crucial: 1) El pueblo
es soberano. 2) Su soberana es irrenunciable e inalienable. No
puede cambiar o perderse. 3) El pueblo fue, es y ser siempre el
soberano. 4) Y tambin son irrenunciables las facultades constitucionales de la soberana, como las de sealar y modificar mandatos.
116

1.5.3 Fin ltimo.


La soberananacional reside en el pueblo: La supremacade la
voluntad general con su consecuente "imperio" del pueblo, como
poder supremo, es el mayor aciertoconstitucional.
Debe sin embargoadvertirse que la soberana popularno es un
fin en s misma, sinoun mediopara el bienestargeneral. Por lo que
conviene primero especificarel fin, y luego derivar el medio, an
cuando el mismo proceso de auto-determinacin produce importantes satisfactores propios, por una felicidad por el ejerciciode la
libertad. Pero la libertadan ms que un fin que hay quegozar por
s, es un medio para buscarla felicidad.
El fin ltimo es el bienestardel pueblo. El pueblo mismo. Que
expresa su voluntad general. Quees suprema. Por lo que el pueblo
es el gran soberano, el verdadero gobernante. El que decide. El que
se auto-determina. Elmandams. Y es quienotorgamandato y elige
mandatario, al que le "deriva" el poder pblicoque tiene de origen
(aquel similcon la propiedad originariadel artculo27,se referira
al "poder pblicooriginario")parael cumplimiento de su mandato.
Todo el resto de la Constitucin debe estar condicionado y
sujeto a esta prioridad mxima. Toda ley. Que debe representar la
voluntadgeneral para el bien comn. A travs de un mandato para
crear el poderpblicoque se ejerzasegn sus instrucciones. Como
consecuencia de un pacto social, de consenso poltico, para un
proyecto nacional de vida en comn.
1.5.4 La realidaddel texto constitucional.
El gran defecto constitucional es que el resto del texto no se
subordina a esta regla mxima, como veremos. La falta de consistencia establece una gran incongruencia. Y por ello, no existeen el
texto constitucional el derecho de reclamacin social, para exigir
el cumplimiento de la ley, por razones de mandato poltico y por
razonesde ejerciciode la soberanapopulary su seguridad jurdica.
y en vez del derecho de exigir el sometimiento del poder pblico,
se tiene tan slo el derecho de peticiny de protesta(artculos8 y
9), Y el recursode amparo(artculo 107). O acusarlopor responsabilidades(Ttulo Cuarto).
117

Frente a un acto de autoridad, el pueblo presuntamente soberano, slo puede protestar, o pedirle respetuosamente, o protegerse
de su ilegalidad con el amparo. O pedirle al legislativo que 'juzgue" responsabilidades. Pero ninguno de estos expedientes funciona: ni las marchas y manifestaciones de protesta (tan comunes ahora
y antes tan reprimidas); ni las protestas de minora en la Cmara de
Diputados, que slo registran la historia de la oposicin pero no
tienen consecuencias frente al "mayoriteo" de los representantes
del presidente en el legislativo; las peticiones por escrito o por
asamblea, son un recurso en realidad inexistente, sujeto totalmente
al arbitrio del mismo poder que agravia; la peticin de sealar
responsabilidades, no ha tenido ningn efecto real, otra vez con el
control oficial del legislativo; y el amparo tiene un resultado francamente insuficiente y defectuoso, impedido por la aplicacin
arbitraria del poder judicial, sobre la "falta de inters jurdico" y
las limitaciones legales de ser individual y no modificar la ley (que
han llevado a crear las comisiones de derechos humanos). A esto
se le tiene que aadir que el artculo 97 de intervencin de la
Suprema Corte en averiguacin de violacin de garantas y cuestiones electorales, no da inters jurdico al pueblo y al ciudadano,
igual que el artculo 105 del supuesto control constitucional, al que
slo tiene acceso los rganos pblicos. Todo esto es un monumento
de incongruencia frente a la regla de la soberana popular.
El pueblo soberano debe tener derecho de exigirel cumplimiento de la ley al mandatario, con todo y su poder pblico. Cuando la
Constitucin nicamente establece "la protesta de ley" de los
articulos 87,97 Y 128, en que la Nacin es la que debe demandar
el cumplimiento de guardar y hacer guardar la constitucin y las
leyes que de ella emanen, desempear leal y patriticarnente el
cargo... mirando en todo por el bien y prosperidad de la Unin".
Slo que en la Constitucin, la Nacin est representada por el
propio mandatario y su poder pblico (artculos 51,80,94).

Y cmo va a demandarles la Nacin a los poderes pblicos


que cumplan con la ley, si ellos mismos se ostentan como representantes de la Nacin, y la sociedad y los individuos no estn
118

facultados por la Constitucin paraactuaren nombre de la Nacin,


por lo que se les niega inters jurdico procesal?
El pueblo soberano no tiene los recursos constitucionales para
hacer valer su soberana frente a susmandatarios del poder pblico
ejecutivo,legislativo yjudicial. Sobre todo frente al presidente que
es el soberanode facto, en un golpe de Estado permanente.
Por lo que sin este acatamiento de la soberanadel pueblo del
artculo39, la Constitucin noes unaleyjusta, congruente y lgica,
y no puede proporcionar una legitimidad democrtica y una legalidad esencial. No puede haber un rgimen de derecho si se viola
en el resto del texto, el principio que debe ser rector de la Constitucin poltica de Mxico.
De tal maneraque habrquerevisartodoeltextoconstitucional
en un nuevo congreso constituyente para hacerlo consistente a su
principio rector.

1.5.5 La consistencia de la soberana nacionaldel pueblo y el


resto del artculo 39.
Una vez que se reconoce la primacafundacional de la soberana popular, se debe usar permanentemente como parmetro de
validez de lgica poltico-jurdica, en legitimidad y legalidad, del
resto del texto constitucional.
1) El pueblo crea todopoder pblicopara su beneficio. Este es
el complemento crtico a la soberana popular. El legislador constituyente acierta al establecer la voluntad general junto con el
beneficio general. Slojuntas son condiciones suficientes adems
de ser necesarias por separado. Pues la soberania del pueblo no
puede ser en su perjuicio. La supremaca, libertad y poder del
pueblo, deben ser en su beneficio necesariamente. Sin esta calificacin crtica, la soberanapierdetodo su sentido. El hombretiene
el libre albedro, para escoger el bien, el mal o el regular; pero el
pueblo no tiene la soberanapara ese libre albedro, sino que debe
escoger el bien, el bien comn, segn la voluntadgeneral, amplia
y condensada, que se convierte en voluntad general. Esla soberana
para el bien comn y para el bien. Sin librealbedrio.
119

As resulta perfecta la correlacin de supremo poder, con el fin


ms noble: la soberana, para su beneficio, Nunca el poder para
daarse. Esta es la tica social por excelencia. Que toma el constituyente y a la que slo hay que aadir el bien de lajusticia.
2) El inalienable derecho del pueblo de modificar la forma de
su gobierno. En este caso, el texto es acertado, pero podra ser
mejor: "El pueblo mantiene en todo tiempo el inalienable derecho
a ejercer su soberana " Y deben darse algunos ejemplos, "para
elegir y cambiar su mandato, sus mandatarios y la organizacin y
ejercicio del poder pblico para llevar a cabo dichos mandatos".
Si el pueblo puede cambiar la forma de su gobierno, debe tambin
poder cambiar a los integrantes del mismo gobierno, y su programa.
Pero al considerar que el gobernante es el propio pueblo soberano,
entonces para su auto-gobierno, determina mediante la voluntad
general un mandato limitado que persigue el beneficio del mismo
pueblo; y que al efecto elige, crea y organiza a un mandatario al
que le transfiere parte de su poder pblico, para que acte en un
rgimen de facultades expresas, para el cumplimiento del mandato.
y al que le exige cumplir con el mandato expresado en la constitucin, y le reclama cualquier desviacin, porque afecta la seguridad
poltico-jurdica del soberano pueblo, y su derecho de imperio (de
imponerse en su voluntad general, y muy especialmente, de mejorar
el beneficio del pueblo). Es obvio que cualquier exceso y abuso de
poder pblico del mandatario perjudica el bienestar del soberano.
Yen razn de la libre y suprema voluntad del pueblo y del fin ltimo
de su bienestar y felicidad, el pueblo puede elegir o cambiar todo
lo relativo al mandato y su consecuente poder pblico: 1) el mandato mismo, proveniente del pacto social de consenso poltico,
sobre el proyecto de nacin; 2) su formalizacin jurdica en la
constitucin para darle obligatoriedad; 3) el mandatario; 4) el poder
pblico del mandatario; 5) la organizacin y funcionamiento del mandatoy mandatario; 6) y todas las leyes derivadas (todo ello como la
forma de su gobierno). Todo el rgimen de mandato comoforma
de gobierno semi-directo no representativo convencionalmente.
120

El pueblo soberano tiene el poder de hacer y de deshacer. De


establecer ydecambiar. Es capaz deorganizary dereformar. Dealterar,
modificar, sustituir. Sin ms lmites que los valores superiores en
el fondo, y los procedimientos en la forma.
Pero dentro del trmino acertado de que el pueblo tiene el
derecho de modificar la forma de su gobierno (del auto-gobierno
del pueblo),que se presupone que primero estableci, debe especificarse que adems de laforma, puede modificar la constitucin y la
ley, yal presidente, legisladores yjueces,ya sus funciones y forma
y parmetros de operacin, y a facultades, obligaciones y poder
pblico.
La esencia radica en que el pueblo elige "como" auto-gobernarse, y puede cambiar tal eleccin en cualquier momento, en
ejercicio de su voluntad general, pero calificada siempre porque
debe buscar el beneficio del pueblo.
1.5.6 Conclusin del artculo 39.
Elconstituyente original de 1917 aciertaen usarcomoelelemento
crticofuncional al de que la soberana reside en el pueblo. Y sigue
su acierto al sealar que todo poder pblico se crea para beneficio
del pueblo. Y que dimanadel pueblo, y que el pueblo que implcitamente decide su forma de gobierno, puedemodificarla.
Todo el texto del articulo 39 es un gran acierto:
1) La soberananacional reside en el pueblo. Desde el origen.
En forma esencial. Slo hay que aadir, que el pueblo ejerce su
soberana cotidianamente.
2) Todo poder pblico dimana del pueblo.
Slo hay que precisar que el poder pblico es slo un medio
para el cumplimiento de un mandato, y que se le da al mandatario
un poder pblico,comoun instrumento. Es ciertoqueel poderviene
del pueblo, pero ms importante es decir que el mandato viene del
pueblo, y como auxiliar viene el poder pblico.
3) Todo poder pblico se instituye para beneficio del pueblo.
121

Esto es crucial. Pero hay que aadir que "todo mandato viene
y se instituyeparabeneficiodel pueblo,y en consecuencia,el poder
pblicoque le transmiteel puebloparatal efecto". El poder pblico
obtiene su propsito de finalidad del mandato del pueblo, y este a
su vezde la voluntad general parael bienestar general,'de la soberania
popular. As que en orden secuencial, primero esta el mandato y
luego el mandatario, y luego el poder pblico como medio, por lo
que: todo mandato poltico y todo mandatariopoltico, se instituye
para beneficiodel pueblo,y todo poder pblico,ms que instituirse,
se transmite al mandatarioresponsablede ejercerlo limitadamente
como medio para su funcin.
4) El puebloconserva siempreel derechode modificar laforma
de su gobierno. Estetextoes el que msajustesrequiere: 1)primero,
el pueblo conserva siempre su soberana, que es irrenunciable e
inalienable; 2) el pueblodecide su auto-gobierno (va un sistema o
rgimen de mandato de gobierno semi-directo no representativo);
3) lo hace como producto de un pacto social; 4) polticamente
consensado; 5) para un proyecto de nacin; 6) estableciendo un
mandato; 7) en una ley suprema constitucional, para darle obligatoriedad; 8) eligiendo los mandatarios; 9) y transmitindoles parte
de su poder pblico; 10)organizandola forma de su gobierno y 11)
y sus procedimientos y parmetros de operacin; 12) para fijar
responsabilidades, 13) rendicin de cuentas; 14)recursos de reclamacin; 15) que aseguren el cwnplimiento del mandato; 16) y
eviten los excesos y abusos del ejercicio del poder pblico por el
mandatario; 17) para la seguridad poltico-jurdica del soberano;
18)que garanticeno sloque no perjudiqueel beneficiodel pueblo,
sino que lo promueva. En cuanto a objetivos y a proceso.
Pero sobre todo enfatizar que el derecho del pueblo es de
decidir su gobierno y llevarlo a cabo. Y si puede elegirlo, tambin
puede cambiarlo. Y puede cambiar la constitucin y al presidente

y al gobierno republicano. Todo lo puede,pues por eso es soberano.


1.6 Forma de gobierno: articulo 40.
122

En realidadel artculo 39tienesu complemento con la primera


parte del artculo 41, y el artculo 40 es una interrupcin de la
secuenciasobre como se ejerce la soberana.
1.6.1 Congruencia con el principio de soberanapopularexpresadaen un mandatopara el beneficio general.
"Por voluntaddel pueblomexicano"ste se constituye en una
forma de gobierno (como medioorganizativo para desempear el
mandato), de Repblica, representativa, democrtica y federal, de
Estados libresy soberanos en lo interior. Perocarecede lamencin
de que el pueblo elige mandato y mandatarios para operar dicha
organizacin. Considerando que la forma establecidase refiere a
su manerade auto-gobernarse. Por medio de mandatos y mandatariosque sonelectosperidicamente para sery hacerunaRepblica.
y son representantes sui generis del pueblo en tanto su mandato.
Mismos que deben ser electos y operar de manera democrtica.
Integrando una federacin, que debe versetambinen trminosde
soberanapopulary mandatos: el pueblolocalde un Estadoes libre
y soberanoen su rgimen interior, y loexpresaen mandatos locales;
pero las diferentes soberanas populares locales se unen en una
soberana nacionalque expresaun mandato tambinnacional.
1.6.2Cumplimiento de la Constitucin.
Su texto actual, en los articulos 39 y 40 son muestra de los
grandes incumplimientos de la ley constitucional: en Mxico no
existela soberanapopular, ni el poderpblicoacta para beneficio
del pueblo. Ni se tiene una repblica, sino un presidencialismo
autoritario, unamonarqua sexenalo unadictaduradesistemapoltico;
ni es representativo, porque los gobernantes no representan al
pueblo; ni es democrtica, porque la tradicin electoral ha sido
anti-democrtica y la voluntad general no es procuradani tomada
en cuentapor el poder;nies federal, sinode un centralismo terrible,
como consecuencia del monopolio del poder en el presidente; ni
est compuesta de Estados libres y soberanos en su rgimen interior, sino dominados por el gobierno federal del presidente monopolistadel poder real.
1.6.3Conclusin.

123

El texto del artculo 40 es congruente con el principio fundamental de soberana del pueblo. Y slo le falta precisar que laforma
de su auto-gobierno se hace para organizar el desempeo de los
mandatos que se le encomiendan a los mandatarios. Y los artculos
39 y 40 son seguramente los principales monumentos representativos
del incumplimiento de la Constitucin, junto con el41 y el 49.
1.7 Artculo 41.
Este artculo ha sido reformado y extendido de manera exagerada, conteniendo una variedad de temas.
1.7.1 Congruencia.
La primera parte del texto es totalmente congruente con el
artculo 39. Y si la soberana nacional reside en el pueblo, el pueblo
ejerce su soberana por medio del poder pblico. Slo falta precisar
que el pueblo ejerce su soberana por medio de los mandatarios
electos para cumplir con el mandato ofrecido en su oferta poltica,
y en el cumplimiento del mandato general de la ley; y que para el
efecto, el pueblo les transmite a los mandatarios el poder pblico.
Lo que es congruente con el artculo 39 en que "todo poder pblico
dimana del pueblo" pero ms que "se instituye para beneficio de
ste", lo que se instituye es el mandato poltico, y slo como consecuencia se transmite el poder pblico del pueblo. As que "se instituye" el mandato ms que el poder pblico, mismo que se transmite
como medio.
Despus de esta precisin en trminos, que se retomar al
revisar el articulo 49, queda entonces que "el pueblo ejerce su
soberana por medio de los mandatarios por funcin, de la Unin y
de los Estados" (por funcin y pornivel de organizacin territorial).
Cuando el texto del artculo 41 se refiere al "pacto federal", se
implica que existe un pacto social, para el proyecto de nacin a que
se refiere el artculo 26.
El tercer prrafo del artculo 41, sin embargo, requiere' de
adecuaciones importantes, pues para ser congruente con el principio de soberana popular, debe considerar que el fin de los partidos
polticos es la mejor determinacin del pueblo a travs de sus

124

mandatos polticos para el beneficio general. Esto es, los partidos


polticos tienen como propsito, participar en elecciones peridicas, presentando alternativas a la expresinde la voluntadgeneral
sobre el bien comn, que al ser electossignificanun mandato y un
mandatario. No se trata de "hacer posible el acceso de stos
(ciudadanos) al ejerciciodel poder pblico", sino de que el pueblo
como mandante pueda mejor escoger mandato y mandatarios. Y
los partidos tienen por funcin ofrecer alternativas de mandatos
para clarificar la voluntadgeneral y preparar buenos mandatarios.
El organismo pblico del Instituto Federal Electoral y el Tribunal Federal Electoral, deben verse tambin como mandatarios
del pueblo para el mandato de la organizacin de las elecciones y
para el conocimiento y decisin de impugnaciones a las mismas.
Aqu los mandatos son permanentes, y los mandatarios estn sujetos a acatar la soberanapopular para el beneficiogeneral.
1.7.2 Cumplimiento constitucional.
El texto actual del artculo 41 es incumplido claramente en
cuanto a que el pueblo no ejerce su soberana por medio de los
poderes, sino que se ha convertido en sbditode la soberananica
del monopolista del poder: el presidente de la Repblica.
y los partidos polticos ms que estar sometidos a la voluntad
general y buscar el beneficiocomn, se dedican preferentemente a
una lucha por el poder, a travs de la obtencin de cargos por
eleccin popular.Y la autoridadelectoral, as como el Tribunal, no
se han manifestado suficientemente como mandatarios de la soberana popular para el biencomndentrode lajusticia. Slo algunos
consejeros ciudadanoshan apreciado su verdaderopropsito.
1.7.3 Conclusiones.
El artculo 41 es congruente en principio con la soberana
popular, y complementodelartculo39. Perodebeajustarseen todo
su texto a las consideraciones derivadasdel mandato.
1.8 Divisin de poderes: Articulo 49.
El textoconstitucional se encuentra muyligado al de losartculos
39 y 41: "todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para
125

beneficio de ste" y "el pueblo ejerce su soberana por medio de


los poderes... ". La complementacin de lo anterior que seala el
articulo 49, es que "el Supremo Poder de la Federacin se divide,
para su ejercicio en Legislativo, Ejecutivo y Judicial" y "no podrn
reunirse dos o ms de estos Poderes en una sola persona o corporacin...". Es conveniente juntar tales artculos.
1.8.1 Congruencia.
Para ser congruentes con el principio de soberana popular,
expresada en la voluntad general para el bien comn, resulta
necesario precisar: 1) Se requiere un cambio conceptual, que considere al poder pblico como un medio para el mandato poltico.
Mismo que es el medio principal.
2) Como consecuencia, la importancia radicar en el mandato
y mandatario ms que en el poder pblico.
3) Los mandatos sern los que se dividan por funcin en
Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
4) y se dividen por nivel de aplicacin en la Unin y los Estados.
5) En consecuencia, se deber considerar que 1) el pueblo tiene
la soberana nacional.
2) El pueblo ejerce su soberana por medio de los mandatos y
mandatarios.
3) En materia judicial, legislativa y ejecutiva.
4) En los niveles nacional y locales.
5) Para el desempeo de sus mandatos, el pueblo transmite al
mandatario un cierto poder pblico.
Por lo tanto, ms que de la divisin de poderes, se trata de la
divisin de mandatos, por funcin y por nivel de aplicacin. Y tales
mandatos y mandatarios dimanan del pueblo y se instituyen para
su beneficio. Yel pueblo ejerce su soberana a travs de ellos. Yel
poder 'pblico es un aspecto coadyuvante, auxiliar, accesorio y
medio del medio superior del mandato.
Slo con este replanteamiento conceptual, se puede dar la
congruencia necesaria del artculo 49, paraque el poder sea consi126

derado como un medio de la soberana popular. Lo que significa


un ajuste fundamental a lo largo del texto constitucional, comenzando por los artculos 39, 41 Yel propio 49.
1.8.2 Cumplimiento de la Constitucin.
El texto actual del artculo 49 se cumple en la forma pero no en
el fondo, pues a pesar de la prohibicin expresa se renen "dos o
msde estos Poderesen unasolapersona", y sedepositael legislativo
en un individuo. Puesto que el sistema poltico de presidencialismo
monopolista, hace que lastres funciones se desempeen por lo menos
bajo el mando directo del presidente. Y como no hay divisin de
funcionesni dembitos deaplicacin, tampoco haydivisin depoderes.
O visto de otra manera, debidoa que el poderde la funcin ejecutiva
es tan grande y desproporcionado, resulta que los mandatos y
mandatarios legislativo y judicial no pueden desempearse de
manera independiente, y consecuentemente carecen del poder pblico suficiente y adecuado para tales funciones. As vista, la
divisin de poderes, facilita o dificulta el desempeo de las funciones distintas. Sin embargo, esto no debe confundir que lo esencial
es la divisin de funciones, y que la divisin de poderes es una
consecuencia posterior. Por lo que se trata de la divisin de la
autoridad para el desempeo de funciones distintas, mismas funciones que actan como contrapesos unas de otras; precisamente
para evitar que una persona o corporacintenga todas las funciones
y en consecuencia todo el poder. Mientras que la divisin del poder
no implica de la misma manera que lo anterior, la divisin de
funciones.
1.8.3 Conclusiones.
La divisin de funciones y mbitos de aplicacin, seala las
competencias dentro del mandato y sus respectivos mandatarios,
para el ejercicio de la soberana nacional del pueblo, expresados
por la voluntad general para el bien comn. Y es la divisin del
mandato general en mandatos de gnero distinto, lo que hace la
diferenciacin por funcin y por mbito de aplicacin (o como
gnero prximo, el mandato, y como diferencia especfica, la
funcin). Todo esto con su consecuente divisin del poder, prove127

niente de la autoridad del mandato y de los dems medios que le


transmite el pueblo soberano a los mandatarios.
Slo con este replanteamiento conceptual puede darse la congruencia del artculo 49 con los artculos 39 y 41. Para dejar de
considerar que lo prioritario es el poder, cuando ste debe ser
consecuencia de la funcin que se asigna y encarga a travs de un
mandato de la soberana popular para su propio beneficio.

128

TERCERA PARTE

Evaluacin Poltica de la Constitucin:


Garantas Individuales
Introduccin:
Despus de comenzar con la soberana nacional del pueblo
como artculo 10. de la Constitucin, seguido por los artculos 41,
40 Y 49, como los 20., 30. Y 40., para fundar la teora poltica de la
Constitucin, de la cual se derivara todo el resto del texto; entonces
se continuara con la segunda parte de las garantas.
Dentro del Ttulo Primero de la Constitucin sobre garantas
individuales, se dan varios grupos de elementos: libertades individuales, garantas procesales, derechos sociales, derechos sociales
derivados de la economa, y derechos de inconformidad,
A continuacin se har un breve anlisis ejemplificativo de los
mismos, en relacin a los parmetros crticos de: soberana social,
en la voluntad general para el bienestar colectivo, el pacto social
para el proyecto nacional, y el mandato poltico formalizado en la
ley constitucional y la justicia. En todos ellos sobresale la finalidad
ltima del bienestar general.

1. Libertades individuales
Libertad frente a la esclavitud (artculo 20.), de estudiar, de
ensear, de investigar (artculo 30.), libertad familiar (artculo 40.),
libertad de ocupacin (artculo 50.), libertad irrenunciable (artculo
50.), libertad de manifestacin de las ideas (artculo 60.), libertad
de escribir, imprimir y publicar (articulo 70.), libertad de poseer
129

armas y de defensa propia (artculo 10), libertad de trnsito (artculo


11), libertad de religin (artculo 24), libertad de empresa (artculo 25).
1.1 Las libertades como derechos.
El derecho a la libertad est expresado aqu y es justificado
plenamente, en el marco del bienestar individual. El hombre como
principio y fin de todas las cosas. El hombre esencialmente libre
dentro de su vida en sociedad. La libertad como un requisito sine
qua non de la persona humana. La libertad como el gran valor del
hombre, junto con la justicia.
1.2 La libertad como medio supremo para el bienestar individual.

Todas las libertades al hombre. La nica restriccin es que sea


libertad para su beneficio, no para su perjuicio. Y que en su
beneficio no perjudique a los dems. Que la libertad individual no
vaya contra el bienestar general.

1.3 Ms libertades.
A las anteriores se deben aadir las libertades polticas de
auto-determinacin, expresin de la voluntad general, de elegir
entre alternativas, de definir el mandato, de elegir mandato y
mandatarios, de supervisar al mandatario y pedirle cuentas, de
reclamacin social, de participacin como mandatario. O lo que el
artculo 35 denomina "prerrogativas del ciudadano" de votar, ser
votado, tomar parte en los asuntos polticos del pas, tomar las
armas y ejercer el derecho de peticin. . . (El privilegio de poder
pedir, olvidando que "pedir no cuesta nada, el dar es lo que
aniquila").

1.4 La libertad como pacto social para un proyecto nacional de


vida en comn.
En este sentido, las libertades que se sealan en la Constitucin,
son expresin de un pacto social democrtico, para reconocer las
libertades humanas, o para otorgarlas, como formas de aceptacin
distintas pero conun comn denominador de aceptacin.

1.5 Las libertades y el mandato poltico.


130

Las libertades corresponden a los individuos concretos, y se


reflejan en un ambiente y realidad de libertad social. Son libertades
de los integrantes del mandante, y no de los mandatarios, aunque
estos en lo individual tambin gocen de ellas. Y son esenciales y
constitutivas del libre albedro y del propio individuo que no puede
entenderse sin ellas. De la soberana de la persona individual.
As que son expresin del pacto social en la constitucin. Y
sobre ellas, el pueblo establece el mandato al mandatario pblico,
de que respete tales libertades, y acate los derechos derivados de
las mismas.
Por lo que al hablar de libertades se refiere a los individuos que
las detentan, y al hablar de garantas se refiere ms bien al mandato
para que sean respetadas por los mandatarios pblicos.
1.6 Garantas y amparo.
Por eso es que la tradicin liga ambos temas. Las garantas
individuales que mediante el recurso de amparo del artculo 107Y
relativos, pueden hacerse valer.
1.7 Separacin conveniente.
Para evitar confusiones, el texto constitucional debe establecer
las libertades como derechos, y los recursos de garantas y amparo
como parte del mandato, en calidad de protecciones a tales derechos.
1.8 Conclusiones.
Las libertades individuales son indispensables para que la
persona humana busque su felicidad y bienestar. Por lo que todas
deben promoverse, en busca del beneficio individual y colectivo.
La soberana popular no puede restringir libertades sino ampliarlas, porque la voluntad general no puede ir contra el bien comn.
Ni tampoco contra los derechos fundamentales del individuo.
Las libertades son derechos humanos, y no pueden ser un
mandato. El mandato puede ser de su promocin y proteccion. Pero
deben diferenciarse y no confundirse en el texto constitucional.
Mismo que una vez que parte de los preceptos de la soberana
POpular, poniendo el artculo 39 y el 41, bajo los nmeros 1 y 2,
debe cometazar asl: '~Los mexiamos actptamo$ todas las libertades

131

humanas que permitan beneficiar a los individuos y su sociedad,


tales como ... ". y despusde establecerque "los mexicanos damos
un mandato general a todos los mandatarios para que protejan y
faciliten, el ejercicio de tales libertades".

2. Garantias procesales
Prohibicin de ser juzgado por leyes privativas o tribunales
especiales, y de fueros (artculo 13), prohibicin de dar a la ley
efectos retroactivos (artculo 14), prohibicin de ser privado de la
vida, de la libertad, de sus propiedades,posesiones o derechos sino
mediantejuicio (artculo 14),prohibicinde tratados de extradicin
de reos polticos (artculo 15),ni tratados que alteren los derechos
establecidos constitucionalmente (artculo 15), prohibicin de ser
molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones,
sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente,
que funde y motive la causa legal del procedimiento (articulo 16),
prohibicinde que alguien fuerade la autoridadjudicial libre orden
de aprehensin (artculo 16), prohibicin de retencin por ms de
48 horas (artculo 16), prohibicin a inspeccionar ms de lo establecido por la orden de cateo (artculo 16), prohibicin de que en
tiempo de paz se aloje un militar en casa particular contra la
voluntad del dueo (artculo 16),prohibicina hacerse justicia por
uno mismo (artculo 17), prohibicin de prisin preventiva sin
delito que merezca pena corporal (artculo 18),prohibicin de detencin ante autoridadjudicial por ms de 72 horas, sin auto de formal
prisin (artculo 19), libertad provisionaly dems garantas procesales (artculo 20), prohibicin de que la imposicin de penas sea
por alguien distinto a la autoridad judicial, y la persecucin de
delitos por alguien diferente al Ministerio Pblico y a la polica
judicial (artculo 21),prohibicinde penasinfamantes (artculo 22),
prohibicin de que los juicios penales tengan ms de 3 instancias
(artculo 23).
2.1 Garantas corno protecciones ala formalidad del procedimiento.
Son derechos derivados de tnninos del mandato, para la
ac1UaCn del mandatarioen fimcionesejecutivas y judiciales que
132

tengan que ver con los individuos que integran la sociedad, pero
fuera de su calidad de integracin del mandante de la soberana
popular, y ms bien como receptores de tales actuaciones y en las
relaciones conlas autoridades y/oentre losparticulares. Por loque se
enfatiza el principio de facultades expresas al mandatario, que d
seguridadjurdica a los particulares.
2.2 Amparo.
Lasgarantasprocesales soninsumos tpicosparasuutilizacin
va el recursode amparofrente a actosde autoridad quenocumplen
con el procedimiento.
2.3 Bienestargeneral.
Las formalidades de procedimiento dan seguridadjurdicaa los
individuos frente a los mandatarios pblicos, y su existenciaestablece un ambiente y realidad de seguridad jurdica social. Adems,
cuando no se cumple con la forma por parte de la autoridad en su
actuacin,se abre la posibilidad de que no tenga sustento el fondo,
llevando a consideraciones mayores y ms graves.
2.4 Conclusiones.
A pesarde su importancia, basadaen la importancia de laforma
y la formalidad jurdica, deben considerarse en principio como
trminos de procedimiento del mandato. Y si bien tambinaqu a
veces "la formaes fondo", debenversecomomenosrelevantes que
las libertades. En parte porque son reglas de orden del mandato,
ms que contenido delpropio mandato o pacto social sobrederechos.
Su casi permanente expresin a manera de prohibiciones, es
indicativa de que son protecciones sobre el ejercicio del poder
pblico para evitar excesoso abusos en la formadel cumplimiento
de los mandatos pblicos, msque en el fondolegalde la actuacin
pblica del mandatario, y a la falta mismadel mandato.

3. Derechos sociales
Todo individuotienederechoa recibireducacin (artculo 30.).
La educacin ser democrtica, considerando a la democracia
como WI sistema de vida fundado en el constante mejoramiento
133

econmico,social y culturaldel pueblo(artculo 30.). La educacin


ser nacional en cuanto atender a la comprensin de nuestros
problemas, al aprovechamiento de nuestros recursos, a la defensa
de nuestra independencia poltica, al aseguramiento de nuestra
independenciaeconmica,y a la continuidady acrecentamientode
nuestra cultura (articulo 30.). Toda persona tiene derecho a la
proteccin de la salud (articulo 40.). Toda familia tiene derecho a
disfrutar de viviendadigna y decorosa (artculo 40.). La proteccin
de los pueblosindgenas(articulo 40.). Toda persona tiene derecho
al trabajo digno y socialmente til (artculo 123). Se promover la
creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo. Los
salarios mnimos debern ser suficientespara satisfacer las necesidades normales de un jefe de familia (articulo 123).
3.1 Derechos individuales-derechos sociales.
Estos derechos son tanto individuales como colectivos, pues
como pertenecen a todos, esto cabe para cada caso individual, y
para la acumulacin de los mismos, que los hace colectivos. Para
todos y para cada uno.
3.2 Pacto social-proyecto nacional.
Si las libertadesfundamentales de la persona, pueden considerarse que slo son "reconocidas" por la sociedad, sin embargo el
considerar como derechosa la educacin,salud,vivienda y trabajo,
proviene ms del pacto social para el proyecto nacional de vida en
comn. Son derechos otorgados. Que se auto-otorga la soberana
popular, en bsqueda del beneficio general y de cada uno de sus
integrantes.
3.3 Garantas-mandato.
Si por un lado la sociedadse otorga derechos, como piso social
del cual parten los individuos; derivadamente se establece un
mandato para hacer posible que todos esos derechos se conviertan
en realidades. Y convieneseparar ambos en el texto constitucional.

3.4 Bienestar social.


Garantizar por mandato de la soberana popular que existaun
piso socialbsico, una igua/dmJ elemental de oportunidades entre
134

todos los mexicanos, para la cualtrabajendistintos mandatarios, es


crtico. La soberanadel pueblo,para su propiobeneficio, decide y
otorga mandato, para que todos los individuos integrantes del
mismo pueblo tengan oportunidades de desarrollo y bienestar. Tal
concepcin de los derechos sociales es fundamental como expresin de actuacinen beneficio general.
3.5 Conclusiones.
La correlacin de los artculos 39 y 41 con los artculos 30. y
40. Y 123 es muy estrechay congruente. No hay mejor manerade

lograrque la soberana nacionalacte en beneficio delpuebloque


garantizarle mediante mandato los mnimos sociales iguales a
todos los mexicanos.
Por supuestoqueel problemaaquradicaen que no se cumplen.
Parte por la enorme dificultad de que el mandatario pblicopueda
cumplir con dicho mandato. Pero tambinparte porquetoma otras
prioridades, indebidamente.

y frente a tales derechos sociales, no operan las garantas del


recurso de amparo, en la prctica. Pero es importante considerar
qu pasara si todos los mexicanos sin empleosolicitaran amparo
porqueel mandatario no promueve la creacinde empleos(artculo
123)? O todo el mexicano sin escuela o que no sea gratuita, lo
demandara (artculo30.)? D todo el mexicano sin salud se amparara? D todo el mexicanosin vivienda(artculo 4o.)?
Los mexicanos tenemos derechos sociales constitucionales que
no pueden hacerse efectivos. Porque no cuentan con el derecho
social de reclamacin para hacerlos efectivos, y porque el amparo
no es funcional, como lo es en el caso de las garantasprocesales y
an en el de las libertades.
Entonces advertimos que los derechos sociales sealados no

son reclamables y menos obtenibles, de maneraque quedan como


buenospropsitosquenocumpleel mandatario, a pesarde mandato
expreso. Estaes pa.rtede laeoastitncin incumplida y de la consecuente ilegalidad.de la autoridad.
135

4. Derechos sociales derivados de la economa


Artculo 25. Derecho al 1) pleno ejercicio de la libertad y 2) la
dignidad del individuo y la sociedad. 3) Derecho a que el desarrollo
nacional sea integral, 4) fortalezca la soberana de la nacin y 5) su
rgimen democrtico. Del que deriva el mandato de la 1) rectora
del desarrollo nacional, para que 2) mediante el fomento del crecimiento econmico y 3) el empleo, y 4) una ms justa distribucin
del ingreso y 5) la riqueza, 6) se logren los beneficios sealados al
comienzo. El mandato de 7) planear, 8) conducir, 9) coordinar y
10) orientar la actividad econmica nacional, as como la 11)
regulacin y 12) fomento que demande el inters general. En el 13)
marco de libertades de la constitucin. 14) Proyecto nacional
derivado del pacto social y mandato, 15) de que para el desarrollo
econmico haya una concurrencia mixta, con responsabilidad social. El mandato de 16) tener, de manera exclusiva, las reas
estratgicas, manteniendo siempre la propiedad y el control de los
organismos. El mandato de 17) participar en las reas prioritarias de
desarrollo, en las que tienen libertad de participar los sectores social
y privado. Mandato de 18) apoyar e impulsar a las empresas de esos
sectores, pero tambin de 19) imponerles "las modalidades que
dicte el inters pblico" como a la propiedad privada del artculo
27, y 20) el uso, en beneficio general, de los recursos productivos,
cuidando su conservacin y el medio ambiente. El mandato de que
21) la ley establecer los mecanismos que faciliten la organizacin
y expansin del sector social. Y el mandato de que 22) la ley
alentar y proteger la actividad econmica de los particulares, y
23) proveer para que contribuya al desarrollo econmico nacional
en los trminos que establece la Constitucin.
Artculo 26. Derecho a la 1) independencia y 2) democratizacin poltica, 3) social y 4) cultural de la Nacin. El mandato de 1)
organizar un sistema de planeacin democrtica del desarrollo
nacional, que 2) imprima solidez, 3) dinamismo, 4) permanencia y
5) equidad al crecimiento. 6) Pacto social de que los fines del proyecto
nacional se establecen en la Constitucin. Mandato, de que 7) tales
fines detenninarn los objetivos de la planeacin. Mandato y dere136

cho de que 8) la planeacin ser democrtica, 9) recoger las


aspiraciones y demandas de la sociedad, y 10) las incorporar al
plan y programas de desarrollo. Mandato de 11) hacer un plan
nacional de desarrollo al que 12) sujeteobligatoriamente los programas del mandatario de la administracin pblicafederal. Mandato 13) a la ley y al 14) ejecutivo paraestablecer los procedimientos de participacin y derechoa consultapopulary 15) los criterios
para la formulacin y 16) control y 17) evaluacin del 18) plan y
19) programas, as como de los 20) rganos responsables (como
mandatarios), y 21) las bases de coordinacin con las entidades
federativas (otros mandatarios), 22) as como que concierte e
induzca a los particulares. 23) Mandato al legislativo a intervenir
en el sistema de planeacin.
Artculo 28. Pactosocialy derecho socialdequeno se permitan
prcticas monoplicas. Mandato 1) a que la ley castigue acaparamientosde artculosde consumonecesario, 2) o arreglos paraevitar
la libre competencia. Derecho de que no se perjudique al pblico
en general o alguna clase socialpor una ventajaexclusivaindebida
en favor de una o varias personas. Mandato y derechopara 3) fijar
precios mximosa productos de consumo necesario para la economa nacionalo 4) consumopopular. Mandato y derechospara 5) la
proteccina los consumidores, y 6) evitarexcesivasintermediaciones. El mandatariopblicoejecutivo ejercer 7) de manera exclusiva las reas estratgicas de correos, telgrafosy radiotelegrafia;
petrleo y los dems hidrocarburos y la petroqumica bsica; minerales radioactivos y generacin de energa nuclear, electricidad
y lo que expresamente sealenlas leyes del Congreso. Mandato 8)
para las reas prioritariasde comunicacin va satlite y ferrocarriles. El 9) mandato de rectora en las reas prioritarias, protege el
derecho social de seguridady soberana de la nacin(y con mayor
razn lo har en las reas estratgicas). Mandato para que 10) el
mandatario establezca organismos y empresas para actuar en las
reas estratgicas y prioritarias. Mandato para 11) el banco central
autnomo, cuyo respectivo m.andatD es procurarla estabilidad del
poderadquisitivo. fortaleciendo elmandato de lectoria del desarro137

110 nacional. 12) Derecho de asociacin para defensa de sus intereses o del inters general de trabajadores o cooperativistas. 13)
Derecho de las necesidades pblicas a ser consideradas por el
mandato legal, para derogar dichas autorizaciones. 14) Derechos
de autor. 15) Mandato para concesionar servicios pblicos para
beneficiar el inters general, o 16) la explotacin de bienes del
dominio de la Federacin. 17) Derecho y mandato de utilizacin
social de los bienes, 18) y la eficacia de la prestacin de servicios.
19) Mandato y derecho de subsidiar actividades prioritarias. 20)
Mandato para evaluar los resultados de subsidios, que no afecten
las finanzas de la nacin.
4.1 Comn denominador de mandatos.
Los articulos 25, 26 Y28 se refieren a un mandato de participacin directa en la economa, en materia de rectoria del desarrollo
nacional, planeacin democrtica del mismo, manejo exclusivo de
las reas estratgicas, intervencin en reas prioritarias, fomento
econmico, proteccin del consumo y regulacin del mercado de
consumos necesarios y para el propio desarrollo.
Los mandatos econmicos y sociales son diversos y completamentarios de la produccin y el comercio, y el uso de recursos,
bienes y subsidios. El fomento del crecimiento econmico y el
empleo, una ms justa distribucin del ingreso y la riqueza. Concurrencia mixta con responsabilidad social. Imponer las modalidades que dicte el inters pblico, conservacin de recursos y medio
ambiente. Imprimir solidez, dinamismo, permanencia y equidad al
crecimiento.

Mandato de proteccin al consumidor. Mandato para actuar exclusivamente en reas estratgicas y actuar en reas prioritarias, etc.
4.2 Comn denominador de fmalidad social.
Se establecen derechos sociales y derechos individuales de
bienesjurdicos protegidos que son los fmes del proyecto nacional:
El pleno ejercicio de la libertad Y la dignidad del individuo y la
sociedad. A un desarrollo nacional integral, que fortalezca la soberana de la nacin y su rgimen democrtico. Responsabilidad
138

social. Interspblico. Beneficio general, conservacin de recursos


y medio ambiente. Derechoa la independencia y democratizacin
poltica, socialy culturalde la nacin. Derechode que la planeacin
recoja e incorpore las aspiraciones y demandas de la sociedad,
mediante consultapopular.Derechoa que no hayamonopoliosque
escondan productosy subansus precios. Derecho a la libre competencia. Derecho de no perjudicaral pblicoen general o una clase
social. Derecho a precios mximosa productos de consumo necesario. Derecho a la proteccin al consumidor. Derecho al manejo
exclusivo de reasestratgicas, y a que se participe en reas prioritarias. Derecho social de seguridad y soberania de laNacin. Derecho
a que haya organismosy empresaspblicas. Derechode asociacin
en defensa del intersgeneral o de los intereses de trabajadores y
cooperativistas. Derecho a considerarlas necesidades pblicas en
el marco legal. Derecho del inters general en las concesiones de
servicios pblicos y explotacin de bienes pblicos. Derecho a la
utilizacin social de bienes y prestacin eficiente de servicios
pblicos, etc.
4.3 Advertencias.
Los artculos 25, 26 Y28 tratan de elementos econmicos de
un pacto social para un proyecto nacional, sealando los fines del
mismo. Tales fines establecenmandatos. Los mandatoscrean obligaciones para el mandatario pblico y derechos para el mandante
de la soberanapopular, la sociedad. Pero tambin para los individuos que integrandichasociedad.Y asmismoestablecenderechos
de participacin potencialde los particulares.
Todo mandato establece derechos y obligaciones. Obligaciones para el mandatarioa quien el mandantesoberanoencomienda
el mandato, particularmente de actuacin ejecutiva, pero tambin
de legislacin. Y las obligaciones delmandatario, son derechos del
mandante soberano. Pero tambin sonderechos individuales de los
integrantes de la soberana popular,en defensa de sus intereses o
del intersgeneral (artculo28). Estosson derechospblicos.Pero
tambin se dan derechos privadosde libertad de participar voluntariamente en reas y actividades.
139

En losartculos 25,26 Y28citados se mezclan derechos sociales


e individuales, libertades y mandatos con sus respectivas obligaciones.Y parecenecesario diferenciarms claramentelos fines del
proyecto nacional, producto de un pacto social y poltico, y los
medios de los mandatos. Y hacer ms clara la correspondencia de
derechos y obligaciones.
4.4 Beneficio del pueblo.
El contenido de finalidad socialde los artculosde intervencin
econmicaes muynobley muyfavorecedor del intersgeneral. Por
lo que concuerdan plenamente con las disposiciones del artculo 39
y 41 sobre la soberanapopularpara el beneficiodel propio pueblo.
Se tiene un rgimen legal en trminos sociales, que es un
verdadero acto de soberanade un pueblo de 80% de pobres. Que
es una leyjusta, que buscalajusticiasocial,combatirla desigualdad
y la opresinde los pobres, y establece mandatosclaros.
El proyecto social es para sacar de la pobreza a las grandes
mayoras, que en Mxico sumanentre 70 y 80 millones de pobres,
por lo que ste es el principal problemanacional .
4.5 La constitucin incumplida.
El problemaes que los mandatos establecidosno se cumplen.
En parte porque no se llevan a cabo por el mandatario, pero ms
todava porque no se llevan con las finalidades y los resultados
sociales establecidos como obligatorios por la ley suprema.
4.6 Nunca se ha cumplido el proyectosocial.
Salvo en momentos excepcionales, nunca se ha cumplido el
proyecto social constitucional. Y recordemos que es impropio
considerar tales preceptos como simplemente declarativos o propositivos, cuando su inclusin legal les da la obligatoriedad de

mandatos. Se trata de rdenesjurdicas a la autoridad, que sta no


cumple (y que por lo tanto la llevan a la ilegalidad).
Hay quienesargumentan que se trata tan solo de buenosdeseos,
pero que son irrealizables. Sin embargo, hay que advertir que no
slo no se alcanzanlas metasestablecidas, sino que ni siquiera est

140

organizada la autoridad para cumplirlas; y as no es tan solo una


cuestin de grados de incumplimiento, sino de que no se toman
como criterios rectores de la actuacin de las autoridades.
4.7 La autoridad-mandatario fuera de la ley.
El incumplimiento permanente del proyectosocialde la Constitucin hace que los sucesivos gobiernos sean ilegales. El incumplimientoconsuetudinario no exime de las responsabilidades de la
ley vigente. Y su falta de positividad (de acatamiento) no es un
fenmeno social sino poltico y juridico: la ilegalidad del sistema
poltico mexicano. Comotransgresor de la ley.
4.8 La historia.

El proyectosocialconstitucional si bien se deriva de la revolucin social que comienzaen 1910 y se plasma en la Constitucin
de 1917, noes retomado, a pesarde suobligatoriedad, por el sistema
poltico post-revolucionario; que promueve regmenes de gobierno
moderado en imagen, con demagogia de populistas, y realidad
encubiertade un conservadurismo en favordel capital,en trminos
generales, salvo el periodode Lzaro Crdenas, que fue un ensayo
de "revolucin implementada". Mientras queantesse buscla pacificacin para la estabilidad, y despus la preservacin de la estabilidadpolticay social, parala seguridad econmica(elcontrol poltico
para la paz social y la inversin pblica para el desarrollo econmico). De lo cual fue ejemplo el desarrollo estabilizador.
Todo gobierno, del mismo sistema poltico reelecto sin interrupcin, practicabael honrar a la revolucin social. El Partido de
la Revolucin Institucionalizada mantena en alto las banderas
sociales, para que nadie pudiera tomarlas, pero en el mejor de los
casos, las segua a discrecin, y en el peor, las usaba de parapeto
para podervolver al caucecapitalista-liberal tradicional (devirtualmente todos Jos presidentes salvo Crdenas y en mucho menor
medida Echeverra); o se usaba para mediar, dando un gasto social
para comprar la estabilidad polticaque requerael "clima favorable de inversin".

4.9 El meollo del problema


141

El proyecto social de la Constitucin Mexicanaes lo mejor y


mstrascendente de todosutexto. Y si no se cumple,debe buscarse
la manera de hacerse exigible.
Estaes la cuestin ms importante en trminos no slo legales,
sino pollticos y sociales, de Mxico. El factor desencadenador.

y nunca se ha podidoresolver.
Porque el recurso de amparo se ha dirigido a la proteccinde
libertades individuales y no a la defensa de las garantas sociales.
El poder lo ha dirigido haciacuestiones individuales y no sociales,
por su menorcostopoltico, msque porunnfasisen el liberalismo
individualista. Pulverizando lasdemandas. Desintegrando la sociedad.
4.10 Recursos individuales.
En estos casos, los derechos individuales no son fcilmente
reclamables vael recurso de amparo. Y denuevose hace la pregunta
de qu pasara si todos los mexicanos buscaran ampararse frente
al incumplimiento de los artculos 30., 40., 123 Y 25, 26, 27 Y 28
por los mandatarios pblicos?
4.11 Recursos sociales.
El problema mayor es que no existen recursos para que la
sociedaddemande el cumplimiento de tales derechos sociales.No
son exigibles. No existe el derecho de reclamacin social.
4.12 El derechode reclamacin social.
Es indispensable reformar la Constitucin para establecer el
recurso paraque el pueblosoberanohaga exigible la obligacinde
toda autoridad-mandatario de cumplirtodaley, y muy especialmente la constitucin, y dentrode sta, su proyectosocial.
No existe el recurso adecuado para la sociedad. Pero para que
pueda demandar las protestas de legalidad, propias de un mandato
poltico-jurdico, debe establecerun recursofcil y funcional.
4.13 El derechoms importante de todos los derechos.
Si no se puede hacer exigible una obligacin, no se puede
ejercer su correlativo derecho. Y sin esto no puede haber un Estado
de derecho. Ms importante anque el derechoindividuala la vida,
142

es el derecho a hacer valertodos mis derechos. Estees el derecho


fundamental por excelencia, base del derecho a la legalidad.
4.14 La estrategiapoltica.
Antes que un nuevo congreso constituyente que reforme, para
corregir,muchospreceptos que lo requieren, es precisoguardar las
proporciones: Primerodebe hacerse valer el proyecto social de la
Constitucin, por parte del pueblo mexicano, frente a la autoridad,
que lo tiene como mandato obligatorio.' Y una vez que lo logre,
entonces podr llevar a cabo un nuevocongreso constituyente que
signifique un progreso, una mejora sustancial al rgimen juridico
actual. Puesde qu serviriamejoraruna constitucin que no se va
a cumplir? Una nueva constitucin incumplida?
4.15 Conclusin.
Este eselaspecto clave de nuestra realidad. Hacer valer el derecho.
Algo tan aparentemente elemental y normal.
De esto depende todo lo dems en el pas y su historia.

Simplemente se recuerda que no hay manera de garantizar


(artculo 25) que el Estado desempee la rectora del desarrollo
nacional para fortalecer la soberana y ste suspendala venta de
la petroqumica. O ms todava, que el mandatario cumpla con
permitir el pleno ejercicio de la dignidad de los 80 millones de
pobres, yen particulardelosindgenas delEZLN quetantodemandan
dignidad. O que permita el pleno ejercicio de la libertad, que fue
conculcada en Aguas Blancas hasta con el asesinato. O cmo se
va a garantizar el rgimen democrtico, si el mandatario se resiste
a la reformapoltica y electoral despus de 15meses de gobierno?
y cmo demandar el fomento del crecmiento (cuando el PIB fue
de -7 en 1995), el empleo (cuando de cada 4 est l desempleado),
o una justa distribucin del ingreso y la riqueza(artculos25 y 27)
y equidad del crecimiento (artculo 26), cuando el neoliberalismo
del capitalismo salvaje extranjerizante lleva al pas a favorecer a
unos pocos inversionistas que son los nicos que ganan y reciben
todas las facilidades, para estar entre los ms ricos del mundo, y
143

que adems hay intereses estratgicamente extranjeros, que ponen


en riesgo la independencia y soberana.
En suma, la Constitucin formalmente prohibe el neo-liberalismo, pero cmo se puede ejercer ese derecho social frente al
autoritarismo capitalista-colonialista de Salinas y su prolongacin
actual con Zedillo?
La Constitucin formalmente est en favor del inters del
pueblo (de sus mayoras pobres), pero cmo hacerla efectiva?
5. Derechos sociales derivados de la economa: el caso especial
del artculo 27
5.1 Fines y derechos sociales.
Pacto social y derechos de propiedad originaria de tierras y
aguas, mares territoriales. Utilidad pblica. Inters pblico. Beneficio social. Hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica,
cuidar su conservacin, lograr el desarrollo equilibrado del pas, y el
mejoramiento de las condiciones de vida de la poblacin rural y
urbana. El equilibrio ecolgico. Intereses pblicos internos. Evitar
acaparamiento de tierras, aguas y riquezas naturales en perjuicio
grave del inters pblico. Generar empleo y garantizar el bienestar
de la poblacin campesina. Es de inters pblico la rama agropecuaria.
La sociedad, y en su medida los individuos, tienen derechos
mltiples en tierras, aguas y recursos naturales. Desde la propiedad
privada, hasta la expropiacin que requiera una causa de utilidad
pblica, o de imposicin de modalidades sociales a la propiedad
privada, o la explotacin en beneficio social de recursos naturales,
de que ciertos de eUos slo lo haga el mandatario pblico, regular
el uso de la tierra y.la urbanizacin. y antes de la reforma de Salinas,
en el sexenio anterior, haba el derecho a la tierra de parte de los
campesinos organizados en comunas y ejidos.
5.2 Mandatos.
1) Constituir la propiedad privadatransmitiendo el dominio de
las tierras que correspondan a la Nacin. 2) Expropiar por causa
144

de utilidad pblica. 3) Imponer modalidades ala propiedad privada,


4) segn el inters pblico. 5) Regular el aprovechamiento de
recursos naturales en beneficio social. 6) Planear y regular centros
de poblacin, para preservar y restaurar el equilibrio ecolgico. 7)
Dominio directo de los recursos naturales... el petrleo y todos los
carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos. 8) Establecer
reservas y suprimirlas. 9) Explotacin directa del petrleo y carburos de hidrgeno. 10) Generar en exclusiva servicio pblico de
energa elctrica. 11) Ejercer zona econmica exclusiva de mar
territorial. 12) Regular el derecho de comuneros y ejidatarios sobre
la tierra. 13) Declarar nulos contratos de acaparamiento de tierras,
aguas y recursos naturales. 14) Promover las condiciones para el
desarrollo rural integral para 15) generar empleo y 16) garantizar
a la poblacin campesina el bienestar, e 17) incorporarla en el
desarrollo nacional. 18) Fomentar la actividad agropecuaria y 19)
hacerla de interspblico (como los partidos polticos).

5.4 Relacin con los artculos 25, 26 Y 28.


El artculo 27 establece, como consecuencia de un presunto
pacto social (que no fue tal en la privatizacin de la propiedad social
agraria, como lo demostr el levantamiento del EZLN en Chiapas),
un proyecto de Nacin, en cuanto a la intervencin directa en la
economa agrcola, forestal y de recursos naturales, aguas y tierras.
Se complementa con la participacin pblica en la industria, el
comercio y los servicios. Y as forman una unidad los 4 artculos.
Si bien se diferencian por las caractersticas tan especiales de la
tierra y el petrleo en la historia de Mxico, que le dan una
connotacin poltica distinta, de justicialismo socialista y nacionalismo revolucionario, y un rgimen jundioo de excepcin. No en
balde provienen de la guerra por la demanda campesina de tierra
y libertad, y de la expropiacin de la intervencin extranjera en
materia de Petrleo. A lo que se afiaden factores de expropiacin
de los latifundios y el reparto agrario, as como la facultad de
expropiacin selectiva que conserva la soberana popular, y de
imponer modalidades a la propiedad privada. Este artculo 27 fue
y an todava sigue siendo el111s radicalen materia de P,acto social
y proyecto de nacin, de derechos sociales y mandatos pblicos. Es

145

la mxima expansin del intervencionismo social en la economa


en favor de la redistribucin social de los recursos naturales, y en
cuanto al nacionalismo de garantizar la seguridad e independencia
de la sociedad mexicana frente a la intervencin extranjera. La
excepcionalidad de atentarcontra lapropiedadprivada cuando no
cumple un propsito de beneficio general, llegando al extremo de
la expropiacin por causas sociales de distribucin, o de seguridad
e independencia del pas. El artculo 27 es la base de la herencia
social de la Revolucin de 1910 en la Constitucin de 1917. Sin
embargo su reciente reforma en materia agraria para la privatizacin de la tierra ejidal y comunal y la suspensin del reparto agrario,
as como la intencin de la venta de la petroqumica, han venido a
reducir su preeminencia, dejndolo como un precepto mixto, confuso e incongruente. Lo han deformado los presidentes Salinas y
Zedillo, en su carcter de proyecto histrico del pas. Y la sustitucin
de proyecto nacional, al reformar la Constitucin por el "constituyente permanente", hasta cambiar los principios fundamentales,
consustanciales al proyecto original y por lo tanto considerados
inamovibles y derechos irrenunciables, fueron un despojo ilegal,
que marca especialmente a Salinas por haber dado un golpe de

estado constitucional.
5.5 Cambio de mandatos.
En virtud del cambio de sus mandatos, que nunca fueron
suficientemente cumplidos, en especial en materia del fomento a la
agricultura y la garanta del bienestar campesino y su integracin
al desarrollo del pas, se hareducido su significacin en el beneficio
social. Pero la advertencia es que el cambiode mandato no fue un
acto de soberania de la voluntadgeneral. Y puede anularse.
5.6 Beneficio social.
Sus posibilidades actuales, si bien reducidas, siguen siendo
muy favorables al beneficio social:
5.7 Constitucin incumplida.
Todos los fines sociales de que se hace gala en la redaccin del
texto constitucional no son realmente perseguidos por el mandatario pblico, o no lo son en trminos prioritarios. Y la mejor muestra
es el desastre de la agricultura nacional, la miseria campesina y su

146

emigracin, la desnacionalizacin de la industriapetrolera, la ineficiencia social en el aprovechamiento de recursos naturales, la crisis


ecolgica de devastacin del medio ambiente, el caos en el desarrollo urbano. Tal como si no existierael artculo 27.
5.8 Conclusiones.

Los fines sociales del artculo 27 son de lo ms elevado.


Coincidan sin duda con las demandas de la voluntad general de
1917 en materia de tierra y de 1934-38 en materia del recurso
natural no renovable del petrleo. Su congruenciacon el artculo
39 era muy alta, como un destacadsimo acto de soberanapopular.
An tal vez exagerado en materia de la expropiacin y reparto
agrario, como medida amplia,ms que la imposicin de modalidades a la propiedad privada. Sus mandatos fueron radicales, pero
cumplidosslo parcialmente. Efectivamente se di la expropiacin
y el repartoagrario y la expropiacin y nacionalizacin delpetrleo,
pero no se tuvieron los resultados socialesdeseados. Pues el beneficio colectivo fue mucho menor del esperado y mandatado, en
buena medida por falta del propiomandatario(especialmente en la
agricultura ejidal por insuficientes apoyos). Los campesinos con
tierra siguieron siendo pobres, pero con la satisfaccin de la tierra,
y el pueblo no tuvo los beneficiosque podatener del petrleo(que
ms bien los aprovech el Gobierno) pero s su independencia
energtica.
Pero independientemente de los resultados, con su problema
de mandato, las finalidades eran deseadas por la voluntad general
y de indudablebeneficiode campesinos sin tierra,y de la sociedad,
en cuanto a qu significaba un pacto social distinto al del perodo
histricode Porfirio Daz, y un consecuente diferente proyecto nacional. Adems el artculo 27, ms que casi cualquier otro precepto
constitucional,s fue representativo de la voluntadgeneral, obtenida en la virtual consulta popular de las demandas revolucionarias
ms sentidas. Y todava sigue la demandaagraria.

6. Conclusin de cumplimiento

6.1 Los artculos que no se cumplen.


147

Lo que ms resalta en este apartado es que las garantas sociales


no se cumplen, o casi. Son de los articulos ms incumplidos de la
Constitucin, en su consideracin estrictamente social.
6.1.1 Los artculos 3, 4 Y123 por un lado y los artculos 25, 26,
27, Y28 por otro, expresan un proyecto social de Nacin. Ambos
grupos son congruentes en que los valores sociales son muy elevados, dando prioridad a las necesidades colectivas de un pueblo muy
mayoritariamente pobre.
Estos 2 grupos tienen una consistencia muy clara con los
articulos 39, 40 Y41, que son los principios rectores de la Constitucin.
Pues son precisamente derivados de una voluntad general del
pueblo mayoritariamente pobre, que como soberano, decide en
favor de su propio beneficio. Y establece mandatos claros, con
finalidad precisa, sobre cuales son los resultados sociales que se
buscan con las encomiendas: salir de su pobreza.
6.1.2 El proyecto social de la Constitucin no se cumple.
Esta es una conclusin alarmante: La Ley Suprema establece
un proyecto social de un pueblo soberano, que ejerce su soberana
a travs de las autoridades, a las que les da mandatos elevados en
materia de educacin, salud, vivienda y trabajo, y en acciones de
rectoria del desarrollo, participacin directa en la economa, planeacin democrtica, de uso de recursos especialmente naturales,
y regulacin comercial y proteccin al consumidor. Se imponen
modalidades que dicte el inters pblico a la misma propiedad
privada, que llegan hasta la expropiacin (artculo 27), pero tambin a la produccin (articulo 25), al comercio (artculo 28), recursos naturales y riqueza pblica (articulo 27) y la utilizacin social
de los bienes (articulo 28).
6.2 Los articulos que se cumplen a medias.
6.2.1 Libertades.
En general Mxico haba sido un pas de libertades individuales, por tradicin. Pero si no las acata la autoridad, no es nada fcil
hacer exigibles las garantas individuales.

148

Las libertades de ocupacin (artculo 50.) y manifestacin de


ideas (articulo 60.) por ejemplo, tienen una tradicin, aunque no
siempre se acatan. Pero para hacerlas exigibles se requiere acudir
al recurso de amparo, que es complejo, especializado y oneroso,
por lo que no todos tienen acceso a l. Adems de quedar a
discrecindel mandatario judicial el aceptar "conocer" del asunto,
y despus decidir si "se ampara", con la suspensin del acto
reclamado. Y sobre todo slo protege al solicitante y no cambia la
ley o acto. Esto es el sustento de una poltica jurdica equivocada
en que dapreftrencia al individuo sobre la sociedad, en vez de que
el individuono slo persigasu propiointers,sino el de la sociedad
en general. En lugar de promoverel inters particular por sobre el
social, debe favorecerse el de la sociedad, para el que sean coadyuvantes los individuos.
El amparo es un enfoque ami-soberana nacional del pueblo
(artculo 107), porque no hay un recurso social complementario,
sino que es el nico. y adems se limita por los jueces.
6.2.2 Las garantas procesales.
Las garantasde no aceptarfueros(artculo 13),dejuicio previo
(artculo 14),de extradicinpoltica(articulo 15),de mandamiento
escrito de autoridad (artculo 16), de administracin de justicia
(artculo 17), de lmites a la prisin preventiva (artculo 18), de
detencin (artculo 19),del proceso penal (artculo 20), de imposicin de penas (artculo 21), penas infamantes (artculo 22), de
instancias(artculo23). A veces son cumplidas y cuando no lo son,
los que pueden acudir al amparo, a veces lo obtienen.
Sin embargo, los incumplimientos son frecuentes, y su importancia individual es fundamental, por la indefensin.
Se priva de la libertadsinjuicio por cualquierpoder autoritario
(artculo 14), el TLC es un tratado que altera las garantas constitucionales (artculo 15), las autoridades que ejecutan rdenes de
aprehensinfrecuentemente se tardanen ponerlosa disposicindel
juez (artculo 16), o cuntas veces se molesta a una persona sin
mandamientode autoridadcompetente(artculo 16),o qu tanto se
149

cumple la garanta de que a toda personase le administre justicia


en formagratuita y expedita (artculo 17), o qu tanto las crceles
son medios de readaptacin social (artculo 18), la retencin por
ms de 48 horas por el ministerio pblico es comn (artculo 16) o
de la autoridad judicial por 72 horas (artculo 19).
y todavahay violaciones de garantasprocesales ms graves:
la privacin de la vidaes unaciertaprctica, comola de las desapariciones (articulo 14), entiempo de paz,miembros delejrcito imponen
prestaciones o las toman en el caso de los indgenas de Chiapas
(artculo 16), ni los tribunales son independientes ni se acaban de
ejecutarsus resoluciones (cuando haymilesde rdenesde aprehensin sin ejecutar) (artculo 17), ahora sucedela persecucin de los
delitos porel ejrcito (como en el casodelEZLN) y no delministerio
pblico(artculo21),la seguridad pblicatambinincluyeahora al
ejrcitopor determinacin de la SupremaCorte(artculo 21) en una
aberracin constitucional.
6.3 El derecho a la justicia.
Frente a todo esto, el individuo tiene prohibido "ejercer violencia para reclamar su derecho" (artculo 17).
Pero s puede pedir, a la propia autoridad infractora, siempre
que sea de manerapacficay respetuosa (artculos 8 y 9).
O puedeprotestarpor un acto de autoridad, "si no se profieren
injuriascontrasta, ni se hiciere uso de violencias o amenazas para
intimidarla u obligarla a resolver en el sentido que se desee"
(artculo 9).
As que el individuo tieneque mostraruna gran civilidadfrente
a la autoridadque le viola sus derechos humanos, llegando hasta la
muerte, en una ilgicadesproporcin social,polticay jurdica.
Nuevamente, comoen el amparo, la conceptualizacin constitucional es equivocada: no se trata de proteger como bien jurdico
a la autoridad sino al inters de la soberana nacional del pueblo.
La seguridad pblica debe concebirse como la seguridad del
pueblo no de la autoridad pblica, ni del rgimende gobierno.
150

Es el artculo 17 el que debe ser reformado cuando antes, para


establecer la manera funcional de "reclamar su derecho". y debe
ser frente a la imparticin de justicia por tribunales, que sean
verdaderamente independientes, y acten buscando la justicia como
valor social y no por arriba y superior al pueblo, porque su beneficio
y su voluntad general deben considerarse en la determinacin de la
justicia, y no slo los valores absolutos filosficos. La imparticin
de justicia es poltica y social, para lo cual usa como medio al
derecho. Pero no es simplemente una cuestin jurdica o de una
esotrica justicia. No es acadmica sino de came y hueso.
6.4 Correcciones necesarias.
El artculo 27 deberla reformarse de nuevo, pues no en balde
siguen los problemas y demandas agrarias. Se quiso enterrar polticamente el tema, por un mal gobernante que no daba crdito
alguno a la voluntad general, y debe volver a establecerse un
rgimen, que sea ms adecuado, para enfrentar nuestra realidad
indgena y del campo. Y seguramente debera precisarse an ms
el rgimen jurdico especial, tambin como el agrario, del petrleo,
para revertir la venta de la petroqumica, parte esencial de la
industria del petrleo. y establecer un procedimiento de consulta
popular para la modificacin de la clasificacin de reas estratgicas y prioritarias. Ambos son consustanciales a un proyecto social
de Nacin establecido en la ley constitucional.
Por otro lado, convendra ampliar el rgimen de libertades y
derechos humanos: no es aceptable establecer la seguridad interior
o la seguridad pblica a costa de implantar un rgimen policial-militar, en que como dice la Corte, no tan Suprema, sea legal que el
ejrcito participe en labores de aseguramiento por las armas e
intimidacin, "para evitar llegar a la suspensin de garantas"... ,
porque esto es precisamente lo que sucede cuando se declara dicha
suspensin que tiene un formal procedimiento, que ahora se "salta"
para ir directo a la intervencin del ejrcito! As que es fundamental
precisar y limitar con todo cuidado la intervencin militar en
Mxico. Y tambin la de la polica (artculos 16,21 Y 89-VI).
6.5 La constitucin corregida.
151

Pero con stos y algunos cambios ms y aadiendo los aspectos


bsicos de la divisin de poderes y el federalismo y an el rgimen
de responsabilidades, adems del rgimen de garantas individuales, as como los artculos 39, 41 Y40, se podra tener una constitucin poltica, producto de un pacto social de amplio consenso
poltico sobre un proyecto de nacin, que fuera la voluntad general
sobre el bien general de los mexicanos, basados en la justicia.
y las disposiciones sobre la organizacin y operacin de los
mandatarios ejecutivo, legislativo y judicial podran establecerse
en una ley secundaria, como variables derivadas de la verdadera
forma de gobierno que seria la organizacin poltico-jurdica del
mandante. Ms adelante retomaremos el tema. Slo se adelanta que
el texto actual sobre estas disposiciones de organizacin y operacin de mandatarios, ya no guarda la misma consistencia relativa
que la que hemos visto en materia de garantas.

6.6 La constitucin cumplida


As que el problema de los asuntos de garantas individuales
que se han examinado, no radica en su falta de congruencia en
general con la soberana nacional del pueblo, sino en que no se
cumplen. Y en que no existen los recursos adecuados para hacer
exigible la ley.
y la constitucin incumplida se refiere al corazn de la misma.
Es la parte ms importante de toda la constitucin, aunque slo sea
menos de una tercera parte del articulado (ya considerando las
adiciones al Captulo Primero). Pero son los principios rectores de
soberana, justicia y mandato, junto con el de divisin de poderes
por funcin, nivel y mbito, y las libertades y derechos fundamentales.

Se puede afirmar que la Constitucin vigente, a pesar de todas


las contrarreformas y gracias a otras reformas favorables (como las
del captulo econmico en 1983 y el ttulo cuarto de responsabilidades), es una ley justa en sus aspectos fundamentales, que son los
que hemos reseado sintticamente. Por lo que slo requiere correcciones selectivas, aunque importantes. Y en ese sentido, no procede, como primera prioridad., un nuevo congreso constituyente para
reformarla, sino encontrar la solucin para hacerla cumplir.
152

Esto de hacer cumplir la ley, de hacerla exigible, es una

cuestin crtica. Pareceria ser elemental y parte integral del concepto de ley, pero cuando sta no se cumple, entonces se vuelve un
aspecto ms importante que la misma ley, que su contenido, y la
aceptabilidad de sus preceptos. Pues de qu sirve una ley justa,
una ley buena, si no se cumple?

7. Los recursos para hacer valerlas garantas constitucionales


Introduccin: Existe una extraa mezcla de recursos posibles,
el amparo, la averiguacin de la Suprema Corte, responsabilidades
por actos en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales,
protesta y peticin.
7.1 Vigencia de las garantas.
Todo individuo gozar de las garantas constitucionales, que
no podrn restringirse ni suspenderse sino en los casos que lamisma
ley establece (artculo lo.). la suspensin de garantas (artculo 29)
se da en casos excepcionales de invasin (extranjera se presume),
perturbacin grave de la paz pblica (que debe ser proporcional en
gravedad a la agresin externa), y de cualquier otro que ponga a la
sociedad en grave peligro o conflicto (tambinproporcional a la necesidad de defensa exterior). Y las condiciones son de temporalidad
limitada, prevenciones generales y de seguir un complejo procedimiento en que slo el Presidente, de acuerdo con los Titulares (se
entiende que todos) de las Secretaras y Departamentos y el Procurador de la Repblica, y con aprobacin del Congreso o Comisin
Permanente. Y as es una suspensin extraordinaria.
As que la vigencia de las garantas se presume muy enfticamente corno permanente salvo muy marcadas excepciones. Pero s
para que no se apliquen las garantas individuales se requiere un
caso muy fuera de lo normal, para que las garantas seanfuncionales en caso de falta de cumplimiento espontneo de la autoridad,
la situacin se torna dificil corno veremos a continuacin.
7.2 El juicio de amparo (artculo 107).
El poder judicial (o ms bien dicho el mandatario judicial)
conocer de las controversias por leyes o aetos de autoridad que
violen las garantas individuales (artculo 103). Pero sus lirnitaeio153

nes son socialmente negativas: 1) se sigue slo a instancia de parte


agraviada, 2) la autoridad judicial decide por s misma si se es parte
agraviada, por tener "inters jurdico directo", 3) la sentencia slo
ampara y protege al individuo sobre la queja concreta sin hacer una
declaracin general. Esto quiere decir que quien no reclama un acto
de autoridad, no tiene derecho a ser protegido, por lo que los ms
ignorantes e iletrados, los ms pobres e indefensos (los ms humildes y necesitados), que no saben o no pueden elaborar o pagar por
elaborar un amparo, no podrn tener el mismo tratamiento judicial
que losgruposfavorecidos, que adems toman la iniciativay el esfuerzo
y gasto de reclamar. Y la sentencia no cambia la ley ni el acto
inconstitucional, por lo que sigue agravando a los dems, lo que
implica la defensa de intereses particulares, pero no del inters
general (la defensa del inters propio, no coadyuva a la defensa del
inters de todos, en una conttavencin a la "mano escondida" de
Adam Smith). y la autoridad judicial decide discrecionalmente si
hay inters jurdico, lo que significa que a los individuos, sin
importar su nivel de agravio, no se les reconozca intersjurdico en
pedir amparo en relacin a las garantas sociales de los artculos 3,
4 y 123 (mismo que tambin conlleva unagarantia, aunque no est
en el ttulo primero), ni las garantas sociales de los artculos 25,
26, 27 Y 28, ni las garantas constitucionales que se desprenden de
todos los artculos del 30 al 136, en cuanto a que todos dervan
derechos de todos los mandatos pblicos constitucionales. Y tambin la autoridadjudicial ha practicado dificultar el recurso de amparo
hacindolo de estricto derecho, sin suplir deficiencias de la queja, y
decidiendo los "actos de autoridad" impugnables, separndolos artificiosamente de los "actos del Ejecutivo".
7.3 Averiguacin de violacin grave de algunagarantia individual y de la violacin de la garanta del voto pblico (artculo 97,
20. y 30. prrafo y artculos 35 y 41, y 70.-IV de la Ley de Responsabilidades).

La Suprema Corte tiene facultad discrecional de juzgar cuando


es conveniente llevarla a cabo, o lo pidan otros rganos pblicos,
como el "Ejecutivo Federal, o alguna de las Cmaras. . . o el
Gobernador de algn Estado. . .". Muy recientemente, la misma
Corte ha cambiado la tesis de que cuando se lo pida una parte
154

"autorizada" debe llevar a cabo la investigacin, a que tambin


cuando se lo pidan, puede decidir por s misma si es procedente
(con base en la peticin del Ejecutivo sobre Aguas Blancas).
Lo que resulta piedra de escndalo es que quienes sufran tan
grave violacinen sus garantasindividuales (como los deudos del
68, los indgenas del EZLN y las viudas de Aguas Blancas), no
tienen, segn el legislador, derecho a pedirle a la Cortela averiguacin. Ni siquierala soberanapopular, o quienespuedansolicitarla
en su nombre, y en busca del inters general.
Esta es una aberracin que se repite en el articulo 105 sobre la
supuesta facultad de control constitucional de la Suprema Corte,
que deba conocer de controversias constitucionales, slo que lo
soliciten rganos y niveles de gobierno, o minoras legislativas,
pero que tampoco otorganderecho a la soberanasociedad, ni a los
individuos que actencomo coadyuvantes del intersgeneral,para
plantear una controversiaconstitucional, cuandoa quien afecta la
inconstitucionalidad, por el incumplimiento del mandato poltico,
es al propio mandantede la soberanapopular, y a todos y cada uno
de los individuos que la integran (aunque puedaser ms a unosque
a otros). El caso de la inconstitucionalidad de la venta de las 67
plantas petroqumicas en 1996, es patente.
7.4 Juiciopolticopor perjuicio a intereses pblicos fundamentales (artculo 109).
Se dice en el preceptoque "cualquier ciudadano, bajo su ms
estricta responsabilidad y mediante la presentacin de elementos
de prueba, podr formular denuncia antela Cmara de Diputados...
respecto de las conductas a que se refiereeste artculo" (de responsabilidades polticas, penales y administrativas). Y el artculo 70.
de la Ley Federal de Responsabilidades seala en su fraccin I1I,
que redundan en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales
y su buen despacho, las violaciones graves y sistemticas a las
garantas individuales, y aade "o sociales".
Es necesarioprecisarque seusauna formade decirinapropiada
por el legislador, al considerar que las violaciones de garantas
"redundan en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales",
cuando es ms bien que redundan enperjuicio de los intereses de
la soberania popular en el beneficio colectivo. Y menos aun, que
155

redundan en el "buen despacho" de los intereses pblicos fundamentales. Pues los intereses de la soberanapopular no se "despachan" sino que se cumplensus mandatos. Y los intereses pblicos
no son los del gobierno y su operacin, sino los del pueblo. Los
intereses fundamentales del pueblo.

El restode las fracciones del citadoartculo 70. muestrael error


de no considerar garantas individuales y sociales a los derechos
polticos de defensa del ataque a las instituciones democrticas
(fraccin 1), del ataque a la forma de gobierno republicano, representativo, federal (fraccin 11), del ataquea la libertad de sufragio
(fraccin IV), y de las infracciones a la constitucin que causen
perjuicios graves a la sociedad (fraccin VI y VII), nuevamente
olvidandoque el incumplimiento constitucional y legal va en contra
de los mandatosde la soberanapopulary sus derechosde exigir el
cumplimiento de los mismos;ademsde su seguridadjurdica y la
de sus integrantes, contraviniendo lasprotestas de ley (con altocontenido poltico), y las obligaciones administrativas de legalidad (artculo 113), pero sobretodo la obligacin general de legalidad
(articulo 133). Adems, todo el rgimen de responsabilidades del
Ttulo Cuarto debe incluirse dentro del rgimen de garantas individuales y sociales.
La funcionalidad del recurso de exigir responsabilidades personalsimasal servidorpblicoque violelas garantasindividuales,
acudiendoa la Cmarade Diputados y siguiendo un proceso dificil
y complejo, es casi nula, en un sistema de partido de Estado.
Adems de que es un procedimiento inadecuado para el propsito
de defensa del individuo, que debe aportar elementos de prueba.
Lo nico positivodel articulo 7 fraccin III es que da pie a la
reclamacin de garantas sociales, slo que cualquier autoridad
puede impugnar que stas no se consideran en la Constitucin, y
que adems no hay procedimiento para que "cualquier ciudadano"
reclame una garanta social. Pero ese debe ser el camino.
7.5 Comisiones de Derechos Humanos (artculo 102 apartado "B").
Las limitaciones y disfuncionalidades del juicio de amparo
como defensa, recurso y proteccin de las garantas individuales,
han propiciado la creacinde estas comisiones. Pero slo conocen
IS6

de quejas en contrade actos u omisiones de naturaleza administrativa provenientes de autoridad pblica. Lo que obviamente los

limita a no reclamar leyes y autoridades judiciales, laborales y


electorales (y la impugnacin de sus fraudes). Y slo formularn
recomendaciones pblicas autnomas, y denuncias y quejas ante
las autoridades. Esto es, los individuos integrantes de la soberana
popular, acuden a un rgano pblico mandatario, para que ste
presente quejasy recomendaciones a una autoridad que ha violado
lasgarantasindividuales (quesonlosderechos humanos queotorga
el ordenjurdico mexicano). Y tal autoridad debe contestarle.
El individuo que ve violadas susgarantaspor un actoadministrativode autoridad, en lugarde ira un tercero, mandatario judicial,
paraqueobligueal mandatario transgresor a detenersutransgresin
y acatar el mandato constitucional que le da el pueblo soberano;
recurrea otrorganopblico paraquestesequejeantelaautoridad
citada y le haga recomendaciones, que la mismaautoridad no est
obligada a cumplir. Virtualmente como un coadyuvante del derecho de peticindel artculo 80.
Si bien es una figuraauxiliarque presta un apoyo y servicioa
los individuos, en aspectos tan importantes comoel respeto a la vida
e integridad,y en contrade la torturay la impunidad pblica, no es
el recursojurdico requerido. Pues ste necesita obligatoriamente
otorgar recursosfuncionales de reclamacin del individuo, a nombre propio y de la colectividad, frente a una autoridad que no sea
juez y parte,y exijalacorreccin de ladesviacin y el cumplimiento
obligatoriode la ley. Y no que otra autoridad ejerza un sui generis
derecho de peticin, a nombre del agraviado, frente a la propia
autoridad agraviante. No queda que la soberana nacional busque
quien pida por ella y sus integrantes, sino la reclamacin judicial
del acatamiento de la leye imposicin de penasporincumplimiento
de responsabilidades. Su ventajamayor es la economaprocesal.
7.6 El derechode peticin (artculos 80. y 90.).
Qu desproporcionado recurso es el derecho del individuo o
grupo, reunino asociacin, de pedirle por escritorespetuosamente
a los mandatariospblicos. Tal vez pedirleque cumplan. con la ley
y que no violen las garantas individuales o sociales. Y el transgre157

sor de la ley ser juez y parte frente a la debilidad del individuo.


Cuando tal individuo es integrante de la soberana popular, y en su
caso nacional.
Cmo se ve el derecho de peticin frente a la soberana
nacional del pueblo? Cmo se ven los artculos 8 y 9 frente al39?

y desde el punto de vista del mandato, cmo se ve que el


mandante le pida al mandatario, por escrito y muy respetuosamente,
que cumpla con el mandato a que est obligado? Ya que el mandante no es el que manda, sino el que ruega. Y el mandatario no es
el que obedece, sino el que tal vez conteste una peticin comedida,
a su unilateral discresin, "lo que quiera" (as que la "industria de
la peticin" que no de "reclamacin" es deplorable).
El derecho de peticin es la deformacin poltica, cuando el
derecho del mandante, como tal y como soberana nacional (en su
caso) es el de mandar y reclamar el cumplimiento, y exigir responsabilidades, rendicin de cuentas, y en su caso, el castigo. Hay un
trastocamiento de papeles monumental, pues el que debe mandar,
tiene que pedir, y el que debe obedecer y cumplir, es el que da, a
su entero criterio e imperio.
Es cierto que se puede usar el recurso de peticin como argucia
jurdica, por ejemplo para pedirle a la Suprema Corte que decida si
averigua, a su discrecin, sobre una grave violacin de garantas.
Pero el procedimiento, desesperado por las circunstancias jurdicas
adversas, deforma el deber ser, en que deben prevalecer los actos
de soberana y el mandato poltico.
El que manda no pide al que encarga sino le ordena, y le exige
y lo obliga. Y el encargado, obedece y no atiende, en el mejor de
los casos, peticiones.
Los artculos 80. y 90. en cuanto al derecho de peticin son una

vergenza poltica-jurdico que debe sustituirse con el derecho de


reclamacin, no slo individual sino tambin social.
7.7 El derecho de protesta (artculo 90.).
El caso es parecido. Lo que le queda a la soberana popular es
una reunin o asamblea que manifieste una protesta por un acto de
autoridad. Como el derecho a quejarse, al pataleo, frente a la imposi158

bilidad de cambiar o corregir. Cuando a la soberana le corresponde


reclamar el cumplimiento del mandato legal y exigir el castigo.
No se trata de protestar y de pedir como muestra de la debilidad
del individuo y los grupos frente a la autoridad. Protestas, quejas,
marchas y manifestaciones, todas son desahogo frente a la impotencia de cambiar y enderezar. Y peticiones bajo la tnica de que
"el pedir no cuesta nada, el dar es lo que aniquila". Pedir como
plegaria, como hacer brotar los sentimientos de piedad, generosidad
y tolerancia del poder. Peticin y protesta sin fuerza legal. Mientras
que el contestar, no digamos el dar, es una concesin como un acto
de poder. En una relacindel ms pequeo y humilde,que en realidad
es el soberano, frente al ms grande y poderoso, que en realidad es el
servidor. Los papeles se intercambian.
Esto deforma todo el deber ser social: la soberana manda y
reclama, y castiga. No protesta y pide. El mandante exige al
mandatario, no le protesta y ruega.
El derecho de protesta es tambin una vergenza para el rgimen jurdico constitucional mexicano. Es inadmisible y debe ajustarse a la filosofia poltica de la soberana popular y el mandato
poltico. La teora poltica de estos preceptos actuales de la constitucin es afrentosa socialmente.
7.8 El derecho de reclamacin.
El artculo 17 apunta que existe un derecho de reclamar los
derechos de las personas, para lo cual no debe ni necesita ejercer
violencia. Porque existe el derecho a la justicia, a que se la administren tribunales, que deben ser independientes y ejecutar plenamente sus resoluciones.
Este artculo debe reformarse para establecer el derecho de
reclamacin de todas las garantas constitucionales. Para que el
individuo por inters propio y coadyuvando al inters general pueda
demandar el poderjudicial que haga justicia, obligando al cumplimiento del derecho, que formaliza los mandatos de la soberana
popular, a los mandatarios pblicos. Cualquiera tiene derecho a
reclamar que la autoridad cumpla la ley. Y el mandatario judicial
159

debe ejercer su autoridad para la funcin de justicia, que requiere


como condicin necesaria, hacer cumplir la ley. Pues si la justicia
va ms all de la ley, para la equidad del caso concreto, no puede
estar sin la ley. Lafimcin de justicia exige antes que nada hacer
cumplir la ley.
La redaccin actual debe hacerse consistente con los principios
rectores de soberana popular, justicia y mandato poltico, como se
ha visto.

8. Conclusin general de garantas


La versin actual de libertades (articulos 1,2,3,4,5,6,7, 10,
11,12,24), garantas procesales (articulos 13, 14, 15, 16, 17, 18,
19, 20, 21, 22, 23), derechos polticos (articulo s 8, 9, 35, 41),
derechos sociales y obligaciones econmicas (artculos 30., 40.,
123 Y 25, 26, 27, 28), junto con los principios rectores (artculos
39,40,41), podran ser toda la constitucin. En un ordenamiento
congruente entre todas sus partes, en cuanto a finalidades y medios
(mandatos). Debiendo aadir, reformado y corregido, el rgimen
de responsabilidades.
Tambin deberan corregirse los siguientes: El artculo 17 para
establecer el derecho de reclamacin social e individual, de todos
los derechos anteriores. Lo que modificara el recurso de amparo
del artculo 107, en su filosofia y operacin, para hacerlo medio de
la soberana del pueblo en un mandato jurdico-poltico. Y por
supuesto los artculos 8 y 9.
Los derechos polticos deberan tambin ajustarse, incluyendo
los del artculo 70. de la Ley de Responsabilidades y precisando las
necesidades para la organizacin de mandatos (artculos 40, 41,35,
8 Y9): la representatividad slo en funcin de mandatos, para que
las autoridades y partidos polticos asuman su papel de mandatarios
(Ver anexo 1 del Captulo 11).

160

ANEXO!
COMENTARIOS ADICIONALES
l. Lo primero que sobresale es el "tono" de lostrminos utilizados,puestoquegarantas serefiere aseguridades msquea derechos,
y se especifica que son individuales cuando debieran ser tambin
del pueblo. Esto es, la soberanadel pueblo debe hacer que sea el
mismo pueblo el que tenga las seguridades, y no nicamente los
individuos, y ms quegarantas, el pueblodebetenerderechos. Esto
se apreciamayormente, al considerarel recursodejuicio de amparo
del artculo 107, que denotauna referencia a una proteccin por un
acto de actode autoridaddelque se queja,cuandoel soberano ms
que proteccton tiene derechos, y el soberano es el pueblo y no el
individuo, aunque est integrado por stos.
De tal forma,que el Captulo deberallamarse "de losderechos
del pueblo soberano y de sus integrantes individuales".
2. Para el mandatopolticodel pueblo, es tan importante el fin
y el fondo, como el medio y la forma, toda vez que los excesos y
abusos en el ejercicio del poder del mandatario, que perjudican el
bienestar del pueblo, provienen de las dos causas. Pero tambin
tiene el pueblo derechoscomo soberano nacional y no slo por ser
mandante.Derechospor ser (por loquees) y no slopor su funcin
en una correlacin jurdica. Y comoderecho del soberano, todos los
dems deben reconocerle supremaca y respetarlo. Y tal respeto le
proporcionaseguridadjurdica.
Por lo que pueden considerarse como las garantias para el
ejercicio de los derechos del pueblosoberano, que ste le impone
a los mandatarios. .
161

como los recursos que establece el pueblo soberano al


mandatario, para garantizar el debido ejercicio de sus derechos
como mandante. Y sus derechos de seguridad jurdica urbi et orbi
como soberano nacional. Y la consecuencia crucial es que las
garantas individualizadas y personalsimas se convierten en derechos sociales.
2.1 El derecho de reclamacin social significa que la sociedad
tiene la facultad de exigir el cumplimiento del mandato establecido
en la ley, a los mandatarios a quienes se dota del poder de la
autoridad, de las fuerzas del orden, de la posibilidad de obtener
recursos financieros, materiales y humanos y de actuar dentro de la
sociedad.
2.2 En trminos elementales esto significa que cualquier persona o personas puedan exigir de cualquier mandatario el cumplimiento-de la ley, en nombre de la soberana popular. En su calidad
de mandante y en su calidadde parte integrantede la mismasoberana.
Lo que ser obvio en cualquier caso de violacin patente de la ley.
Comenzando por el patente incumplimiento constitucional.
Tal derecho de reclamacin de la sociedad se podr ejercer
frente al mandatario incumplido. Y en caso de no corregir su falta
patente, se podr acudir al mandatariojudicial para que obligue al
mandatario incumplido a acatar la ley.
2.3 En el caso de que la transgresin legal no sea patente, pero
sea grave el perjuicio a la sociedad, cualquier persona o personas
podrn demandar del mandatario judicial que juzgue si procede
analizar y calificar la supuesta transgresin legal. Y en su caso
asignar responsabilidades y/o sanciones por el incumplimiento,
segn su importancia y la gravedad del perjuicio a la sociedad.
2.4 En lugar de que para que '''la Nacin os lo demande" al
mandatario pornocumpliry hacercumplirla leyen favorde la sociedad,
lo tenga que hacer otro mandatario, an con una funcin distinta,
es ms lgico que sea el agraviado el que acte a nombre de la
Nacin, y el agraviado es el pueblo soberano mandante. En cuyo
nombre pueden reclamar los individuos que integran el pueblo.
162

Losqueporsupuesto tienen intersjurdico, porque el bienjuridico


de la soberana popular, en su voluntadgeneral para el bien comn,
es de todos ya todos interesa. Lo que echa abajo la tesis de la
Suprema Corte en relacin al recurso del artculo 97 en el caso de
Aguas Blancas, de que slo tienen personalidadjurdica acreditada
y vlida los propios rganospblicos, dejando fuera al pueblo y los
individuos por carecer de ella, aunque ellos sean los agraviados
(particularmente las propias viudas), y sea el pueblo el soberano
nacional.
La suposicin de que los individuosno tienen "inters juridico" en que se cumplan las leyes, que como mandato dicta o elige
la soberana del pueblo, para el beneficiogeneral, esto es, de todos
los individuos,es verdaderamente escandalosae inaceptable.Tanto
como suponerque mejor defiende el intersde todos los mandantes,
un mandatario, que los propios individuos que forman parte de la
soberana del pueblo, que es el mandantey son los agraviados. Que
mejor es el representante que el representado. Por el contrario, el
pueblo mandante tiene derecho a reclamar el cumplimiento de la
ley al mandatario,perotambin los individuosque suplenal pueblo,
que no puede hacerlo en su totalidad, pero que ms que actuar en
su nombre, lo hagan en su inters y beneficio. Son coadyuvantes
del pueblo los que actan en su provecho. Esta es la deseable
participacin social: el mandante supervisandoal mandatario.
2.5 y la nica restriccin a la capacidad de reclamacin, ser
que sea calificada por la autoridad judicial la importancia del
perjuicio al intersgeneral, o del incumplimiento legal no corregido
por el mandatario impugnado, al que hay que reclamar primero
directamente. Y en caso de desecharla indebidamente, los propios
jueces puedan ser demandados por responsabilidades.
2.6 Si bien ser necesario depurar los procedimientos, 10 que
es indudable es que el pueblo tiene derecho a que se cumpla la
constitucin, por quien debe hacerla cumplir tambin y que para el
beneficio del pueblo, lo reclame cualquier persona. Porque todos
tenemos derecho a demandar el bien jurdico del bienestar colec-

tivo, no slo el pueblo total, o los rganos pblicos.


163

3. Garantas y derecho de reclamacin social


Es fundamental la determinacin poltica de los derechos y
garantas del pueblo y el individuo, y establecer sus recursos funcionales de exigibilidad de tales derechos, sin los cuales carecen de
sentido. Una ley que no se puede hacer cumplir es como un rifle de
palo.
3.1 Garantas segn el texto expreso constitucional.
De manera expresa, la Constitucin considera garantas individuales del artculo lo. al 29. Sin embargo tambin se consideran
garantas individuales en la prctica judicial el artculo 123 y el 31
para efectos fiscales. Y se consideran garantas individuales los
artculos 25, 26, 27 Y 28, que sobre todo son garantas sociales.
3.2 Funcionalidad de la exigibilidad.
Enprincipio slo estos derechos son reclamables por el recurso
de amparo. Y su funcionalidad es relativa y desigual, porque la
autoridad judicial ha puesto obstculos a su fcil acceso, por su
nivel de complejidad y especialidad en la materia en un proceso de
estricto derecho, no supletorio ni interpretado en favor del individuo, por su necesidad de probar y comprobar, por su decisin
discrecional de quien tiene "inters jurdico", derivado de un bien
jurdico a proteger, por su decisin unilateral sobre si el quejoso
tiene agravio directo y personalsimo, y por su arbitraria interpretacin de cuales son "actos de autoridad" y cuales actos del
ejecutivo no lo son (como los actos administrativos o de gestin,
como "actos u omisiones de naturaleza administrativa", materia de
la Comisin de Derechos Humanos).
3.3 Exigibilidad.
As que la exigibilidad de las garantas individuales es dificil,
disfuncionaI y a veces imposible. La mejor prueba de ello es la
creacin y proliferacin de las comisiones de derechos humanos.
Pero es nula en el caso de las garantas sociales de los artculos 25,
26,27 Y 28. Y tambin en buena medida, en el caso de los artculos
30., 40. Y 123, de otras garantas sociales.
164

3.4 Reconsideracin de las garantas.


Ms adelante se argumentar la lgica jurdica de considerar a
todos los preceptos constitucionales como derechos y garantas del
individuo yel pueblo, y no slo a los contenidos en los 29 artculos
expresamente sealados.
3.5 Nuevo problema de exigibilidad.
La cuestin ser, que si en la actualidad la exigibilidad de los
derechos y garantas individuales no es adecuada ni suficiente, al
ampliar los "bienes jurdicos a proteger", se incrementarelproblema de la exigibtltdadde las garantas constitucionales.

3.6 Alarma,
Cuando se advierte el nivel de indefensin de los mexicanos
frente a los actos de autoridad, cualquiera que stos sean, se
desarrolla una gran preocupacin social. Pues qu recursos tenemos frente a la decisin presidencial de nacionalizar o privatizar
los bancos, privatizar el petrleo, privatizar el sector paraestatal,
cambiar el proyecto de nacin, cambiar la constitucin, firmar las
condiciones desventajosas del TLC, las del crdito de 51 mil
mlIones de dlares, las de no hacer la reforma electoral, las del
fraude de Madrazo en Tabasco y el gasto de campaa de 70 millones
de dlares, las de las matanzas de TIaltelolco o Aguas Blancas, las de
la conspiracin para asesinar a Colosio? Si el presidente decidiera
vender a los japoneses la Pennsula de Baja California, cmo
podran los mexicanos impedirlo mediante recursos legales? No
existen. Esto ms que escndalo es la tragedia poltica y social de
Mxico.
3.7 Exigibilidad.
La cuestin se clarifica. lo. se requiere la aceptacin de que
toda la constitucin es un compendio de garantas, 20. para el
pueblo soberano y sus integrantes individuales, 30. y cuando veamos que los mexicanos tienen, digamos unas 500 garantas contenidas en 136 preceptos, 40. entonces debernos reformar la constitucin para hacer que todos los artculos sean consistentes con los
principios rectores constitucionales de la soberana popular y el
165

mandato poltico, 50. y establecer los recursos de exigibilidad ms


convenientes y funcionales, 60. para el derecho de reclamacin
social.
3.8 Conclusiones.
Incrementar el concepto de garantas es esencial y elemental a
la vez. Cul si no, seria el propsito de la soberana nacional del
pueblo en establecer su voluntad general para el beneficio colectivo
en la constitucin? Obviamente es para darle recursos y defensas
de exigibilidad al soberano mandante. En toda la constitucin y no
slo en una parte, porque carece de toda lgica jurdica que la
soberana se exprese slo para unas cosas y otras no. Por lo que
toda la constitucin es una garanta, porque toda es mandato.
Pero sta de nada vale, si solo es declarativa, sino que tiene que
ser exigible. Y el amparo no ha sido funcional ni suficiente. Por lo
que debe establecerse el requerido recurso de reclamacin social
para eliminar el crimen de Estado del rgimen de la indefensin
social e individual frente al mandatario pblico. Un mandatario
domina y subyuga a toda la Nacin mexicana. Un servidor es el que
manda. En un trastocamiento de roles y valores (como en el caso
del polica delincuente).
Cuando cualquier mexicano debe poder reclamarle a cualquier
autoridad el cumplimiento de la ley, y emplazarla en un plazo
perentorio a hacerlo, despus del cual se acudir a la exigibilidad
de tal cumplimiento, frente al mandatario judicial, en un recurso
fcil y funcional en favor del pueblo y el individuo.

166

ANEXOIl
CASO EJEMPLIFICATIVO:
LA VENTA DE LAS PETROQUMICAS
El presidente Ernesto Zedillo lleva a cabo el proceso para la
venta de las plantas petroqumicas en marzo de 1996, bajo el
argumento de que son petroqumica secundaria, que no protege
expresamente la constitucin.
La verdad es que si el artculo 27 establece que "el petrleo y
todos los carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos" son
del dominiodirecto de laNacton', que es inalienable e imprescriptible, y sobre el que no se otorgarn concesiones ni contratos y la
Nacin llevar a cabo directamente su explotacin; el artculo 28
determinaquejunto con los citados"petrleo y dems hidrocarburos", se aada la petroquimtca bsica, como rea estratgica que
el Estado ejerzade manera exclusiva, para lo cual segn el artculo
25, mantendr siempre el Gobierno Federal la propiedad y el control
sobre los organismosqueseestablezcan, y que segnel artculo28,
requiera para el eficaz manejodel rea estratgicaa su cargo.
I Dominio de la Nacin (dominiodirecto):
No slo significa que "la Nacin llevara cabo la explotacinde esos productos", en
exclusiva y por lo tanto no se otorgaranconcesionesa los particulares.Esta es tan solo una
posibilidad. Pero tambin pueden darse concesiones a los particulares y seguir siendo de
dominio de la Nacin. Asi que el sentido especificodel trmino de dominio de la Nacin
ms bien tiene que ver con que ciertos recursoe naturalesson de competencia,jurisdiccin,
control e imperiopermanente de la Nacin.O ms biendel pueblonacional Aunquea unos
de ellos los explota directamente y otros DO. Por Jo que hay solo un nivel de rgimen de
dominio directo de la NaciII, aunquehaya 2 nivelesde operacine intervencin directa del

gobierno.

167

Se observaque existeuna diferenciacin en materiade la rama


o industria del petrleo: el mismo petrleo, que es una mezcla de
hidrocarburos, y todos loshidrocarburos por separado, son dominio
directode la Nacinadems de tener el rgimen de rea estratgica.
Eldominio directo se usaporlaConstitucin paraenfatizar el carcter
de nacional,comoalgo intocable, por su historia polticade expropiacin del recurso y la industriadel petrleo. La nacionalizacin
poltica le otorga un rgimen jurdico de excepcin.
Mientras que la siguiente etapa del proceso (del crudo como
mezcla de hidrocarburos y loshidrocarburos desagregados), quees
la petroquimica, tiene un rgimen constitucional menos rgido: es
"tan solo" un rea estratgica ya no de dominio directo de la
Nacin, pero que slo el Estadodesempeade manera exclusiva.
Esto es en cuanto a la petroqumica bsica, porque se implica
que la no bsicao derivadoo secundaria, es un rea prioritaria, que
puede compartirse con el sector privado. Pero dice el artculo 28,
que "el Estado al ejercer en ellas su rectora, protege la seguridad
y la soberana de la Nacin, y al otorgar concesiones o permisos
mantendr o establecer el dominio de las respectivas vas de
comunicacin de acuerdo conlas leyesde la materia" (refirindose
a la comunicacin va satlite y losferrocarriles). Lo que supondra
que para las reas estratgicas, por mayora de razn, se aplicara
con ms intensidad. Aunqueno sean de "dominio directo".
Todo esto lleva a considerar que 1. el petrleo y todos los
hidrocarburos tienen rgimen constitucional de dominiodirectode
la Nacin y de reaestratgicaa cargoexclusivodel sectorpblico.
2. la petroqumica bsicaes reaestratgicaque el Estado ejerceen
exclusiva,manteniendo el GobiernoFederalla propiedad y control
permanente, y 3. la petroqumica secundaria o derivado tiene el
rgimen de rea prioritaria del desarrollo, en la que de hecho
participa el Gobierno Federal para impulsar y organizar, y lo ha
hecho y virtualmente slo, pero puede participar con los sectores
social y privado, considerando que al ejercer su rectora protege la
seguridad y soberanade la Nacin.
El problemase presentacuandoel poder ejecutivo,o ms bien
el mandatario-autoridad administrativa interpretaequivocadamen168

te el trmino constitucional de petroqumica bsica, y discrecionalmente le va cambiando el contenido, mediante un proceso administrativo de "reclasificacin". En forma tal que pasa de una lista de
ms de 70 productos a otra de 8.
Dicha interpretacin, y su consecuente reclasificacin, es claramente anti-constitucional. Porque es obvio que los trminos
constitucionales no son modificables en su contenido, a discrecin
del poder en turno, sino que representan conceptos relativamente
absolutos no sujetos a la libre interpretacin (y slo sujetos a la
interpretacin jurdica en una controversia constitucional).
La petroqumica bsica se define como los productos obtenidos
de la primer reaccin qumica importante de los hidrocarburos del
petrleo. Y si la defmicin es cerrada, los productos posibles
dependern del adelanto tecnolgico, por lo que su lista es abierta.
A diferencia de la utilizacin de esta definicin tcnica, reconocida mundialmente, la autoridad del sector de energticos ha
empleado consideraciones econmicas, financieras y de otro tipo,
para hacer su reclasificacin, con el propsito eventual de privatizar y vender particularmente a la inversin extranjera, y entonces
ha puesto como petroqumica secundaria privatizable a lo que en
realidad es petroqumica bsica no privatizable.
La cuestin es elemental: una autoridad administrativa mal
interpreta la disposicin constitucional. Slo que en este caso tiene
la trascendencia de tratarse de que debido a la diferencia en interpretacin, sea legal o no la venta de 61 plantas petroqumicas.
Se trata claramente de una controversia constitucional, por la
contradiccin entre una norma de carcter general, si as puede
considerarse la reclasificacin, y la Constitucin.
Entonces lo lgico es que se pudiera acudir al nuevo artculo
105 de control constitucional, que se supone que precisamente se
encarga de las controversias entre normas en su fraccin 11.
Pero sucede que slo conoce de las normas nuevas, que en 30
das naturales sean impugnadas. Y todava ms, slo tienen "inters
jurdico" en solicitar la intervencin de la Suprema Corte, las
minoras legislativas de por lo menos 33%.
169

Por lo que las contradicciones previas entre la constitucin y


cualquier norma ya no pueden corregirse, o ms bien no se tiene
recurso procesal para corregir; y slo tienen facultad de promover,
las minoras legislativas, pero no el soberano pueblo, ni sus integrantes en lo individual, como coadyuvantes del inters general. La
indefensin legal es escandalosa. Considerando el reconocimiento
pblico de una incongruencia constitucional grave que no pueda
ser corregida, permitiendo una patente legalidad injusta y contra
toda lgica, en perjuicio de la soberana del pueblo.

170

ANEXOIll
LAS GARANTAS Y EL EZLN
1. El levantamiento armado del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional fue un ltimo recurso, frente a la falta de recursos
jurdicos. Fue una transgresin a la ley.
Pero fue tambinun derecho a la revolucin:
- Unos consideran el derecho naturala la revolucin frente al
mal gobierno.
- Otrosconsideran que el artculo 136otorgaun derecho a la
rebelin, contra un gobierno contrario a los principios de la Constitucin o que interrumpa su observancia. Y el Gobierno Federal
no cumple la Constitucin. Los artculos sobresoberana nacional,
divisinde poderes,federalismo y garantas sociales, son la prueba
ms patente.
2. El levantamiento armado fue un ltimorecurso.
Una protesta armada, frente a la violacin de garantas. Las
once demandasde la primeradeclaracin de la SelvaLacandona se
refieren a garantas individuales: educacin, techo, salud, trabajo,
tierra, paz, libertad, justicia, democracia, libertad de mo- 'imiento,
de no ser molestado.
Todasestnestablecidas en la Constitucin, particulannente en
el Captulo1del Ttulo Primero.
3. Pero el levantamiento annado fue porque el gobierno no
cumplecon acatar lasgarantas individuales de losindgenas de Los
Altos de Chiapas (como tampoco con otros indgenas. y tampoco
con el resto de los mexicanos).
171

Pero los ms violados en sus derechos y garantas son los ms


agraviados, los que ms tienen que reprochar.
4. El problema poltico-jurdico es que la Constitucin no
establece las defensas del mandante, del pueblo mexicano.

S. La Constitucin establece los derechos individuales y las


obligaciones del gobierno (que son muchas).
Pero no establece el recurso suficiente y adecuado para la
exigibilidad de los derechos.
y por eso, se dejan casi a la voluntad del gobierno el cumplir

las obligaciones.
6. Slo hasta que la sociedad tenga el derecho a reclamarle al
gobierno la obediencia a la constitucin, podr haber un rgimen
de derecho. Si no puede la sociedad reclamar el cumplimiento de
la ley al gobierno, la ley carece de sentido.
7. y si bien por protesta de ley de los artculos 87,97 y 128, la
Nacin puede demandar el cumplimiento de la ley al gobierno, es
necesario que los individuos puedan hacer uso de ello. Ya sea por
inters propio y particular, tanto como coadyuvante del inters
general (si existe coadyuvancia al ministerio pblico para la persecucin de delitos, corno no podr darse para promover el beneficio
colectivo como derecho de la soberana).
8. Nunca fue aceptable que la sociedad y el individuo no tengan
"inters jurdico" en el amparo para exigirle al gobierno que
cumpla la constitucin.
Las reformas constitucionales recientes de un supuesto control
constitucional, no le dan en el artculo lOS de las controversias
constitucionales inters jurdico al pueblo soberano de hacer intervenir a la autoridad judicial suprema. Slo a los rganos legislativos, aunque sean de minoras.
Y en el artculo 97 son rganos de gobierno los que pueden
pedir al poder judicial las investigaciones de violaciones de garantas individuales o de violaciones del voto pblico. O dejar que la
Suprema Corte decida libremente si interviene.
172

9. Nunca fue aceptable que la sociedad soberana, el pueblo


soberano nacional, y los individuos como integrantes de la soberana, no puedan hacer exigible el cumplimiento de la ley al gobierno.
y hacer intervenir al mandatario judicial para obligar al mandatario
ejecutivo a cumplir la ley.
10. De no reformar la Constitucin para establecer el derecho
social de reclamacin, y darle cauces institucionales a sus garantas
e inconfonnidades, existe el riesgo de que sin Estado de derecho,
se den otras muchas ms manifestaciones del derecho a la revolucin contra gobiernos que no cumplen con la ley. Muchos ms
EZLN's, o por lo menos levantamientos espontneos, al alcanzar
el nivel y punto critico del descontento popular, en el que los ms
pobres se armen para defenderse, como reaccin desesperada de
sobrevivencia. Es lgico pensar que todos los sin salida van a
resignarse. Hay que encontrar salidas institucionales para evitar la
revolucin de inconformidades.
11. De no desarrollar el derecho de reclamacin social no habr
reforma del Estado posible. Ni tampoco puede haber democracia si
el pueblo soberano no puede hacer que su medio, que su mandatario, cumpla el mandato del pueblo establecido en la ley.

173

ANEXO IV

LOS LMITES DE LA SOBERANA NACIONAL


DEL PUEBLO,LA REFORMA DE LA CONSTITUCIN
Y LAS RESTRICCIONES A LAS GARANTAS
INDIVIDUALES
1. Lo que s puede la soberana: Puede 1) decidir el proyecto
nacional, despus de un pacto social de amplio consensopoltico.
2) y ponerloen una Ley Fundamental de la que se desprendatodo
un orden jurdico. 3) Estableciendo en la misma las cuestiones
fundamentales, que son consustanciales a dicho proyecto nacional
y quepor lotantonodebenmodificarse sincambiartodoel proyecto
o que son conquistas que no se quieren perder,o principios sinequa
non de la soberana. Estoresaltala elevadacapacidad de la soberana popular, sus lmitessuperiores.
2. Derechos inalienables de la soberana: 1)El primero, en toda
lgica, es que el pueblo no puede perder su soberana. 1 Lo que
I Parece racional que hayaprincipiosinamovibles, cuandopensamosque la soberana
nacional del pueblo, que establece el articulo 39 constitucional, no pueda legalmente
restringirseo suspenderse. Ni siquierael pueblopuederemUlciar a su derechoa lasoberana.
Pero la soberania del pueblo est sustentadaen que los individuos integrantesde tal
pueblo deben ser libres y gozar de sus dems derechosfundamentales y tenerlos protegidos
por garmtiaa individuales.
Por lo que consecuontemente no se pueden legitimamente rea1ringir ni lIuspender los
derechos fundamentales del individuo. A los que tampoco puede renunciar el propio
individuo.
La conclusines que en la lgicadel benefICio popul.. y de lajusticia, los derechos
fundlmenta1el slopuedenser ampliadolI y DO ratringicIos. Ynuncaeliminados. Y que as
mismo . . praIIU de protecci6n de talea derechos slo pueden ser mejoradas y no

emJMlOl'llda.

175

tambin se preceptua en la Constitucin, en el articulo 39: "la


soberana nacional reside esencial. . . en el pueblo ... el pueblo tiene
en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la
forma de su gobierno... ". Para lo cual requiere que toda su soberana
sea inalienable. Y bajo forma de su gobierno debe entenderse no slo
organizacin sino ley y mandatarios, no slo forma de sino todo el
gobierno (y aqu viene una contradiccin con el nmero 3 anterior,
sobre si la soberana se puede usar para establecer valores fijos o si
por el contrario se usa para poder modificar todo lo que quiera).
2) Tambin la Constitucin seala, artculo 27, " ... el dominio
de la Nacin es inalienable e imprescriptible... " en el caso de
ciertos recursos naturales y las aguas nacionales. Si en el primer
caso es constitutivo de la soberana no Poder perderla (ni las garantas
individuales), en el segundo es constitutivo de la Nacin el tener
dominio sobre ciertos recursos.' 3) Y si el pueblo tiene en todo
tiempo el derecho de modificar la forma de su gobierno (artculo
39), tambin tiene, nada menos, "... en todo tiempo el derecho de
imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters
pblico, as como el de regular. en beneficio social, el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de apropiacin, con
2 Los principios inamovibles pueden tener por lo menos, 2 tipos: 1) los que son
consustanciales a o constitutivos del derecho fundamental del pueblo a la soberana nacional
(y derivadamente a los derechos fundamentales de los individuos), que se refieren a valores
superiores y universales, 2) los que se dirigen ms al proyecto de Nacin (pero no consustancial
a la propia Nacin, a la que no se puede renunciar), o el proyecto histrico del pas (como
el principio social de la reforma agraria, o el del nacionalismo econmico revolucionario y
en especial sobre el dominio de recursos naturales, preponderantemente el petrleo y su
industria, ambos del artculo 27. Por lo que existen regmenes de excepcin por razones
distintas. Y el efecto es el mismo aunque las causas sean distintas).
En el primer caso, la inamovilidad se considera como razn absoluta, independiente
de la voluntad general: la lgica inapelable de la esencia de la materia. Y en el segundo caso
es ms bien un acto de voluntad histrica para una permanencia, por su carcter de bien
general, que en algn momento puede modificarse.
Sin embargo, en 1996no hay suficientes razones de beneficio popular, ni su expresin
de voluntad, ni de justicia, para quitarle la inamovilidad al rgimen social de la tierra ni del
petrleo. Salinas viol el pacto social del proyecto de Nacin establecido en la Constitucin
con la privatizacin del ejido, y Zedillo quiere emularlo en relacin a la venta de las
petroquimicas.

176

objeto de hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica,


cuidar de su conservacin, lograr el desarrollo equilibrado del pas
y el mejoramiento de las condiciones de vidade la poblacin rural y
urbana" (todo esto es la facultad del pueblode imponermodalidades sociales a travs del artculo 27). 4) Pero tambin debe "bajo
criterios de equidad social y productividad se apoyarae impulsara
a las empresas de los sectores social y privado de la economa,
sujetndolos a las modalidades quedicte el interspblicoy al uso
en beneficio general de los recursos productivos, cuidando su conservacin y el medio ambiente" (articulo 25). Asimismo se fijarn
modalidades para la prestacin de servicios pblicoso la explotacin,uso y aprovechamiento de bienes del dominio de la Federacin,
en casos de inters general, para asegurar ... la utilizacin social
de los bienes, y se evitarn fenmenos de concentracin que contrarien el inters pblico (articulo 28). Se trata de facultades econmicas de contenidosocial que tiene el pueblo.
3. Otrosderechos inalienables dela soberana, porlgicaelemental, aunque no se haga explcito en el texto constitucional: 1) la
independencia nacional, como auto-determinacin hacia afuera y
haciaadentro. 2) el derecho de decidir impuestos, gastosy prstamos,
3) dar mandatos, leyes y mandatarios, exigibilidad de cumplimiento, rendicin de cuentas,demandade responsabilidades y sancin,
4) Los derechos fundamentales y las garantas individuales.
4. Lmites de la soberana popular: Hay cuestiones que estn
fuera del mbito de competenciade una accinde voluntad, 1)por
razn natural, como el crecimiento econmico, la verdad, o el da
y la noche. 2) El bieny lajusticiason relativamente independientes,
pues si no puede el pueblo libremente decidir el bien y el mal,
tampoco puede dejar de considerarse su voluntad y su beneficio. 3)
Por la propia naturaleza de la finalidad de la soberana, en que la
voluntad general slo puede actuaren beneficiopropio y no en su
contra, y slo para el bien y no para el mal. 4) Por lgica no puede
cambiar que haya diferenciaciones entre nacionales y extranjeros,
o que la descentralizacin implique la divisin de poderes o del
177

federalismo. 5) Por decisin propia, cuando establece exclusiones


voluntarias, como veremos a continuacin.
5. El caso de los derechos humanos en el texto constitucional.
1)Elartculo lo. sealaque 1.1 "todo individuo gozardelasgarantas
que otorga esta Constitucin, 1.2 las cuales no podrn restringirse
ni suspenderse, 1.3 sino en los casos y con las condiciones que ella
misma establece". 2) Los casos de excepcin explcitos son 2.1 el
artculo 33 para expulsara extranjeros y 2.2el 29 de suspensinde
garantas,mismoque establece un complejoy formal procedimiento, dndolela importancia que merecea tan graveasunto.3) Menos
explcitoscomo restricciones a las garantasindividuales estn 3.1
la radical expropiacin por causa de utilidad pblica (articulo 27)
y la 3.2 imposicin demodalidades de inters pblicoa la propiedad
privada (artculo 27), al uso de recursos naturales (artculo 27), de
la empresaprivada(artculo 25) y la utilizacin socialde los bienes
y evitar las concentraciones (articulo 28).
6. El casode los derechos humanos, en la lgicade la soberana
popular:
1) Un criterio es que se trata de derechos naturales o propios,
que slo pueden ser reconocidos y no otorgados, ni siquiera por la
soberanapopular(en un lmitede la misma).
2) Un criterio alternativo es el de que la propia soberana
popular exige que sus integrantes tengan derechos individuales
inalienables paracomplementar el derechoinalienable colectivode
la soberana. Y que la primera expresin de la soberana popular
son las inalienables garantas individuales.
7. El caso de los derechoshumanos(como conclusinde los 2
puntos.anteriores).
En primer lugar, es obvio que ni la soberana nacional puede
desconocerla existenciade derechos humanos, ni tampoco actuar
en contra,ni renunciara ellos. Este es unlmitecriticoa la soberana
popular: porqueel pueblono puede ir contra su inters y beneficio.
178

La voluntad general no tiene libre albedro sino que tiene que estar
a favor del beneficio del pueblo y del bien contenido en la justicia.
La primera conclusin es que en toda lgica, la soberana
nacional no puede, no slo no debe, eliminar, suspender o restringir
los derechos humanos y sus garantas. Lo que se confirma en el
texto constitucional, al sealarse la generalidad de la regla del goce
de garantas, que no pueden limitarse, salvo en las excepciones que
la propia soberana popular establece en la misma Ley Fundamental.
Una segunda conclusin es que, como un acto de voluntad
poltica de la soberana popular, se considera a las garantas individuales mandatadas en la Constitucin, como un derecho mnimo
reconocido, que slo puede ampliarse pero nunca restringirse y
menos eliminarse. Es un derechos fundamental al que se le da
permanencia para evitar cualquier riesgo de alteracin futura.
En segundo lugar, tambin es obvio que si ni siquiera la
soberana nacional directa puede limitar las garantas individuales,
menos puede hacerlo un congreso constituyente (como mandatario-representativo). y mucho menos un aberrante "constituyente
permanente", por simple mayora calificada de presentes de un
congreso ordinario.
8. La reforma de la Constitucin.
El texto constitucional del artculo 135 es inaceptable. El
principio general constitucional para la iniciativa y formacin de
las leyes establece en el artculo 72-fque en la reforma o derogacin
de las leyes se observarn los mismos trmites establecidos para su
formacin. Pero en vez de ser consistentes con esto y establecer el
procedimiento de un nuevo congreso constituyente para reformar
la constitucin, el artculo 135 establece a manera de un recurso
econmico y administrativo, que en el caso de la ley fundamental
(que debiera ser ms formal que el de la ley ordinaria), cualquier
congreso ordinario puede convertirse en congreso constituyente, y
no slo reformar la Constitucin sino hasta adtcionarla.

Lo anterior va en contra de toda lgica poltica y jurdica, de la


lgica de la soberana popular y de la justicia. Es un precepto
injusto. Que debe eliminarse.
179

9. El constituyente permanente reformando la Constitucin


para restringir las garantas individuales y la ley contra el crimen
organizado.
La nueva iniciativa, ya aprobada por el Senado respecto a
modificaciones a las garantas individuales de los artculos 16,20,
21, 22 y 73 es inconstitucional por los argumentos antes relatados
que se sintetizan en que: 1) Nadie, ni siquiera la soberana popular
puede eliminar ni restringir derechos humanos porque es contrario
al beneficio del pueblo. Y desde el criterio de derecho natural,
porque es una prerrogativa propia del ser humano sobre la que no
puede ms que reconocer la autoridad.
2) Los derechos humanos slo pueden ampliarse y no restringirse, como acto de voluntad de la soberana popular.
3) La misma Constitucin no puede cambiar un rgimen de
proteccin legal por un rgimen de excepcin violatoria de los
derechos humanos. En un sistema poltico autoritario, se explica un
rgimen de excepcin de derechos humanos, para garantizarlos, y
no para exponer y arriesgarlos frente a la propensin al abuso del
poder pblico.
4) Por lo tanto, el constituyente permanente, que es un congreso
ordinario, no puede cambiar los principios inconmovibles y fundamentales de la soberana popular, y menos an de los derechos
naturales, establecidos en la constitucin.
5) Lo que reconoce contradictoriamente el propio gobierno,
cuando el presidente Zedillo ordenael 21 de marzo pasado al secretario
de Gobernacin a incluir la figura del referendum en la reforma
poltica para exigir la consulta popular para poder cambiar "cuestiones fundamentales" en materia de reforma constitucional, y el
lo. de abril acepta sin tal referndum cambiar el aspecto fundamental de garantas individuales, particularmente procesales, actuando
el Senado como cmara de origen.
6) Considerando que ni siquiera el referendum ser suficiente
frente a la necesidad de un nuevo congreso constituyente. Y que la
restriccin o eliminacin de garantas no puede ser aprobada ni
180

siquierapor la soberanapopular. Porquelasgarantasindividuales


son un derecho irrenunciable.
7) Adems de advertir la inconstitucionalidad de cambiar la
constitucinpara legalizarconductas que deben ser ilegales,por su
injusticia e ilegitimidad, de la autoridad encargada de la procuracin y administracinde justicia, respectivamente.
8) y de que, como se ha sealado, el artculo 135 fomenta en
vez de regular y controlar el autoritarismo presidencial para permitir que seael gran y virtualmente nico legislador, quepuede reformar
hasta la Constitucin,como lo prueban los cientosde reformas a la
fecha.
10. Cualquier restriccin a los derechos humanos significar
una controversia constitucional (articulo 105), una ley injusta, en
contra del beneficio del pueblo, que ni aun de acuerdo al artculo
135 es legal, por su patente ilegitimidad. Restringir los derechos
del pueblo sin consultar al puebloes ilgico, y an si se consultaal
pueblo en un referendum,ste no puede decidir en su contra, en un
acto de soberana. Recordando los lmites de tal soberanaque se
han sealado. Por lo que no hay posibilidad legtima y legal de
limitar y eliminar los derechos fundamentales del ser humano, que
significan un principio inconmovible de cualquier rgimen de
derecho y de la propia Ley Fundamental vigente.
Si ni el pueblo puede desconocer, eliminar o restringir los
derechos humanos, por ser irrenunciables, mucho menos puede
decidirlo unilateralmente un gobierno sin caer en la ilegalidad.
Recordando que para combatir el crimen, la delincuencia y su
ilegalidad, no debe caerse en la ilegalidad del mandatario, para que
se conviertaen otro delincuente,ni tampocodeformar lajusticia de
la legalidad que se encuentre en vigor.
Por lo que si bien es indispensable combatirel crimen organizado, la violencia, la inseguridad y las violaciones a la ley, no debe
hacerse ni violando la ley por la autoridad, ni reformando la ley
para legalizar conductas que siguen siendo injustas. La reforma
constitucional slo puede hacerse para favorecer al pueblo, para
181

ampliar sus derechos y beneficios. Y si es necesario para ello


fortalecer el mandato popular a las autoridades, esto no debe ser a costa
de restringir los derechos del individuo y la sociedad, o concediendo facultades extraordinarias que se presten a abusos. El combate
a la ilegalidad es con la legalidad, para no llevar a la represin y la
ingobemabilidad.

182

CAPTULO CUARTO
Garantas Constitucionales de la Forma
y Operacin de Gobierno
Introduccin
El terna que se ver a continuacin es el relativo a la forma de
gobierno, su organizacin y operacin. A su incumplimiento relativo se aade elcuestionarniento a sucongruencia con losprincipios
rectoresde soberananacional del pueblo, mandato poltico-jurdico y justicia. Pero es representativo de otra gran incongruencia: lo
importante verdaderamente es el mandante, y como derivado, el
mandato (que aqu se han visto),y no el mandatario en su organizacin, funcionesy procedimientos (lo que a su vez es una variable
derivada del mandato).
Lo prioritariode una constitucin es la expresin de la soberana nacional del pueblo, en cuanto a la voluntad general sobre el
beneficio general. La expresin del pacto social sobre el proyecto
de nacin. Es la auto-determinacin del pueblo. Una declaracin de
preferenciade fines, y de su consagracin en leyes. Es lafinalidad
de la sociedad.
y como derivado natural y necesario, aparece la orden, el
mandato para lograr tales fines. El mandato como lo que se tiene
que hacer, incluido los elementosbsicos para llevarlo a cabo.
Fines y mandato son los principios rectores. junto con la
justicia.
y despus viene el aspecto instrumental: quin y cmo. Como se
designa mandatario. y comose organiza y acta el mandatario para
183

llevar a cabo su mandato. Pero sta es una variable derivada de la


relacin mandante-mandato-mandatario-desempeo del mandato.
Sin embargo, el texto constitucional de manera incongruente
dedica 58 artculos (del 49 al 107) para regular a los 3 poderes y 8
artculos ms (del 115 al 122) para el gobierno de los Estados y
Distrito Federal, y 7 artculos (del 108 al 114) sobre responsabilidades de servidores pblicos, mas algunos otros de prevenciones
generales. Mucho ms del doble que los dedicados al mandante y
mandato vistos en el apartado anterior. Lo que es representativo de
una deformacin en el texto constitucional: darle prioridad a los
"poderes", al gobierno, a sus facultades, por sobre la soberana
nacional del pueblo y sus mandatos bsicos, de los que deben
derivarse los medios intermedios para los medios ltimos.
PRIMERA PARTE

Observaciones Principales del texto Constitucional


sobre Forma y Operacin de Gobierno
A continuacin se examinar en grupo a los poderes (que ya
fueron analizados en lo individual), resaltando los casos ms indicativos de su problemtica.
1. Divisin de poderes
Slo se aade que la divisin de poderes del artculo 49 seala
que "no podrn reunirse dos o ms de estos poderes en una sola
persona o corporacin, ni depositarse el legislativo en un individuo,
salvo el caso de facultades extraordinarias" de los artculos 29 de
suspensin de garantas y 131 de beneficio del pas frente a una
necesidad urgente.
Debe advertirse que aqu comienza un enfoque constitucional
improcedente, en primer lugar porque se ha argumentado que no se
tratade poderes, como rganos o instituciones, sino de mandatarios,
que tienen el poder delegado como un insumo para el desempeo
de su encargo. Pero el presidente no es el poder ejecutivo, sino el

184

mandatario ejecutivo. El poder es lo accesorio al mandato, no la


funcin principal, pero sus rasgos son lo que se distingue equivocadamenteen la constitucin. Por el contrario, lo que diferencaes
la funcin (legislativa, judicial y ejecutiva), mientras que el comn
denominadores el mandato, y el elemento auxiliares la autoridad
y poder pblico.
Entonces ms que pensar en la divisin del poder, corno un
mecanismo de controlmutuo, al tenervariaspartesdel poder,corno
pesos y contrapesos, usando su poder frente al poder de los otros;
debe concebirse que lo que permite la limitacin mutua es la
separacinde funciones. La separacin de mandatos.
Si el pueblo diera todos sus mandatos a un mismo mandatario,
entonces slo a l le delegara poder pblico, y concentrara todas
las facultades y recursos. Y entonces lo que hacees dividirmandatos por funcin, y encomendrselos a mandatarios distintos. Y tales
mandatos, por esencia de sus funciones, sirven corno contrapresos
mutuos.
As que la separacin de mandatos, funciones y mandatarios,
permite el control entre los mandatarios. Pero este es un control
secundario frente al control principal que debe tener el mandante,
pueblo soberano, sobre su empleado-encargado. El control del
mandante sobreel mandato y el mandatario puedeauxiliarse de los
otros 2 mandatarios y mandatos, peroprincipalmente lo debehacer
a travs de la ley. Y por supuesto ejerciendo el derecho de reclamacin para que se hagan exigibles las rdenesdadas al mandatario, de manerapermanente. Yen cuantoa los mandatos temporales
de oferta poltica electa, su cumplimiento debe poderdemandarse
como parte de una obligacin jurdica. Pues de otra manera, una
persona que gane un cargo de eleccin popular, no puede ser
exigido a cumplir su oferta poltica, ni siquiera en la siguiente
eleccin, por la prctica conveniente de no reeleccin. Aunque el
"castigo electoral" de todos modos ser un control, pero diferido.
As que lacuestincrticaestenconcebiry conceptualizarque
el pueblo, quien tiene la soberana, y por ello de l dimana todo
poder pblico, y lo instituye para su beneficio (artculo 39), como
185

principio y fin de todo poder, es el nico poder, el nico dueo


legtimo del poder. Los dems slo pueden detentarlo o ejercitarlo,
pero como algoprestado y no propio. Por eso tambin debe corregirse
la redaccin del artculo 41, porque el pueblo ejerce su soberana
por medio de los mandatos y mandatarios. Mandatos legales y
mandatos electos (ofertas de programas polticos), y los mandatarios electos, pero tambin los designados, como son en nuestro caso
los jueces y los mismos burcratas de la administracin.
Por otro lado, las facultades de excepcin del artculo 29 y 131
para que el mandatario ejecutivo legisle como un solo hombre, se
aprecian contrarias a la soberana nacional del pueblo y al mismo
mandato. Imaginarse tan slo [qu significa que legisle el presidente en la suspensin de garantas o que decida importaciones y
exportaciones, cuotas o trnsito de productos para realizar cualquier propsito en beneficio del pas!
Se abren todas las posibilidades de que el mandatario decida,
conforme a la ley, su voluntad en trminos polticos y econmicos,
en casos crticos, sin importar la voluntad general. Esto no es un
mandato, sino un permiso abierto de caza!
2. Poder legislativo-mandatario legislativo
2.1. Representacin nacional.
El artculo 51 es indicativo de la equivocacin conceptual. Los
diputados no son representantes sino mandatarios (o representantes
en tanto que mandatarios). Y no lo son de la Nacin, sino del
soberano de la Nacin, que es el pueblo, mismo que los elige. Por
lo que en vez de ser representantes de la Nacin son en realidad
mandatarios del pueblo. Y del pueblo que los eligi en su demarcacin territorial.

y lo mismo sucede con los senadores, que no son representantes de los Estados sino mandatarios del pueblo de los Estados
que los eligi.
Para el caso de la eleccin por representacin proporcional,
estos diputados y senadores son mandatarios indirectos, pues asumen el mandato que su partido toma como oferta poltica.
186

Veamos. El diputado electo directamente, es un mandatario


legislativo, que tiene el mandato de la mayora popular que lo eligi
en su distrito. Y si bien debe actuar en beneficio del todo social, lo
har preferenciando su propio mandato concreto: el de la voluntad
de la mayora.
El presidente de la Repblica que es electo gobernar para
todos, pero preferenciando el mandato de la mayoraquelo eligi.
Si no fuera as se desvirta tal mandato. Y gobernar para todos por
igual es una declaracin equivocada, fuera de la lgica poltico-jurdica.
Pero cuando se trata de los legisladores que obtiene un partido
poltico por las cifras globales de votacin a nivel nacional, entonces tales personas adquieren el carcter de mandatarios legislativos,
y el mandato corresponde a la oferta poltica programtica de su
partido al mismo nivel nacional. Por lo que son mandatarios indirectos, pero siguen siendo mandatarios, y el mandante sigue siendo
el pueblo, que elige a unos directamente en su distrito electoral, y
a otros indirectamente va su partido.
Pero a pesar de las demandas frecuentes para un sistema de
conteo electoral basado en mayora proporcional, parece ms conveniente para el funcionamiento de la organizacin del mandato
popular, que prevalezca el sistema de eleccin directa, an a pesar
de cierta injusticia. O por lo menos, reducir el porcentaje de 40%
para los diputados de representacin proporcional a la mitad, como
una consideracin compensatoria pero residual.

y en el caso de los senadores regresar a 2 senadores por Estado


en vez de 4, otorgando el segundo a la primera minora, siempre
que tenga por lo menos el 25% de la votacin, slo para fomentar
temporalmente la mayor participacin de la oposicin.
2.2 Parece poco relevante que se establezca en la Carta Magna
todo el procedimiento electoral de diputados y senadores, pudiendo
quedar en una ley secundaria. Igualmente por lo que respecta a su
operacin legislativa, salvo que se dejaran en la Constituci6n las
facultades del congreso de los artculos 73, 74 Y 76, Yquien tiene
derecho a iniciar leyes. Por supuesto con las salvedades de corregir
187

que la soberana nacional del pueblo no est legalmente facultada


para iniciar leyes, como una aberracin. Y con la correccin de que
no son facultades del congreso, sino mandatos de la soberana a los
mandatarios legislativos.
Se debe hacer patente que las leyes son expresin y mandato
de la voluntad general para el beneficio general, y que como tal se
requiere una consulta popular que ratifique que as lo aprecia el
pueblo. Y no que los puros rganos legislativos lo interpreten por
s solos, y menos a instancia del presidente.
Se aprecia que no es congruente el tratamiento constitucional
con los principios rectores de la soberana nacional y el mandato
poltico en el caso general del legislativo.
2.3 El caso de las facultades legislativas.
Debe apreciarse que se trata, como en materia de poder y
autoridad pblicos, de que las facultades son medios para el cumplimiento de mandatos, y no capacidades y atribuciones para ejercer
a discrecin. Y sorprende que en general se considere, en la letra,
al legislativo como autnomo, y no como dependiente de la voluntad general. Puede hasta imponer los impuestos sin tomar el parecer
del pueblo soberano, olvidndose del "no taxation without representation". O de dar bases para el endeudamiento, o para promover
la inversin local y regular la extranjera, y en general, "paraexpedir
todas las leyes que sean necesarias ..." para hacer efectivas las
facultades que otorga la constitucin a todos los "poderes de la
Unin".
Esta facultad abierta es otra aberracin que debe ser corregida.
Igual sucede en el caso de las facultades exclusivas para los
diputados o senadores, toda vez que todas las iniciativas legales
deben verse en ambas cmaras, y su diferenciacin no es por
materia sino por funcin de iniciadora y revisora. Adems la
aprobacin del presupuesto de egresos y la cuenta pblica del ao
anterior, decisiones fundamentales de la evaluacin del mandato
poltico del pueblo, se hacen sin intervencin de la soberana
nacional (al no consultarla) y presuntamente sin apego a su bene188

ficio. Porlo quetodaleydebeserrefrendada porlavoluntad popular


misma que debe dar el mandato original.
Los senadores tienen facultades exclusivas extraas o de excepcin para el mandato legislativo comodeclarardesaparicin de
poderes y nombrarle gobernador provisional, o resolverla cuestiones polticas entre "poderes de un Estado" o erigirse en jurado de
sentencia respecto deljuiciopoltico. En todas, adems no seconsulta
a la opinin general para un mandato expreso.
2.2.4 Conclusin.
El mandato del mandatario legislativo debe ser cerrado, en
cuantoa los criterios a seguiren laelaboracin de leyes. Estoquiere
decir que adems de regirse por la voluntad general para el bien
general,de susmandantes respectivos, hechaexplcitaen logeneral
en el proceso de su eleccin, y del mandato de su oferta poltica,
deben sujetarse al mandato permanente de la constitucin y leyes
derivadas. Y no a la disciplina autoritaria de partido.
No es admisible pensarquelosmandatarios legislativos puedan
conocerde cualquiertema y legislarsobrel, variandosus criterios
de acuerdo a factores coyunturales ajenos a su eleccin. Especialmente en un sistemaque busca gobernarlegislando, cuandolegislar debe ser una accin de excepcin, para fijar un mandato, y no
un continuuminacabable. No todo se resuelve legislando. Y menos
cuandono se cumplenlasleyes. Y losprogramas de losmandatarios
ejecutivos en tumo no tienen necesidad, ni en general deben formalizarse en leyes. Esta indiferenciacin o ms bien traslape es
indebido. No procede llevar a la ley y as obtener permanencia, a
programasde trabajo que por esencia debenser temporales, por el
mandatoelectoralperidico de suselectores. Ms bienla condicin
sine qua non es que toda ley sea expresin de la voluntad general,
como una decisinpo/itica de auto-determinacin. Como un acto
politico de gobierno. Deauto-gobierno. Y poreso lasleyessonante
todo polticas, como es el mandato para formularlas.
Por otro lado,como se adelantaba, el problemamayordel tema
legislativoen la Constitucin es el cuestionamiento a sus principios
y an a su inclusin en la Ley Fundamental, particularmente con
189

22 artculos, como si fuera la funcin fundamental pblica. y la


cuestin formal de su relativo incumplimiento es menos importante; no as la prctica de que el gran legislador es el mandatario
ejecutivo, el presidente, quien manda casi todas las iniciativas de
ley, y quien manda sobre los legisladores del partido oficial, que no
son ni actan como legtimos mandatarios de la soberana del pueblo,
sino como ilegtimos mandatarios del presidente.
De hecho se viola la prohibicin expresa del artculo 49 de
depositar el legislativo en un solo individuo. Este incumplimiento
s es fundamental, obviamente.
La Constitucin en materia de la funcin legislativa no puede
considerarse como una ley justa, ni un acto de soberana, ni organizada para un mandato poltico-jurdico adecuado. Adems de que
su letra es incumplida por la realidad del presidencialismo legislador. Y no existen recursos para que el pueblo soberano y sus
integrantes individuales hagan exigibles tales preceptos, aunque
sea para seguridad jurdica, si bien no tienen el contenido ms
conveniente, como se ha visto.
2.5 El poder ejecutivo-mandatario ejecutivo
El tratamiento constitucional es nuevamente inadecuado, como
veremos, pero adems porque da facultades de legalidad a una
concentracin desproporcionada de poder, avalando el centralismo
en contra del federalismo; la unin de funciones en vez de su
divisin, y un presidencialismo autoritario. Todo lo cual es contrario al fin poltico de auto-gobierno del pueblo soberano, porque se
establece una infraestructura para que el mandatario domine al
mandante.
2.5.1 El artculo 80 comienza con la deformacin al sealar que
"se deposita el ejercicio del Supremo Poder Ejecutivo de la Unin
en un solo individuo ...". Cuando se ha argumentado que no se trata
del poder ejecutivo sino del mandatario de la funcin ejecutiva, y
adems no es supremo, como primos inter pares, cuando las tres
funciones tienen el mismo rango de mandato de la soberania del
pueblo. No hay medio supremo para el fin de auto-gobierno del

soberano.
190

Mal comienza la Constitucin cuando le da el "supremo poder" a un solo hombre, frente a la soberana nacional del pueblo,
mismo que debe ejercer tal soberana a travs del anterior, como
primer mandatario, o primer obligado, y no como "Supremo Poder". Por lo que se da una contradiccin crtica entre el principio
rector del artculo 39 y 41 con la instrumentacin que se establece
en el artculo 80.
2.5.2 Tampoco sera indispensable que los preceptos sobre la
eleccin y organizacin de la funcin ejecutiva y su mandatario
estuvieran en la Constitucin,aunque tal vez por su importancia estratgica fuera polticamente conveniente en el pasado. Pues no en
balde se trata de un solo hombre con toda la funcin y el mandato.
2.5.3. Pero s sera importante dejar las reglas generales de
origen, fin y conducta, del artculo 87 de protesta de ley, con su 1)
obligacin primera de cumplir y hacer cumplir la constitucin y las
leyes, 2) desempear leal y patriticamente el cargo, 3) que el
pueblo le confiere, 4) mirando en todo por el bien y prosperidad de
la Unin, 5) y si no lo hiciere, que la Nacin se lo demande.
Slo que se requieren ajustes para hacerlo exigible. Pero si se
confirma que 1) el pueblo lo confiere, 2) aunque no es un "cargo",
si no ms bien una funcin con un mandato, 3) y que debe cumplir
la ley ante todo, 4) y desempear su mandato, e implcitamente
aplicar la ley, con la condicin del bien y prosperidad, 5) pero no
de la Unin, sino ms bien del pueblo soberano de tal Unin, 6) y
si no lo hace, debe enfrentar responsabilidades, 7) y se le debe
reclamar para hacer exigible, 8) ms que por la Nacin, por el
soberano de tal Nacin, el pueblo, 9) y para hacerlo funcional, por
los individuos integrantes de tal soberana, pues si no, se carece de
desenlace prctico, y no se trata de una declaracin de intencin,
sino de una obligacin legal, de la ley mxima.
El artculo 87 podra ser fundamental para la Constitucin, y
con las pequeas adecuaciones (pues as debera interpretarse),
sera muy congruente con los principios rectores de los artculos 39
y 41, Ycon las garantas constitucionales del Captulo 1 del Ttulo
Primero. Sus caractersticas de democracia en la voluntad general
191

para conferirle el mandatode finalidadsocial, lo haran plenamente


un acto de soberana, una organizacin certera de mandato, y una
disposicin justa. Pero se carecen de recursos para hacer exigible
tal disposicin. Y esto la hace hueca. Por lo que resulta indispensable establecer el derecho de reclamacinsocial que haga efectiva
esta garanta crtica de la Constitucin.
Podra ser mucho, sino todo, dentro de nuestro presidencialismo, mientras que como est, es irrelevante.
2.5.4. Facultades y obligaciones del presidente.

La fraccin XX del articulo 89 es claramente indicativa de la


realidadconstitucional: tienetodaslasdems quele confiere la Constitucin, as sea expresamente, y que son muchas a lo largo del texto.
Pero adems son cruciales y algunas hasta ominosas. Y lo ms
grave es que el presidente no tienefacultades sino mandatos a los
que est obligado. As que slo tiene obligaciones para el auto-gobierno del soberano pueblo.

El texto seala que en trminos externos puede declarar la


guerra y disponer de la fuerza armada. Dirigir la poltica exterior y
celebrar tratados. Y en trminos internos puede "disponer de la
totalidad de la fuerzaarmadapermanente"para la seguridad interior
(sin especificar sus lmites en un rgimen de facultades expresas,
lo que ha llevado a tener un ejrcitode ocupacinen Chiapas,a pesar
de ser tiempo de paz). Y proveer en la esfera administrativa para
la observancia de las leyes, y dar las facultades al judicial para el
desempeo de sus funciones. Ademsde presentarlas propuestasde
Ministros de la Suprema Corte (si bien poco antes hasta los designaba).
Los artculos 80y 87, aunados a todas las facultades constitucionales a lo largo del texto, hacen por un presidencialismo autoritario y prepotente, sin contrapeso y pleno de impunidad. Lo que por
supuesto va en contra de la soberana nacional del pueblo y de la
organizacin del mandato poltico-jurdico,contradiciendo el espritu del propio artculo 87, no digamosdel 39 y 41. La contradiccin
constitucional es gravsima. Y propicia la injusticia.
192

2.5.5 Los supuestos controles del artculo 69 de presentar un


informe escrito al congreso sobre el estado general que guarda la
administracin pblica del pas, o de que todas sus decisiones
formales sean firmadas por el encargado del asunto, para ser
obedecido (artculo 92) o las ratificaciones de nombramientos
(artculos 76 y 89), no son funcionales. La ratificacin es en la
prctica intrascendente, casi tanto como los informes, en un congreso dominado por el propio presidente, con slo ceremonias de
loa y reverencia, ms no de rendicin de cuentas de su mandato,
como debera. Ni se hace una evaluacin de resultados, ni se exigen
responsabilidades, ni se sanciona, ni se retira el mandato ni al
mandatario. Recordando que existe una terrible contradiccin entre
el artculo 87 y el 108, que seala que el presidente slo puede ser
acusado de delitos penales de traicin a la patria y delitos graves
del orden comn, pero no por responsabilidades administrativas ni
polticas, ni por otros delitos. Ni siquiera por el de enriquecimiento
ilcito (antes inexplicable), ni por actos que afecten la legalidad,
honradez, lealtad, imparcialidad y eficiencia (artculo 109).
Entonces qu es lo que el soberanopueblo nacionalpuede demandarle al presidente, ya no digamos cmo? Aparentemente nada.
Pues demandarlo por traicin a la patria es dificilsimo de probar
(an con la firma de un lLC desventajoso y que pierde las garantas
constitucionales del mexicano (artculo 15), y que no sigue los
principios de no intervencin, auto-determinacin de los pueblos,
igualdad jurdica de los Estados (artculo 89-X), y que tampoco
acata los principios de nacionalismo (artculo 30. y 27, adems del
25,26,28 Y 131).
2.5.6. Conclusin.
El tratamiento que establece la constitucin del mandato y
mandatario ejecutivo no es el ms conveniente. Muchos preceptos
de origen y organizacin del mandatario pueden no estar en la
constitucin. Yen cambio debe enfatizarse el mandato general del
artculo 87, aadiendo la obligacin jurdica de cumplir tambin la
oferta. poltica del programa de gobiemo del candidato, ya que el
pueblo elige ambos. Y tambin enfatizar la relacin con el mandante, el pueblo soberano.
193

Tambin debe incluirse en la constitucin un artculo 89, clarificando los mandatos del pueblo, para que acte apegado a los
fines del artculo 87, y estableciendo los parmetros de accin y sus
medios y procedimientos, para evitar el abuso y exceso en el
ejercicio del poder. Este artculo 89 requiere una reformulacin
considerable, adems porque no representa un acto de soberana del
pueblo, en cuanto a que no es expresin de la voluntad general para
el bien general; y tampoco se aprecia como una ley justa, sino
propiciadora de un presidencialismo autoritario.
El problema en este apartado no radica tanto en que no se cumpla
la constitucin, y que no se tengan recursos para hacerla cumplir,
sino en que el tratamiento no tiene el contenido y la forma adecuada.
Sobre todo deben precisarse los mandatos de la soberana al presidente, y los medios que debe usar no cometer excesos, para permitir
el auto-gobierno del pueblo. Y tambin establecer un conveniente
rgimen de responsabilidades por el que rinda cuentas polticas,
administrativas y penales.
2.6 Poder judicial-mandatario judicial.
El tratamiento constitucional tambin es inadecuado por la
falta de claridad del mandato y mandante, y en cambio prolifera
el detalle del mandatario y su innecesaria inclusin en la Ley
Fundamental.
2.6.1 La protesta de ley (artculo 97).
De aqu debe partir el mandato al mandatario judicial, igual que
en el caso del ejecutivo (artculo 87) y del legislativo (que extraamente no tiene un artculo de protesta similar). La frmula usada,
es acertadamente la misma del presidente, salvo unas pocas diferencias indicativas del error conceptual que rige sus principios: 1)
El orden de las protestas es diferente, pero parece ms conveniente
empezar por lo de "guardar y hacer guardar la Constitucin... " y
las leyes.
2) Para el mandatario judicial este mandato es el ms importante porque su especializacin por funcin, con su capacitacin
jurdica, lo hace el idneo para todo lo que tiene que ver con el
194

cumplimiento de la ley. Y su misma funcin de administrar e


impartirjusticia se basa en el derecho vigente. Por lo que cumplir
la leyes innato a su funcin, pero tambin et hacer cumplir la ley.
El mandatario judicial debe tener como norma crtica el hacer
cumplir la ley a los mandatarios ejecutivo y legislativo. como parte
integrante de su funcin de administrar justicia.

3) En el artculo97 quedams claroel mandato de queguardar


la ley y desempear el cargo, estn ambos condicionados por la
finalidad de mirar en todo por el bien y prosperidad de la Unin
(quedebeserdel pueblo soberano), y no slo eldesempeo delcargo.
Mismo trmino que nuevamente debe cambiarse por el de funcin
y mandato, pues el esquemaconceptual es diferente, en una organizacin de cargos, que tengan funciones, al de una organizacin
de funciones sin enfatizarlos cargos.
4) El pero ms importante radica en que, a diferencia del
articulo 87, no seala que el pueblo le ha conferido el cargo, sino
que "se os ha conferido". Esto es indicativo de la falta de apreciacin de que todo mandato y poderslo puede venir de la soberana
del pueblo, y de que el mandatario judicialtambin debeserelegido
por el pueblo. Y seguramente conviene hacer elecciones de ministros de la Suprema Corte, y no slo que los elijan los senadores a
propuesta del presidente. Para que tengan un mandato electoral
adems del mandato legal.
5) Los jueces, especialmente los ministros no son simples
expertos del derecho, que acten por encima de la sociedad, como
si su especializacin los llevaraslo a aplicar "higinicamente" la
ley vigente;toda vez que la interpretacin tieneagudasimplicaciones dejuicios de valory de resultados polticosy sociales. Y de que
las leyes deben ser expresiones de la soberana del pueblo en la
voluntad general y el bien comn, y por tanto son ante todo
decisionespoliticas, con ropajelegal,y no slocreacionesjurdicas
puras. Losjueces antes quetodo,son mandatarios para un mandato
poltico-jurdico, y su desempeo debe ser jurdico en el procedmiento, pero su origen, la finalidad de sus actos y los efectos que
producensonpoltticosy tambinsociales. Porlo que la politizaCin
195

de los jueces es parte consustancial de su mandato y funcin, y los


articulos 97, 105 Y'107 lo atestiguan, como veremos.

6) Tambin aqu se termina con "si no lo hiciereis as, la Nacin


os lo demande". Esto confirma que la Nacin o ms bien la soberana
de la Nacin, el pueblo, es el que ordena, el que tiene el derecho, y
en consecuencia es el que puede demandarlo, exigirlo. Por lo que
su cargo se lo confiere el pueblo. Y resulta ms grave an, que los
propios ministros de la Suprema Corte, conocedores del derecho,
sepan que la Nacin no tiene recursos para demandarles el cumplimiento de su mandato, porque no existe el derecho de reclamacin
social, que tanto la sociedad como sus individuos integrantes puedan hacer valer. Se insiste en que la protesta de ley no es meramente
declarativa y ceremonial, sino es una obligacin legal, y como tal debe
hacerse exigible por el soberano, quien la manda y quien le encarga
la funcin de hacer cumplir la ley a las dems autoridades y a los
ciudadanos, y dirimir sus controversias.
As que la protesta de ley debe ajustarse, pero es muy valiosa
en su espritu del mandato popular al mandatario judicial, de su
finalidad social. Origen popular y destno popular, de un mandato
y mandatario reclamable por el mismo pueblo. Por lo que no es una
funcin jurdica tan solo, sino una funcin poltica sobre todo, con
procedimientos e nsumos jurdicos. Nadie ms que el soberano
pueblo puede darle mandato; ni la ley, ni la justicia. Y el mandato
tiene como objetivo el auto-gobierno del pueblo para su beneficio.

y para los dems jueces deben establecerse reglas y parmetros


similares.
2.6.2 Control constitucional (artculo 105).
En un falso, o por lo menos fallido intento, de principios de
sexenio, se introduce una supuestanorma de control constitucional
de parte de la Suprema Corte, que tiene el mismo defecto que los
casos anteriores: no se daparticipacin al agraviado y/o a la soberana
del pueblo, y se limita a diferencias, ms que controversias, entre
rganos de gobierno (fraccin 1), y no entre estos y la sociedad y
los individuos que la integran. y en cuanto a las contradicciones
entre la Constitucin y otras normas, nuevamente slo tienen
196

derecho de reclamacin la minora legislativa del 33% de las


Cmaras del Congreso Federal, la Asamblea de Representantes o
de un Estado, y el Procurador General de la Repblica, pero no el
pueblo soberano y los ciudadanos, por cuentapropia y por cuenta
del inters general.
Se pervierte as lafuncin de hacer cumplir la ley (y de esa forma
cumplircon la voluntad general) al mandatario judicial ms alto, a
obligaral mandatario ejecutivo en especial, a acatar la constitucin,
frente a las reclamaciones de la sociedad y los ciudadanos de su
incumplimiento legal. Estafuncin ser sobretodo poltica, con medios jurdicos, propia de un mandatario poltico para el mandato
poltico del auto-gobierno del soberano popular. Estaes la condicin
ms importante de la reconceptualizacin de lafuncin judicial.
Aqu cabra perfectamente incluir el derecho de reclamacin,
en relacin al artculo 17 del derecho a la justicia y a reclamar
derechos;junto con el control constitucional que ejerza la funcin
judicial de hacer acatar la ley suprema, tanto de oficio, como por
reclamo de parte. No slo en cuanto a las controversias entre la
constitucin y otras leyes,sino en cuanto a controversias constitucionales, de la sociedad conlasautoridades (paracompletar el recurso
individual del amparodel artculo 107). Y aadiendo el caso clave
de incumplimiento constitucional sinque medie controversia. Esta
es la cuestinde fondo mstrascendental, y es propiade un control
constitucional, y que pueda ser demandada por la sociedad y por
sus integrantes individuales.
2.6.3 ProcuradorGeneral de la Repblica.
Las aseveraciones repetidas del presidente Ernesto Zedillo de
que el Procuradores autnomo segn la constitucin, no se confirman en dicho texto legal. Ya que es designado por el presidente, y
puede ser removido libremente por l aunque sea ratificado por el
Senado (artculo89-1X y 102).
2.6.4 Ministerio Pblico.
Resulta extraa la prcticade insistiren incluir el Ministerio
Pblicoen las disposiciones del mandatario judicial, a pesar de ser
un mandatario ejecutivo. Mismo que debe tener una expresin
197

muchomsespecficade sumandatoque la de persecucin de todos


los delitos del orden federal, ante los tribunales, y sustituir la poltica
de que represente de oficioa la parte quejosa, que slo puede actuar
como coadyuvante en el juicio, a pesar de ser el agraviado directo,
y de ser parte integrante de la soberana nacional. Sino que por el
contrario,el Ministerio Pblicodebe actuar como coadyuvante del
agraviado en todos los casos donde exista un inters general,
adems del particular, estableciendo las reglas que convenga.
2.6.5 Los organismos de proteccin de derechos humanos.
La creacin y proliferacin de stos es una prueba de que la
violacinde garantas individuales por la autoridad es una prctica
tan frecuente y grave que ameritacoadyuvantes o recursoscomplementarios para apoyar al amparo; pero tambin es prueba de que
ste no funciona adecuadamente.
2.6.6. Atribuciones generales (artculos 103, 104, 105, 106y 107).
Estos preceptos deben clarificar los mandatos respecto de las
funciones generalesde resolucin de controversias, y por supuesto
conviene incluirlosen la Constitucin, a diferenciade los relativos
a la organizacin del mandatario.
Se ha comentadoque lo que principalmente debe sustituirse es
la poltica del recurso de amparo del artculo 107, respecto a que
pueda actuar el mandatario judicial ex officio,en concordanciacon
la propuestadel artculo 105 antes vista; y que no slo se ocupe de
individuosparticulares, slo sobre lo que verse la queja, si no hacer
declaraciones generales respecto de la ley o actoquela motive. Y dar
facilidades de uso en vez de hacerlo dificil por toda una poltica
de desechar demandas econmicamente (tomandocualquierdefecto procesal, en vez de actuar siempre en beneficio del individuo),
para quitarse carga de trabajo acumulado.
El amparo ha sido valioso como defensa del gobernado, pero
no puedepermanecercomoderechode reclamacin de la soberana
nacional del pueblo y los integrantes individuales del mismo. Que
si bien puede manejarse a peticin de parte, para evitar que el
mandatariojudicialconozcade oficiotodos los asuntosparticulares
en la Nacin; tambin debe tener la posibilidadde actuar espont198

neamente en los caso importantes que sean del domino pblico. y


no dejar que segn sea el planteamiento del particular se tome la
decisin, sino que efectivamente pueda "suplirse la deficiencia de
la queja", para no depender de los recursos y capacidad del individuo quejoso. Y establecer las reglas en beneficio colectivo de cmo
considerar los "actos de autoridad" impugnables, y otorgar "inters jurdico" sobre todas y cada una de las garantas constitucionales, de todos sus preceptos; ampliando la consideracin actual
limitada a las garantas individuales, cuando toda la constitucin
son garantas y todas son tanto individuales como sociales.
De tal manera que pudiera conservarse un recurso de reclamacin individual para asuntos particulares y privados (en el artculo
107), que se manejara a peticin de parte. En que si bien no se
"ampare" frente a actos de autoridad, sino que se le obligue a sta
a acatar la ley, no tenga que actuar de oficio el mandatario judicial.
Mientras que se estableciera el artculo 105 para el derecho de
reclamacin de la soberana nacional de la sociedad, va sus integrantes individuales, para hacer exigible primero que nada que la
autoridad federal cumpla la constitucin, a peticin de parte, pero
no slo agraviada directa, sino en favor del inters general; y que
aqu pueda intervenir de oficio el Tribunal Supremo. Y derivadamente que las controversias constitucionales de la sociedad e individuos con los mandatarios pblicos sobre cuestiones y actos pblicos
y leyes y ordenamientos, tambin fueran conocidos a peticin de
parte. Y finalmente, dejar que otras instancias judiciales se ocupen
de los mismos asuntos pero relativos a leyes secundarias.
2.6.7 Conclusin.
El tratamiento vigente de la Constitucin sobre el mandante y
mandato judicial es insuficiente, impreciso e inconveniente y debe
ser corregido, partiendo del artculo 97, y condicionando las atribuciones, que ms bien son mandatos, pero que deben ser replanteados. Muy especialmente los recursos de amparo (artculo 107),
de investigacin de violacin de garantas (artculo 97), de violacin del voto pblico (artculo 97), y de control constitucional
(artculo 105). Debiendo incluir como funciones normales las antes
consideradas como extraordinarias por su carcter poltico.
199

El mandato judicial es primordialmente poltico, como lo es el


mandato ejecutivo y legislativo, pero tiene tambin un componente
de elevada especializacin jurdica (que sin embargo no debe
sobreponerse y desvirtuar el primero). Y si el aspecto jurdico no
debe nulificar el poltico, como la forma nulificando el propsito
de fondo, el aspecto poltico debe utilizar los medios y procedimientos jurdicos, que son su manera de expresin. Y as como debe
considerarse a las leyes como expresiones polticas con ropaje
jurdico (en cuanto a su origen, legitimidad y efectos), tambin debe
considerarse a la funcin judicial de interpretacin de tales leyes,
y de aplicacin de las mismas, en el proceso de administracin e
imparticin de justicia, como poltico en el fondo, revestido de
formalidades jurdicas. La misma justicia es ante todo un acto
poltico-social, pleno de juicios de valor, en su concepcin y en su
implementacin y sus resultados. Y no se trata solamente de una
cuestin jurdica, como si fuera independiente de la realidad social.
Lo que no significa la aplicacin poltica de la ley, en el sentido de
perversin y deformacin de su finalidad de bien moral y del espritu
de la voluntad general para el beneficio colectivo; sino que no puede
ni debe apreciarse que la leyes esteri lizada voluntad social respecto
a valores superiores, producto de juicios estimativos, igual que la
interpretacin de la ley, su aplicacin y la administracin de justicia. Sino que actan dentro de y para una sociedad.
La realidad poltico-social del derecho es un elemento fundamental de fondo y forma. Y su formalidad jurdica es lo que da
permanencia, obligatoriedad y autoridad. Las relaciones polticas
y sociales del derecho, lo configuran, ya sea como instrumento de
control, de sostenimiento del status quo y de los privilegios de los
factores reales de poder que la implantaron o de proteccin a las
mayoriaspobres y promocin de sus intereses. No en balde en la
constitucin se establece el proyecto de Nacin.

3. Responsabilidades de losservidores pblicos(Ttulo Cuarto).


Introduccin. La adicin de este Ttulo Cuarto fue bienvenida
al ser requerida por aclamacin popular. Pero se elabor de tal
200

manera que no significara un riesgo verdadero. Este es un claro


ejemplo del manejo poltico del derecho por el propio poder pblico, para aparentar avances y elevados principios, que no se llegan
a dar en la prctica. Pero como en el caso de las finalidades sociales
del captulo econmico (artculos 25, 26, 27 Y 28), introducido
tambin en el periodo diciembre 1982-83, y de las finalidades
sociales establecidas en los artculos 30, 40. Y 123, hay que recalcar
que no se pueden considerar como meras declaraciones de intencin, de buenos propsitos, sino que al incluirlos en la ley fundamental, adquieren no slo obligatoriedad sino la supremaca de la
misma por la jerarqua de las leyes (artculo 133). y se convierten
en expresiones consistentes de los principios rectores de soberana
nacional del pueblo y mandato poltico-jurdico. Y son base de una
ley justa.

y tales obligaciones constitucionales, hay que subrayar, ya no


son meramente declarativas, como en los discursos polticos de
campaa. Y pueden y deben hacerse exigibles, a diferencia de la
prctica tradicional de las ofertas electorales de programas de
gobierno.
y entonces son compromisos obligatorios y no discrecionales
y voluntarios de la autoridad. Que de hecho, la misma autoridad en
goce del ejercicio del poder pblico, se los ha auto-impuesto, a
sabiendas de que tiene el mismo poder para no tener que cumplirlas,
y mucho menos para que alguien se los exija, y ya es impensable
que los force a cumplirlos.
El presidente, en alarde de poder pblico, se ha auto-obligado
a grandes responsabilidades. Pero al ponerlas, no digamos por
escrito, sino en la ley, y en la misma ley suprema, ha adquirido
enormes compromisos. Que tendr que "solventar" una vez que se
encuentre la frmula en que la sociedad y sus integrantes puedan
hacer exigibles tales obligaciones legales. Los gobernantes se han
puesto la soga al cuello, y ahora se requiere la capacidad de jalar
de ella, no para ahorcarlos, sino para hacerlos cumplir.
y de ah la relevancia del derecho de reclamacin social tratado
aqu.
Por supuesto que desde el deber ser del concepto de mandato
de la soberana nacional del pueblo, entonces las leyes son manda201

tos de la voluntad general para el beneficio colectivo. Y el mandatario est obligado a cumplir tal mandato permanente, a riesgo de
que se le haga exigible mediante apremio, se rindan cuentas, se
encuentren responsabilidades, se sancione y se revoque el mandato,
en su caso.
Es desde esta ptica del mandato como debe verse el concepto
de responsabilidades de servidores pblicos, o ms bien de mandatarios.
3.1 Responsabilidad presidencial.
En un sistema politico de gobierno de un solo hombre, si el
presidente no tiene responsabilidades, entonces todos los dems
miembros tampoco las tendrn. Si tanto Y tantos dependen del
presidente y ste no responde por sus actos, todo el esquema de
responsabilidades se viene abajo. Porque es el presidente, en un
solo individuo, en quien "se deposita el ejercicio del Supremo
Poder Ejecutivo de la Unin" (artculo 80), y el que manda, designa
y remueve a todos los funcionarios y empleados del ejecutivo,
incluyendo las fuerzas armadas, los ministerios pblicos y los
policas, as como todo el sector central y paraestatal.
Si el presidente, durante su encargo, slo puede ser acusado por
los delitos de traicin a la Patria y delitos graves del orden comn
(artculo 108), sorprende que el articulo 111 se refiera a los trminos
del artculo 110, que trata del juicio poltico. Se acusa ante la
Cmara de Senadores, que asume funciones judiciales y resuelve
con base en la legislacin penal aplicable. Donde el artculo 123
del Cdigo Penal tipifica el delito de traicin a la Patria en su
fraccin 1 como la realizacin de "actos contra la independencia,
soberana o integridad de la Nacin mexicana con finalidad de
someterla a persona, grupo o gobierno extranjero" (de lo que podra
acusarse al ex-presidente Salinas en relacin a la negociacin y
firma del TLC, por sus condiciones tan desfavorables a los mexicanos). Recordando que en caso de guerra extranjera, al traidor a
la Patria puede, como excepcin, imponrsele hasta la pena de
muerte (artculo 22). Y los delitos graves del orden comn, que
incluyen delitos contra la vida e integridad corporal, pero tambin

202

el robo y el fraude, privacin de la libertad y varios ms. Y el


procedimiento de juicio poltico slo podr iniciarse un ao despus
del periodo de su encargo (artculo 114), que da posibilidad de
aplicarse a un ex-presidente, pero ya sin sancin prctica, pues la
inhabilitacin post-presidencial es ridcula.
Por lo antes visto, al mandatario ejecutivo no se le puede acusar
de juicio poltico o sancionar administrativamente, y slo penalmente por delitos muy limitados, aunque tenga responsabilidad
real. O puesto de otra manera, el presidente no tiene responsabilidades polticas y administrativas, durante su encargo, y slo unas
pocas responsabilidades penales. No responde por ellas, y entonces
no es responsable.

Lo anterior es una aberracin poltica yjurdica, pues no esjusta


al establecer responsabilidades posibles para todo menos para el
jefe mximo, que es el que los manda en nuestro sistema; no slo
a los empleados del ejecutivo, sino tambin a los del judicial y al
legislativo del partido oficial, que tienen control de todos los
rganos legislativos. Y por supuesto que esto no es un acto de
soberana popular, pues el bien protegido es la persona del presidente y su seguridad, y no la del pueblo y sus individuos. Ni es un
mandato, cuando no se dan recursos al mandante, pueblo soberano,
para hacer exigibles sus derechos, llegando hasta el sealamiento
de responsabilidades y sancin al mandatario.
El primer mandatario debe ser el primer responsable, no para
que pueda ser acusado permanentemente, por motivos polticos,
pero s para que responda de sus obligaciones legales, que formalizan sus mandatos, incluidas sus ofertas polticas de campaa,
respecto a su programa de gobierno. Y de no obtener los resultados
ofrecidos en el bienestar. As como de todos losdelitos que cometa
en el ejercicio del poder, por abusos o excesos en su ejercicio. Sus
responsabilidades son penales, todas las graves, y adems las
polticas y administrativas, como jefe del sistema poltico y de toda
la administracin del ejecutivo.
El primer responsable es el que manda, pues bien se dice que
puede delegar autoridad pero no responsabilidad, de la que se le
debe acusar.
203

3.2 Responsabilidad poltica.


Cuando se incurre "en actos u omisiones que redunden en perjuicio de los interesespblicosfundamentales o de su buen despacho"
(artculo 109).Y de acuerdo con la Ley Federal de Responsabilidades
de los Servidores Pblicos en su artculo 70., se establecen, lo que
podra llamarse violaciones a los derechos polticos: 1) el ataque a
la libertad del sufragio, a las instituciones democrticas y a la forma
de gobierno republicano, representativo, federal (y falta lo de democrtico del artculo 40). Este es el grupo ms importante de tales
intereses pblicos fundamentales, que ms bien son intereses polticos fundamentales del soberano popular. 2) Las violaciones graves y sistemticas a las garantas individuales (y se aade) y sociales
(aunque no se habla explcitamente de garantas sociales en la
constitucin). Esto se relacionar con la fraccin 1del artculo 103
(sobre controversias por leyes o actos de autoridad que violen las
garantas individuales), junto con el artculo 107 del juicio de
amparo, pero tambin con la averiguacin de la Suprema Corte
de violaciones graves a las garantas individuales, y an el artculo
364 del Cdigo Penal a quien "de alguna manera viole, con perjuicio de otro, los derechos y garantas establecidos por la Constitucin General de la Repblica en fayor de las pers~" (subrayado
mo). 3) Las infracciones legales que causen perjuicios graves a la
sociedad o el gobierno (subrayado mo), o trastornen su funcionamiento normal (lo que se supone pueden ser garantas sociales
tambin). 4) Las violaciones graves a los medios de manejo de los
recursos econmicos pblicos. 5) y la usurpacin de atribuciones.
y a las consecuencias del juicio poltico se pueden aadir las de los
delitos del Ttulo Dcimo del Cdigo Penal, cometidos por servidores pblicos, entre los que se encuentran los de enriquecimiento
ilcito (artculo 224), peculado (artculo 223), ejercicio abusivo de
funciones (220), intimidacin (artculo 219), coalicin de servidores pblicos (artculo 216), abuso de autoridad (artculo 215),
ejercicio indebido de servicio pblico (artculo 214) y dems.
Resulta sorprendente siempre el texto del artculo 70. sobre los
intereses pblicos fundamentales. Los relativos a derechos polticos en especial, deberan incluirse como garantas individuales Y

204

sociales en el texto constitucional, y tambin el de las infracciones


le?ales gravosas a la sociedad. Las del manejo de recursos econmICOS, recordando el artculo 134, 109 Y 113 se referirn a responsabiidades administrativas sobre la honradez, eficacia y eficiencia.
Pero ms sorprendente, o en su caso, ms mal pensable, es que
las sanciones del juicio poltico "consistirn en la destitucin del
servidor pblico y en su inhabilitacin para desempear funciones,
empleos... en el servicio pblico" artculo 110.
Se aprecia una gravsima desproporcin entre la importancia
de los intereses sociales fundamentales violados, y entre el procedimiento extraordinario (en que la Cmara de Diputados acusa ante
el Senado, que se erige en jurado de sentencia), y en relacin con la
sancin, que es inocua: se le separa, cuando deba castigrsele de
manera mucho ms severa. La causa es grave, el proceso lo es
todava ms, y la conclusin es tan desproporcionadamente temerosa que trivializa todo el rgimen de responsabilidades. Se protege
el inters del servidor a costa del inters del soberano. Es una broma
a la soberana popular y a la justicia.
Pero tambin el procedimiento para exigir responsabilidades
polticas es ominoso: involucra a todo el congreso, con los diputados como acusadores y los senadores como jurado de sentencia
(artculo 110).
En vez del anterior debe establecerse un procedimiento de
rendicin de cuentas en los temas de que se trate, ante un tribunal
judicial. Especializado para conocer de las responsabilidades de los
servidores pblicos (como sucede en el caso de la materia agraria,
laboral o electoral a pesar del artculo 13 sobre leyes y tribunales
especiales), y que basado en el mandato poltico-jurdico, establezca responsabilidades sanciones y/o revocacin del mandato y
mandatario. Eliminando la accin judicial del legislativo.
3.3 Responsabilidades administrativas.
Las responsabilidades por honradez, lealtad, imparcialidad y
eficiencia (artculos 109-111 y 113) deben relacIonarse con las ~l
artculo 134, y las del artculo 70.-VIII de la LeY.<f:e Respo~~blh
dades (a pesar de estar incluidas en la responsabi.hdad pohtica), y
205

tienen que ver con el desempeo leal y patritico de su cargo


(artculos 87, 97 Y 128). Y la responsabilidad de legalidad, ms que
administrativa es poltica y legal, como se sealan en las mismas
protestas de ley antes citadas, y tienen que ver con el rgimen de
facultades expresas (artculo 89-XX, 124 y 133). En realidad las
citadas responsabilidades son lo. polticas, 20. legales del mandato,
y penales en caso de la honradez y 30. administrativas del mandato.
En el caso del enriquecimiento del artculo 113, la sancin
administrativa de 3 tantos del beneficio obtenido o del dao causado
parece un desincentivo adecuado. Pero se confunde con el caso de
enriquecimiento ilcito, como figura penal (artculo 109 Y el 224
del Cdigo Penal, y otros relacionados). El caso de la corrupcin
es el ms grave, por su tradicin gubernamental, su extensin y
dimensin, y porque se da en un pas pobre y de grandes mayoras
pobres y debe tener un rgimen especial: lo. penal, 20. poltico y
30. administrativo. Pero consistente y no como ahora en que la
consideracin administrativa del 113 parece imponer lmites al
campo penal sin atender el articulo 109-II Yel 111.
En general convendra tal vez dejar para un juicio de responsabilidades administrativas la lealtad a la funcin, la imparcialidad y
la eficiencia y eficacia. Poner en responsabilidades penales las violaciones a la honradez, y en responsabilidades polticas las violaciones a la legalidad.

y que fuera el tribunal antes propuesto, para responsabilidades


de servidores pblicos, el que juzgara en los tres casos, y en el de
corrupcin que lo hiciera por los tres conceptos.
3.4 Responsabilidades penales.
El procedimiento de la declaracin de procedencia de la Cmara de Diputados de "si ha o no lugar a proceder contra el inculpado"
(artculo 111), es tambin desproporcionado, y se requiere cambiarlo por el del tribunal de responsabilidades de servidores pblicos
que se ha propuesto (a pesar, como se ha dicho, del artculo 13, que
podra incluir otra excepcin). Si bien es procedente la fraccin 11
del artculo 109, de que "la comisin de delitos por parte de
cualquier servidor pblico ser perseguida y sancionada en los

206

trminos de la legislacin penal". Particularmente de los Ttulos


Primero, Segundo, Tercero, Cuarto, Quinto, Sptimo, Noveno,
DcimoPrimero, Dcimo Noveno, Vigsimo Primero y en especial
del Dcimo, todos del Libro Segundo del Cdigo Penal.
3.5 Conclusin.

Toda vez que un problemaprincipal de nuestra realidad es el


mal gobierno, el tratamiento de lasresponsabilidades es fundamental. Dicho malgobiernoes producto preponderante de la ilegalidad
y la corrupcin. De los abusos y excesos en el ejercicio del poder
(en provecho del mandatario o sus beneficiarios indebidos), y de la
violacin de garantas individuales y sociales. Y de la falta de
resultados aceptables frente a la finalidad social.
Unaconstitucin, paraserjusta, debedargarantas legales para
combatirtaJes lacras, lo que significa una gran prioridad nacional,
y as evitar la impunidad, que actualmente es la prcticacorriente
por la falta de funcionalidad del rgimen de responsabilidades. Pues
an con sus sanciones vergonzosas a veces, el mayor defecto est
en lo inalcanzable del procedimiento. Su imposibilidadpoltica en un
sistema de virtualmente un solo partido.
El principiorector de la organizacin del mandato poltico-jurdico es fundamental paraello: Elpueblomandante debeclarificar
susmandatos y debenestablecerse parmetros decaminos y medios
(que se convierten en la la. prioridad prctica), para delimitar las
responsabilidades de los mandatarios ejecutivos, judicialesy legislativos. Y por ello es procedente llevar a cabo evaluaciones regulares del cumplimiento de tales mandatos, por una autoridad controladora administrativa, pero con la diferenciade que participen
representantes socialesen tal proceso, y que se haga pblico.

y si bien es acertado que cualquier persona pueda reclamar a


las autoridades el cumplimiento de sus responsabilidades, tanto
legales como administrativas y polticas, y denunciarsu incumplimiento (artculo 109), como coadyuvantes del inters social (pues
si pueden denunciar tambin tienen derecho a reclamar, como
integrantesde la soberanianacional); deben establecerse proced207

mientos muy diferentes a los sealados en el Ttulo Cuarto constitucional,para que en vez de involucrar al mandatario legislativoen
funciones judiciales, se utilice al propio mandatariojudicial. Pero
que se le d una especialidad sobre el tema, sin que esto signifique
fuero ni tratamiento que vaya contrael principiode generalidadde
la ley. Sino que tenga unaespecializacin por materia, a lo que hay
que aadir la regla de que los ciudadanos participen en su carcter
demandante (oauxiliardelmandante) y nodeauxiliardelmandatario.
Para lucharcontrala ilegalidad y la corrupcin, contrael abuso
del poder, se requieren muchos recursos (como el amparo modificado y las comisiones de derechos humanos), pero sobre todo el
derecho de reclamacin social para que participela sociedaden su
auto-defensay ladel intersgeneral,y de tribunalescon unmandato
sobre la funcin pblica,que acaten la obligacinde hacer cumplir
la ley (especialmente a los mandatarios ejecutivos), y de desempearse para el beneficio colectivo de acuerdo a la voluntad general.
Junto con el derecho de denuncia, para que investigue la persecucinde delitos un ministerio pblico especializado, y en casosexcepcionales de gravedad, hastala Suprema Corte de Justicia.
y tambin la autoridad administrativa que evaleregularmente.
An considerando que si los mandatarios cumplieran sus mandatos,
no habranecesidad de tantos controles externos, y en principio debe
promoverse la responsabilidad de arribapara abajo,con el propsito
de que los mandos superiores controlen a los mandos medios, y stos
a los mandosinferiores y al resto de los empleados-servidores.
Recordando que sin un rgimen de responsabilidades, no se
puede dar la exigibilidad de las obligaciones legales, que formalizan los mandatos de la soberana popular. Y si se afirma que una
norma que no tiene sancin es imperfecta, cuanto ms una norma
que no se puede hacer cumplir, que-es mucho peor que imperfecta.
Es sin sentido. Es slo un engao poltico.
El rgimen de responsabilidades es un medio indispensable
para permitir la operacindel mandato poltico-jurdico, y hacerlo
exigible. El derecho de reclamacin social, clave para hacer cumplir la ley a la autoridad, no tiene sustento sin tal rgimen.
208

Por lo que en la constitucin deben establecerse conjuntamente: el artculo 17 modificado para incluir el derecho de reclamacin,
a lo que se ajuste el articulo 107 del amparo, el control constitucional del artculo 105, Yla investigacin del 97, Yel Ttulo Cuarto de
responsabilidades, subrayando el derecho de denuncia, junto con
las protestas de ley de los artculos 87, 97 y 128.
La posibilidad de la corrupcin pblica impune, en un abuso y
desviacin de poder, y de consecuente .incumplimiento legal, es
causa y origen principal del critico mal gobierno, y de un rgimen
de ilegalidad (de un gobierno fuera de la ley), que adems viola
garantas. Junto con la causa poltica de la falta de democracia, en
el gobierno de un solo hombre.

y deben combatirse en sus partes y en el todo, desde la misma


ley constitucional. Por lo que la ineficacia de los recursos del
rgimen de responsabilidades y del amparo y del 97 y 105, Y la
inexistencia de recursos de reclamacin social y de las protestas de
ley, es otra forma de corrupcin y sobre todo un crimen poltico
de Estado. Por lo que es indispensable un nuevo y adecuado
rgimen constitucional de responsabilidades, ya que el actual es
un fraude poltico que deja indefenso al soberano.
4. Federalismo

Demanera sinttica se puede afirmar que desde el principio rector


de soberana nacional, la voluntad general para el beneficio general
debe verse segn los mbitos de que se trate. El pueblo nacional es
soberano nacional, pero el pueblo estatal es el soberano estatal,
como el pueblo local es el soberano local. El pueblo es el soberano,
en su respectivaagrupacin o demarcacin territorial. As lo aprecia
el artculo 41 cuando seala que "el pueblo ejerce su soberana por
medio de los Poderes de la Unin, en los casos de competencia de
stos, y por lo de los Estados, en lo que toca a sus regmenes
interiores...". y tambin el artculo 40 al indicar que la repblica
est "compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una Federacin... ".
A lo que se aade el propsito del municipio libre (artculo 115).
209

As que el principio rector de soberana del pueblo exige la


organizacin del mismo pueblo a diferentes niveles locales y nacional para mejor expresar su voluntadgeneral y otorgar mandatos
para su autogobierno. Porque ms que un sistema representativo,
con representantes electos para hacer lo que quieran, la soberana
exige que sea el soberanopueblo el que gobierne, y lo hace a travs
de la organizacinpoltico-juridicade mandatos, en leyes y ofertas
electorales obligatorias, y a travs de mandatarios encargados, y
obligados por un rgimen de exigibilidad, en el que sobresale el
derecho de reclamacin y un esquema de responsabilidades, coercin y sancin.
Los 3 principios rectores de la Constitucin, el de soberana
popular, el de mandato yel de justicia se expresan claramente por
el espritu del federalismo, y en contra de nuestra realidad post-revolucionaria, de un centralismo asfixiante que forma parte de un
sistema poltico de gobierno autoritario de un solo hombre, junto
con un partido de Estado virtualmente nico, y la falta de divisin
de poderes. Todoparatenerlamayorconcentracin posiblede poder,
para que sea inatacable, y su fuerzade hecho le d el uso del derecho
y la impunidad de su abuso, y manejo discrecional del poder y del
gobierno,parasu propiobeneficio y el de losfactores realesde poder.
Existe el federalismo en la letra constitucional y su problema
principal est en contar con el recurso de reclamacin social para
hacerlo exigible. Y ajustar todos los preceptos que vayan contra la
soberana local. Y por supuesto cambiar el rgimen del Distrito
Federal, que es uria afrenta a la soberana del pueblo, cuando la
mayorconcentracin urbanadel mundo, de por lo menos 15millones
(sin contar los de zonas conurbadas pero de otras demarcaciones),
tienen un gobierno asignado, delegado por el presidente. "El gobierno del Distrito Federalest a cargo de los Poderes de la Unin,
los cuales lo ejercern por siya travs de los rganos de gobierno
(en otra modalidadde auto-gobiernoy mandato) del Distrito Federal". Esto es una aberracin y ataque a la soberana popular. Y una
burla es cuando se aade que tales rganos son "representativos y
democrticos, que establece esta Constitucin" (artculo 122).
210

El caso es tan claro, de la contradiccin entre la Constitucin


y la realidad en materia de federalismo, y el escndalo del gobierno
del D.F., en que todo gobierno local se decide en el centro, que no
hay mucho que abundar. Es necesario sustituir el texto del D.F., y
corregir en parte, pero sobre todo combatir la constitucin incumplida en federalismo, para ejercer las soberanas locales.
Lo que tiene que hacerse por medios jurdicos del derecho de
reclamacin y del rgimen de responsabilidades, para el acatamiento del mandato popular, y tambin por la va poltica democrtica
para cambiar el sistema de gobierno centralista basado en un solo
hombre, los poderes federales abusivos, y el predominio del ejecutivo. La divisin de poderes por funcin debe acompaarse de la
divisin por mbito geogrfico. O ms bien, la divisin de competencias de funciones, por la divisin de competencia de organizacin local del pueblo. Porque el pueblo es soberano en cualquier
delimitacin que decida la voluntad general para expresar, y la
descentralizacin es clave para tal derecho.
5. Facultades de excepcin

5.1 Seguramente es discutible una lista, pero no deja de sorprender la dimensin e importancia de las materias y facultades.
Indicando un exceso en las facultades de excepcin, que definitivamente no responden a la soberana nacional del pueblo y su
beneficio, ni estn organizadas adecuadamente como mandatos
poltico-jurdicos, ni son disposiciones justas en su mayora. Afortunadamente se ejercen muy espordicamente, pero de manera
insuficientemente regulada, por lo que contienen una gran discrecionalidad e impunidad.
5.2 Agrupaciones.
5.2.1 La suspensin de garantas (29), declaracin de desaparicin de poderes (76), solucin de problemas polticos entre poderes de un Estado (76), nombramiento de jefe del D. F. (76),
proteccin del centro a los Estados (119), y an en la interrupcin
de la constitucin (136), denotan como comn denominador el
dominio centralista 'en contra del federalismo y la soberana del
211

pueblo local en los asuntos locales. Y se refieren a hechos de armas:


"invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro
que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto... " (artculo
29); "cuando hayan desaparecido todos los poderes constitucionales de un Estado... " (articulo 76); ce . . se haya interrumpido el
orden constitucional mediante un conflicto de armas... " (articulo
76); " . . .toda invasin o violencia exterior. En cada caso de
sublevacin o trastorno interior... " (artculo 119); " ...por alguna
rebelin se interrumpa su observancia. En caso que por cualquier
trastomo pblico se establezca un gobierno contrario a los principios que sanciona, tan luego como el pueblo recobre su libertad. . ."
(artculo 136).
La agrupacin anterior parece un resabio de los tiempos de
asonadas y golpes de Estado. Pero sobre todo no refleja mandatos
de una voluntad general para el beneficio colectivo. El bien jurdico
protegido no es la soberana popular, sino la seguridad del gobierno
y su sistema poltico. Estableciendo legalmente facultades de dominacin del presidente y del centro a los gobiernos locales, o ms
bien a los mandatos y mandantes locales, supuestamente soberanos
populares.
Ms que facultades de excepcin se deben considerar mandatos

de excepcin que sean claramente limitados para funciones de


emergencia del propio pueblo soberano. Por ejemplo debe establecerse, al contrario de lo que ha recientemente declarado la Suprema
Corte (22 de marzo de 1996), que para que el presidente pueda
utilizar a las fuerzas armadas para la seguridad interior, debe previamente declararse la suspensin de garantas (misma que debe ser
muy restringida) o la formal peticin de proteccin del pueblo
soberano de un Estado (y no de sus autoridades contra el pueblo),
de los artculos 29 y.l19.

La desaparicin de poderes debe slo provenir de la soberana


popular de un Estado y no de autoridades federales, y quizs preservar su intervencin en caso de problemas polticos entre poderes de
un Estado. Pero ms que tutela central debe ser del pueblo global.
Hay quien interpreta que el articulo 136 da el derecho a la
revolucin en contra del gobierno, presuntamente golpista, contra-

212

rio a los principios de la constitucin, para que el pueblo recobre


su libertad y con ello restablezca su observancia. Esto parece ser
producto de la experiencia revolucionaria del Jefe y Ejrcito Constitucionalista de 1912hasta 1917.
Pero el problema es complejo: la experiencia reciente del
gobierno de Salinas mostr "como" un presidente puede llevar
hasta el lmite su poder, como en el caso de la firma de un Tratado
(que se convierte en la ley suprema segn el artculo 133)desfavorable a los intereses generales de los mexicanos. Reform adems
a su antojo la Constitucin, usando el recurso legal pero ilegtimo
del artculo 135.Y tambinactuen contrade los principiosbsicos
constitucionales, como en el caso de todas las garantas sociales
(artculos 3, 4 Y 123) Y muy especialmente de las finalidades
sociales de los artculos 25, 26, 27 Y 28, llegando al extremo de
medidas contra-revolucionarias en materia agraria, con la privatizacin del ejido, la desnacionalizacin de la industria petrolera, y
la reduccin de las reas estratgicasde participacin exclusiva del
sector pblico. Su polticaeconmicafue claramenteanti-constitucional, an a pesar de sus reformas,tambin ilegales.
Se trat del caso de que an sin rebelin se interrumpi la
observancia de la Constitucin, y de que por el trastorno pblico
del fraude electoral de 1988, se estableci un gobierno contrario a
los principios constitucionales? Lo que requera que el pueblo
recobrara su libertad,dando derechoconstitucional a la revolucin?
Y qu al recobrar dicha libertad se juzgara a Salinas y a los que
hubieren figurado en su gobierno, o hubieren cooperado con l, de
acuerdo a la Constitucin restablecida? Pero se ha restablecido?
5.2.2 Las facultades presidenciales de expropiacin (artculo
27), expulsar extranjeros(artculo33),legislarextraordinariamente
(articulo 49, 29 Y 131), disponer del D. F. (articulo 122), declarar
la guerra (artculo 89), presentar candidatos a ministros de la
Suprema Corte (articulo 89), de no tener casi responsabilidades
(artculo 108), y an del abuso de iniciar leyes (artculo 71,) se
aprecian como exageradas y propiciadorasdel gobierno de un slo
hombre, cuando se consideran todas las dems facultades, supues213

tamente ordinarias, que tiene a lo largo de la Constitucin, entre


las que sobresale la de disponer de todas las fuerzas armadas.
Fomentan y danapoyolegal(aparente, pero ilegtimo), al presidencialismo fuerte o ms bien al caudillismo presidencial.
Peroel gobierno autoritario, discrecional, unilateral e impune, de
un slo hombre, de seguro noconcuerdaconla soberananacional del
pueblo, en su voluntad general, ni es para el beneficio colectivo. Y
tales funciones no pueden ser mandatos de la soberana popular, ni
estnorganizados comomandatos a un mandatario, sinocomo derechos del gobernante, que detenta la soberana nacional, de hecho
(cuando el mandatario notienederechos sinoobligaciones).
A todas las funciones regulares, excesivasen nmeroe importancia, no slo se aaden estas excepcionales, todo en trminos
legales (pero "contra natura" democrtica), sino tambin las mal
llamadas meta-constitucionales, cuandoen realidad significanestar
fuerade la ley y no por arribade ella,y por supuesto de la soberana
popular.
Es obvia la necesidad de limitary precisarlos mandatosejecutivos, y darlesfinalidad plenade soberanapopular. Y por supuesto,
hacerlos exigibles.
5.2.3 El casodel mandatario judicialactuandocomoinvestigador de violaciones de garantas y del votopblico(artculo97), por
fuera de su funcin judicial, es aceptable en tanto lo haga como
parte de su obligacin de hacer cumplir la ley, especialmente al
mandatario ejecutivo.
Seguramente serconveniente ampliarlas funciones y mandatos polticos del mandatario judicial de la Suprema Corte, para
prestarsu mayorconocimiento jurdicoy legal, parahacer valer un
Estado de Derecho. En una estrategia social de enfatizar el uso
poltico del derecho,' y de los mandatarios que ms que jurdicos
son polticosen el fondo y jurdicosen la forma.
I El 23 de abril la Suprema Corte de Justicia, en una decisin sin precedente, como
consecuencia de su investigacin de graveviolacin de garantas individuales en el caso de
Aguas Blancas; a peticin, tambin sin precedente, del propiopresidente de la Repblica;
dictamin la existencia de culpabilidad delictuosa del ex-gobernador de Guerrero, particularmente en el encubrimiento oficialde la verdad de la masacre, que porsupuestoviol las

214

5.2.4 El caso del mandatario legislativo en funciones distintas,


como erigirse en colegio electoral para calificar la eleccin presidencial (artculo 74), Yconcederlicenciay aceptarla renuncia, por
causagrave, del presidente(artculo73),es singular. Las 2 ltimas,
parecen convenientes, pero no as la primeraque claramente debe
correspondera una autoridad electoral.
Tampoco se ve conveniente que la Cmara de Diputados que
calificala eleccinpresidencial, acteen funcin judicial declarando la procedencia de la acusacin penalcontra servidores pblicos
(artculo 111, 74 Y 14),o que los senadores acten comojurado de
sentencia en el juicio poltico (artculo 76 y 110) Yresuelvan de la
acusacin penal contrael presidente (artculo 110 Y111), cuando eso
correspondera a un Tribunal especializado en responsabilidades.
como se ha argumentado. O fungir como fiscal en los juicios
polticos y eljuiciopresidencial (artculo 74, 110Y111). La intervengarantasde respeto a la vda, seguridad,defensa y peticin, y las libertades de trnsito, libre
expresin, protesta, y libertad a no ser detenido sn orden de aprehensin de la autoridad
judicial. Todo esto dentro de una cultura del engao, maquinaciny ocultacin que ha
permeado la vida poltica nacional (todo en palabras de los ministros), pues ante graves
acontecimientos que han ocurrido en el pas, en vez de ser afrontados con reconocimiento y
deseos de superacin, se han pretendido escondera pesar del alto costo socialdel engaoy el
ocultamiento al pueblo que eligia las autoridades. Mismasque actuaron como W1 grupsculo
detentador del poder que haba que conservar, an cuando ello implicara ocultar la verdad
y proteger a los responsables de los hechos, violando el derecho a la legalidad y a la
informacin de los ciudadanos (La Jornada, p. 10,24 de abril, 1996).
Esta accin acertadamente defmida por la Corte como "no jurisdiccional de defensa
de garantas individualesconstitucionales",junto con lostnninos inusitadosempleados por
los ministros, sin duda significan un evento singular en que el mximo rgano del Poder
Judicial est empezando a estar a la altura de su responsabilidadhistrica, en estos tiempos
de crisisde cambio,mostrandolo quepodriaser el gobierno si funcionaran sus instituciones de
acuerdo a la Constitucin. En cuanto el presidente dio total libertad al juez y ste ejerci
plenamente tal libertad para actuar imparcialmentey enjusticia, SC'obtuvo un resultado que
toda la sociedad supona pero que no queria reconocer el gobierno. Todo esto confuma 1)
la conveniencia de ampliar las funciones politicas con efectos jurldioos del mandatario
judicial. 2) que la sociedad reclame el ejercicio de sus derechos a que se cumpla la ley, 3)
que del presidente depende en gran medida que al "dejar libres" a los mandatarios(judicial
y legislativo), estos puedan desempellar sus funciones conatitucionales. Pero sobre todo
confll1na que no es deaeable ni posible que el pueblo espere del gobierno que
acte
legalmente, sino que es indispensable que participe polfticamente para exigirlo, pues la
presin de la opinin pblica es fundamental P'" haeer valer la legalidad Y el Estado de

_te

derecho.

21S

cin constitucionalmente dispuesta del legislativo en materia del


proceso de sealar responsabilidades a los servidores pblicos es
totalmente inapropiada en la funcin y el proceso, y produce efectos
tan negativos que prcticamente anula el recurso de denuncia y
acusacin del individuo frente a las responsabilidades polticas, penales y administrativas de tales "servidores". y tambin dificulta
extremadamente la sancin.Por lo que debe de plano sustituirse por
un tribunal de responsabilidades de servidores pblicos, en la
forma que se ha manifestado en tal materia.
La voluntad soberana del pueblo y su beneficio, la consideracin de ley justa, as como la organizacin del mandato, exigen
todos la eliminacin de estas funciones de excepcin, salvo las
sealadas de conocer de la renuncia presidencial. Y las de ratificar
nombramientos del presidente, slo que cambiando al Senado por
la Cmara de Diputados (articulo 76).
El nombramiento y remocin del jefe del D. F. del artculo 76 es
desde todos los ngulos improcedente, como lo es que el presidente
elija a los ministros de la Suprema Corte (recin reformado a "slo"
presentar la terna para que elija el Senado), y tambin lo es el caso de
que el congreso federal legisle para el D. f. (articulo 73 y 122).
Pero seguramente el caso ms grave de facultades de excepcin, es el de que un diputado cualquiera pueda legalmente convertirse en constituyente y reformar, y aun adicionar, la Ley Suprema, que redact el Congreso Constituyente de 1916-17, electo
expresamente para una funcin legislativa extraordinaria y fundacional, al trmino de la Revolucin. Un congreso histrico puede
ser corregido y aumentado por cualquier congreso ordinario, de
tantos que ha habido. Esto es un escndalo constitucional, que va
en contra de la acertada norma del 72-f) de observar los mismos
trmites establecidos para su formacin. Y por supuesto va en
contra del inters general soberano y de la voluntad general, dejando en manos del presidente en tumo (que tradicionalmente ha dominado al legislativo en un sistema poltico de un partido virtualmente
nico), la capacidad de cambiar a su discrecin la ley de la Nacin,
la ley del pas (the law de the land).
5.3 Conclusiones generales.
216

Es obviamenteinadecuadoe improcedenteque la Constitucin


tenga tal cmulo y tan importante de mandatos ms que facultades
de excepcin. Sobre todo porque no se confirman en trminos de
justicia, voluntad general, beneficio colectivo y organizacin delmandato. O puesto en forma distinta, los preceptos de excepcin son en
general una norma injusta,contrala soberanapopular y no facilitan
el mandato popular,por lo que deben eliminarse. De tal manera que
su aspecto de incumplimiento ya es de menor importancia.
6. Ttulo Sptimo. Prevenciones generales

6.1 Primero apuntar las prevencionesde principiosjurdicos y


polticos generales fuera del Ttulo Sptimo.
Todos tienen las garantas constitucionales en Mxico (artculo
lo.), incluyendo los mexicanos no ciudadanos, y los extranjeros
(artculo 33), y los nios, los presos, sin excepcin.
1) No hay leyes privativas, tribunales especiales y fueros
(artculo 13).
2) Slo mediante juicio previo ante tribunales previamente
establecidos se podr privar de un bien (artculo 14).
3) En los juicios civiles la sentencia deber ser conforme a la
letra o a la interpretacin jurtdica de la ley, ya falta de sta, segn
los principios generales de derecho y en losjuicios penales ser de
exacta aplicabilidad de tipos delictivos (artculo 14).
4) Los tratados no pueden alterarlas garantas constitucionales
(artculo 15).
5) Nadie puede ser molestado sino en virtud de mandamiento
escrito de autoridad competente (artculo 16).
6) Nadie puede reclamarsu derechocon violencia(artculo 17).
7) Pero todos tienen derecho a que se les administrejusticia de
manera expedita y gratuita (artculo 17).
8) Garanta de independenciade tribunales y ejecucin de sus
resoluciones (artculo 17).
9) Solo por delito que merezca pena corporal habr lugar a
prisin preventiva (artculo 18).
217

10) La imposicin de penas es exclusiva de la autoridad judicial


(artculo 21).
11) La persecucin de los delitos, con su investigacin, corresponden al ministerio pblico y a la polica judicial (artculo 21).
12) La seguridad pblica es una funcin a cargo del gobierno
a travs de la polica (artculo 21).
13) Queda prohibida la pena de muerte salvo excepciones
(artculo 22).
14) El Estado puede imponer las modalidades que dicte el
inters pblico, a las empresas de los sectores social y privado de
la economa (artculo 25), a la propiedad privada (artculo 27), a la
distribucin (artculo 28).
15) El uso, en beneficio general, de los recursos productivos
(artculo 25), el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de apropiacin (artculo 27), la utilizacin social de los
bienes y los servicios (artculo 28).
16) En tiempo de paz y de guerra (artculos 16,22,31,32,35,
129, 136).
17) La soberana nacional reside en el pueblo y todo poder
pblico dimana del pueblo (artculo 39).
18) Divisin de poderes (artculo 49).
19) Los legisladores son inviolables por sus opiniones (artculos 61 y 109).
20) Toda resolucin del Congreso tendr carcter de ley o
decreto (artculo 70).
*21) En la interpretacin, reforma o derogacin de leyes se
seguirn los mismos trmites que para su formacin (artculo n-f).
22} El Congreso tiene facultad de expedir todas las leyes sobre
facultades constitucionales a los Poderes de la Unin (73-XXX).
23} Legisladores son electos (artculos 51 y 56) como el presidente (artculo 81) y no pueden reelegirse (artculo 83) ni de manera
contina los legisladores (artculo 59).
218

24) El presidente es el poder ejecutivo (artculo 80).

25) Adems de las obligaciones y facultades del artculo 89, el


presidente tiene todas las conferidas expresamente (rgimen de
facultades expresas) en la Constitucin (fraccin XX del mismo
artculo).
26) La ley proteger a los consumidores (artculo 28) , a los
derechos humanos (artculo 102), el medio ambiente (artculo 27).
27) Cualquier ciudadano puede denunciar las conductas penales, o de violacin poltica y administrativa (artculo 109).

COMENTARIO: Los principios jurdicos y polticos relatados


son en general positivos y justos, y aunque dificilmente son, en muchos
casos, actos de soberana popular, s son de beneficio colectivo. Sin
embargo, en general, tambin son incumplidos, y se carece del recurso
de reclamacin para hacerlos exigibles por la soberana social y los
individuos que la integran.
De manera sinttica veamos la correspondencia de los numerales anteriores con los que se presentan a continuacin, con el
comn denominador siguiente: Es dificil hacer valer las garantas
individuales y ms el resto de las garantas constitucionales del
artculo 30 al 136.
1) Hay tribunales especiales agrarios, laborales y electorales.
2) El autoritarismo presidencial y del ejecutivo en general no acata
lo del juicio previo. 3) Las sentencias con frecuencia no son justas,
a travs de no apegarse al verdadero espritu de la ley. 4) El TLC
alter las garantas laborales y las de los productores y comerciantes
que ya no pueden ser apoyados pblicamente, y las garantas de
seguridad y soberana nacional respecto a recursos naturales en
general, y en particular, petroleros; as como la soberana financiera
y econmica del pas. El pueblo soberano est ya sometido por las
condiciones del prstamo del gobierno de E.U. por 51 mil millones
de dlares, por las Cartas de Intencin del F.M.I. y por las clusulas
del TLC y los acuerdos secretos en cada uno de ellos. 5) Frecuentemente se molesta al ciudadano sin mandamiento escrito. 6) El
problema no es que alguien reclame un derecho con violencia
(como el EZLN), sino que noexisten mediosprocesalesparahacer

219

exigibles tales derechos. 7) La justicia no es fcil de obtener, y


menos gratuita, pero nunca expedita. 8) El poder judicial no es
independiente como se refleja a partir de las resoluciones de la
Suprema Corte, por ejemplo en relacin al uso del Ejrcito para
labores de seguridad pblica. y sus resoluciones frecuentemente no
se ejecutan. 9) Frecuentemente hay prisin preventiva a opositores,
disidentes o manifestantes sin verdadero delito. 10) Las penas las
pone la autoridad judicial, pero a instancias polticas del poder
ejecutivo. 11) Frecuentes investigaciones no las desempea el
Ministerio Pblico y la polica judicial, sino otras policas. 12) La
seguridad pblica, cada vez ms, est teniendo la participacin
privada para proteger sus intereses. 13) El problema no es la pena
de muerte sino que se mate fuera de juicio. 14) No se cumplen las
modalidades, en general, y tampoco las dicta el inters pblico. 15)
Tampoco se hace el uso de recursos productivos en beneficio
general. 16) No se respeta que estamos en tiempo de paz, porque
en Chiapas cumple las funciones de Ejrcito de ocupacin, en
funciones que no tienen claramente "exacta conexin con la disciplina militar" (artculo 129). 17) La soberana nacional reside en
el presidente, en este pas del gobierno de un slo hombre. 18) El
poder lo concentra el presidente. 19) El caso de buscar silenciar y
castigar opiniones de legisladores del PRD en relacin a Aguas
Blancas, Conasupo, Tabasco, y la venta de petroqumicas no lo
confirman. 20) Con frecuencia las determinaciones del Congreso
no tienen carcter de ley. 21) El caso escandaloso es que se reforma
la propia Constitucin por un recurso econmico por la contradiccin con el artculo 135 que implica una grave controversia constitucional. 22) Es tan amplia la facultad, que nadie repamconfirmar
si toda ley del Congreso tiene referencia con alguna facultad de
algn poder federal. 23) Los supuestos representantes electos, no
son ni tan representantes ni tan electos, como es del dominio pblico.
24) De esto no cabe duda en cuanto a mando y control, pero y
entonces qu son toda la montaa de burcratas? Slo empleados
todos del presidente? Pero s este es empleado del soberano popular?
Entonces los burcratas son empleados del presidente o del pueblo,
y a quien deben responder? 25) Las facultades constitucionales del
presidente, son excesivas. Se tiene un rgimen constitucional favo220

rabie al mandatario ejecutivo en vez de a la soberana popular.


26) La ley no protege al pueblo. El inters jurdico o bien jurdico
protegido es mayormente el del gobierno que el del pueblo, el del
presidente que el del individuo, el del mandatario pblico que el
del mandante. 27) Esto es una burla, como recurso procesal para
exigir responsabilidades, frente a la total inoperancia del rgimen
constitucional de tales responsabilidades.
6.2 Prevenciones generales. Ttulo sptimo: Facultades expresas
(ver artculo 89-XX). No slo deben estar expresamente establecidas
en la Constitucin, sino que adems las no concedidas a los funcionarios federales, estn reservadas a los Estados (artculo 124).
La limitacin se supone que es en favor de la soberana popular,
pero ms lo sera si se sealara que es en favor del inters general.
El principio debido es muy importante: toda ley debe interpretarse
en favor del pueblo y no del mandatario. No en favor del Estadogobierno-autoridad-poder pblico, sino del pueblo soberano y sus
integrantes individuales.
Aun en el caso del mejor gobierno, la ley debe interpretarse en
favor del pueblo, pero en el caso de mal gobierno, que adems no
es plenamente legal por carecer de plena legitimidad democrtica,
con mayor razn, no debe interpretarse en favor del gobierno (que
ms bien debe concebirse como el mandatario).
6.3 No podr hacerse pago alguno que no est comprendido en
el presupuesto (artculo 126). Le falt decir lo mismo en relacin a
cobro o recaudacin alguna. Es una consecuencia del acertado
principio de facultades expresas, que significa un principio rector
del mandato. Se comenta tradicionalmente que el poder pblico
slo puede hacer lo que est expresamente permitido, mientras que
el pueblo y el individuo pueden hacer todo lo que no est prohibido.
Esto valdra la pena sealarlo, porque tiene que ver con lo de
la interpretacin en favor del pueblo y lo de las bases del mandato.
6.4 La protesta de ley del artculo 128, de guardarla, es clave:
antes que nada todo servidor pblico, mas que funcionario, debe
obligarse a cumplir la ley. Pero aqu se le olvid al legislador que
tambin conviene comprometerse al desempeo patritico de su
221

funcionv a tenercomofinalidad el beneficio del pueblo. Esto ltimo


sobre todo. Como confirmacin de que son mandatarios derivados
del pueblo, para quien trabajan y quien les paga. Y no que son
empleados del mandatario ejecutivo (en el caso principal), y entonces le deben lealtad y obediencia al pueblo por arriba de todo, y
solo derivadamente a su jefe administrativo. Esto afortunadamente
se confirma tambin en el rgimen de responsabilidades del Ttulo
Cuarto, que se aplica "en general, a toda persona que desempee
un empleo, cargo o comisin de cualquier naturaleza en la administracin Pblica Federal ..."(artculo 108). Porque al establecerse
en la Constitucin se refiere al mandato del pueblo hacia los
burcratas, pues si fuera slo un contrato laboral con el presidente,
seria en un contrato privado, y por supuesto no requerira el apartado B del artculo 123, ni responsabilidades pblicas.
La protesta de leyes el sustento general para el mandato
popular, para el derecho de reclamacin social y para la exigibilidad, rendicin de cuentas, y rgimen de responsabilidades y sanciones, y aun revocacin del mandato.
6.5 "En tiempo de paz, ninguna autoridad militar puede ejercer
ms funciones que las que tengan exacta conexin con la disciplina
militar" (artculo 129).
Por supuesto que es necesario especificar en qu radica o
cules son los lmites de la disciplina militar: debe obedecer todo
lo que le diga su comandante supremo, el propio presidente (porque
las fuerzas armadas son parte del ejecutivo)? Seguramente que aqu
es relevante lo que se acaba de argumentar: dichas fuerzas armadas
son mandatarios del soberano popular y no del mandatario ejecutivo presidencial. Ambos, ejrcito y gobierno civil, son mandatarios
del mismo mandante: la soberana nacional del pueblo (la propia
sociedad civil). Y el presidente slo es su superior administrativo,
pero no militar y tampoco poltico y social.
El mandato de la sociedad al mandatario de las fuerzas armadas, para que sea producto lgico de la voluntad general para el
beneficio del mismo pueblo, debe ser actuar en defensa de la
soberana del pueblo, tanto en lo exterior (en caso de guerra externa
o invasin), como en lo interno. Recordando que la seguridad

222

nacional debe entenderse como la seguridad de la soberana nacional del pueblo y no del gobierno, presidente, o sistema poltico ni
del pas como un ente por fuera del pueblo. Que la seguridad
pblica (artculo 21) debe entenderse como la seguridad comn de
la sociedad, del pueblo. Y que la seguridad interior (artculo 89-VI)
debe entenderse tambin como la seguridad interior del pueblo
soberano, y la defensa exterior, no es de la Federacin (artculo
89-VI), sino del mismo pueblo soberano. Y que a las fuerzas
armadas les corresponde al mandato, puesto en la constitucin de
la seguridad interior del pueblo (proporcional a lo que representa
la defensa externa), diferenciada de la seguridad comn del pueblo,
en cuanto a que la primera debe poner en riesgo la seguridad de
todo el pueblo nacional, y la segunda corresponde a la polica,
porque pone en riesgo la seguridad pblica del pueblo local y ms
bien de sus integrantes individuales. Este parece un criterio diferenciador por amplitud y significacin ms adecuado que simplemente guardar el orden. Y se le debe aadir la diferencia de materia,
entre combatir el delito y el crimen, por la polica, y combatir los
ataques a la totalidad y la esencia de la sociedad nacional. Lo que
es consustancial para garantizar la soberana del pueblo.

La polica es el medio para combatir el crimen, aun el organizado, y el ejrcito es el medio para combatir las amenazas nacionales internas a la seguridad de todo el pueblo.
La polica es una fuerza del orden y debe enfatizar la prevencin y no la represin. Las fuerzas armadas se usan para la defensa
externa del pueblo, y en lo interior slo en los casos excepcionales
de que se ponga en peligro, a todo el pueblo, de manera tan grave
como el caso de la guerra externa o invasiones. Pero no para
reprimir la soberana popular sino para defenderla.
Si el esfuerzo por delimitar competencias no es suficiente, tal
vez fuera mejor simplemente asignar el mandato interno a la polica
y el externo a las fuerzas annadas, de guardar la seguridad del pueblo
sOberano, ms que del pas, y no del gobierno, Estado, presidente o
sistema politico. Para lo cualdeber cambiarse la redaccin actual del

223

articulo 129. O por lo menos precisar el concepto de disciplina


militar, junto con el de seguridad interior del artculo 89-VI.
6.6 Articulo 130 "El principio histrico de la separacin del
Estado y las iglesias ... " (subrayado mo).
Es indebido que "las iglesias obtengan su correspondiente
registro ...", igual que el de los sindicatos o de los partidos polticos,
pues es conocido que la facultad del registro le da al mandatario
ejecutivo un poder que ni es justo ni producto de la soberana
popular. Y de la misma manera, son improcedentes las limitaciones
polticas de no poder ser votado, de asociarse con fmes polticos, u
oponerse a las leyes o instituciones (an cuando sean injustas), o la
de agrupaciones polticas que se relacionen con una "confesin
religiosa". Las reuniones de carcter poltico en los templos, ah
prohibidas, se dieron en el dilogo en la Catedral de San Cristbal
con el EZLN, y tuvieron un significado justo.
Si bien se modific el rgimen que desconoca la realidad de
las iglesias, de todos modos han quedado bastantes taras que deben
enmendarse.
6.7 Artculo 131.
Las facultades legislativas extraordinarias al presidente "cuando lo estime urgente, a fin de regular el comercio exterior, la economa
del pas, la estabilidad de la produccin nacional, o de realizar
cualquier otro proposito en beneficio del pas", son injustificadas
e inadecuadas, especialmente cuando es el propio presidente el que
estime unilateralmente la urgencia.
6.8 Artculo 133. Ley Suprema.
El principio de la pirmide legal no acaba de ser expresado con
la claridad necesaria. No es que la Ley Suprema sean la Constitucin, las leyes del Congreso que emanen de ella, y todos los tratados
que estn de acuerdo con la misma. Porque esto significa que son
los tres elementos juntos, si bien las leyes y tratados deben ser
consistentes con la constitucin.

En realidad, la Ley Suprema es la Constitucin, por s sola. Y


toda ley debe ser consistente con la Constitucin, y todo tratado
224

debe ser consistente con la Constitucin y con sus leyes, en una


relacin de medios a fines. En que el fin ltimo es el bienestar
general, dentro de la justicia, segn la voluntad general, en un acto
de soberana nacional del pueblo. Que despus de un consenso
poltico establece un pacto social sobre el proyecto de nacin, y un
mandato poltico-jurdico para llevarlo a cabo. Y esto 10 formaliza
en una ley, para hacerlos obligatorios. Y esta leyes suprema. Como
el medio supremo.

y de este medio legal supremo, se desprenden medios intermedios, que son las leyes inmediatamente derivadas de la Constitucin, y otros medios intermedios como los tratados internacionales,
que son variables dependientes y derivadas de la variable principal que es la Constitucin.Y como medios sucesivos de los anteriores, se establecen leyes secundarias.
Pero la regla bsica es que los fines condicionan y determinan
a los medios, y que estos no son autnomos sino derivados. Que
existe una sujecin a la lgica de consistencia de un valor superior
a un valor intermedio, instrumento para alcanzar el primero, de la
que se deriva la relacin de fines a medios.
Sobre lo que no debe haber duda es de que la Constitucin es
la nica ley suprema. Y debe condicionar a todo lo dems, en una
cadena de establecer medios para el objetivo inmediato superior.

y establecer tambin la limitacin de los tratados internacionales, para que estos no puedan cambiar la Constitucin, sino
subordinarse a ella, como el espritu del artculo 15, yen contra de
lo que sucedi con el TLC, que en vez de seguir los principios
del articulo 89-X, en realidad signific un proyecto de nacin
distinto al formalizado en la Constitucin, por 10 que de hecho
derog o reform esta, o por 10 menos dej 2 cauces legales
paralelos, aparentemente del mismo nivel jerrquico, dejando una
apariencia de validez de ambos, a pesar de su clara contradiccin.
Con la claridad de jerarquizacin propuesta, existira una controversia constitucional, entre la Ley Suprema y el TLC, que podra
ser llevada ante el Tribunal ms alto, para que juzgaraque preceptos
225

del Tratado fueran inconstitucionales, y por tanto ilegales y sujetos


a correccin.
En el caso de TLC, su aprobacin por el Senado convalid la
ilegalidad de fondo de su planteamiento y la de los artculos contrarios
a la letra y espritu de la Constitucin, como el espritu de la soberana
popular. Que no se consult.
6.9 Artculo 134. Obligaciones del manejo de los recursos
econmicos pblicos.
Sorprende la inclusin del precepto, como el ltimo virtualmente, antes del Ttulo Octavo, cuando debera estar dentro del
Ttulo Cuarto de responsabilidades, ligado ms al artculo 70-IV y
VIII de la Ley Federal de Responsabilidades, o dentro del Captulo
Econmico de los artculos 25, 26, 27 Y28.
El precepto es justo y en beneficio general, y sera de voluntad
general, pero muy insuficiente para la importancia del tema, por lo
que debera complementarse para establecer un mandato ms especfico y contundente, bajo la conciencia de que del manejo innoble
de los recursos pblicos se tiene una principal causa de la gran
corrupcin pblica que provoca mal gobierno al prostituir y pervertir a sus servidores responsables. Y que la ineficiencia en su utilizacin, es otra modalidad de la corrupcin, en un pas pobre, de
mayoras pobres y millones de miserables, en que un gobierno rico
es manejado por una pequesima lite poltica, y reciente altamente tecnocrtica, para quienes los recursos no son tan valiosos ni
escasos, y suman derroche y desperdicio a la desviacin personal
en su favor y de intereses que no son de prioridad nacional (como
los extranjeros), por complicidades delictuosas.
6.10 Los artculos 135 y 136 ya han sido vistos en el texto previo,
sobre todo al hablar de las facultades o mandatos de excepcin.

7. Conclusiones Generales
l. La primer gran aproximacin comprueba una Constitucin
incumplida. El shock del estudiante de derecho es ver un profuso
226

deber ser formal que no se cumple, y que es tan ajeno y distante de


la realidad (ver A.SH., La Constitucin incumplida, antes citada).
2. La segundagran aproximacin, que sorprendentemente poco
se hace, muestra que la Constitucin no se cumple, primero porque
el poder pblico presidencial es tan grande que no es impugnado,
y puede actuar a discrecin, con total impunidad y que acta fuera
de la ley porque le conviene en trminos de real politik. Y segundo,
porque jurdicamente no existen recursos procesales adecuados
para hacer exigible la Constitucin, por la sociedad y los individuos. No existe el derecho de reclamacin social. Slo las limitaciones del amparo en garantas individuales, en materia de proceso
de estricto derecho, no suplencia de la queja, "inters jurdico"
(cuasi patrimonial), "acto de autoridad" y complejidad y costo.
Lo cual lleva a la consideracin de que toda la Constitucin son
garantas, a que tienen derecho el pueblo y el individuo, y que debe
establecerse un recurso fcil y funcional de exigibilidad, basado en
el mandato poltico-jurdico, cambiando el esquema de gobierno
representativo por uno de participacin social activa pero como
mandante soberano. (ver Reforma del Estado antes citado).
3. La tercer gran aproximacin radica inicialmente, en apreciar
que muchos de los preceptos constitucionales son derivados de la
demagogia poltica del poder pblico incontestado, aparentando
las ms elevadas intenciones, que saben que no van a cumplir, pero
que tambin nadie puede exigirles que cumplan. Pero al ponerlas
en ley, y no dejarlas en discursos de campaa electoral, se ponen
"la soga al cuello" para que el pueblo, en ejercicio de la legalidad
constitucional, demande al ejecutivo el cumplimiento de las obligaciones legales. Estas son las potencialidades polticas de la legalidad, en una relacin tradicional de sometimiento real del pueblo frente
aun poderpresidencialista avasalladorde gobierno de un slo hombre.
4. La tercera gran aproximacin tambin permite ver que no se
comprueba la presuncin de que todos los preceptos constitucionales son positivos en cuanto al fondo. Y que por lo tanto no se
resuelve todo el problema logrando que se cumpla la Constitucin,
pues una parte importante de esta, aunque minoritaria, no es ade-

227

cuada, porque no beneficia al pueblo, porque no proviene de su


voluntad, por injusta o porque no esta organizada corno mandato.
y entonces adems de la verdadera revolucin que implica hacer
que se cumpla la Constitucin, esto no ser suficiente y se tiene la
necesidad de cambiar y corregir una parte considerable de ella,
seguramente mediante un nuevocongreso constituyente; y no continuar la prcticadel "constituyente permanente", que en los ltimos
sexenios ha perrnitido una contra-revolucin conservadora-capitalista silenciosa. junto con la firmadel TLC y las polticas de desnacionalizacin, privatizacin y venta, como consecuencia de manejos financieros dependientes del F.M.I. y del gobierno y bancos e
intereses de Estados Unidos,debido a los constantes dficits fiscalesdelgobierno y losdficits comerciales yfinancieros de laeconoma
nacional, y su consecuente deuda pblica.
5. Aqu se recuerdacon mayor claridad que la Constitucin es
ante todo una decisin polticaque se revistede legalidad. Producto
de un pacto social, de amplio consenso poltico, sobre un proyecto
de Nacin.
Su nombre de "Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos" es la prueba primera. Slo que se aade la necesidad
de delimitar la teoria poltica de la Constitucin que se utiliza, y
como se le da una formajurdica, y con qu efectos.
Se requiere un nuevo congreso constituyente para corregir y
adicionar la Constitucin actual, para hacerla congruente con el
proyecto nacional establecido. Pero queda la interrogante, de si
dicho proyecto nacional sigue gozando de un amplio consenso
poltico. Y la cuestin se extiende si se considera que actualmente
no existe un amplioconsensoen algunadireccin,salvo tal vez para
la transicin, para lo que muchos consideran, equivocadamente,
que es suficiente con slo hacer cumplir la ley existente.
6. Dentro de dicha teora polticade la ConstitucinMexicana,
se aprecia que el principio rector supremo es el de la soberana
nacional del pueblo del artculo 39. Del que se desprende que la
voluntad general, para el beneficio general, deben ser supremos
para el legislador constituyente.

228

y que para que esto sea funcional se requiere otro principio


rector constitucional, de la organizacin del mandato poltico-jur-

dico, cuyo espritu manifiesta el artculo 41, del ejercicio de la soberana popular a travs de las funciones pblicas, ms que poderes.

y de aqu se desprende un tercer principio rector constitucional,


de legalidad, que se ratifica de muchas formas en los artculos lo.
13,14,16,17,21,70, n-F, 73,87, 89-1, 89-XX, 97, 102, 104, 105,
107, 109-1 Y 111, 113, 124, 133 Y 136.
7. Pero se percibe tambin la ausencia explcita en el texto
constitucional de otro principio rector, que seguramente debe conciliarse con el principio supremo de la soberana del pueblo: la
justicia. Justicia como una consideracin de razn tica, la lgica
de los valores filosficos superiores e ideales (ms que en el sentido
del artculo 17 de su administracin por tribunales). Pero una
justicia dentro de la sociedad, nunca en contra de la sociedad, pero
s para orientar su voluntad general sobre el beneficio general, que
no puede darse en la maldad sino en el bien. El pueblo y el individuo
reconocen y se orientan al deber ser moral del bien. A lo que ayudan
las religiones y las concepciones del derecho natural.
Si bien esta es la secuencia, aproximada, en que se dan los niveles
de apreciacin, por lo menos en mi caso, resulta ms importante
reagrupar las variables para efectos de una teora poltica de la constitucin, y de establecer consecuentemente parmetros de evaluacin
del texto actual de la ley suprema, y orientar su correccin.
Se debe partir de concebir en materia de finalidad que la
constitucin busca plasmar la ms trascendente decisin colectiva:
el pacto social de convivencia, de gran consenso poltico, sobre el
proyecto de nacin y hacerlo obligatorio formalizndolo en ley.
Por otraparte. en materia de finalidad, se tienen como condiciones necesarias, pero no suficientes en lo individual, la soberana
popular de la voluntad general para el beneficio general, que para
no ser simplemente utilitarista, ha de conciliarse con el deber ser
de la razn filosfica de lajusticia. Parajuntos formar el criterio de
evaluacin de rond: soberama delpuebloy justicia.

229

Recordando que elfin ltimo es lafelicidad y bienestardelpueblo.


Dentrodelbien. Yqueparaelloseconciben tantoel proyecto nacional
y el pactosocialcomola soberana populary lajusticia,con todo y su
sentidoideal pero en favorde la sociedad.
Por otra parte, en cuanto a cuestionesde medios, tambin son
condicionesnecesariasel mandato poltico-jurdico y la insistencia
en la legalidad.
y finalmente, tambin en materia de evaluacin y de medios,
la medicin del incumplimiento de la constitucin y la existencia
y eficiencia de recursos de exigibtltdad. comoel elemental y crtico
del derecho de reclamacin social, para hacer valer derechos y
obligaciones legales.
De tal manera que sirva para calificar lo existente y proponer
mejoras, el esquema valorativo de 1) ley justa, 2) como acto de
soberana nacional del pueblo, por su voluntadgeneral para propio
beneficio. 3) Con el significadode supremacano slo por quien la
dicta sino para que lo hace: como consecuenciade un pacto social,
de amplio consenso poltico, sobre nada-menos que el proyecto
nacional. 4) Y una vez que la leyes buena y legtima, revisar si es
cumplida. 5) Y si es incumplidapor la falta de recursos adecuados
de exigibilidad,parapoderejercerel derechode reclamacin social
e individual, de que la autoridad cumpla la ley. 6) Para lo cual
resulta necesario (como resulta indispensable para el ejercicio de
la soberana popular), el establecimiento claro del mandato poltico-jurdico. 7) Y el nfasis en la legalidad (recordando que la ley
debe ser la voluntad general y no el artilugio de especialistas a
sueldo del poder poltico presidencial y en favor de los factores
reales de poder, paraelaborar trampas del deber ser). La leyes ante
todo un acto poltico,revestidode formalidadjurdica. para hacerlo
obligatorio.
8. Disgresin conceptual.

Desde un enfoque complementario de correlaciones lgicas se


aprecia que: 1) El fin ltimo es la felicidad y bienestar colectivo,
que debe incluir el bien. Porqueno hay bienestarseparado del bien,
230

ni bien separado del bienestar, en trminos sociales. Por lo que el


concepto de beneficio del pueblo y el deber ser filosfico-tico de
los valores superiores deben estar unidos. Entonces el bienestar general, proveniente de la democracia de la voluntad general, para
integrar la soberana nacional del pueblo, debe estar, ms que
conciliado, integrado a su vez con la justicia del bien general (en
que sobresale el valor de la igualdad).
Pero para efectos prcticos de calificacin de las realidades, tal
vez conviene separar el concepto de democracia, vista como soberana popular de voluntad e intereses o beneficio, y el de justicia.
2) Sin embargo, hay que precisar que la democracia tiene las 2
condiciones necesarias de voluntad general y beneficio general. Y
si es connatural al beneficio su explicacin de utilidad social, la
misma voluntad general es un medio que tambin tiene efectos de
utilidad o bienestar. Toda vez que la auto-determinacin, si bien no
es un fin en s misma en sentido riguroso (sino un medio para
obtener la voluntad general), indudablemente produce una satisfaccin de libertad, casi tan importante como el mismo resultado de
determinar y obtener el beneficio.
Esto es, parte del beneficio del pueblo, es la propia capacidad
de ejercer su libertad en su auto-determinacin. Por lo que desde
este enfoque, el fin ltimo se compondra de voluntadgeneral (para
la auto-determinacin) para el bienestar general, que debe integrar
el bien del deber ser de la justicia. 3) Entonces los criterios de
evaluacin seran:
l. Es un producto o consecuencia de la voluntad general? 2.
Es en beneficio general? 3. Est considerada la justicia?
4) Por otro lado, la legalidad tambin es un medio que tiene
efectos de bienestar en cuanto a su proceso de aplicacin y cumplimiento, aunque tampoco es un fin en s mismo (como el caso de la
voluntad general como componente de la democracia de la soberana popular). Particularmente en la tradicin cultural mexicana, el
concepto de legalidad, tiene una connotacin de deber ser que
produce bienestar,contorlo y la costumbre de constituciones y
231

leyes incumplidas. Por lo que debera incluirse en los conceptos


de evaluacin. Pero cmo parte del fin ltimo o como medio?
Dejando como fin ltimo al bienestar general y lajusticia, y como
medios a la auto-determinacin y la legalidad (a lo que habra de
aadirse el medio del mandato)? O haciendo una mezcla sui
generis para el fin ltimo de beneficio del pueblo con justicia, y
con voluntad general y legalidad? O ms propiamente, beneficio
del pueblo conjusticia, con legalidad y derivado de la voluntad del
propio pueblo?
5) No hay que olvidar, volviendo a la voluntad general, que no
se trata de decidir una cuestin cualquiera, sino la auto-determinacin ms importante: el pacto social para el proyecto de nacin.
As que no es cualquier voluntad general, sino la voluntad general de
la nacin. Y entonces esto calificatambin el concepto defin ltimo?
Para concebirlo como l. el beneficio del pueblo, 2. que no solo es
utilitario sino comprende (aunque no sea regido por, sino conciliado
con) el deber ser de la justicia, 3. y que se determina mediante un
proceso democrtico de voluntad del pueblo, 4. sobre unpacto social
para un proyecto de nacin, 5. en cumplimiento de la legalidad,
6. cmo parte de la organizacin del mandato poltico-jurdico?
6) O conviene separar ms los fines de los medios, dejando
por un lado a los valores de beneficio del pueblo y justicia del bien,
y por otro a la voluntad general, para un pacto social para un
proyecto de nacin, en la legalidad, dentro del mandato poltico-jurdico?
7) O reconceptualizar en una racionalidad convenida, para
considerar 1) como fin ltimo el beneficio o bienestar o felicidad
del pueblo. 2) Y el deber ser de lajusticia como condicin para ella,
3) igual que la auto-determinacin de la voluntad general, 4) por
lo que el bienestar del pueblo, debe ser justo, y producto de la
voluntad del pueblo, 5) pero adems debe ser referido al pacto
social para el proyecto de nacin: el justo bienestar del pueblo,
derivado de la auto-determinacin del pacto socialpara el proyecto nacional, 6) lo que debe complementarse con la organizacin
poltico-jurdica del mandato, 7) en que se distinga la legalidad,

232

como cultura de seguridadde convivencia social,si el poder, sobre


todo, pero tambin todos los dems, acatan la ley (la seguridad
jurdica, que ms bien debiera ser seguridadpoltica-social-econmica-jurdica).
9. Si bien es til examinardiversas posibilidades conceptuales
de correlacin, as seade pasada, loquees indispensable esestablecer
un esquema valorativo prctico para calificar las leyes o actos de
autoridad, a pesar de que no sea rigurosamente el mejor, con la
consideracin de la conveniencia de la simplificacin para le funcionalidad. Detal manera, sepropone quetodaleyo acto deautoridad
sean calificados en razn de:
1) El bienestar general del pueblo Lo benefician o no? Qu
tanto?
2) Es justo? Busca el ideal superior del deber ser? Es una
ley justa? Es un acto justo?
3) Provienede lavoluntadgeneral?Loha decididoel pueblo?
Se le ha consultadoexpresamente? Es un ejercicio de libertad?
4) Se refiere al pacto social para el proyecto nacional?
5) Est establecidoen un mandato polticojurdico?
6) Es legal? Es consistente con el rgimen de derecho establecido? Partiendo de la Constitucin.
y para que lo anterior sea prctico se integraranlas variables
en: 1) Soberana popular. Corno democracia que comprende beneficio del pueblo y voluntad general. Y al hablar de la soberana
nacional del pueblo, se refiere a los temas de la Constitucin,que
son fundamento y fundacin del pacto social para el proyecto
nacional, y el mandato nacional a los mandatarios a quienes el
pueblo trasmite autoridad y poder para el cumplimiento de su
funcin para alcanzar los fmes intermediospara el fin ltimo del
bienestar general de la sociedad.
2) Justicia. En trminos no siempre fciles, y mucho menos

exitosos, se intent usar este esquema en el anlisis del texto


constitucional en este estudio.
233

3) Mandato. Que se deriva de la voluntad general para el


beneficio del pueblo y que da mandatos, que se establecen en leyes
para darle obligatoriedad. Aqu se incluye la legalidad.
4) En relacin a la Constitucin, se aade como criterio adicional el de si se cumple o no el precepto y en qu medida, y si no se
cumple por la falta de derecho de reclamacin para hacer exigibles
derechos y obligaciones.

234

EPLOGO
La deduccin final de este anlisis es que existe una considerable falta de comprensin de la naturaleza poltica de la cuestin
jurdica y de su complejidad. Olvidando que la leyes, y debe ser,
ante todo, una decisin poltica, en su fondo y su forma. Simplemente recordemos que la Ley Suprema se refiere a un proyecto
nacional derivado de un pacto social de amplio consenso poltico:
un proyectopolticode auto-determinacin. Y por eso, la ley debe
ser expresin de la voluntad general. As que la cuestinjurdica
propiamente debe ser una variable derivada de la decisin poltica
como variable principal y casi independiente, considerando las
causasde y efectosen la sociedad. Y resultaindispensable precisar,
que toda la cuestinpolticaactual se ve dominadapor la ausencia
de democracia, y que entonces la carenciademocrtica produceuna
legalidadno slopara-legtima sinotambinpara-legal su generis.
El anlisisconstitucional muestraun panoramacomplicado:
1. La Constitucin no se cumple por el gobierno.
1.1 No se cumpleen sus aspectos fundamentales de soberana
popular, divisin de poderes, formade gobierno, federalismo, garantasindividuales y sobretodo sociales, responsabilidades, legalidad
y justicia.
2. El incumplimiento constitucional del poder pblico.
2.1. No es una situacin jurdica sino poltica.
2.2. Todo gobierno post-revolucionario ha tenido el poder
jurdico y sobre todo el "poder legislativo"como consecuenciade
una dictadura de sistema poltico, comprobadaporque ha durado
de 1911a 1996(casi 80 aos).
235

2.3 Que le ha permitido a los presidentes estar sobre la ley, con


toda impunidad.
2.4 Sin que el poder judicial los obligue a su cumplimiento.
2.5 Y con la capacidad legislativa, por su dominio poltico del
congreso, no slo de crear toda ley secundaria, sino an reformar
y hasta adicionar la propia Constitucin (haciendo que cualquier
diputado, de todos los miles desde entonces, se convierta milagrosamente en constituyente, desempeando facultades extraordinarias de decidir el proyecto de Nacin).
2.6 Por supuesto bajo la direccin de la facultad de iniciativa
del presidente para la formacin de las leyes.
2.7 Por lo que el presidente tiene la alternativa de no cumplir
la Constitucin, o de cambiarla o de reglamentaria va leyes secundarias, o de firmar tratados que modifican el proyecto nacional
(como el TLC).
2.8 Y as adaptar la ley al gusto del presidente en turno, hasta
el grado de poner sus declaraciones de campaa electoral en las
leyes, y an en la Constitucin.
3. El presidente no cumple con la Constitucin porque no hay
un sistema poltico democrtico.
4. Una derivacin jurdica es que la Constitucin no tiene
suficientes y adecuados recursos de extgtbiltdad.
4.1 No hay un derecho de reclamacin social, como base para
exigir todos los derechos.
4.2 Considerando como garantas constitucionales a todas las
obligaciones del poder pblico que se establecen en tal ley .
4.3. El recurso de amparo, valioso en garantas procesales, no
tiene ninguna funcionalidad en garantas sociales y en todo el resto
de los preceptos del artculo 30 al 136.
5. Mientras no exista un recurso eficiente de reclamacin del
individuo y la sociedad paraque el gobierno cumpla la ley, no puede
existir un rgimen de legalidad.
236

5.1 Esto significa la participacin poltica de la sociedad en


hacer valer la ley.
5.2 La democracia comienza porque la sociedad obligue al
gobierno a cumplir la ley.
5.3 An cuando dicha ley sea su propia voluntad declarativa,
en alguna parte, pero en otras ser la de otros presidentes, y la
Constitucin original del Congreso Constituyente de 1916-17, que
en buena medida expresaba la voluntad general sobre un proyecto
de Nacin.
6. Pero una vez que se pudiera lograr por la sociedad que el
presidente cumpliera con la Constitucin, resaltaran sus deficiencias.
6.1 Por un lado, su legitimidad de origen es bastante aproximada, por la interpretacin del momento de los "representantes legislativos", pues no hubo una consulta popular que las refrendara. La
formalidad jurdica, base de toda ley, exige tambin una formalidad
poltica de legitimacin, lo que se acrecienta en el caso de la Ley
Suprema.
6.2 La constitucin ha sido adicionada y reformada en ms de
300 ocasiones pero produciendo muchos ms cambios de preceptos
en cada ocasin. Y dichos cambios nunca fueron consultados al
pueblo.
6.3 La Constitucin cambiada no tiene consenso popular, especialmente por las reformas de Salinas que cambiaron el proyecto
de Nacin, y que fueron iniciadas por De la Madrid y prolongadas
por Zedillo, los presidentes del neo-liberalismo. Por lo que el proyecto
social de Nacin se convierte en un proyecto de capitalismo monoplico dependiente.
6.4 Los rechazos a la privatizacin del ejido, de la petroquimica, de las empresas pblicas, ya la poltica monetarista de prioridades macro-econmicas, especialmente anti-inflacionarias, frente
al crecimiento, el empleo, los salarios, el abasto, la independencia, el
nacionalismo y la proteccin del patrimonio nacional y el medio
ambiente, muestran que el cambio dictatorial del rgimen jurdico
no concuerda con la voluntad general.

237

6.5 La Constitucin no es la voluntad general para el beneficio


general, porque ni el presidente ni los legisladores son electos democrticamente y no representan al pueblo, y porque no se consulta al
pueblo.
6.6 Entonces la leyes la voluntad del poder pblico y no la del
pueblo.
6.7 y no la cumple ni el propio presidente.

68 Por lo que se da una falta de legitimidad de origen y ejercicio


de todos los poderes pblicos.
6.9

y con ello, una transgresin de la ley. Un gobierno ilegal.

7. Por otro lado, se aprecia la incongruencia interna de la

Constitucin.

se reconoce suficientemente el principio rector de la


soberana nacional del pueblo, pues si bien se precepta. no se
establece ni se da. que todo el texto constitucional sea consistente
7.1 No

con el mismo.

7.2 Debiendo precisar que la soberana nacional del pueblo


contiene como condiciones, a la voluntad general y al beneficio
general, por lo que todos los preceptos deben pasar por la prueba
de tales principios.

7J Y no se hace explcito que la Constitucin debe tambin ser


una ley justa.
7.4 Considerando que la justicia es un valor superior de bsqueda del bien, del deber ser, de dar a cada quien lo suyo, que debe
condicionar el citado beneficio general Porque el bien comn no
puede darse sin el bien superior.
8. La Constitucin carece tambin de la congruencia interna
del mandato.

8.1 Lo que requie.e de la reconceptualizacin de la relacin


pblica, que DO es entre gobemaates Y gobernados, sino entre
mandantes y mandatarios, enque lossupuestos gobernantes SODios
mandatarios, y los supuestoS gobcmados son los que mandan.
238

8.2Y si ladecisin poltica es la quedeterminalas finalidades en


toda ley, tambin debe dctenninar los mandatos, sus medios y parmetros, y los mandatarios, o ms biensu forma de determinarlos.
8.3 y la Ley Suprema debe diferenciar claramente entre stos,

y dingirse especialmente a tales finalidades y sus consecuentes


mandatos poltico-jurdicos,con sus principiosinstrumentales, y ya
la organizacin de los mismos, en las formas de gobierno y sobre
todo en la configuracin de los mandatarios deben establecerse en
una sola ley reglamentaria (en vez de que la Ley Suprema se
dedique mayoritariamentea la organizacion del mandatario, como
ahora).
9. De todo lo anterior resalta que:

9.1 Por un lado, e inicialmente,debe hacerse exigible la Constitucin.

9.2 Pero por otro lado,tambin debe cambiarse la Constitucin.


9.3 No es suficiente con cumplir la ley vigente, o precisando,
hacer que la cumpla elgobiemo, partiendo del presidente.

9.4 Porque una parte mayoritaria no es un acto de soberana


popular expreso.
9.5 En tanto,que noes voluntadgeneral. y/o de beneficto general
9.6 O no es una leyjusta.

9.7.O no est establecido en el texto el mandatoy sus preceptos


de medios, procesos y maneras.
10. Debe hacerse cumplir la Constitucin.
10.1 Partiendo del principio de la soberana nacional establecido en los artculos 39 y 41.
10.2 Y siguiendo con el 40 y 49, yel liS.
10.3 Y con base en esto tomar lasgarantias individuales.
10.4 y enfatizar las prantias sociales.
10.5 Y c:ootiauarCOIl hacer valer lasdems prantias cortstilUcioDaIes ele Jos.ldiculos 30 al 136.
239

11. Y no se podr hacer exigible la Constitucin sin un derecho


eficiente de reclamacin social.
12. Pero no ser suficiente lo anterior, por lo que es indispensable:
12.1 Por un lado, mejorar la congruencia interna de la Constitucin.
12.2 Partiendo de la soberana del pueblo.
12.3 De lajusticia.
12.4 y del mandato.
12.5 Lo que exige un nuevo congreso constituyente para dar
coherencia interna.
12.6 y por supuesto eliminar la aberracin poltica del "constituyente permanente".
13. Pero adems, para poner a consulta popular y democrtica.
13.1 Si el proyecto nacional que est en la Constitucin es la
voluntad general actual, en busca del beneficio general, con justicia,
dentro del marco del mandato poltico, derivados de un pacto social
de amplio consenso poltico.
13.2 Lo que se sintetiza al sealar la aprobacin general del
proyecto de Nacin.
14. Y el proyecto de Nacin parece no tener dificultad en
sealar finalidades segn las expresiones populares de los ltimos
aos:
14.1 Alcanzar por fin la democracia poltica.
14.2 Recuperar el crecimiento econmico para la prosperidad.
14.3 Dar prioridad a lo social y corregir la enorme desigualdad
y sacar de la pobreza a 80 millones de mexicanos.
15. El problema radicar mucho ms en sealar los mandatos.
15.1 Todos estamos de acuerdo en cuales son nuestros males,
y los bienes que necesitarnos.
15.2 Pero no existe un amplio consenso poltico sobrelos medios.
240

15.3 Y resulta indispensable para su definicin efectuar un


congreso constituyente.
15.4 Que reciba un mandato poltico en su eleccin, que sea
representativo de la voluntad general.
15.5 Que prepare una propuesta de proyecto de Nacin.
15.6 y que la ponga a consulta popular.
15.7 Que obtenga amplio consenso poltico.
15.8 y rija la prxima etapa de los mexicanos.
Por lo antes visto, es obvio que la cuestin constitucional, y de
la ley en general, no es jurdica ms que en cuanto a la utilizacin
de ciertos medios, sino ante todo poltica. Y que se requiere una
teora poltica de la Constitucin Mexicana para hacer mejor uso
del medio del derecho por la sociedad. Ya que es sta la importante
y el derecho no debe ser reverenciado como algo ajeno, casi con
vida propia, cerca de lo esotrico y an de lo divino. Y que la clebre
frase de que "nadie por encima de la ley" es engaosa, ya que debe
ser sustituida por la de "nadie por encima del pueblo", y eso
siempre y cuando su voluntad general busque un beneficio general
que sea adems justo. Porque toda leyes un recurso poltico de la
sociedad, y debe ser considerada ms desde el punto de vista
poltico y social, y slo derivadamente desde la perspectiva estrictamente jurdica, que la ha indebidamente monopolizado. As la
interpretacin de cualquier ley, ms que ser estrictamente legalista,
basada en la hermenutica jurdica (como el arte de fijar el verdadero sentido de las impenetrables normas del derecho), debe seguir
reglas polticas democrticas bsicas,de buscar laintencin del pueblo
y no la del legislador (la intencin del mandante y no la del
mandatario), siempre interpretar a favor del pueblo (para favorecer
su inters y nunca en su contra), considerando a la justicia dentro
de la sociedad (pues no puede haber justicia sin pueblo), y estimando
las dems necesidades del mandato, en que la sociedad sea el
principio y el fin de toda accin pblica, para su auto-determinacin
y gobierno; y que sus auxiliares como la ley y las autoridades con
poder delegado, slo sean mandatarios a su servicio y no amos de
241

su vida y destino. No se debe permitir la utilizacin del derecho


como instrumento de dominacin y opresin por el mal gobierno,
tergiversando su vocacin de justicia y su calidad de medio del
pueblo, para su seguridad y liberacin, en el proceso de alcanzar
los mandatos de su voluntad general para el fin ltimo de la
felicidad comn.
ADVERTENCIA IN EXTREMIS

El elemento critico: los medios


Casi todos queremos, en ejercicio de la razn, los mismos fines:
la felicidad y el bienestar. Lo que nos diferencia es el medio que
decidimos utilizar para alcanzar tales fines. Igual les pasa a los
lderes, a las ideologas y a las doctrinas. Todos quieren (o dicen
querer) la felicidad de sus pueblos. Pero las diferencias en los
caminos que proponen es lo que distingue a Cristo de Hitler. Porque
no slo los fines implican juicios de valor, sino que tambin los
medios.

y cuando el capitalismo neo-liberal propone empobrecer a los


pobres (aunque sean la gran mayora), y enriquecer a los ricos,
como medio para el bienestar general, no hay duda que dicho
proceso implica toda una axiologa. Y la conclusin poltica es que
los juicios de valor de los medios es lo ms relevante socialmente,
porque es de ah de donde se desprende prcticamente toda la
utilidad social. Pues de qu le sirve al pueblo la promesa de un fin
inalcanzable y de largo plazo, cuando su realidad cotidiana est
llena de miserias y urgencias. Por eso la prioridad debe referirse,
en estricta lgica poltico-social, al proceso y al corto plazo, del
beneficio del pueblo, el soberano, por arriba de todo.
y entonces, sorprendentemente, los medios se vuelven ms
importantes que los fines, en trminos prcticos.

242

Esta obrase termin de imprimir en el


mesde mayo de 1996, en lostalleres de
Servicios de Artes Grficas Ramrez,
Calle Gardenias, Mza. 29, Lote 18,
Iztapalapa.