FORMAS DEL DERECHO PENAL A TRAVS DE LA HISTORIA

DERECHO DEL TIPO ESCLAVISTA

El Derecho Esclavista, surgido lo mismo que el Estado Esclavista, como
consecuencia de la divisin de la sociedad en clases, fue el primer tipo histrico
de Derecho y tal estado, el primer tipo histrico de Estado.
La formacin esclavista no se pretenda creer que fue una de las pocas ms
pequeas por las que la humanidad ha pasado ni se pretende ubicarla
nicamente en la Grecia y Roma antiguas; constituye una poca enorme
conformada por varios milenios de aos (del IV y III milenios antes de nuestra
era a mediados del primer milenio de nuestra era).
La esclavitud fue la primera forma de sociedad clasista, nacida como resultado
de la desintegracin del rgimen de la comunidad primitiva, motivada del
incremento de la produccin de bienes materiales. El modo esclavista de
produccin aparecido en virtud de este incremento fue el segundo modo de
produccin de la historia humana en general y el primero que implicaba la
divisin de la sociedad en clases y la forma de explotacin de los hombres por
la esclavitud.
En esta formacin, el Estado se presenta como la organizacin poltica de los
esclavistas, la clase econmicamente dominante, poseedores de los medios de
produccin, que se apropian del fruto del trabajo de otros hombres: los
productores de los bienes materiales que no son dueos de los medios de
produccin. Adems, representando la esclavitud un modo de obligar
coercitivamente a trabajar a losproductores, a los esclavos, stos eran tambin
propiedad de los dueos de los medios de produccin: los esclavistas. El
esclavo era considerado una cosa, susceptible de comerciar, de herirle, de
matarle.
Las funciones del Estado Esclavista podemos resumirlas, an cuando hay que
aclarar que se exteriorizaron de modo distinto a tenor de las condiciones
concretas del desenvolvimiento histrico de cada pas, en sus rasgos ms
comunes as: La funcin poltica, se revelaba ante todo en el aplastamiento de
la resistencia de los esclavos y otras capas explotadas del pueblo. En lo

econmico la funcin bsica del Estado consista en proteger la sociedad

esclavista, aplicar la coercin extra econmica para explotar a los esclavos:
ideolgicamente la funcin del Estado se expres en crear cosmovisiones
religiosas

tico

morales

fin

de

justificar

la

explotacin.

Teniendo ya un breve panorama de lo que bsicamente era la sociedad

esclavista y el Estado Esclavista, podemos ubicar al Derecho del Tipo
Esclavista.

Podemos comenzar diciendo, que confirmaba la explotacin y la falta de

derechos de los esclavos; su esencia consista en que expresaba la voluntad
de los poseedores de los medios de produccin, de los esclavistas erigida en
LEY. Se caracteriza fundamentalmente por su manifiesta orientacin clasista y
al declarar que los esclavos cosas son (serv res sunt) los excluye como
sujetos suyos y los relega a la categora de cosa, de objeto de su actividad. El
esclavo es de esta manera objeto y no persona, sele trataba como un
instrumento de trabajo parlante.
Considerado como objeto, cosa, el esclavo, por ser el elemento decisivo en el
proceso de la produccin y constituir la principal fuerza productiva de la
sociedad esclavista, no era una simple cosa, sino una cosa de gran valor para
un dueo. Adems, y siendo propietario del esclavo, su dueo gozaba de su
goce, uso y disfrute, es decir, poda usarlo en cualquier faena o capricho,
venderlo o hasta matarlo. Desde el punto de vista laboral, el esclavo estaba
obligado a trabajar para su dueo -que dispona a su antojo del producto
excedente o plus producto creado por el duro esfuerzo fsico de sus esclavos,
adems de satisfacer las necesidades personales de sus seores, a cambio
nicamente de lo mnimo indispensable para existir y para mantener la fuerza
de trabajo. Desde el punto de vista mercantil, el propietario poda obtener
ganancia en el mercado de esclavos si se dedicaba a la compra y venta de
ellos y al propietario le protega la norma penal en caso de que otro quisiera
sustraerle o robarle a su esclavo.
El contenido de clase del Derecho esclavista se manifiesta de modo distinto en
los diversos Estados, dependiendo de las condiciones socio econmicas e

histricas; sealemos que para el caso en el Derecho antiguo de la India, junto

a la divisin de los hombres en libres y esclavos, tena gran importancia el
sistema de castas sociales.
La venganza de sangre, la ley del talin, la violencia directa con el culpable en
el lugar del delito ymuchas ms formas arcaicas de regulacin de las relaciones
sociales, le eran inherentes al Derecho Esclavista que conserv largo tiempo
las huellas de la vida gentilicio tribal: constituan un sistema de normas
caracterizadas de un lado, por la sencillez de las prohibiciones y mandatos, y
por otro, por el exceso de rigurosidad en caso de violacin: la pena capital, la
mutilacin, el azote pblico y dems penas infamantes.
Al llegar la sociedad y el Estado esclavista a su mximo desarrollo, en la Roma
antigua, la esencia de clase del Derecho Esclavista se muestra en toda su
plenitud en el Derecho Romano, en el que las normas jurdicas se convierten
en instrumento de la explotacin esclavista y de enriquecimiento, desprendidas
ya tales normas de todo arcasmo. El Derecho Romano era "expresin jurdica
clsica de las conducciones de vida y los conflictos de la sociedad en que
domina

la

propiedad

privada

pura",

deca

F.

Engels,

refirindose

indudablemente a esa construccin jurdica sofisticada elaborada para regular

las relaciones sociales derivadas de la propiedad privada y de la produccin
mercantil simple, que lo convirti en Derecho Clsico de la Sociedad basada en
la propiedad privada y le permiti ejercer una gran influencia en el desarrollo
del derecho feudal y del burgus. (Ha sido tal la influencia de ese Derecho
clsico, que en nuestros das conserva vigencia en muchas de sus instituciones
y bsicamente en lo referente a las normas que se refieren a la propiedad
privada, en los pasesde Derecho escrito.)
El Derecho Esclavista, como primer tipo del Derecho explotador, tiene sus
propias fuentes y procedimientos de legalizacin de las normas jurdicas. La
costumbre jurdica constituye la fuente ms antigua del Derecho y fue en esta
forma en la que se refrendaron por primera vez los principios del Derecho
Esclavista. Al crecer la complejidad de la Sociedad Clasista, y acelerarse el
ritmo del desarrollo social, cobran difusin en los Estados Esclavistas las
fuentes escritas del Derecho. Las Leyes, emanadas directamente del poder del

Estado (ejemplos de ellas tenemos las decisiones normativas generales en

Atenas, los actos del poder monrquico en el Imperio Romano, entre otros.).
Las decisiones judiciales constituyeron tambin fuente del Derecho Esclavista,
dictaminadas en relacin a casos o situaciones concretas, adquiran a menudo
carcter de regla de conducta reconocida por el conglomerado. Las tesis
doctrinales cientficas formuladas por determinados juristas, caracterstico de la
Antigua Roma en donde los hombres ms destacados del Derecho estaban
facultados para brindar consultas (Jus Respondendi), que tena carcter
obligatorio.
En Roma, con la prosperidad de las relaciones esclavistas y el progreso de los
conocimientos jurdicos especializados, se afianzo la concepcin del Derecho
como sistema, lo que a su vez influy sobre la actividad prctica del
ordenamiento jurdico: se elaboro la divisin del Derecho en pblico y privado,
se introdujo el concepto de InstitutosJurdicos (personas, cosas, compromisos,
contratos, sucesiones, etc.).
El Cdigo de Leyes de Justiniano constituy la expresin ms completa de la
sistemtica del Derecho Romano.
EL DERECHO DE TIPO FEUDAL
A fines del primer milenio de nuestra era, la esclavitud va transformndose en
freno del desarrollo econmico y llega a la decadencia, dado paso a las formas
feudales de explotacin. El modo de produccin feudal vino a reemplazar al
esclavismo. En aquellos pases donde, a causa de su evolucin, el feudalismo
sustituy al rgimen de la comunidad primitiva. Sin embargo, las principales
caractersticas econmicas de este proceso fueron en general; la creacin de la
gran propiedad territorial y la transformacin de los productores en siervos,
dependientes de los seores feudales.
La aparicin del feudalismo fue un fenmeno natural del desarrollo econmico
social. Se desarrolla durante un largo perodo y para el caso de Europa dur
ms de mil aos, poca a que suele drsele el nombre de Edad Media. Restos
de Feudalismo lo encontramos an en nuestra sociedad salvadorea (Colonos,
Aparceros, entre otros.).

El tipo feudal de Estado naci del modo feudal de produccin, caracterizado

como ya lo habamos expresado en la combinacin de la gran propiedad
agraria de los seores feudales y la pequea economa natural de los
campesinos siervos. Es propio del feudalismo un sistema especfico de
explotacin de los productores directos (campesinos siervos) personalmente
subordinados a los seoresfeudales, que tiene conocimiento el predominio de
la propiedad feudal sobre los medios de produccin y ante todo sobre la tierra.
Pero adems, tambin en el Feudalismo la explotacin de los productores se
realiza mediante la coaccin extra-econmica, que envuelta en diversas
formas, a fin de obligarlos a trabajar para los seores feudales, hace posible el
sistema de pagos en trabajo.
El Estado Feudal es la dictadura de los grandes terratenientes hacendados,
llamada a explotar y reprimir a la enorme masa del campesinado trabajador;
adems de garantizar el funcionamiento del sistema feudal de explotacin, es
parte del mismo, ya que "En estas condiciones solo la coaccin econmica,
cualquiera que sea la forma que revista, puede arrancar a estos productores el
trabajo sobrante para el terrateniente nominal" sostena Marx. La estructura de
la propiedad agraria feudal determinaba la organizacin poltica de la sociedad
feudal; pero como las formas concretas de la propiedad feudal son muy
variadas (la gran propiedad agraria, la pequea propiedad agraria o la
propiedad estatal de la tierra), la organizacin poltica de la clase de los
feudales y en consecuencia tambin el contenido de clase del Estado Feudal,
son muy diversos en las distintas etapas de su desenvolvimiento en los
diferentes pases.
Ante este panorama en que hemos visto la dependencia econmica territorial
de los campesinos respecto de los seores feudales, propietarios de la tierra,
unida a la coaccin extraeconmica asegurada por elEstado Feudal, que
constitua el sistema de dependencia feudal del campesino, el Derecho Feudal
expresaba la voluntad de la clase de los feudales y regulaba las relaciones
sociales de conformidad a sus intereses. Su carcter clasista se evidenciaba
claramente en que actuaba como derecho privilegio, constituyendo la
desigualdad de las personas ante la ley, uno de sus principios bsicos: nacen
los fueros.

La desigualdad estamental de los campesinos y los vecinos de las ciudades se

completaba en formas ms descaradas de dependencia personal de los
campesinos respecto de los seores, su sometimiento y su obligacin de
permanecer atados a la tierra-propiedad de los seores feudales, significaban
que bajo el feudalismo existan, en esencia, peculiares relaciones de propiedad
incompleta de los seores feudales sobre los campesinos siervos.
Legalizar y garantizar el derecho de propiedad agraria feudal era la funcin
social del Derecho Feudal y el carcter corporativo estamental, su rasgo ms
distintivo. Slo los representantes de la clases dominante, es decir, del
estamento feudal privilegiado podan ser sujetos de propiedad agraria; los
campesinos gozaban nicamente del derecho de usufructuar la tierra y de
poseerla.

Por otra parte, al Derecho Feudal le era inherente asimismo la divisin del
derecho de propiedad: respaldaba la estructura jerrquica de la propiedad
feudal agraria, regulaba las relaciones agrarias y dems relaciones, de ellas
derivadas entre los feudales. A va de ejemplo podemosmencionar el carcter
estrictamente econmico que tena el matrimonio y las capitulaciones
matrimoniales, sancionadas por el Derecho Feudal.
El Derecho Feudal estaba dirigido especialmente a la proteccin de la
propiedad feudal-considerada sagrada- y de las relaciones ligadas a ella; al
desempea papel activo en el ejercicio de la funcin protectora y poltica del
Estado Feudal, el Derecho pona a disposicin de la clase dominante toda una
gama de medios punitivos (desde torturas corporales y morales hasta muertes
impregnadas de crueldad y sadismo), que el seor feudal poda a su antojo
aplicar cuando considerara que un campesino atentaba contra el rgimen
jurdico feudal.
Penetrado por el culto a la fuerza, el Derecho Feudal reputaba acto legtimo la
violencia en las relaciones entre los propios feudales y respecto a los
campesinos y la poblacin urbana, recayendo sobre stos ltimos todo el peso
de esa fuerza al darle juridicidad a las represiones durante sus insurrecciones.

El Derecho Feudal se amparaba bajo la religin, impresionando con un

supuesto carcter "divino y extraterreno ("Puesto que un Dios personal
gobierna al mundo, el derecho se considera fundado sobre la voluntad y sobre
la sabidura divina...". Giorgio Del Vecchio, Filosofa del Derecho). Surge as,
paralelamente al Derecho creado por los rganos estatales, el Derecho
Cannico, el Derecho de la Iglesia, cuya aplicacin en el marco jurdico de todo
el pas feudal los sancionaba el poder del Estado.
Para consolidar elorden jurdico feudal se recurri a la moral religiosa que
predicaba la piedad y la paciencia: ejemplo de ello lo tenemos en la idea
cristiana inculcada en los siervos campesinos de que tena que aceptar las
nfimas condiciones en que vivan porque su reino, el de los pobres, no era de
este mundo, sino del reino de Dios.
Concluyendo con este semblante del Derecho Feudal, diremos que la fuente
jurdica ms antigua de este Derecho, la costumbre, el desarrollarse la
sociedad feudal desempeo un papel importante en virtud de que su
estabilidad y relativa precisin se le poda contraponer a la ley del ms fuerte
(utilizada comnmente en esta sociedad que rindi culto a la violencia),
garantizando el equilibrio de las relaciones sociales, necesario para la misma
produccin feudal. Una fuente especfica del Derecho Feudal fue el Convenio,
que regulaba las relaciones entre los representantes de la clase dominante (las
relaciones entre vasallo y seor), que contena postulados con carcter
normativo, no solo para los contratantes sino tambin para sus dependientes.
La legislacin se fue convirtiendo gradualmente en fuente importante del
Derecho Feudal y tom los aspectos ms variados, segn la forma del Estado
Feudal y las condiciones histricas del desarrollo de cada pas. Opiniones y
obras de juristas, en algunos pases feudales constituyeron tambin fuente del
Derecho Feudal.
Apartado especial a este respecto le corresponde al Derecho Romano
receptado, especialmente en los pases de Europa Occidental.Ya habamos
expresado cuando hablamos del Derecho de Tipo Esclavista que aquella
elaboracin sofisticada de institutos jurdicos realizada por los romanos, ejerci
una influencia notable sobre el derecho feudal. Si bien es cierto que en las

monarquas feudales que se fundaron sobre las ruinas del Imperio Romano, se
conservaron elementos de la cultura y legislacin romanas, es en los siglos XV
y XVI que la recepcin del Derecho Romano llega a su mximo esplendor,
debido al desarrollo de las relaciones burguesas en el seno de la sociedad
feudal, ya que ste por contener frmulas ya preparadas de regulacin de la
circulacin patrimonial se volva ms viable que el Derecho feudal. Los
feudales, con el objeto de fortalecer su dominio sobre los campesinos
contribuyeron a esta recepcin del Derecho Romano, ya que as justificaban la
poltica de centralizacin y el poder ilimitado. La Iglesia Catlica, cuya
simientes jurdicas (en el Derecho cannico) se encontraban en el Derecho
Romano, colabor muy eficazmente a su difusin.
EL DERECHO DEL TIPO BURGUS
Es innegable que el modo de produccin feudal asegur el incremento de las
fuerzas productivas de la sociedad y constituy un paso ms en la Historia
Humana. Tal incremento repercuti ostensiblemente en todas las ramas de la
economa, tanto rural como urbana, debido al perfeccionamiento de los medios
de produccin y el aumento de la divisin del trabajo; los adelantos logrados en
la tcnica, en la minera, en la siderurgia, en la produccin deenerga y otras
ramas de la produccin ejercieron gran influencia en el desarrollo de las
fuerzas productivas.
Conforme avanza la tcnica las relaciones de produccin del rgimen feudal
comienzan a rezagarse de las fuerzas productivas y a convertirse en una traba
para ellas. Entran en conflicto las fuerzas productivas y las relaciones de
produccin, creando las condiciones para una revolucin econmico social a fin
de reemplazar el modo de produccin feudal por otro ms progresivo.

Esta sustitucin, (la del Estado de Tipo Feudal por el Burgus) dio lugar a que
el poder poltico en manos de la clase de los seores feudales pasara a manos
de la clase de los capitalistas, como producto de diversas revoluciones
burguesas a las que dio comienzo la Revolucin Holandesa de finales del siglo
XVI y la Revolucin Inglesa de mediados del siglo XVII (sta se caracteriza por
su notable influencia en el curso de la historia del mundo). La Revolucin

Francesa, el acontecimiento ms relevante en la formacin de los Estados de

tipo burgus, iniciada en 1789, asest el golpe decisivo no slo a las rdenes
Feudales de Francia, sino tambin, en el mundo entero.
El Estado Burgus, protege por todos los medios a su alcance la propiedad
privada capitalista, favoreciendo con ello la formacin de un abismo insalvable
y profundsimo entre el capital y el trabajo, basado en la desigualdad social y
econmica, al concentrar colosales riquezas por un lado y miserias y
privaciones por el otro. Y por si esto fuera poco, envirtud de toda una serie de
limitaciones y procedimientos jurdicos (elecciones, etc.), las masas de
trabajadores son separados de la participacin efectiva en la vida poltica de
sus respectivos pases que les impiden gozar de los derechos y libertades
proclamados en sus Constituciones.
Los Estados de este tipo, a pesar de sus modalidades poseen rasgos tpicos
comunes:
La misma naturaleza de clase: son instrumentos del dominio de la minora
explotadora sobre la mayora explotada. Su esencia consiste en que es la
dictadura de la clase de la burguesa, su organizacin poltica que le permite,
en nombre de la realizacin de asuntos comunes, explotar a la clase obrera y
las capas trabajadoras no proletarias, dominar sobre la sociedad en su
conjunto. Con la ayuda del Estado la burguesa se convierte en la clase poltica
dominante, afianzando y garantizando as su dominio econmico en la
Sociedad Capitalista.
Ante este esquema estatal, en el cronolgico el Derecho aspecto del tipo
burgus, se afianza en los siglos XVII y XVIII. A partir de las Revoluciones
Burguesas, especialmente de la Francesa, el Derecho feudal de paso al
Derecho Burgus, que representa ante aquel una fase ms alta en la historia
de la sociedad humana, suprimiendo las restricciones medievales en la esfera
de la produccin y el comercio y abriendo nuevas perspectivas para el rpido
crecimiento de las fuerzas productivas.
Este Derecho Burgus, que se haba formado merced a las Revoluciones
Burguesas era clasista y reflejaba los intereses de los capitalistas (an cuando

en su superficie pretendiera personificar el "inters comn"): "...Vuestro

Derecho no es ms que la voluntad de vuestra clase erigida en ley; voluntad
cuyo contenido est determinado por las condiciones de existencia de vuestra
clase", decan Marx y Engels a la clase de la burguesa. Era una continuacin
directa e inmediata de los anteriores sistemas de Derecho, el esclavista y el
feudal, ya que tambin se basaban en la propiedad privada de los medios de
produccin, en la desigualdad clasista y la opresin de las masas del pueblo.
Al crear un nuevo orden jurdico, la burguesa conserv principio e Institutos del
Derecho, formas y mtodos de organizacin y regulacin jurdica utilizados
desde haca mucho tiempo con eficacia por los explotadores, negando de tal
manera del Derecho Feudal lo que estaba en contraposicin con sus principios
econmicos y polticos y concepciones ideolgicas. As, dependi en gran
medida de las condiciones histricas concretas del desenvolvimiento de los
distintos pases y del carcter de las Revoluciones Burguesas el que se
mantuviera por mucho tiempo penetrado el Derecho Burgus, en mayor o
menor medida, del espritu de lo caduco, por elementos del sistema jurdico
feudal: en los pases en los cuales la burguesa para tomar el poder poltico
acept compromisos con los aristcratas feudales, como sucedi en la
Inglaterra de los siglos XVII al XIX y en los pases latinoamericanos, para el
caso, conservaron durante mayor tiempo formas jurdicas feudales; mientras
que en los pases en donde el conflicto entre los capitalistas y los feudales era
ms acentuado, y en que las masas trabajadores tuvieron mayor participacin
durante la revolucin, como fue el caso de la gran Revolucin Burguesa de
Francia, la sustitucin de las formas jurdicas feudales por el nuevo
ordenamiento jurdico burgus, se realiz de una manera ms clara y precisa,
incorporndose con mayor plenitud las nuevas ideas plasmadas en novedosos
(para ese momento histrico) Institutos Jurdicos.
Con relacin a lo ltimamente citado y para que veamos ms claramente tal
sustitucin, vale la pena citar algunos de los preceptos de la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 y en la cual se proclaman los
principios bsicos del nuevo orden jurdico burgus:

"Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos" (Art. 1), en

donde se proclama una "igualdad" formal para los trabajadores explotados que
ya habamos comentado, y que le era beneficiosa al nuevo modo de
produccin capitalista nicamente al necesitar hombres libres de poder
contratar su fuerza de trabajo.
El hombre posee "Derechos naturales e imprescriptibles", que son la libertad, la
propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin, contena el Art. 2 de la
Declaracin, principio con el cual sutilmente declara la propiedad privada de los
medios de produccin como el derecho alrededor del cual giran todos los
dems.

"Todo lo que no est prohibido por laley, est permitido" (Art. 5) y "Nadie puede
ser castigado ms que en virtud de un ley establecida y promulgada
anteriormente a la comisin del delito y aplicada legalmente" (Art. 8). Con estos
postulados de la Declaracin, el Derecho Burgus sienta las bases de la
justicia penal burguesa, dndole importancia a esta idea de justicia por ser
considerada en aquel momento histrico de un significado progresista ante la
aplicacin de castigos y penas impuestas a los hombres explotados por el
sistema jurdico sustituido y porque servan a la burguesa para gozar de los
derechos econmicos y polticos al dar garantas de defensa al ciudadano en la
esfera de la justicia penal.
"La propiedad es un derecho inviolable y sagrado" declaraba el Art. 17,
principio final de la Declaracin, elevando a la propiedad privada a un estado
superior sobre todos los dems derechos, es decir, asignndole un lugar
central sobre todos los dems derechos del nombre. Este es el verdadero
derecho protegido por el nuevo orden jurdico sustituto, ya que en l se
concentra su verdadero espritu, su naturaleza y esencia, su razn de ser.
Como vemos, la apariencia de este Derecho Burgus es la de un derecho
dirigido al inters comn, que pretende la Universalidad y la Humanidad
General, que todos los hombres se encuentran en un mismo plano ante l,
pudiendo inclusive stos resistirse ante la opresin (recordemos el Art. 2 de la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano). Pero ante esta

sutiliza, ante este ropajehumanitario, ante esta envoltura del "inters comn", el
derecho burgus en sus entraas lo que en realidad hizo fue refrendar la
situacin dominante de la clase de los capitalistas en todas y cada una de las
esferas de la sociedad, y sancion la libertad ilimitada de explotacin del
trabajo asalariado: basta recordar para ello, que al incorporar la relacin de
trabajo existente entre el capitalismo y el obrero al Derecho Civil, permiti, que
con base al postulado econmico de la ley de la oferta y la demanda, el
capitalismo pudiera contratar al trabajador con salarios mseros y ste obligado
por la miseria "aceptar libremente" y ser objeto de una explotacin sutil y
organizada (jornada de trabajo ilimitada, trabajo ininterrumpido sin descanso, y
dems condiciones de explotacin), en vista de la "libertad a que cada hombre
tiene derecho, segn uno de los principios declarados por el nuevo orden
jurdico (el burgus).
De tal forma, que para la concepcin del Derecho Burgus, la libertad era
nicamente y en definitiva, "la expresin jurdica de las condiciones de la
produccin capitalista, que necesitaba de la presencia de partes formalmente
iguales: el empresario, el propietario de los medios de produccin dedicados al
trabajo, por un lado, y el obrero, el obligado por la necesidad a vender su
fuerza de trabajo al empresario, a cambio de un salario.
Y, la libertad individual interpretada por el burgus en el Art. 4 de la Declaracin
de 1789, como posibilidad abstracta de "hacer todo lo que no cause dao a
otro", significaba ante todo libertad de empresa, libertad de acumulacin de
capital, libertad ilimitada como ya lo habamos expresado, no importando el
medio para la acumulacin. Porque, el orden jurdico burgus, sustentado
sobre la base de un individualismo manifiesto, contribuy a que el obrero, -la
parte econmicamente dbil del convenio de la produccin capitalista- cayera
bajo el poder del propietario de los medios de produccin, -el capitalista, el
poderoso econmicamente- y ste le dictara sus propias condiciones, sus
propias reglas en su propio provecho. Y, el Derecho Burgus frreo defensor
de los intereses de los capitalistas, dio a la inmutabilidad del convenio la
categora de uno de sus postulados ("Los convenios legalmente formalizados
tienen efecto de ley para quienes lo han concertado", rezaba el Art. 1134 del

Cdigo Civil de Napolen de 1804), ya que en el capitalismo el convenio es la

forma jurdica de la explotacin de los trabajadores.
Por todo lo que hemos tratado hasta este momento sobre las formas jurdicas
del Derecho Burgus, ste desde su nacimiento de un ordenamiento adecuado
a sus fines.
Remontndonos al triunfo de las Revoluciones burguesas, encontramos que la
autoridad de la Ley crece y se convierte en la principal fuente del Derecho,
teniendo su razn de ser en que la burguesa victoriosa necesitaba de un
instrumento cmodo y seguro para la creacin del nuevo orden jurdico
nacional nico, de contenido burgus, y garantizar la legalidad burguesa frente
al despotismo y la arbitrariedad feudales; interpretan la Ley como la
manifestacin de la "voluntad comn" y crean ilusiones acerca del carcter
general -de todo el pueblo- de la Ley y el Derecho.
"... Para el burgus la Ley es sagrada, pues es una obra suya propia,
promulgada con su consentimiento para defender a su personalidad y sus
intereses. El burgus sabe que, aunque cierta ley le cause molestias, toda la
legislacin en conjunto, est destinada a proteger sus intereses, y, lo principal,
que la santidad de la Ley.... es el apoyo ms seguro de su posicin social".

En varios pases se formaron construcciones Jurdico-Polticas especiales que

reconocan la supremaca de la Ley entre las dems fuentes del Derecho. La
Ley se consideraba el acto del poder supremo facultado del Derecho a
establecer normas que tienen fuerza jurdica superior. En las Repblicas
burguesas el derecho a promulgar leyes se reservaba al Parlamento; en las
monarquas constitucionales dualsticas, la Ley parta del rey y el parlamento.
Desde el punto de vista jurdico formal, podemos decir que en la mayor parte
de los Estados Burgueses cualquier decisin de los organismos que aplican el
Derecho deba basarse en la Ley. Como corolario de esta sujecin, los jueces
pueden nicamente interpretar y aplicar el Derecho, pero no crearlo.
En el Derecho Burgus de Inglaterra y en los pases que siguieron ese sistema,
no se suprimi el viejo Derecho Feudal, sino que se llen con un contenido

nuevo. El precedentejudicial y junto con l tradicional sistema de precedentes

judiciales agrupados por el Derecho General y el Derecho de justicia
conservaron su calidad de fuente del Derecho; desde un punto de vista formal
se colocaba al mismo nivel que la Ley, lo que dio origen a la teora de la
supremaca de la Ley. Pero sta (Estatuto), a medida en que se afirman las
relaciones capitalistas y se agravan las contradicciones sociales, al tomar la
burguesa medidas urgentes, va dejando detrs el lento Derecho General.
As, se constituyeron los dos grupos principales de sistemas nacionales de
derecho burgus: El Continental, influenciado por el Derecho Burgus Francs,
que reconoce solo las fuentes legislativas (escritas), que conllev la posterior
codificacin del Derecho, a partir de la codificacin del Derecho Francs
verificada por el Gobierno de Napolen Bonaparte entre 1804 y 1810, basado
en el Derecho Romano y dividido en Derecho Pblico y Privado; y el sistema
anglosajn, influenciado del Derecho Burgus de Inglaterra, en el que son la
Ley y paralelamente a ella el Derecho de precedente los que actan en calidad
de fuente. Creemos que esta distincin tiene su razn de ser en que tanto
Francia como Inglaterra en el siglo XIX eran los Estados Capitalistas ms
adelantados, ricos e influyentes adems de ser las mayores potencias
capitalistas; la burguesa monopolista exportaba su Derecho, junto con sus
ideas, mercancas y capitales para implantarlo en sus colonias, protectorados y
pases que dependan de capital extranjero.
EL DERECHO PENAL EN EL ETADO DEMOCRTICO DE DERECHO Y DE
JUSTICIA
A efectos de estudiar como se ha de entender el Derecho Penal en el marco de
un Estado Social y democrtico de Derecho y de Justicia, es importante sealar
que este modelo poltico es el que goza de mayor aceptacin en los actuales
momentos, lo que justifica que muchas Constituciones del mundo precisamente
establezcan de manera expresa dicha concepcin, como ocurre en el caso de
Venezuela, cuyo texto constitucional as lo consagra en el propio artculo 2,
por lo que es posible sostener que se trata del paradigma estatal ms
conveniente e idneo, al reunir en s no slo aspectos formales de garanta
(que vienen a otorgar seguridad jurdica al ciudadano) sino tambin materiales

o sustanciales (que ponen en lugar primordial valores esenciales como la

justicia, la dignidad humana y el respeto de los derechos fundamentales de
todo ser humano.
este mismo respecto, es importante resaltar que precisamente se haba venido
denunciando una doble crisis, del Estado de Derecho y del Estado Social, por
cuanto ninguno de los modelos era capaz por s solo de ofrecer la satisfaccin
de los intereses de la sociedad al mismo tiempo de asegurar un marco de
legalidad realmente funcional y garantista.
A su vez, cabe destacar que, en tanto el establecimiento del Estado Social y
democrtico de Derecho y de Justicia se realiza mediante la Constitucin,
como norma suprema que sirve de fundamento del ordenamiento jurdico y
quecontiene el pacto poltico que vincula a los ciudadanos de un Estado,
evidentemente la misma tiene especial relevancia para la temtica, puesto que
la consagracin del mencionado modelo poltico no se remite simplemente a
una disposicin que as lo ha provisto, sino a todo el conjunto de normas
constitucionales que dan forma al mismo, es decir, que lo perfilan y le dan
sustento en diversos mbitos, interesando en este anlisis nicamente el
jurdico-penal.
Es oportuno indicar asimismo que si se toma como punto de partida la
consideracin del Estado Social y democrtico de Derecho y de justicia como
modelo poltico adoptado y a la Constitucin como texto contentivo de dicho
modelo, ciertamente que se hace necesario conferir verdadera aplicabilidad a
las normas constitucionales as como exigir el respeto a las mismas con
preferencia a disposiciones de mejor jerarqua que se encuentren en
contradiccin con stas, esto quiere decir, que se haga realidad el carcter
supralegal que ostenta el texto constitucional, ya que muchas veces pareciera
imperar un burdo positivismo en lo que diga la ley es lo que ha de aplicarse a
toda costa (y a todo costo), independientemente de su legitimidad y, por ende,
de su validez, en otras palabras, sin entrar a reflexionar acerca del contenido
material de la misma, que puede en muchos casos contradecir valores
expresamente contenidos en la Constitucin y en tal sentido resultar
inaceptable.
Es por lo antedicho que ya desde hace tiempo se ha venido denunciando el

mito dela racionalidad del legislador penal y por ello es que actualmente las
leyes penales se estudian, y deben estudiarse, desde una perspectiva crtica,
es decir, sin confiar en que lo que est contenido en ellas, por ese slo hecho,
sea admisible e, incluso, justo (o materialmente correcto), algo estrechamente
relacionado con el modelo de Estado Social y democrtico de Derecho y de
Justicia, en el que precisamente, se entiende que el Derecho no es un fin en s
mismo sino que constituye, en todo caso un instrumento para la realizacin de
la justicia, como tan claramente lo postula el artculo 257 de la Constitucin
venezolana. Es necesario, de acuerdo con lo antedicho, analizar la correccin
material de las soluciones a la que se llegue a efectos de que, precisamente,
no se sacrifique la justicia en la resolucin de los casos concretos.

Se ha dicho ya que la adopcin del modelo de Estado social y democrtico de

Derecho y de Justicia tiene repercusiones indudables en el Derecho Penal que
ameritan

ser

analizadas

con

algn

detenimiento,

lo

que

constituye

precisamente el objeto de este captulo. Ahora bien, de tal incidencia del

modelo poltico en el mbito jurdico-penal, es necesario analizar cada uno de
los componentes que conforman el mismo, para ver as la relacin que pueden
tener stos con el Derecho penal.
nte todo, se habla de un Estado Social; con esto se quiere decir que el Estado
no puede entenderse como un simple espectador que deja el desarrollo de las
relaciones sociales y, sobre todo,econmicas, en manos del sector privado y la
iniciativa que ste tenga a tales fines, sino que, por el contario, debe ser un
actor de principal orden en los procesos sociales y econmicos, poniendo en
lugar primordial el respeto de la dignidad inherente a todo ser humano as
como de los derechos fundamentales que de ella se derivan, por lo que en esta
forma poltica, y el Estado debe estar al servicio de la persona y no la persona
al servicio del Estado.
dicionalmente, en el Estado social, se propugnan una seria de valores
fundamentales que han de regir la vida en comn, es decir, unas ineludibles
pautas axiolgicas, particularmente la justicia social, pues se entiende que de
nada sirve tener un ordenamiento si con el mismo no puede arribarse a
soluciones justas. De igual modo, se tiene que en un Estado social se persigue

defender y hacer posible el derecho a la igualdad, que precisamente en el

mbito del Derecho penal resulta tan ilusorio, pues no es un secreto para nadie
el carcter discriminador y selectivo del sistema punitivo, que se ocupa, ms de
castigar a todo aqul que ha cometido un delito, nicamente de perseguir y
sancionar, criminalizando en consecuencia, a los excluidos de la sociedad, a
saber, a todos aquellos que se excluye de los ms elementales bienes,
particularmente de carcter econmico, por lo cual se entiende que las crceles
no sean ms que depsitos de personas provenientes de las clases menos
pudientes, lo que en un Estado social se persigue mitigar.