Professional Documents
Culture Documents
ar
www.iJudicial.gob.ar
www.iJudicial.gob.ar
(v. fs. 89). Frente a ello, en atencin al estado del proceso, a fs. 95/98, la ObSBA contest
la accin entablada y, por los argumentos all expuestos a los que cabe remitirse por
razones de brevedad, solicit el rechazo de la pretensin de marras y ofreci prueba
documental e informativa. As, pues, a fs. 101 se declar la cuestin de puro derecho. A fs.
104, aleg la actora y a fs. 105/106 hizo lo propio la parte demandada. Cumplido ello, se
dispuso el pase de los obrados al presente acuerdo (v. fs. 112). Finalmente, a fs. 113 se
integr el tribunal.
III.
Es menester recordar que los jueces no estn obligados a pronunciarse sobre todos
los argumentos esgrimidos por las partes, ni a hacer referencia a la totalidad de las pruebas
producidas, bastando que valoren las que sean conducentes para la correcta composicin
del litigio (conf. art. 310 CCAyT y doctrina de Fallos: 272:225; 274:486; 276:132 y
287:230, entre otros).
IV.
El presente caso surge en virtud del recurso judicial promovido por el actor Marcelo
Orlando Yolde (v. fs. 1/7) con el objeto de impugnar la decisin de la ObSBA por la que se
dispuso su pase a disponibilidad y el posterior cese de la relacin de empleo pblico que
mantenan. A fin de realizar el anlisis de la decisin impugnada se examinar, en primer
lugar, el conjunto de normas involucradas en el sub lite para, luego, identificar la base
fctica del presente caso y, finalmente, proseguir con los argumentos vertidos por el actor.
V.
Ante todo, cabe aclarar que no es objeto de discusin que el actor haba sido
designado bajo la partida S 99 S04, cargo 260, bajo la funcin Gerencia de Recursos
Humanos en la ObSBA (v. recibos de sueldo acompaados a fs. 18/56, coincidentes con lo
expuesto en el escrito de inicio por el actor a fs. 2 in fine y resolucin 150/ObSBA/06 del
03/05/2006 obrante a fs. 11, aspecto no controvertido por la demandada) y que, al momento
de la decisin que orden la disponibilidad y el cese de la relacin laboral, se encontraba en
la planta permanente. Ello as, el thema decidendum del presente caso se circunscribe a
determinar si el pase a disponibilidad y el cese del agente Marcelo Yolde cumplen con los
principios y normas aplicables en materia de medidas segregativas de empleados pblicosa.- A fin de dar un adecuado tratamiento de la cuestin planteada, corresponde mencionar el
marco jurdico aplicable al sub examine. Primeramente, cabe sealar que el art. 1 de la
resolucin 196/ObSBA/02 del 20 de junio de 2002 establece que [l]a Obra Social de la
Ciudad de Buenos Aires, sin perjuicio de las facultades que le son propias a las
modificaciones que se introduzcan y hasta tanto dicte su propio rgimen que regule la
materia, adhiere al rgimen de Relaciones Laborales vigente en la Administracin Pblica
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires sancionada por la Ley N471/GCBA/00. Por su
parte, el art. 56 de la ley 471 sobre Relaciones Laborales en la Administracin Pblica de la
CABA prescribe () un rgimen de disponibilidad de los trabajadores de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires el que tendr por objeto la reubicacin de los trabajadores que
se encuentren comprendidos en l. Dentro de los supuestos comprendidos dentro del
www.iJudicial.gob.ar
www.iJudicial.gob.ar
a un voto de la Dra. Mabel Daniele en el que se estableci, con relacin a la medida que
dispuso el pase a disponibilidad y posterior cese de la relacin laboral de una empleada que
revistaba dentro de la rbita del GCBA, que [t]oda vez que la actora era empleada
perteneciente a la planta permanente de la Ciudad, estimo oportuno recordar, en relacin
con los empleados pblicos, que existe por un lado la estabilidad propia, que obliga al
respeto de la permanencia del empleado en la relacin de empleo salvo la existencia de
causa justificada de cese que, por parte de la Administracin, slo puede ser declarada
previa audiencia del interesado bajo el habitual procedimiento sumarial; y, por otro lado,
una estabilidad impropia que, en cambio, admite el cese de la relacin de empleo sin causa,
mediando una adecuada indemnizacin siempre que no importe un acto discriminatorio o
una sancin encubierta o un juicio de valor que comporte una real descalificacin del
agente (conf. CSJN C. 339. XXIII)(v. Sala II, Vigo Marta Beatriz c/GCBA s/Otros Rec.
Judiciales contra Res. Pers. Pblicas No Est, Expte. RDC. 2627/0, sentencia del
21/05/2009, considerando 5.1 del voto de la Dra. Mabel Daniele). V. c.- De la carpeta
161.580/12 acompaada a la presente causa, la Lic. Mnica B. Caffaro en su carcter de
Directora del rea Personal y Recursos Humanos de la ObSBA y la Sra. Fabiana Rivero
Boschi en su carcter de Responsable del rea Personal de la Direccin General de
Personal de la ObSBA informaron que () Yolde, Marcelo Orlando, FC. 706.519 ingres
a este organismo por Resolucin N226/ObSBA/07 a partir del 01-01-02, contratado con
relacin de dependencia en Calidad de Colaborador. Posteriormente a partir del 01-09-03
fue designado en planta permanente en la Jefatura Divisin Sistema, pasando desde el 0903-04 a ocupar el cargo de Director General de Personal y desde el 01-12-05 designado
como Gerente de Recursos Humanos, pasando a disponibilidad por facultades contenidas
en Resolucin N196/ObSBA/02 y finalmente fue notificado del cese de su relacin de
empleo a partir del 01 de noviembre de 2011 por carta documento que consta en la copia
del legajo personal adjuntado a continuacin (v. fs. 2 de la carpeta 161.580/12 en sobre
reservado acompaado a la presente causa).
A mayor abundamiento, de las constancias del expediente se desprende la siguiente
informacin con relacin a la situacin de revista del Sr. Marcelo Orlando Yolde, a saber:
1.- Ingres el 01/01/2002 por resolucin 226/ObSBA/07 y prest servicios en la ObSBA en
carcter de colaborador administrativo, bajo la partida W99100; 2.- A partir del
01/09/2003 fue designado en planta permanente en la Jefatura Divisin Sistemas; 3.Luego, desde el 09/03/2004 pas a ocupar el cargo de Director General de Personal (v.
resolucin 146/ObSBA/04 a fs. 9); 4.- Posteriormente, desde el 01/12/2005 fue designado
como Gerente de Recursos Humanos (v. resolucin 150/ObSBA/06 a fs. 11); 5.- Por
conducto del telegrama del 15/05/2008 se le comunic al actor que () mediante
Resolucin N74/ObSBA/08, el Sr. Interventor de este Organismo ha resuelto desafectarlo
de sus funciones actuales, pasando a depender directamente de la Intervencin, a partir del
05-05-08, fecha de la firma de la citada norma administrativa (v. fs. 18 de la carpeta
161.580/12 en sobre reservado acompaado a la presente causa). 6.- A partir del
www.iJudicial.gob.ar
www.iJudicial.gob.ar
como sea identificada una nueva funcin para su perfil profesional ser notificado por este
mismo medio (v. fs.81). Por su parte, el segundo de los telegramas data del da 28/10/2011
y contiene la manifestacin de la voluntad de la ObSBA relativa al cese de la relacin
laboral en los siguientes trminos [l]a obra social le notifica por este medio el cese de la
relacin de empleo a partir del da 01 de noviembre de 2011, ello en virtud de no haber
podido ser reubicado durante el perodo de disponibilidad en el cargo que le fuera
notificado el da 03/11/08, como consecuencia de la reestructuracin organizacional
integral implementada para el mbito de su empleador. En virtud de lo expuesto y
conforme a las previsiones contenidas en el art. 58 de la ley 471, de aplicacin por
asimilacin, conforme a lo estipulado en la disposicin directorio de la OBSBA
N196/2002. Ponemos a su disposicin liquidacin final, junto a certificado de trabajo, ello
en debida y legal forma queda Ud. notificado (v. fs. 82). VI. c.- Sobre la cuestin, el actor
afirm que () fue pasado a disponibilidad y luego al cese en virtud de una simple
comunicacin sin que conste en autos a travs de qu acto administrativo se adopt tal
decisin (v. fs. 104). Asimismo, remarc que () la ObSBA ha actuado con un obrar
manifiestamente ilegtimo, todo el proceder que desemboca en el cese del actor est viciado
de nulidad absoluta, debiendo restituir al mismo a su lugar de trabajo y abonarle los salarios
dejados de percibir (v. fs. 104vta.). Por su parte, la demandada sostuvo que () esta
parte considera que la decisin de decretar la disponibilidad del accionante y su
consecuente cesanta no ostenta un vicio manifiesto, en tanto el rgano en el que se
desempeaba fue suprimido y el actor se encuentra sometido al rgimen previsto en la ley
471 que garantiza sus derechos (v. fs. 97 del escrito de contestacin a la demanda). Sin
embargo, de la prueba relevada en las presentes actuaciones y en consideracin al silencio
de la ObSBA sobre la cuestin pese a la intimacin dispuesta a fs. 75, se puede concluir
que la decisin que dispuso el pase a disponibilidad y la medida segregativa en perjuicio
del actor no tuvieron respaldo en ningn acto administrativo.
VII. De las constancias anteriores, se evidencia que la medida que dispuso el pase a
disponibilidad y el consiguiente cese de la relacin laboral del agente pblico de planta
permanente se manifestaron mediante vas de hecho. Ello as, toda vez que la
disponibilidad del agente fue dictada sin apoyo en un acto administrativo y porque el cese
fue una derivacin de aqulla en tanto tuvo como fundamento el vencimiento del plazo de
disponibilidad. VII. a.- Sobre las vas de hecho sostuve, en mi calidad de vocal de la Sala II
del fuero en los autos Mindar S.A c/GCBA s/Accin Meramente Declarativa (art. 277
CCAyT), Expte. 80/0, sentencia del 08/04/2003, que los actos de la Administracin estn
subordinados a una norma habilitadora, como consecuencia del principio de legalidad.
Cuando la Administracin promueve acciones materiales restrictivas o cercenadoras de los
derechos y garantas individuales, sin el sustento de una norma, se quebranta el principio de
legalidad y se est en presencia de una va de hecho, la cual conlleva la ilicitud del obrar
administrativo con la consiguiente responsabilidad patrimonial (cf. Hutchinson Toms,
Rgimen de Procedimientos Administraivos Ley 19.549, Ed. Astrea, Buenos Aires,
www.iJudicial.gob.ar
www.iJudicial.gob.ar
bice para que el agente pudiera conocer los motivos que sustentaron las medidas, en su
debido tiempo y forma, sino tambin el rgano competente del cual eman y los
antecedentes de hecho y derecho que le dieron sustento. As, solo cabe concluir en la
invalidez de las decisiones que ordenaron el pase a disponibilidad y el cese de la relacin
laboral en perjuicio del actor. VII. c.- Con relacin a la falta de acto administrativo para
resolver el pase a disponibilidad y la posterior segregacin del actor, coincido con lo
expuesto por la Sra. Fiscal de la Cmara de Apelaciones Nidia Karina Cicero quien sostuvo
en su dictamen que () forzoso es colegir que en tanto la decisin comunicada al actor,
en virtud de la cual se dispone su pase a disponibilidad, no se apoya en acto administrativo
alguno, tal expresin de la voluntad resulta a todas luces invlida. Ello as, en tanto la
omisin apuntada impide verificar los antecedentes de hecho y de derecho que conducen a
adoptar la decisin en cuestin, as como tambin la existencia de competencia de quien la
dispuso y que el cargo especfico del actor se hubiera visto afectado por la reestructuracin
de la ObSBA, cuyas caractersticas y alcance, vale apreciar, tampoco detalla la demandada.
En atencin a la manera que se dictamina respecto de la pretensin que impugna la decisin
que dispuso el pase a disponibilidad del actor, advierto que nada cabe referir en cuanto al
cuestionamiento de aqulla que comunica su cese, por cuanto sta no fue sino una
consecuencia de aqulla (v. fs. 111). VII. d.- Por la invalidez de la decisin de la ObSBA,
que resolvi el pase a disponibilidad y el cese del agente Yolde ante la orfandad de un acto
administrativo de conformidad con las previsiones de la ley de procedimientos
administrativos, se debe reincorporar al actor en el cargo que desempeaba al momento de
dictarse la disponibilidad, ergo, bajo la partida S 99 S04, cargo 260, funcin de Gerencia de
Recursos Humanos o equivalente conforme a la estructura actual (v. considerando V del
presente voto). Huelga aclarar, nuevamente, que ello no importa indagar en las
circunstancias que, a criterio de la ObSBA, justificaran el pase a disponibilidad y el cese
del agente sino, nicamente, en la necesidad de plasmar aqulla decisin por conducto de
un acto administrativo.
VIII. Por otra parte, en su escrito de incio el actor solicit que () se ordene el
restablecimiento del actor a su puesto de trabajo y el pago de los salarios adeudados (v. fs.
1). Con relacin a una pretensin anloga sostuve, en mi calidad de vocal de la Sala II del
fuero en la causa Sonneschein Silvia Viviana c/GCBA y otros s/Empleo Pblico (no
cesanta ni exoneracin), Expte. 23042/0, sentencia del 01/12/2011, que la CSJN ha
sostenido en forma reiterada que, salvo disposicin expresa y especfica para el caso, no
corresponde el pago de salarios cados por funciones no desempeadas durante el perodo
que media entre la separacin del cargo y su reincorporacin (CSJN, Fallos: 114:158;
172:396; y 295:320), ello no obsta, sin embargo, a que el perjuicio originado en el
comportamiento omisivo ilegtimo desplegado por la administracin deba encontrar su
correspondiente resarcimiento a travs de la pertinente indemnizacin (CSJN, Fallos,
302:1154 y 304:1459). En este sentido, se ha pronunciado en otras oportunidades la Sala II
del fuero que en forma repetida ha citado la jurisprudencia de la CSJN (entre otros,
www.iJudicial.gob.ar
Checch Eduardo Julio c/GCBA s/Empleo Pblico, Expte. 18790, del 02/09/08; Gmez
Jorge Elvio c/GCBA s/Daos y Perjuicios, Expte. 20827/0, sentencia del 16/12/09; Luna
Stella Maris c/GCBA s/ Daos y perjuicios (excepto resp. mdica), Expte. 14206/0,
sentencia del 13/04/10; Negruzzi Edgar Jorge c/ GCBA s/Daos y Perjuicios, Expte.
11.622/0, sentencia del 18/11/10). Sin embargo, en tales casos, el suscripto ha advertido
que la pretensin de los accionantes se circunscribi a la peticin de una indemnizacin
(aunque fuera subsidiariamente) y no slo salarios cados, como sucede, sin lugar a
dudas, en el presente caso. Tal es as, que el suscripto ha colocado de resalto en cada
oportunidad que el reclamo consista en la solicitud de una indemnizacin y no salarios
cados (o al menos existi un planteo subsidiario), de ah que las indemnizaciones
procedieran por sumas (a determinarse en la etapa de liquidacin de sentencia) que jams
involucraron una cifra idntica a los haberes dejados de percibir por perodos no laborados,
puesto que una solucin de ese tipo importara burlar la jurisprudencia del Mximo
Tribunal federal adoptada por esta Sala. As, toda vez que la pretensin del actor se
circunscribe, de manera inequvoca, a la peticin de salarios cados y no de una
indemnizacin, es que estimo que corresponde rechazar parcialmente el recurso en dicho
aspecto.
IX.
Por no encontrar motivos que me permitan apartarme del principio objetivo de la
derrota, las costas sern impuestas a la demandada sustancialmente vencida (conf. art. 62
del CCAyT). Finalmente, considero que de conformidad con lo dispuesto en los artculos
6, 7, 8, 37, 38 y concordantes de la ley 21.839 texto segn ley 24.432, y teniendo en
cuenta la naturaleza de la cuestin debatida, el mrito de la labor profesional, apreciada por
su calidad, eficacia y extensin, corresponde fijar los honorarios del abogado patrocinante
de la parte actora en la suma de un Mil Quinientos Pesos ($1.500).
X.
Por todo lo hasta aqu expuesto, y en caso de que mi voto fuere compartido,
propongo al acuerdo:
I)
Hacer lugar parcialmente a la demanda de fs. 1/7 y ordenar la reincorporacin
del trabajador.
II)
Imponer las costas a la demandada sustancialmente vencida (art. 62 CCAyT).
III)
Regular los honorarios de la direccin letrada y representacin procesal de la actora
en la suma de un Mil Quinientos Pesos ($1.500.). A la cuestin planteada el Dr. Hugo
Zuleta dijo: Adhiero al voto del Dr. Esteban Centanaro.
A la cuestin planteada la Dra. Gabriela Seijas dijo:
I.- Surge del expediente y ha sido claramente detallado en el voto de mi colega preopinante
que el seor Marcelo Orlando Yolde ingres a la ObSBA en 2002, que en marzo de 2004
pas a desempearse como Director General de Personal, y que en diciembre de 2005 fue
designado Gerente de Recursos Humanos. En noviembre de 2008 fue notificado de su pase
www.iJudicial.gob.ar
www.iJudicial.gob.ar
funciones por un plazo de tres aos percibiendo sus remuneraciones sin cuestionar
formalmente las decisiones de su empleadora ni tampoco qu lo llev a consentir la
alteracin de su situacin escalafonaria. Recin al momento del cese, una vez trascurridos
ampliamente los plazos de disponibilidad reglamentariamente establecidos, intim bajo
apercibimiento de considerarse despedido. En tal sentido, es del caso recordar que
refirindose al plazo de caducidad que establece el artculo 25 de la ley 19549 la Corte
Suprema por remisin al dictamen de la seora Fiscal Laura Monti afirm que es indudable
que se aplica a los pleitos relativos a relaciones jurdicas originadas en contratos de empleo
pblico. As resolvi que habiendo transcurrido en exceso el plazo de caducidad desde que
el actor tom conocimiento de la decisin administrativa que le causa el perjuicio no se
poda dar curso a la accin en que un empleado cuestionaba su pase a disponibilidad (Ruz,
Daniel s/ medida cautelar del 19-10-10; Fallos 333: 2001). Por las razones expuestas, no
habiendo el actor cuestionado oportunamente el pase a disponibilidad ni tampoco la
modificacin de su situacin escalafonaria por un plazo que excede con creces los previstos
legalmente no es posible juzgar sobre la legitimidad del cese, el que no es ms que una
consecuencia del transcurso del plazo reglamentariamente previsto para los supuestos en
que el empleado en disponibilidad no pudiera ser reubicado. Por tales razones considero
que el recurso directo de fs. 1/13 debe ser rechazado.
En mrito a las consideraciones vertidas, jurisprudencia citada y normas legales aplicables
al caso, el Tribunal por mayora RESUELVE: 1) Hacer parcialmente lugar a la
demanda de fs. 1/7 y reincorporar al trabajador; 2) Con costas a la demandada por resultar
sustancialmente vencida (art. 62 del CCAyT); 3) Regular los honorarios de la direccin
letrada y representacin procesal de la actora en la suma de Mil Quinientos Pesos ($1500).
Regstrese. Notifquese. Oportunamente devulvase.