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MODELO DE TUTELA

LUGAR Y FECHA: ________________


SEOR: JUEZ COMPETENTE SEGN EL DECRETO 1382 / 2000, CIUDAD
REF: ACCIN DE TUTELA CONTRA_____________________________
RESPETADO SEOR JUEZ COMPETENTE, cordial saludo:
Yo, ____________________________ identificado con cdula de ciudadana
No.______________ de_________________________ acudo ante usted con el fin de
interponer ACCION DE TUTELA, Secretara de Salud xxxxx, con el objeto de que se
proteja mi derecho al debido proceso, a la igualdad y evitar que con la violacin del
derecho de peticin se atente contra el derecho al trabajo, al mnimo vital y al ejercicio libre
de la profesin
Por tanto entablo esta accin de tutela con fundamento en los siguientes hechos:
HECHOS:
1. El da XX el accionante se inscribi al Sorteo del SSO a realizar el xxx de 2014 (Anexo
1).
2. El da_____ de________________ fue asignada la plaza inhabilitada en en la
entidad__________________________ de XXXXX, para el SSO
a:_________________________ (nombre del accionante) mediante el sorteo (Anexo 2) las
cuales han sido reportadas a al Ministerio el cual establece las condiciones de habilitacin
de estas plazas y las delega a las secretaras de salud.
3. Que la plaza no se encuentra habilitada siendo error del ISDN el sortear una plaza sin
comprobar los requisitos exigidos por la ley, por lo tanto la entidad luego de presentarme
emiti la constancia del hecho (Anexo3)
4. Siguiendo el proceso establecido de no salir favorecida en el sorteo, se solicita ante la
entidad delegada para estos asuntos, en este caso el mismo ISDN, la exoneracin (amnista)
mediante derecho de peticin del XXXX de XXXX de 2014.
5. El ISDN se ha mostrado reacio a reconocer su error sustancial y por tanto se ha
designado arbitrariamente y en extralimitacin de sus funciones (adems sin responder la
peticin previa sealada) asignarme la plaza XXX de (la segunda) para prestar el Servicio
Social Obligatorio la cual NO tiene vacante en este momento y estara a la espera de la
renuncia de un profesional, adems de que su vinculacin contraria a la jurisprudencia es
por OPS.
6. Que la segunda plaza asignada tiene por objeto funciones propias de la entidad en calidad
de Mdico y de forma personal, cumpliendo un horario estipulado por el cuadro de turnos,
disponibilidad permanente y con un salario como retribucin, cumpliendo as las
condiciones que estipula las leyes vigentes en materia laboral para catalogarme como
empleado y acorde al principio de primaca de la realidad sobre las formalidades en las
relaciones laborales, pero se pretende vincular a los profesionales por prestacin de
servicios amenazando los derechos laborales y el principio de igualdad.
7. A pesar de lo evidente de la accin desvirtuada, que ha tomado el ISDN, el ministerio se
han declarado en reiteradas ocasiones incompetente, pues este deleg las funciones a los
entes territoriales, as siendo el ISDN la nica va para la solucin de estos hechos y
careciendo de efectividad pues el causante del dao es tambin el que decide de fondo.
Que el hecho es imprevisible por cuanto el mecanismo del sorteo implica el previo
reporte de las plazas por la entidad a la respectiva secretara de salud, de su revisin y
validacin para que sean sorteadas, luego su reporte a la direccin de Talento Humano del
Ministerio de Salud y su publicacin previa al sorteo, siendo un imprevisto en el mejor de

los casos (negligencia u omisin) que una plaza sin vacante sea sorteada y as
posteriormente asignada al accionante quien no poda prever el resultado.
El profesional se inscribe al sorteo de buena fe y de forma obligatoria pues las
resoluciones ministeriales desde la 1058 de 2010 y las que la modifican peridicamente
(pareciera ser segn ensayo y error), establece en el artculo 6 de la Resolucin 0274 de
2011, modificado por el Artculo 2 de la Resolucin 0566 de 2012, a su vez modificado por
la Resolucin 4503 de 2012 y que ahora es modificado por la 2358 de 2014 prxima a
entrar en vigencia, han establecido como mecanismo preferente para la asignacin de
plazas SSO al sorteo, (y luego las plazas sorteadas que queden vacantes sean por
asignacin directa). Entonces la secuencia racional y preferente es inscribirse al sorteo,
pues por ser un mecanismo imparcial que implica un proceso y el mismo se encuentra
regulado, debera estar orientado a brindar igualdad en los inscritos.
Pero en este caso, que es no es frecuente, la autoridad correspondiente report, public y
asign una plaza la cual NO debi ser siquiera reportada, ni sorteada, por lo que
tcnicamente el accionante fue el que result perjudicado por este acto administrativo
secundario a la omisin, que tampoco se puede resistir al mismo, y por tanto resulta sin
plaza asignada en donde pueda efectivamente cumplir su deber. Por tanto segn el Artculo
13 de la resolucin 1058 (modificado por Artculo 10 de la 0274/11, a su vez por el 10 de la
0566/12, derogadas por la 2358/14 que entra en vigencia el 1 de septiembre de 2014) el
cual contempla que Los profesionales que participen en los sorteos para la asignacin de
plazas y no resulten seleccionados, quedarn exonerados del Servicio Social Obligatorio,
el accionante deber ser exonerado.
Por lo tanto siguiendo el proceso descrito por las resoluciones vigentes y ante la autoridad
competente, el accionante solicit a la Secretara de Salud mediante oficio con recibido No.
XXXX del 29 de julio de 2014 la exoneracin del SSO, hasta la fecha sin respuesta
efectivamente notificada.
No obstante, sin responder la solicitud de exoneracin, la Secretara de Salud en el afn de
compensar su error, negligencia u omisin, se ha extralimitado al asignar al accionante una
plaza SSO vacante sin antes derogar el acto por el cual fue asignada mediante sorteo, pues
este se encontrara en la incompatibilidad de que trata el Pargrafo del Artculo 1 de la
Resolucin 4503 de 2012 en la cual establece que no se podrn inscribir al sorteo los
profesionales que se encuentren prestndolo bajo cualquier modalidad pues se dara la
posibilidad de que se asignen dos plazas al mismo profesional y por principio de
equivalencia tambin est prohibido que se asignen dos profesionales a una misma plaza.
Esto ltimo empeora la situacin de incertidumbre generada pues ya no solo hay dos
profesionales asignados a la plaza de Puerres, ahora tambin al accionante se le en el afn
de enmendar la situacin se le asignaron irregularmente dos plazas (Puerres y Tengua).
Y an, si la secretara de salud tuviera la facultad de hacerlo, que no la tiene, la asignacin
directa de plazas est establecida para las plazas que no resulten asignadas mediante el
sorteo y para los profesionales que no se encuentren prestndolo bajo ninguna modalidad,
por lo tanto es imposible asignar una plaza al accionante sin antes derogar la resolucin por
la cual mediante el sorteo se le asign la plaza mencionada, pero si se deroga la resolucin
por la cual se asign la plaza, el accionante quedara automticamente exonerado pues
particip en el sorteo y ha quedado sin plaza. An si deroga el acto administrativo del
sorteo, las plazas de asignacin directa se conceden por mutuo acuerdo entre el accionante
y la IPS, no por imposicin mxime cuando la plaza no cumple con los requisitos.
Por lo tanto lo ms satisfactorio para superar el hecho es la exoneracin del profesional

irregularmente asignado, pues siendo el SSO una obligacin que requiere un ao calendario
para su cumplimiento, se estara vulnerando el derecho a la igualdad, al debido proceso, al
mnimo vital, al trabajo, siendo por dems injusto el someterlo al vaivn de que elija si
esperar al siguiente sorteo, buscar una plaza de asignacin directa por cuenta propia o
aceptar la segunda plaza impuesta por la Secretara de Salud.
Con esto se evidencia que la Secretara, en vez de buscar la pronta cesacin de la del
perjuicio, ha decidido unilateralmente aplicar la que sera el ltimo mecanismo y en el peor
de los casos el mecanismo que pondra fin solo a algunos de los inconvenientes e
incompatibilidades descritos.
Cabe aclarar, que as tambin ha fracasado en la aplicacin de este ltimo, pues en la plaza
de XXXX() la vinculacin es por prestacin de servicios (OPS), situacin por dems
ilegal para vincular un profesional en SSO que cumple funciones permanentes de carcter
asistencial y sujeto a subordinacin con disponibilidad permanente, caso que sera extenso
de abordar en esta accin, pero que la jurisprudencia ha ratificado que no se debe usar para
el desconocimiento de los derechos del profesional. Y que a pesar de que por error
sustantivo del ejecutivo al incluir en el Artculo 15 de la Resolucin 1058 de 2010 esta
forma de vinculacin, ya ha enmendado este con la derogatoria expresa del mismo en la
Resolucin 2358 de 2014, que entrar en vigencia el 1 de Septiembre de 2014. Pues el
mismo exige disponibilidad permanente en la localidad objeto del servicio lo cual implica
subordinacin, adems cumpliendo con un horario, realizando las labores de forma
personal y recibiendo un salario como retribucin. Por lo tanto y de ser acatado el oficio
XXXX de xx de 2014 por la cual se asigna la plaza de Tengua, se permitira se violen el
derecho al trabajo protegido por la constitucin en los artculos arts. 53 y 54 C.P y que lo
estipula como irrenunciable, en especial a los trabajadores del Estado arts.122 a 125 C.P.Y en violacin al derecho a la igualdad en relacin con profesionales que realizan mimas
funciones en el desarrollo del SSO estn contratados por vinculacin directa mediante
contrato laboral. Tambin pretender obligar a un ciudadano a que acepte un contrato de
prestacin de servicios (OPS) atenta contra la misma virtud de la naturaleza civil de este
tipo de contrato, adems de que se niega la garanta que establece el Derecho a la
proteccin laboral del Talento Humano en el Artculo 37 de la ley 1164 de 2007 y en el
Pargrafo 3 del Artculo 33 de la misma.
Ahora, si decide renunciar a cualquiera de las dos plazas que le han sido asignadas con
fuerza de acto administrativo, ser sancionado por seis (6) meses sin poder ocupar plazas
sorteadas e inscribirse a sorteos, segn establecen las resoluciones para el proceso de
renuncia, que aun siendo justificada, permitira al ISDN desentenderse de su deber
alegando la improcedibiliad de esta accin, que por supuesto hecho superado.
La dilacin de este hecho fortuito y ratificado por fuerza de acto administrativo, perjudica
el tiempo calendario que el accionante debe prestar el SSO haciendo que este en su
totalidad y luego de ser asignado supere un (1) ao que es lo mximo estipulado en la ley
1164 de 2007, sin exonerarle y prorrogando injustificadamente su inicio.
Resaltar tambin que el artculo 11 de la Resolucin 1058 de 2010, establece que las plazas
perdern su aprobacin cuando: c) Cuando su provisin no cumpla los procedimientos
establecidos en la presente resolucin. Y si revisamos el artculo 13 de la misma
(modificado por la 0274/11, 0566/12, 4503/12 y 2358/14, aunque con un proceso
equivalente) en todas se establece un debido proceso por el cual se reportarn y asignarn
las plazas, el cual claramente es violado al no cumplir lo establecido para el reporte,
verificacin y posterior asignacin, y por lo tanto la plaza perdera su aprobacin. En este

conflicto estara entonces la necesidad de exonerar tambin al profesional que ocupa la


plaza en el momento de prdida de su vigencia, que en este caso seran dos los exonerados.
As las cosas la Secretara de Salud en aras de no sancionar a la plaza y no reconocer el
error propio, sigue violando los procesos descritos en norma superior y que no son de su
albedro o competencia modificar.
Negndose a exonerar el profesional, segn el Artculo 10 de la Resolucin 0274/11
modificado por el Artculo 10 de la Resolucin 0566/12, que es la conducta adecuada para
este caso, pues si lo hace estara reconociendo su falta. Gran dilema entonces que la
Secretara de Salud ejerce un auto de autoridad que constituye un error al permitir sortear
una plaza ocupada, posteriormente se niega a reconocerlo y por lo tanto a enmendarlo como
autoridad competente, perjudicando con medidas improvisadas la estabilidad del
accionante.
Por lo todo lo anteriormente expresado en donde se demuestra la imprevisibilidad e
irresistibilidad de los hechos fortuitos o de fuerza mayor, que luego haber agotado mediante
peticin la va ordinaria, que la misma carece de efectividad, por el perjuicio irremediable
que representa la no solucin oportuna del hecho fortuito, adems que por la fuerza mayor
tambin representada en los actos administrativos y la misma obligatoriedad del deber
impuesto, el accionante que siempre ha estado en disposicin de prestar el SSO, se ve en la
necesidad imperativa de solicitar mediante esta tutela se analice este particular caso
dictando medidas que protejan sus derechos y se conjure el perjuicio irremediable.
Evitando que con la simple, arbitraria y descuidada accin de asignar una nueva plaza, se
pretenda dar por superado el hecho, cuando el perjuicio radica en la violacin del proceso
rector del sorteo y las resoluciones vigentes que sealan que en caso de no salir
seleccionado en el sorteo o la plaza no estar disponible, el conducto es la exoneracin
(amnista).
Ahora el profesional y hoy accionante, no solo qued sin respuesta a su peticin, si no que
legalmente al asignar la plaza de XXXXTengua? , el profesional tiene dos plazas asignadas,
pues no se ha declarado nulo el sorteo, ni la asignacin inicial de la plaza de Puerres.
Adems de lo mencionado, la Secretara con su actuar improcedente est poniendo en
riesgo el tiempo de continuidad que debe tener el SSO, imposibilitando su ejercicio al
accionante por su negligencia, posterior omisin y ahora violacin del debido proceso. El
mnimo vital del accionante al mantenerlo en limbo laboral mientras dilatan los trmites, su
derecho a la igualdad al no seguir un proceso que ya se haba estipulado en el acuerdo 006
de 2012, negndole la posibilidad de que el tiempo que ha perdido en este proceso lo
prestara efectivamente en su SSO.
Por lo mencionado el accionante ha solicitado ante la Secretara de Salud (ISDN), la
NULIDAD del acto XXXX de 2014 por el cual fue asignada la plaza SSO de Puerres
Nario, la nulidad del oficio XXXX de xxx de 2014 por el cual se asigna la plaza de
XXXXX Nario, ante la autoridad competente designada por el Ministerio de Salud quien
delega estas funciones, agotando as TODAS las vas ordinarias y dispuestas para el mismo.
Considero procedente entablar esta accin de tutela como medida transitoria en busca de
garantizar la efectividad de estas acciones, conjurar las amenazas sobre los derechos y por
consiguiente el perjuicio irremediable.
DERECHOS CUYA PROTECCIN SE DEMANDA
A la igualdad, al debido proceso, de peticin y evitar se atente contra el del trabajo y
mnimo vital con la dilacin de la respuesta.
PRUEBAS

Con el fin de establecer la vulneracin de mis derechos fundamentales, solicito se sirva


considerar las siguientes pruebas y de ser necesario, se oiga en forma verbal al accionante
y/o al accionado, para confirmar los criterios del contrato laboral y las funciones que el
mismo desempea en la entidad y en cumplimiento de su SSO, segn se considere
pertinente:
Anexo 1,2,3,4,5,6,7 (Inscripcin al sorteo, Asignacin de la plaza, Certificado de
presentacin a la plaza asignada, Peticin al ISDN de exoneracin, Carta de asignacin de
una segunda plaza, Solicitud de nulidad de las asignaciones)
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1. Fundamento esta accin en el artculo 86 de la constitucin poltica y sus decretos
reglamentarios 2591 y 306 de 1992. Igualmente en los artculos 8 de la declaracin
universal de los derechos Humanos, 39 del pacto de derechos civiles y polticas y 25 de la
convencin de los derechos humanos. Artculos 25, 26, 39, 40 num.7, 48 y 49, 53 y 54, 55
y 56, 60, 64, los artculos 122 y 125, y los artculos 215, 334 y 336 de la Carta Poltica de
Colombia. Los derechos constitucionales implcitos relacionados a la proteccin de los
servidores pblicos en labor social, los cuales establece son de especial proteccin por el
estado, adems que el ejercicio de un deber no implica el desconocimiento de los derechos.
2. La Ley 1164 de 2007 artculo 33 y 37, entre otros y resoluciones ministeriales que rigen
el SSO entre las cuales se encuentra la resolucin 1058 de 2011, 0274 de 2011, 0566 de
2012, 4503 de 2012 y 2358 de 2014, la sentencia T109 de 2012 sobre las respuestas a las
peticiones, el acta acuerdo 006 de 2011 del Ministerio de Proteccin Social. (Cabe sealar
que el ejecutivo no ha desarrollado a cabalidad las funciones designadas por ley, en cambio
las ha delegado sin reglamentarlas adecuadamente)
3. La sentencia C171 del 2012 la cual establece: Que la Corte ha sostenido que la
administracin no puede suscribir contratos de prestacin de servicios para desempear
funciones de carcter permanente de la administracin, pues para ese efecto debe crear los
cargos requeridos en la respectiva planta de personal. Acerca del esclarecimiento de qu
constituye una funcin permanente, la jurisprudencia constitucional ha precisado los
criterios para determinarla, los cuales se refieren (i) al criterio funcional, que hace alusin a
la ejecucin de funciones que se refieren al ejercicio ordinario de las labores
constitucional y legalmente asignadas a la entidad pblica (artculo 121 de la
Constitucin); (ii) al criterio de igualdad, esto es, cuando las labores desarrolladas son las
mismas que las de los servidores pblicos vinculados en planta de personal de la entidad y,
adems se cumplen los tres elementos de la relacin laboral; (iii) al criterio temporal o de
habitualidad, si las funciones contratadas se asemejan a la constancia o cotidianidad, que
conlleva el cumplimiento de un horario de trabajo o la realizacin frecuente de la labor,
surge una relacin laboral y no contractual; (iv) al criterio de excepcionalidad, si la tarea
acordada corresponde a actividades nuevas y stas no pueden ser desarrolladas con el
personal de planta o se requieren conocimientos especializados o de actividades que, de
manera transitoria, resulte necesario redistribuir por excesivo recargo laboral para el
personal de planta; y (v) al criterio de continuidad, si la vinculacin se realiz mediante
contratos sucesivos de prestacin de servicios pero para desempear funciones del giro
ordinario de la administracin, en otras palabras, para desempear funciones de carcter
permanente, la verdadera relacin existente es de tipo laboral.
4. Adems lo definido por la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral,
sentencia de 11 de abril de 1970 en relacin con la disponibilidad, que su sola presencia
limita las modalidades de contratacin al ser equivalente de subordinacin jurdica.

"Como se deduce de tal definicin legal, el trabajo que regula el Cdigo Sustantivo se halla
vinculado en esencia al concepto ontolgico de "actividad" o de esfuerzo consciente del ser
humano, relacionado especficamente con su analgico de "ejecucin" o de realizacin,
expresiones estas que segn el sentido filolgico que les conviene y que el uso general les
acuerda, confluyen a que el trabajo, en su contenido social y econmico, implica un
desarrollo positivo y actuante, no solo potencia o latente, de energa humana, psquica o
corporal, o mejor, de prestacin efectiva de un servicio que supone tal despliegue de
energa. Consecuencia del principio legal del trabajo efectivo consagrado en el artculo 5
del Cdigo Sustantivo del Trabajo es que la llamada "disponibilidad" o sea la facultad que
el patrono tiene de dar rdenes al trabajador en un momento dado y la obligacin
correlativa en ste de obedecerlas, no constituye en s mismo ningn trabajo, por no darse
en ella la prestacin real del servicio, sino apenas la simple posibilidad de prestarlo. La sola
disponibilidad es, en realidad, una equivalente de la subordinacin jurdica, nota
caracterstica del contrato de trabajo y contribuye como tal, en caso de duda, a su debida
identificacin".
COMPETENCIA
Es usted, seor Juez, competente, para conocer del asunto, por la naturaleza de los hechos,
por tener jurisdiccin en esta localidad y de conformidad con lo dispuesto en el decreto
1382 de 2000 y los que le modifiquen.
PRETENCIONES:
Con fundamento en los hechos relacionados, y al demostrarse con suficiencia que el
profesional asignado para la prestacin del Servicio Social Obligatorio, siempre estuvo en
la disposicin de prestar efectivamente su SSO desde su inscripcin y hasta la fecha, ha
sido vctima de la negligencia del ISDN. Teniendo en consideracin que la medida persiste,
que ocasiona perjuicio irremediable y que los mecanismos ordinarios no son eficaces en
proteger los derechos amenazados, solicito del seor Juez disponer y ordenar a la parte
accionada y a favor mo, lo siguiente:
Tutelar mi derecho al debido proceso, a la Igualdad y de peticin, adems de la proteccin
de ciudadano vulnerable al estar subordinado en ejercicio de un deber constitucional
OBLIGATORIO, evitando se vulneren otros derechos como resultado de la dilacin en
tomar medidas efectivas, en consecuencia ordenar que en un trmino no mayor a 48 horas:
1. Medida cautelar sobre el oficio No.XXXXX del xx de XXX 2014 de la Secretara de
Salud por la cual se me asigna arbitrariamente una nueva plaza SSO de forma directa y
siendo la misma por OPS, hasta que se decida sobre la peticin de exoneracin, pues de no
aceptarla estara en la posibilidad de que se desentiendan del caso alegando sancin por seis
meses.
2. Instar a la Secretara de Salud que se atenga al debido proceso establecido para el sorteo
del SSO en el artculo 10 de la Resolucin 0566 de 2012 y que por consiguiente emita la
respectiva resolucin para el ejercicio de la profesin, dando respuesta efectiva as a lo
peticionado.
3. Que se resuelva de forma oportuna y eficaz lo peticionado, pues al contar el tiempo ya
transcurrido desde el sometimiento al sorteo, el proceso actual y los trmites que requiere la
resolucin y la tarjeta profesional, hasta el ejercicio efectivo de la profesin, este se
computa al da de hoy superior a 4 meses en total, tiempo sin ejercer oficio que garantice el
mnimo vital.

JURAMENTO
Manifiesto seor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he interpuesto otra accin de
Tutela por los mismos hechos y derechos aqu relacionados.
ANEXOS
Dos copias de la demanda, una para el archivo del juzgado. (Total: Original y 2 copias)
Copia de los documentos que relaciono como pruebas. Anexos.
NOTIFICACIONES
La parte accionante recibir Notificaciones en:
Nombre:__________________________Documento:______________________________
_______Direccin_____________________________Correo:_______________________
__________ Telfonos:__________________________
La parte accionada recibir Notificaciones:
Nombre:____________________________________( Secretara de salud que lo asign
por sorteo) Direccin: ____________________________ Telfono:
____________________________ Correo:_______________________________________
Del seor Juez atentamente,
Nombre:___________________________
Firma:____________________________
CC :_______________ de ____________