DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

1-) O que o DIP? um ramo de Direito que tem por funo dirimir os conflitos de leis no espao. Esses conflitos de
leis no espao surgem sempre que estejamos perante relaes jurdico-privadas, sejam elas absoluta ou relativamente
internacionais.
Assim dir-se- que, as relaes jurdico privadas absoluta ou relativamente internacionais, compem o verdadeiro objecto
do DIP. As relaes privadas internacionais podem ento ser de dois tipos (absolutas e relativas) e opem-se s relaes
puramente internas (que no so objecto do DIP):
-

Relaes jurdicas puramente internas (no fazem parte do estudo do DIP): So aquelas cujos elementos
estruturais (esses elementos so o sujeito, o objecto e o facto, so os chamados elementos materiais) se
encontram, todos eles, situados no seio de uma ordem jurdica. Se essa ordem jurdica for a portuguesa,
designam-se por relaes puramente internas nacionais. Se essa ordem jurdica for uma qualquer ordem jurdica
estrangeira, dizem-se puramente internas estrangeiras;

Relaes Jurdicas Privadas Absolutamente Internacionais (fazem parte do estudo do DIP): So aquelas que
se estabelecem entre sujeitos de direito privado (ou mesmo nos casos em que os Estados sejam intervenientes
desde que desprovidos do seu jus imperii) e tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e facto
elementos materiais) dispersos por vrias ordens jurdicas, sendo que nenhuma dessas ordens jurdicas a
ordem jurdica portuguesa (e por isso que so absolutamente internacionais). Ex.: A, italiano, morre em
Inglaterra, deixando bens imveis em Espanha, sendo que a sua sucesso aberta em Portugal. Neste caso, a
conexo que a relao tem com a ordem jurdica portuguesa atravs do elemento garantia, porque a questo
est a ser apreciada em tribunais portugueses, no existe nenhuma conexo de ordem substancial e, portanto,
nunca poder ser aplicado, quela questo, o direito material portugus.

Relaes Jurdicas Privadas Relativamente Internacionais (fazem parte do estudo do DIP): So relaes
jurdicas que se estabelecem entre sujeitos de direito privado (ou mesmo nos casos em que os Estados sejam
intervenientes desde que desprovidos do seu jus imperii), cujos elementos estruturais (sujeito, objecto e facto
elementos materiais) se encontram em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas
ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus
potencialmente aplicvel questo. Ex.: A, portuguesa, casada com B, francs, pretende adoptar em
Portugal uma criana mexicana. Neste caso a relao privada internacional porque est em contacto com trs
ordenamentos jurdicos, sendo que um deles o ordenamento jurdico portugus, por isso se diz relativamente
internacional.

2-) Normas de conflitos vs normas de DIP stricto sensu: J se disse que o DIP tem por funo dirimir conflitos de leis
no espao no mbito de relaes jurdico privadas absoluta ou relativamente internacionais. Agora, para desempenhar
essa funo, o DIP socorre-se das chamadas normas de conflitos (que vem previstas no CC, desde o artigo 25 ao
65). Todavia, o DIP ainda composto pelas normas de DIP stricto sensu (que vem previstas do artigo 14 ao 24 CC):
-

Normas de DIP stricto sensu (artigos 14 a 24 CC): Nestas temos o problema das qualificaes (15 CC), o
problema do reenvio (16 a 19 CC), o problema dos ordenamentos plurilegislativos (20 CC), o problema da
interpretao (23 CC) e o problema das excepes normal aplicabilidade do direito estrangeiro (21, 22 e 28
CC).

Normas de Conflitos (artigos 25 a 65 CC): A norma de conflitos aquela que tem por funo resolver os
conflitos de leis no espao, indicando, de entre as vrias ordens jurdicas potencialmente aplicveis, qual que se
vai aplicar ao caso concreto. Ou seja, a funo destas normas no a de dizer a justia no caso concreto, mas to
somente determinar, de entre as vrias ordens jurdicas que estejam em contacto com a questo (e esto em
contacto com a questo atravs dos seus elementos estruturais, que so objecto, sujeito e facto), qual o
ordenamento jurdico que vai ver o seu direito material chamado a resolver o conflito de interesses.
Da que, estruturalmente, as normas de conflitos sejam constitudas, segundo determinada doutrina, por um
elemento de conexo e por um conceito quadro (e de acordo com outra doutrina, so ainda constitudas por um
terceiro elemento, que a consequncia jurdica, todavia, como a consequncia jurdica pressupe a
interveno prvia do conceito quadro e do elemento de conexo, ela tende a ser vista como elemento externo
aos elementos das normas de conflitos).
Elemento de Conexo Reenvio

Estrutura das normas de Conflito

Conceito Quadro Qualificaes; interpretao/ aplicao

Consequncia Jurdica (lei aplicvel)

2.1-) Estrutura das Normas de conflitos: J se sabe que, em termos de estrutura, as normas de conflito so compostas
por um elemento de conexo, um conceito quadro e uma consequncia jurdica. Mas o que significam tais elementos?
-

Elemento de Conexo: o elemento estrutural da norma de conflitos que visa determinar e individualizar, de
entre as vrias ordens jurdicas em contacto com questo, qual ordem jurdica chamada a regular a questo. O
elemento que conecta/liga a relao jurdica a determinado ordenamento jurdico, diz necessariamente respeito a
um dos elementos estruturais da relao jurdica e escolhido pelo legislador a propsito de cada tipo de relao
privada internacional, atendendo aos interesses que esto em causa. Vejamos alguns exemplos. Quais os
elementos de conexo nos seguintes artigos do CC?
art. 60. do CC - a nacionalidade adoptiva;
art. 62. do CC - a nacionalidade do autor ao tempo da sua morte;
art. 41. do CC a autonomia da vontade;
art. 46 do CC o lugar onde as coisas se encontram.

Conceito-Quadro: Consiste no conceito tcnico-jurdico de extenso varivel que tem por funo delimitar o
mbito de aplicao do direito material da ordem jurdica previamente designada como competente pelo
elemento de conexo. Assim, por exemplo, quando o art. 41 CC determina que aplicvel o ordenamento
jurdico designado como competente pela vontade das partes, naturalmente que o art. 41 CC no vai chamar
toda essa ordem jurdica, mas apenas as normas que, nesse ordenamento jurdico, tratam das obrigaes
provenientes da validade substancial do negcio jurdico. Dito de outra forma, o ordenamento jurdico ao qual
atribuda competncia para resolver a questo, v essa mesma competncia reduzida apenas s normas materiais
que tutelem os interesses inerentes questo em apreo. Refira-se que, de uma forma geral (mas ateno, porque
nem sempre isso se verifica), os conceitos-quadro correspondem epgrafe dos prprios artigos.

Ou seja: at agora viu-se que, se o elemento de conexo essencial para individualizar a ordem jurdica aplicvel, aps
sabermos isso, isto , aps sabermos qual a ordem jurdica indicada para resolver a questo, urge ver, dentro da mesma,
quais as normas aplicveis ao caso concreto, e isso s possvel por via do conceito-quadro. Logo:
Elemento de conexo individualiza a ordem jurdica
Conceito-quadro individualiza, j dentro dessa ordem jurdica, as normas aplicveis.
Exemplificando: O elemento de conexo aquela parte da norma de conflitos que nos vai dizer, perante o conflito de leis
no espao em concreto, qual a ordem jurdica (por exemplo, ordem jurdica A, B e C) mais competente. Suponha-se que
a A, porque l que est localizado o elemento estrutural da relao jurdica que ns entendemos como o mais
importante. Suponha-se agora que o ordenamento jurdico A o ordenamento jurdico espanhol. Ora, depois coloca-se
uma segunda questo, que a de saber se somos remetidos para todo o direito material espanhol, para o direito da famlia
espanhol, para o direito das sucesses espanhol, para o direito das obrigaes espanhol, etc.. Logicamente, somos apenas
remetidos para uma parte do ordenamento jurdico espanhol, porque seno era impossvel a tarefa do tribunal. Mas para
que parte? Para a parte que corresponder, precisamente, ao conceito-quadro que a norma de conflitos contm.
Pensemos noutro exemplo que tenha por base o artigo 46 (que tem como elemento de conexo o lugar da situao das
coisas). Se estivermos a falar de um imvel situado na Blgica, o art. 46 diz que competente para tutelar a relao
jurdica (que diz respeito quele imvel) o lugar da situao da coisa, logo, se a coisa est na Blgica, somos remetidos
para o ordenamento jurdico belga. Mas s nos remete, neste caso, para o regime do ordenamento jurdico belga dos
direitos reais: posse, propriedade e demais direitos reais.
Portanto, quando o legislador remete para o lugar da situao das coisas e as coisas esto situadas na Blgica, remete,
inicialmente, para o direito privado belga, mas no remete para todo o direito privado belga, apenas remete para uma
pequena parte, que a correspondente aos direitos reais. Podemos sintetizar a relao que se estabelece entre o EC
(elemento de conexo) e o CQ (conceito quadro) da seguinte forma: O EC condio de aplicabilidade da
ordem jurdica, o CQ determina a medida de aplicabilidade da ordem jurdica designada como competente pelo
EC. O EC condio de aplicabilidade porque s se aplica a ordem jurdica onde estiver localizado o elemento de
conexo definido, quanto aos interesses em causa, pelo legislador de conflitos, na norma de conflitos. O CQ medida de
aplicabilidade porque determina que parte dessa ordem jurdica que vai ser aplicada.
3-) Classificaes dos elementos de conexo das normas de conflito: Os vrios elementos de conexo das normas de
conflito so susceptveis de diversas classificaes.
-

Quanto sua natureza, as conexes dividem-se em Conexes subjectivas vs. objectivas: As conexes
subjectivas referem-se aos sujeitos da relao jurdica (ex.: nacionalidade dos sujeitos, residncia dos mesmos,
domiclio, vontade dos sujeitos, etc.). As conexes objectivas referem-se ou ao objecto ou aos factos da relao
jurdica (ex.: lugar da celebrao do negcio jurdico patrimoniais ou lugar da situao da coisa reais);

Quanto sua estrutura as conexes dividem-se em Conexes de contedo jurdico vs. conexes factuais: As
de contedo jurdico so, por exemplo, a nacionalidade ou residncia;

Conexes directas vs. indirectas: As directas so as que determinam automtica e imediatamente a lei aplicvel
questo (ou seja, verificam-se nos casos em que o elemento de conexo, por si s, indica qual a lei aplicvel
sem ser necessrio para o efeito recorrer a qualquer outra norma de conflitos e respectiva conexo, por
exemplo o lugar da celebrao, da vontade das partes, etc.). As indirectas so aquelas em que o elemento de
conexo usado pela norma de conflitos s conduz aplicabilidade de uma dada lei desde que seja completado
pelo elemento de conexo de uma outra norma de conflitos para cujo contedo remete (ou seja, nas indirectas o
elemento de conexo utilizado pela norma de conflitos no indica automaticamente a lei aplicvel, mas remete
para o contedo do elemento de conexo de uma outra norma de conflitos e s da conjugao de ambas resultar
a determinao da lei competente, por exemplo temos o caso da lei pessoal, artigo 25 n. 1 remete para o artigo
31 );

Conexes nicas vs. conexes mltiplas: As nicas so aquelas que apenas utilizam um elemento de conexo
no desempenho da respectiva funo, como o caso do art. 46 e do art. 25. As mltiplas so aquelas que, no
desempenho da sua funo, utilizam mais do que um elemento de conexo. Depois, consoante a relao que se
estabelea entre esses vrios elementos de conexo, a conexo mltipla poder ser: Subsidiria ou Alternativa;
Combinada ou Cumulativa:
- Conexes mltiplas subsidirias vs. mltiplas alternativas: As conexes mltiplas subsidirias so aquelas
em que existe mais do que um elemento de conexo e em que entre os vrios elementos de conexo existe uma
relao de hierarquia, no sentido de que, s se pode aplicar o 2 elemento de conexo, na impossibilidade de
aplicar o 1 e assim sucessivamente. Por exemplo, veja-se o caso do art. 52, onde se estipula que as relaes
entre cnjuges devem ser regidas pela lei nacional comum, sendo que, se no tiverem a mesma nacionalidade,
ento aplica-se a lei da residncia conjunta. E se esta ltima no for possvel vamos aplicar a lei do pas com o
qual a vida familiar apresente maior ligao. Imagine-se o seguinte caso: A, ingls, casa com B, francesa.
A reside em Frana e B em Inglaterra. Que lei que regular um pedido de alimentos? Aplicar-se-ia o art.
52, manda aplicar 1 a nacionalidade comum, como no era possvel, aplicar-se-ia a residncia comum, como
tambm no era possvel teramos de recorrer ao ltimo elemento de conexo (lei do pas com o qual a vida
familiar apresente maior ligao). O artigo 53 tambm se perfila como um bom exemplo de conexes
mltiplas subsidirias.
As conexes mltiplas alternativas so aquelas em que os vrios elementos de conexo se encontram em p de
igualdade (no existe relao de hierarquia), no sentido em que o julgador pode aplicar um ou outro. Ou seja,
contrariamente s subsidirias, o tribunal pode optar por qual dos elementos de conexo utilizar. As conexes
mltiplas alternativas so utilizadas como um expediente tcnico-jurdico que tem como objectivo facilitar a
constituio das relaes jurdicas e a validade dos negcios jurdicos. Da que, seja possvel, aquando da sua
utilizao, ao tribunal aplicar o elemento de conexo da norma de conflitos, que aponte para o ordenamento
jurdico que melhor salvaguarde a validade daquele negcio jurdico (veja-se o exemplo dos artigos 36 e 65);
- Conexes mltiplas cumulativas vs. mltiplas combinadas: As conexes mltiplas cumulativas verificamse quando a norma de conflitos desempenha a sua funo atravs de 2 ou mais elementos de conexo,
determinando simultaneamente como competentes duas ou mais ordens jurdicas. Exige-se ento que, para
que seja possvel a constituio da relao jurdica em apreo, ela tem de ser reconhecida em face de todas as
leis, para as quais apontam os elementos de conexo.
Nas conexes mltiplas cumulativas, cada elemento de conexo refere-se relao jurdica no seu todo (e
no apenas a aspectos parcelares dessa mesma relao jurdica, como acontece, nomeadamente, com as
conexes mltiplas combinadas).
As conexes mltiplas combinadas so aquelas em que a norma de conflitos utiliza mais que um elemento
de conexo e portanto determina a aplicao de mais que uma lei, mas em que cada um desses elementos de
conexo se refere a um aspecto parcelar da relao jurdica (por exemplo, aos sujeitos, e no relao
jurdica no seu todo como acontece nas conexes mltiplas cumulativa). Isto para que a relao jurdica em
causa seja vlida necessrio apenas que o seja em face de cada uma das leis em separado e no em face de
ambas em conjunto ( ex. : artigo 49 C. Civil o casamento s vlido se for consentido em relao a cada
cnjuge, pela respectiva lei pessoal. Assim como tem de respeitar os impedimentos prescritos por cada uma
das duas leis nacionais ).
Por exemplo: enquanto que nas combinadas a norma de conflitos usa como elemento de conexo, por
exemplo, a nacionalidade ou a residncia, de cada um dos sujeitos da relao jurdica e, relativamente a cada
um deles apenas se tero de verificar os requisitos de validade previstos na respectiva lei pessoal, caso essas
conexes sejam cumulativas cada um dos contraentes dever respeitar os requisitos de validade do negcio

previstos na lei pessoal, como dever ainda respeitar os requisitos de validade previstos na lei pessoal do
outro contraente.
Exemplo de conexo mltipla combinada o artigo 49, que se refere capacidade nupcial.
-

Conexes de contedo fixo vs. de contedo varivel: As conexes de contedo fixo so aquelas cujo contedo
no susceptvel de ser alterado pela vontade das partes, como por exemplo o lugar da situao das coisas
imveis (ou ainda o elemento de conexo do art. 41 - autonomia da vontade das partes , que tambm fixo,
pois o elemento de conexo s surge aps as partes terem manifestado a sua vontade, pelo que, aps escolherem
certa lei como competente j no podem alterar isso). Outro exemplo o do art. 53 n.1 (nacionalidade dos
nubentes ao tempo do casamento).
As de contedo varivel so aquelas cujo contedo da conexo susceptvel de ser alterado pela vontade das
partes (por ex.: residncia, nacionalidade, etc.). Ou seja, aqui os sujeitos podem livremente alterar o contedo do
respectivo elemento de conexo, desde que no seja para fins ilegtimos, como nos casos de fraude lei (art.
21).
Esta classificao surge e extremamente importante, principalmente quando estudarmos a Fraude Lei, porque
se constatou que em DIP h conflitos mveis, sendo que, os conflitos mveis podem desencadear dois tipos de
problemas distintos (por um lado podem desencadear o problema de fraude lei e por outro podem desencadear
o problema da aplicao no tempo das normas de conflitos, sendo que, no tocante aplicao no tempo das
normas de conflitos, verifica-se uma alterao do elemento de conexo da norma de conflitos, o que significa
que uma norma de conflitos pode ter como elemento de conexo a nacionalidade e esse mesmo elemento de
conexo ser alterado pelo legislador para domiclio. Pelo que, a lei que regularia uma determinada relao
jurdica no momento da sua constituio, poder no ser a mesma que a regular no momento actual.
Estes so os dois problemas a que os conflitos mveis podem dar origem, muito embora, no mbito desta
classificao que distingue conexes de contedo fixo das de contedo varivel, o problema s se possa colocar
na questo da fraude lei).
O problema de fraude lei pode surgir relativamente s normas cujas conexes tm um contedo varivel,
porquanto as partes podem alterar o contedo de um elemento de conexo (por ex.: a nacionalidade), por forma a
que lhes seja aplicada uma lei diferente da que lhe seria inicialmente aplicvel, e em face da qual, possam
praticar determinados actos ou ver reconhecidos determinadas situaes jurdicas que no veriam em face da lei
inicialmente competente. Portanto, na fraude lei h uma alterao do contedo do elemento de conexo e
no do prprio elemento de conexo.
Veja-se j agora, a ttulo de curiosidade, que os elementos da fraude lei so 4: actividade fraudatria, inteno
fraudatria, norma fraudada (norma de conflitos que viu o contedo alterado) e norma instruente (novo direito
material que resulta da actividade fraudatria).
Pensemos no caso dos divrcios, onde o artigo 55 n.1, como elemento de conexo, manda aplicar o art. 52 (o
elemento de conexo a nacionalidade comum dos cnjuges). Ora, suponhamos que um dos cnjuges era
francs e quer o divrcio. Em face da lei francesa, a dada altura, at meados dos anos 60, as leis eram antidivorcistas, e portanto, no se podia divorciar face sua lei pessoal. Decide alterar a sua nacionalidade e
naturalizar-se belga, para assim conseguir que lhe seja decretado o divrcio, permitido pela lei belga. Ora, aqui o
que que acontece, o EC da norma de conflitos, que apontava inicialmente para a lei francesa, que a
nacionalidade, mantm-se, o que foi alterado foi o contedo do EC, a prpria nacionalidade.
No se pode mudar de nacionalidade com vista obteno do divrcio porque isso constitui fraude lei luz do
art. 21. A mudana de nacionalidade permitida mesma, mas aplica-se a lei da nacionalidade antiga para
regular o divrcio, pelo que este que no permitido.
QUALIFICAES EM DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

O problema das qualificaes em D.I.P surge porque h situaes que tm os seus elementos estruturais dispersos por
vrias ordens jurdicas, tornando-se necessrio apurar qual dessas ordens fornece o regime aplicvel situao que esteja
a ser apreciada.
Posto isso, perante uma dada situao jurdica temos de recorrer, em 1 lugar, aos elementos estruturantes da norma de
conflito (conceito quadro e elemento de conexo), na medida em que temos de determinar o mbito de aplicao da
norma de conflitos (isso feito atravs da individualizao do instituto ou institutos que integram o respectivo conceito
quadro), para que, de seguida, se procure, no ordenamento indicado pelo elemento de conexo, quais as normas materiais
que definem o regime desses institutos.
Ora, na senda desse processo, parte da doutrina entende estarmos na presena de duas qualificaes a qualificao da
situao material para o seu enquadramento numa norma de conflitos (segundo critrios da lei material do foro) e uma
segunda qualificao (normativa) que feita no mbito do direito estrangeiro designado pela norma de conflitos. Todavia,
a doutrina actual defende que somente esta ltima qualificao que necessria.

Chegando aqui torna-se necessrio que se entenda o seguinte: qualificar uma situao jurdica o mesmo que
classific-la, ou seja, fazer o seu enquadramento num determinado conceito. Depois, igualmente fundamental que se
perceba que os ordenamentos jurdicos da Comunidade Internacional no qualificam/classificam da mesma forma as
questes jurdicas (por exemplo, aquilo que para ns direito sucessrio pode ser um direito real para outro ordenamento
jurdico). Desse modo, sempre que surge uma situao plurilocalizada h que determinar como que ela qualificada
pelo direito material dos ordenamentos conectados, sendo que, posteriormente, temos de verificar se essa qualificao
corresponde ao contedo do elemento de conexo que liga cada ordenamento situao jurdica em apreo (dito por
outras palavras, preciso verificar se o ordenamento designado como competente qualifica a situao tal como ela
qualificada pela norma de conflitos que para ela remeteu art. 15 CC). Se existir coincidncia esse ordenamento ser,
em princpio, competente, mas se no houver coincidncia ento no haver competncia. Por exemplo:
-

Se o direito material de um ordenamento qualificar a situao em apreo como sendo de mbito pessoal e esse
ordenamento for conectado por um elemento de conexo tambm pessoal (por exemplo, nacionalidade do
sujeito), em princpio ele ser competente para regular a situao;
Contudo, se o ordenamento qualificar a situao como pessoal (por exemplo, sucessria) mas for conectado por
um elemento de tipo real (exemplo, local da situao dos bens), ento ele no poder ser aplicado ao caso em
questo (por via do art. 15 CC).

Para exemplificar melhor o que acaba de ser dito, vejamos agora aquele que considerado o caso prtico padro em
matria de qualificaes:
Caso Prtico A, ingls e residente em Portugal morre intestado e sem deixar herdeiros. Do seu patrimnio ao
tempo da sua morte constam bens imveis situados em Espanha. sucesso de A concorre o Estado da
localizao dos bens, invocando para o efeito ser herdeiro legal de A. Tendo em conta que a sucesso aberta em
Portugal diga que lei ou leis devero aplicar:
As ordens jurdicas em contacto com a questo so :
-

a ordem jurdica inglesa (a ttulo da nacionalidade de A);

a ordem jurdica espanhola (pois os bens esto situados em Espanha);
a ordem jurdica portuguesa a ttulo de lex fori e porque era c que A viva e foi c que ele faleceu;

Estamos perante um conflito de leis no espao porque estamos perante uma relao jurdica privada internacional porque
est em contacto com trs ordens jurdicas. relativamente internacional porque uma dessas ordens jurdicas a ordem
jurdica portuguesa. Como estamos perante um conflito de leis no espao vamo-nos socorrer das normas do foro que
resolvem essa questo, nomeadamente as normas de conflito que tratam de matrias sucessrias.
Ou seja, o 1 passo determinar a norma de conflitos portuguesa utilizvel, e que, neste caso, seria o artigo 62 do CC.
Por sua vez, o artigo 62, conjugado com o artigo 31, remete para a lei inglesa como lei nacional do de cujus ao tempo da
sua morte. E a teremos ento de ver como que a ordem jurdica inglesa trata esta questo ao nvel do seu direito
material.
S que, chegados aqui surge-nos um problema: que a ordem jurdica inglesa no trata esta questo ao nvel do
Direito Sucessrio. Ou seja, a situao em causa no qualificada pelo direito material ingls como sucessria
(contrariamente ao que sucede no direito portugus), na medida em que, para o ordenamento jurdico ingls,
apenas devem ser qualificadas como sucessrias as situaes em que o de cujus tenha manifestado a sua vontade
quanto ao destino a dar aos seus bens aps a sua morte (o que no foi o caso), bem como as situaes em que o de
cujus deixa herdeiros indicados pela lei.
Para o direito material ingls esta situao qualificada como uma simples situao de bens sem titular que no pode
ser resolvida no mbito do direito sucessrio. Isso gera um impasse, porque quando a nossa norma de conflitos (artigo 62
CC) remete para o direito ingls, ela est a atribuir competncia em exclusivo ao direito sucessrio ingls (art. 15 CC).
S que o direito sucessrio ingls no qualifica esta situao como sucessria e, como tal, no pode ser aplicado
mesma, pois ele s pode ser aplicado s situaes que ele qualifica como sucessrias, e esta no uma dessas situaes.
Mas a doutrina defende que esse impasse pode ser ultrapassado da seguinte maneira. A questo em apreo no s engloba
problemas sucessrios mas tambm questes relacionadas com a localizao dos bens. Assim, na impossibilidade de
utilizar a referncia feita pelo art. 62 CC, o juiz passa a recorrer norma de conflitos do nosso sistema que utiliza a
conexo lugar da situao dos bens (artigo 46 CC), que a outra conexo existente neste caso que estamos a analisar.
Ao recorrermos ao artigo 46 fica-se espera de que a situao de impasse a que fomos conduzidos previamente (em
virtude de nos termos reportado lei inglesa) no se repita, bastando, para tal, que o direito material do novo
ordenamento para que esta nova conexo (lugar da situao dos bens) nos reconduz qualifique a situao em
conformidade com o instituto a que se refere a norma de conflitos que para ele remeteu. Se tal se verificasse e houvesse
conformidade entre a norma de conflitos portuguesa que remete para o lugar da localizao dos bens (Espanha) e o direito
material espanhol que regula esta questo, ento o assunto ficava resolvido atravs do recurso lei espanhola.

Conclui-se ento que o tribunal portugus no pode deixar de se inclinar para a pretenso baseada na lei do lugar da
situao dos bens, pois essa lei que corresponde ao ordenamento cujas normas materiais integram o regime do instituto
visado pela norma de conflitos que remeteu para tal ordenamento.
DETERMINAO DO SENTIDO E DO ALCANCE DAS NORMAS DE CONFLITO
Ao estudarmos as qualificaes deparamo-nos ainda com outro tipo de problema e que o seguinte: importa esclarecer,
em concreto, quais as matrias a que a norma de conflitos se quer referir ao utilizar determinadas expresses. Por
exemplo, o caso padro o do art. 52 CC, pois temos de saber se a norma de conflitos que a se refere s relaes
conjugais quer abranger somente o casamento (tal como ele definido pelo direito material do foro) ou se tambm
engloba institutos similares como uma unio de facto.
Para resolver este problema costuma-se aludir a 3 tipos de teorias:
-

Teoria da Lex Fori (qualificao fori) Foi a 1 orientao adoptada sobre este assunto. Para esta teoria os
conceitos tcnico jurdicos que integram o conceito quadro devero ser interpretados e dever-lhe- ser atribudo o
mesmo contedo que esses mesmos conceitos tm no direito material do foro. Assim, por exemplo, se a norma
de conflitos usa o conceito de relao familiar, ento devero considerar-se como tal as relaes que o direito
material do foro considera como relaes familiares.
Mas esta teoria foi alvo de vrias crticas e comeou a cair em desuso. Uma das crticas prende-se com o facto de
se considerar que a norma de conflitos no se deve limitar a enquadrar as situaes que caibam no seu conceito
quadro (segundo o critrio material do foro), devendo igualmente incluir as hipteses que sejam abrangidas por
esse mesmo conceito quando usado com a amplitude que lhe atribuda pelos outros ordenamentos com os quais
est em contacto.
Basta pensar-se neste caso: se uma unio de facto for qualificada como casamento pela lei brasileira mas no for
qualificada com tal pela lei portuguesa, como dever a questo ser resolvida? Ora, de acordo com esta teoria a
questo deveria ser qualificada de harmonia com o seu direito material. Mas a posio dominante, que inversa
a essa, diz-nos que no se deveria considerar a situao como apenas interna mas sim numa perspectiva
internacional, pois nessa perspectiva internacional as duas situaes (unio de facto e casamento) so
consideradas casamento (da que actualmente se defenda que, neste caso, e contrariamente teoria da lex fori, a
norma de conflitos do foro deve abranger no seu conceito de casamento tanto a unio de facto brasileira como o
contrato matrimonial portugus.

Teoria Comparatista (qualificao comparatista) Defende que os conceitos usados pelas normas de
conflito devem resultar de uma smula do que de comum existe entre os vrios direitos materiais das vrias
ordens jurdicas em contacto com a questo (ou seja, tem de resultar daquilo que h de comum a um mesmo
conceito onde quer que seja apreciado).

Teoria da qualificao Teleolgica (Posio Adoptada) Mas a doutrina moderna comeou a afastar-se das
teses comparatistas. Hoje em dia a tese dominante a teleolgica, que defende que os conceitos quadros devem
ver o seu contedo determinado tendo em conta a prpria finalidade das normas de conflito, isto , os interesses
que o legislador de conflitos do foro pretende salvaguardar ao elaborar aquela norma com aquela estrutura e
elemento de conexo.

NOTA: no tocante ao conceito de casamento, que um conceito que no tem a mesma amplitude em todos os sistemas
jurdicos, conclui-se ento que a tendncia actual a de identificar o contedo atendendo aos interesses em causa, por
forma a dar a esse conceito uma abrangncia mais ampla e uniforme.
O PROBLEMA DOS CONFLITOS DE QUALIFICAES
Para que se chegue a eventuais situaes de conflitos de qualificaes, h que percorrer ainda um caminho prvio. Assim,
desde logo, o intrprete deve seguir o seguinte esquema:
1- Perante uma situao plurilocalizada o intrprete deve comear por individualizar as conexes existentes;
2- Depois, deve procurar determinar como classificada a situao em questo em cada um dos ordenamentos
conectados;
3- Seguidamente, deve averiguar se essas qualificaes se enquadram no conceito quadro das normas de conflitos
que utilizarem as conexes correspondentes;

4- Da imediatamente resultar a verificao de uma hiptese de conflito positivo ou negativo de qualificaes ou

se como habitual, ocorre uma hiptese de simples coincidncia (concordncia) entre a qualificao de uma das
normas de conflitos e a qualificao do ordenamento para que ela remeteu.

Como se viu, essencialmente so estas as 3 hipteses que podem ocorrer:

1
2

Concordncia de qualificao Pode simplesmente existir identidade entre a qualificao utilizada por uma
s das normas de conflitos dos ordenamentos em concorrncia e a qualificao que situao em questo for
dada pelo direito material do ordenamento referido por essa norma.
Conflito positivo de qualificaes Pode haver entre as qualificaes imputadas situao em questo, quer
pelas normas de conflito utilizadas, quer pelo direito material dos ordenamentos por elas referidos, identidade de
soluo em mais do que um desses ordenamentos.
Conflito negativo de qualificaes Mas pode tambm no existir em nenhum dos ordenamentos referidos
concordncia entre a qualificao atribuda situao em questo pela norma de conflitos e pelo direito material
que ela remete.

No 1 caso, em que h concordncia de qualificao, ser aplicvel o direito material do ordenamento designado pela
norma de conflitos que utiliza a conexo que levou a esse ordenamento (artigo 15). Mas e que sucede quando se
verificam as outras 2 hipteses?
-

Conflito positivo de qualificaes Neste caso configuram-se as situaes em que concorrem simultaneamente
mais do que um ordenamento com igual legitimidade, a soluo dever ser encontrada dando preferncia ao
ordenamento concorrente, cuja regulamentao melhor satisfaa os interesses em causa (segundo o critrio do
direito do foro). A doutrina sugere que se procure uma relao de hierarquia entre as qualificaes conflituantes,
ou seja, entre os estatutos visados pelas normas de conflitos em concorrncia.
Por exemplo: quando um dos ordenamentos, designado por uma das normas de conflitos, qualifica a situao
como pertencente ao estatuto formal e o outro qualifica a mesma situao como pertencente ao estatuto
substancial, deve atribuir-se a primazia qualificao substancial recorrendo determinao da norma de
conflitos cujo conceito quadro abrange os requisitos de fundo do negcio jurdico. Sendo aplicveis as normas
materiais do ordenamento cujo direito qualifica a situao como substancial (artigos 36 e 41 CC). Conclui-se
ento que havendo conflito positivo entre a qualificao forma e a qualificao substncia prevalece a
substncia.
Segundo exemplo: havendo conflito positivo entre qualificao real e pessoal prevalece a real, pois entende-se
que a ligao das coisas ao lugar da sua situao , juridicamente, mais forte do que a do indivduo ao seu Estado
de origem. Pense-se no seguinte caso: morre em Portugal um italiano, intestado, sem herdeiros e com bens em
Inglaterra. Sendo esta situao apreciada em Portugal, pode dar lugar a um conflito positivo entre as
qualificaes pessoal e real. O direito material italiano, por hiptese, considera-se aplicvel porque qualifica a
situao como sucessria, em conformidade com a competncia que lhe advm da norma de conflitos que utiliza
a conexo nacionalidade (artigo 62 CC). O direito material ingls, considera-se tambm competente, porque
qualifica a situao como de tipo real, em conformidade com a competncia que lhe advm da norma de
conflitos que utiliza a conexo lugar da situao da coisa (artigo 46 CC). Porque segundo o direito ingls os
bens devem ser administrativamente apropriados pelo Estado onde se encontram localizados, no sendo a
questo qualificada como sucessria, mas como situao de tipo real (regime de coisas sem titular). A
qualificao real atribuda pelo direito ingls situao, deve prevalecer, conferindo os bens ao Estado britnico.
Por fim, avana-se com um ltimo exemplo onde se percebe que, perante conflito positivo de qualificaes
matrimonial e sucessria, as mesmas sero de aplicao sucessiva. Ou seja, os dois estatutos so normalmente de
aplicao sucessiva e no simultnea. Aplica-se primeiro o estatuto matrimonial e depois o estatuto sucessrio.
Pense-se, para tal, na seguinte hiptese: Dois portugueses casaram sem conveno antenupcial e mais tarde
naturalizam-se alemes. morte de um, o outro pretende fazer valer o direito matrimonial que tem metade dos
bens adquiridos. Este direito conferido pela lei portuguesa, como lei nacional comum dos cnjuges no
momento do casamento (artigo 53 CC). Depois pretende invocar o seu direito sucessrio aos bens, direito que
lhe concedido pela lei alem no momento da morte (artigo 62 CC). A sucesso por morte regulada pela lei
pessoal do autor da sucesso.

Conflito negativo de qualificaes H um conflito negativo de qualificaes, sempre que se verifique a

existncia de uma lacuna na determinao da lei aplicvel a uma situao plurilocalizada. Acontece quando as
leis materiais de dois ordenamentos chamados a regular uma situao, no a qualificam em conformidade com a
competncia que lhes adviria da conexo que justificou tal chamamento. Exemplo: Morte em Portugal de um

ingls, intestado e sem herdeiros legtimos, com bens no nosso pas, sendo chamados a decidir a questo em
simultneo o direito britnico (lei da nacionalidade do de cujus) e o direito portugus (lei do lugar da situao
dos bens hereditrios), correspondentes s duas nicas conexes existentes. Se o direito interno ingls no
qualificar a situao como sucessria, as normas materiais do seu direito sucessrio no sero aplicveis. S
poderiam ser aplicveis se essas normas qualificassem a situao em conformidade com a competncia que lhes
atribuda pela norma de conflitos que utilizou a conexo que para elas remeteu (a nacionalidade do de cujus
artigos 15, 62 e 31 CC). Recorrendo lei portuguesa, como a lei do lugar da situao dos bens (a outra
conexo existente), tambm no poder ser aplicada a lei material, porque as normas materiais portuguesas no
qualificam a situao em conformidade com a competncia que lhes adviria da norma de conflitos que utiliza a
conexo que as liga relao em causa (lugar da situao das coisas). Para que a lei portuguesa fosse aplicvel,
era necessrio que o nosso direito interno qualificasse a situao como real. Mas a lei portuguesa remete para o
conceito quadro do artigo 46. Da o vcuo. Por isso, em situaes destas, entende a doutrina que se deve criar
uma norma que habilite o Estado do foro a actuar. Ou seja, neste caso em concreto, deve-se criar uma norma que
habilite o Estado a entrar na posse das heranas abertas no seu territrio sempre que nenhuma outra lei se
apresente como competente, por fora das conexes existentes entre a relao em questo e essas leis. Esta regra
funcionar de forma complementar ao preceito do artigo 62 do C. Civil), e uma soluo que dever ser
adoptada mutatis mutandis em todos os casos semelhante.
MATRIA DA CONVENO DE ROMA
A Conveno de Roma um instrumento comunitrio cujo objectivo foi uniformizar as diversas legislaes de
conflitos dos vrios estados que integram a Unio Europeia, tendo em conta que, embora tenha sido assinada em 1980
por 7 Estados, s entrou em vigor em 1991 no tocante s obrigaes provenientes de contratos internacionais que
envolvam conflitos de leis (isso resulta do artigo 1 n.1 da Conveno). Ou seja, como ponto de partida para o estudo
da Conveno de Roma essencial que se perceba que a mesma apenas se aplica aos contratos internacionais e s
obrigaes deles provenientes. Como tal, estaremos perante um contrato internacional gerador de obrigaes
internacionais sempre que os respectivos elementos estruturais se encontrem dispersos por vrias ordens jurdicas
levantando-se um conflito de leis no espao no sentido de saber qual das leis de qual dos pases que dever ser aplicada
ao caso. Urge ento transcrever aqui o art.1 da Conveno de Roma, pois nele se refere o mbito da sua aplicao
material:
Artigo 1.
mbito de aplicao
1- O disposto na presente Conveno aplicado s obrigaes contratuais nas situaes que impliquem um conflito de
leis.
2- No se aplica:
a)
Ao Estado e capacidade das pessoas singulares, sem prejuzo do artigo 11.;
b)
s obrigaes contratuais relativas a :
- Testamentos e sucesses por morte;
- Regimes de bens no matrimnio;
- Direitos e deveres decorrentes de relaes de famlia, de parentesco, de casamento ou de afinidade, incluindo
obrigaes alimentares relativamente aos filhos nascidos fora do casamento;
c)
s obrigaes decorrentes de letras, cheques, livranas, bem como de outros ttulos negociveis, na medida em
que as obrigaes surgidas desses outros ttulos resultem do seu carcter negocivel;
d)
s Convenes de arbitragem e de eleio do foro;
e)
s questes respeitantes ao direito das sociedades, associaes e pessoas colectivas, tais como a constituio, a
capacidade jurdica, o funcionamento interno e a dissoluo das sociedades, associaes e pessoas colectivas,
bem como a responsabilidade pessoal legal dos associados e dos rgos relativamente s dvidas da sociedade,
associao ou pessoa colectiva;
f)
questo de saber se um intermedirio pode vincular, em relao a terceiros, a pessoa por conta da qual
pretende agir, ou se um rgo de uma sociedade, de uma associao ou de uma pessoa colectiva pode vincular, em
relao a terceiros, essa sociedade, associao ou pessoa colectiva;
g)
constituio de trusts e s relaes entre os constituintes, trustees e os beneficirios;
h)
prova e ao processo, sem prejuzo do artigo 14.
3- O disposto na presente Conveno no se aplica a contratos de seguro que cubram riscos situados nos territrios dos
Estados membros da Comunidade Econmica Europeia. Para determinar se um risco se situa nestes territrios, o
tribunal aplicar a sua lei interna.

4- O nmero anterior no se aplica aos contratos de resseguro.

Perante isto, urge perguntar se os artigos 41 e 42 CC ainda se continuam a aplicar mesmo aps a entrada em vigor da
Conveno de Roma. Ora, a Conveno no se aplica relativamente a negcios jurdicos unilaterais (por exemplo, o
caso das procuraes), mas sim s obrigaes provenientes de contratos internacionais (conforme expressa o n.1 do artigo
1 da Conveno, e como um contrato implica sempre mais que uma parte, ento automaticamente est a excluir os
negcios jurdicos unilaterais do mbito desta Conveno). Assim, mesmo aps a entrada em vigor desta Conveno, os
artigos 41 e 42 CC continuam a aplicar-se no tocante a negcios jurdicos unilaterais.
Depois, no n.2 do artigo 1 da Conveno, temos os casos do mbito de aplicao negativa da Conveno de Roma, ou
seja, as matrias s quais ela expressamente no se aplica (por exemplo, as obrigaes provenientes de contratos que tm
a ver com o Direito da Famlia, ou Sucesses, obrigaes provenientes de letras, livranas e cheques, aos casos de estado
e capacidade dos indivduos mesmo que esteja em causa a capacidade negocial/contratual etc.).
No fundo, o n.2 diz-nos que, mesmo nos casos de negcios jurdicos unilaterais abrangidos pelo n.1, h alguns casos
em que tambm a Conveno no se aplica, mas porque so expressamente excludos do mbito de aplicao da
Conveno de Roma e portanto aplicaremos o Cdigo Civil nesses casos (dizer que esto excludos significa que se
aplica o Cdigo Civil, pois se no existisse este n. 2 ento tais matrias seriam reguladas pela Conveno).
Concluso A Conveno de Roma aplica-se:
-

ao regime dos contratos internacionais (e aplica-se no s forma, substncia, capacidade e efeitos, bem como a
todos os restantes aspectos do regime jurdico desses contratos a este respeito importa ver o estipulado no
artigo 10 da Conveno);

esses contratos internacionais tm necessariamente que gerar conflitos de leis (pois h contratos internacionais
que no so susceptveis de os gerar);

so contratos celebrados por sujeitos (cidados, empresas, etc.) que se encontrem no seio da Unio Europeia. Se
o contrato internacional tiver como parte um sujeito pertencente a um Estado Membro e outra parte onde o
sujeito no seja pertencente a um Estado Membro, a Conveno aplica-se desde que vise surtir efeitos num
Estado Membro. Se o contrato for celebrado entre sujeitos pertencentes a Estados que se encontrem fora da UE
creio que a j se aplicar o art. 41 CC, todavia, se nessa mesma situao os efeitos do contrato tiverem
repercusso num Estado Membro da UE, ento a acho que j se aplicar novamente a Conveno. No fundo,
trata-se da questo inerente aplicao territorial da Conveno (art.2 da Conveno).

Agora chegada a altura de se abordar a questo dos critrios desta Conveno. Ora, a Conveno estabelece uma
regra geral no seu artigo 3 e um regime de aplicao subsidiria no artigo 4. Vejamos:
-

Regra geral do artigo 3 (vontade das partes): o art. 3 n.1 diz-nos que o contrato se rege pela lei escolhida
pelas partes, sendo que essa escolha deve ser expressa ou resultar de modo inequvoco das disposies do
contrato ou das circunstncias da causa. Mediante essa escolha, as partes podem designar a lei aplicvel
totalidade ou apenas a uma parte do contrato (isto , podem apenas escolher a lei aplicvel quanto a aspectos
parcelares do contrato, por exemplo, podem escolher lei apenas para regular a substncia e no a forma). Se as
partes nada disserem quanto a este facto, isto , se no especificarem se a lei escolhida aplicvel
totalidade ou s a alguns aspectos da relao jurdica, ento a lei que elas escolherem vai-se aplicar a todos

os aspectos dessa relao em virtude do artigo 10 da Conveno (lex contractus). Nota: o Regente
costuma perguntar frequentemente isto nas orais.
Mas importa atentar no seguinte: quando a Conveno fala nas partes ela est-se a referir a partes resultantes
da Unio Europeia. Mas e se as mesmas resolverem escolher a lei americana? Podem faz-lo? Podem, pois o que
interessa o princpio da autonomia da vontade, mesmo que a lei escolhida seja de um Pas terceiro
relativamente UE.
At aqui facilmente se percebe que a regra que resulta da Conveno de Roma, exactamente igual que
resultado art. 41 do Cdigo Civil, pois, quer num caso, quer noutro, as partes podem escolher a lei aplicvel,
quer totalidade do contrato quer apenas a uma parte do contrato, desde que estejam de acordo. A grande
diferena entre o art. 41 CC e o art. 3 n. 1 da Conveno que, de acordo com o art. 41 temos um elemento de
conexo nico (conexo fixa), isto , uma vez escolhida a lei pelas partes elas no podem no futuro vir a alterla. J nos termos do n. 2 do art. 3 da Conveno, sempre que exista acordo entre as partes, estas podem, se assim
o entenderem, alterar a lei escolhida.
Outra diferena existente entre o critrio da vontade das partes como regra da lei aplicvel aos contratos
internacionais, que, nos termos do art. 3 n. 1 da Conveno a escolha a vontade das partes tem de ser
expressa, inequvoca, ao passo que no mbito do art. 41 poder ser expressa ou tcita.
-

Regra subsidiria do artigo 4 (princpio da conexo mais estreita): Suponha-se agora que, semelhana do
que acontece no CC, as partes no escolhem qualquer lei competente, isto no fazem uso da sua vontade. Qual
a lei aplicvel? Retorna-se ao CC, h critrios na Conveno? A recorre-se ao art. 4 n.1 da Conveno, que
consagra o princpio da conexo mais estreita. Ou seja, nos termos do art. 4 n. 1 sempre que as partes no
designarem uma lei como competente, aplica-se a lei que tenha uma conexo mais estreita com a relao
jurdica. Este art. 4 n. 1 da Conveno uma norma subsidiria relativamente ao art. 3, semelhana do que
sucede com o art. 42 CC relativamente ao art. 41. Os arts. 3 da Conveno e art. 41 do CC estabelecem a
regra, e os arts. 42 CC e 4 Conveno estabelecem critrios subsidirios.
Todavia, existem diferenas, pois o art. 42 no consagra, em termos gerais, o princpio da conexo mais estreita,
embora na prtica a lei que indica como competente deve ser aquela que tem uma maior ligao com a relao
jurdica. O art. 42 nos seus ns. 1 e 2 utiliza dois critrios: primeiro distingue entre contratos e negcios jurdicos
unilaterais e depois no seu n. 2 distingue os contratos entre onerosos e gratuitos estabelecendo uma conexo para
cada um deles.
Mas a Conveno no faz isto. A Conveno no n. 1 do art. 4 estabelece o principio da conexo mais estreita, o
qual nos diz que se aplica s obrigaes provenientes de um contrato internacional a lei que no caso concreto
apresentar uma ligao mais forte com o contrato. Por sua vez, o n. 2 do art. 4 presume (presuno ilidvel) que
o contrato tem a conexo mais estreita com o lugar da residncia do contraente que est vinculado prestao
essencial ou caracterstica desse contrato, estando essa conexo delimitada temporalmente pelo momento da
celebrao do contrato. Urge ver em cada caso qual essa prestao caracterstica.

Vamos agora ver um exemplo de um caso prtico onde a Conveno de Roma possa ser aplicada.
CASO PRTICO A, ingls, canalizador residente em Portugal, foi contratado por D, espanhol,
residente em Madrid, para lhe arranjar os canos da sua casa sita no Algarve.

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Ora, sempre que estejamos perante um caso prtico que possa suscitar a aplicao da Conveno de Roma, temos de
seguir os seguintes passos:
-

1 termos de ver se o caso envolve um contrato internacional e temos de ver se no estamos perante algum dos
casos excludos pelo n. 2 do art. 1 da Conveno. Se for contrato internacional e no for excludo pelo mbito de
aplicao material da Conveno, ento a mesma ser aplicada;

Depois urge ver a regra geral do art.3 n.1 da prpria Conveno (vontade das partes na designao da lei
competente), bem como o princpio do art. 4, o qual s entrar em funcionamento se as partes no tiverem
designado lei competente.

Ora, no caso em apreo estamos perante uma relao jurdica plurilocalizada internacionalmente, geradora de
obrigaes, sendo que essas obrigaes so provenientes de um contrato que internacional quer pela nacionalidade, quer
pela residncia dos sujeitos, quer pelo local da celebrao do contrato. , portanto, um contrato internacional gerador de
obrigaes internacionais, e como no diz respeito ao Direito da Famlia, no diz respeito s sucesses, nem
capacidade, nem a constituio de sociedade, nem a direitos de crdito, nem a coligao de empresas, no est excluda a
aplicao da Conveno de Roma. Portanto aplica-se a Conveno a esta situao.
Que tipo de contrato este quanto natureza? Contrato de prestaes de servios. E que lei que regula esse
contrato de prestaes de servios? No mbito do n. 1 do art. 3 ser a lei que as partes tiverem designado como
competente.
As partes designaram como competente alguma lei? Aparentemente no, pois a hiptese no nos d essa informao.
Ento qual a lei aplicvel? Vamos para o art. 4 cujo n. 1, que estabelece o principio da conexo mais estreita. Presumese que a conexo mais estreita com a lei do pas do indivduo obrigado prestao do contrato. Nos termos do n. 2 do
art. 4 aplicar-se- o lugar da residncia do canalizador, ou seja em Portugal. Porqu? Porque presume-se, neste caso, que
a ligao mais estreita em Portugal. Mas pode haver casos em que se pode ilidir esta presuno. Ou seja, se as partes
no escolherem uma lei h dois caminhos que podem ser seguidos: ou se segue a regra geral do artigo 4 n.2 da
Conveno (Pas da residncia do indivduo obrigado/vinculado prestao principal), ou ento seguir-se- uma
das 4 excepes existentes a essa regra (mas ateno que as excepes no so opcionais, elas aplicam-se somente
perante 4 situaes concretas que veremos j de seguida).
H ento quatro casos (4 excepes) em que a prpria Conveno de Roma a dizer que a conexo mais estreita
com outro Estado que no o que resulta do art.4 n. 2. A saber:
-

1 Presuno excepo (direitos reais sobre bens imveis) vem prevista no n. 3 do art. 4 da Conveno e
diz respeito aos contratos cujo objecto mediato seja constitudo por um direito real que recaia sobre um
bem imvel. Neste caso a lei presume que a conexo mais estreita deste contrato ocorre com o Estado onde o
bem imvel se encontra situado. Porqu? Porque entende o legislador comunitrio, de resto semelhana do
legislador interno, que o princpio da maior proximidade deve prevalecer sobre o princpio da autonomia da
vontade das partes ou qualquer critrio relativamente a ela subsidirio. No fundo, podemos estabelecer um
paralelo entre o n. 3 do art. 4 da Conveno e o art. 46 CC, que estabelece o regime jurdico, isto , os efeitos
dos contratos que tenham por objecto bens imveis. Contudo, podero ainda assim as partes, se quiserem, no
mbito da constituio do usufruto sobre um bem imvel dizer que a conexo mais estreita no com o pas
onde est situado o bem imvel, mas com o pas, a residncia, do proprietrio do bem imvel? Pode, porque a

11

presuno ilidvel. A conveno permite que num contrato de compra e venda de um bem imvel escolham a
lei que quiserem aplicar, diferentemente do que acontece com o Cdigo Civil.
-

2 Presuno excepo (transporte de bens e servios de mercadorias) prevista no artigo 4 n.4 da

Conveno. Nos casos de contratos relativos ao transporte de mercadorias, a lei determinada como competente
tem a ver com o lugar da carga ou da descarga da mercadoria no momento da celebrao do contrato ou onde
estiver sedeado nesse momento o estabelecimento principal do expedidor. Fala-se em expedidor e receptor
porque um contrato de transporte de mercadorias. O contrato de transporte celebrado entre aquele que envia a
mercadoria (expedidor) e o que recebe a mercadoria (receptor). Neste caso a lei prev que a conexo mais
estreita no com o local da residncia do indivduo vinculado prestao caracterstica do contrato mas, com o
local da carga ou da descarga, no momento da celebrao do contrato de transporte de mercadorias ou no local
onde esteja sedeado o estabelecimento comercial do expedidor.

3 Presuno excepo (contratos celebrados por consumidores) previsto no artigo 5 da Conveno. Este
artigo muito interessante porque surge no mbito de uma preocupao especifica das Comunidades e que a
proteco dos direitos dos consumidores. Portanto de forma a proteger esses mesmos direitos a Conveno
estabelece a necessidade de adopo de uma soluo apropriada a esse caso. Assim, surge o art. 5, de acordo
com o qual quer os contratos de fornecimento de bens mveis corpreos quer os contratos de prestao ou
fornecimentos de servios incorpreos, tem presumivelmente uma conexo mais estreita com o Pais da
residncia habitual do consumidor (excepto se as partes nesse contrato decidirem de modo diferente, as partes
ilidem a presuno). Mesmo que as partes escolham, nos termos do art. 3, uma lei, essa escolha tem um limite,
na medida em que no pode a lei escolhida colocar em desvantagem o Consumidor e priv-lo da especfica
proteco que lhe conferida pela lei do seu Pas de residncia, se esta for mais favorvel. Em suma: as partes
podem escolher a lei que quiserem; se no escolherem, aplica-se a lei do consumidor, mas se escolherem nunca
dessa escolha pode resultar uma lei que prive o consumidor da especial proteco que a sua lei lhe concede.

4 Presuno excepo (contratos de trabalho) previsto no artigo 6 da Conveno. Diz respeito aos
Contratos de trabalho e o legislador no, art. 6, presume que a conexo mais estreita do contrato de trabalho
com o Pas onde o trabalhador presta normalmente o seu trabalho, com a lei do Pas onde se encontra o
estabelecimento que contratou o trabalhador ou com outro Pas qualquer com o qual as partes provem existir uma
conexo mais estreita, nomeadamente nos termos das alneas a) e b) do art. 6. Todavia, tambm no tocante aos
Contratos de trabalho a lei estabeleceu limites imperativos vontade das partes. Isto , se os interessados no
contrato de trabalho escolherem uma qualquer lei aplicvel ao caso concreto, nos termos do n.1 do art. 3, tal
escolha no poder recair sobre uma lei que no confira proteco ao trabalhador (enquanto o art. 5 protege o
consumidor enquanto parte economicamente mais fraca, o art. 6 visa proteger o trabalhador enquanto parte mais
fraca na relao laboral). Por isso a prpria vontade das partes limitada pelas garantias de proteco dadas no
pas da residncia do trabalhador de natureza imperativa que possibilitar ao trabalhador uma maior proteco de
acordo com o n. 1 do art. 6 conjugado com o art. 7.

Concluindo: nos termos gerais do art. 4 n.2 presume-se que o contrato apresenta uma conexo mais estreita com o
Pas onde a parte que est obrigada a fornecer a prestao caracterstica do contrato tem, no momento da celebrao do

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contrato, a sua residncia habitual ou, tratando-se de uma sociedade, associao ou pessoa colectiva, a sua administrao
central. Isso ser assim a menos que se verifique uma das 4 excepes a esta regra, pelo que urge sempre ver se o contrato
que est em causa diz respeito a direitos reais sobre bens imveis (art. 4 n.3), transporte de bens e servios de
mercadorias (art. 4 n.4), contratos celebrados por consumidores (art. 5) ou ainda contratos de trabalho (art. 6).
Finalmente, importa mencionar ainda outros aspectos especficos da Conveno:
-

1 - A escolha das partes nos termos do art. 3 limitada pelas normas de aplicabilidade imperativa existentes no
Pas que apresente maior conexo com o contrato em causa;

2 - Determinar que aspectos do contrato so abrangidos pela lei escolhida pelas partes a chamada lex
contractus. A resposta a que aspectos se referem a lex contractus dada pelo art. 10 da Conveno e o
Professor costuma fazer muito esta pergunta nas orais: Quais so os aspectos a que se refere a lex
contractus? Esto todos no artigo 10 da Conveno e so, designadamente, interpretao das obrigaes
contratuais, o cumprimento e incumprimento, local do cumprimento, quem pode cumprir, o cumprimento
pode ser afastado por terceiros, modo da prestao, etc. Tudo isto est escrito no art. 10.

3 - Muito importante tambm o que distingue a Conveno do CC em matria de proibio absoluta do

reenvio, nos termos do art. 15 da Conveno. Esse artigo diz expressamente que a lei aplicvel a escolhida
pelas partes, ou se estas no escolherem a que resultar da aplicao do critrio subsidirio, portanto pratica uma
referncia material imperativa. Aqui coloca-se uma questo: Podemos comparar, ou dizer que a soluo a
mesma a do art. 15 da Conveno e o art. 19 n. 2 do CC, estabelecem o mesmo princpio? O art. 19 n. 2
consagra o principio da autonomia da vontade das partes como limite possibilidade do reenvio. Para o art. 19
n. 2 presume-se que as partes quando designam uma lei como competente fizeram para ela uma referncia
material, isto permite que as partes expressamente estipulem no contrato que a referncia global. A presuno
pode ser ilidida como? Se as partes expressamente indicarem que designaram uma lei competente atravs de uma
referncia global.
J o art. 15 da Conveno expressamente faz uma excluso do reenvio (em caso algum pode ser admitido).

NOTA IMPORTANTE A RESPEITO DA MATRIA DA QUESTO PRVIA E DO REENVIO: Por norma, para
se determinar o regime aplicvel a uma situao plurilocalizada, o DIP tende a recorrer s normas de conflito do seu
prprio sistema. Mas, excepcionalmente, podem ser utilizadas normas de conflitos de ordenamentos jurdicos exteriores
(e a fala-se em referncia indirecta).
Isso verifica-se nalguns casos de questo prvia, no reenvio, ou mesmo quando isso resultar de uma disposio expressa
do DIP do foro.
precisamente da matria da questo prvia e do reenvio que nos vamos ocupar de seguida.
QUESTO PRVIA
1-) Pressupostos da Questo Prvia: O problema da Questo Prvia surge quando temos duas questes (questo
principal e questo prvia) ligadas entre si por um nexo de prejudicialidade (da que a questo prvia seja diferente da
chamada questo parcial, uma vez que nesta continuam a existir duas questes mas surgem ligadas por um nexo de
complementaridade e no de prejudicialidade). Ou seja:
Questo Prvia --------------------- Questo Principal

ligadas por nexo de prejudicialidade

Com base no que foi dito quais so ento os pressupostos da Questo Prvia?

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existirem 2 questes conectadas por um nexo de prejudicialidade;

exige-se que o estatuto da questo principal seja estrangeiro (pois se o DIP do foro mandasse aplicar as suas
prprias regras no faria sentido perguntar se a questo prvia deveria ser regulada pelo sistema de conflitos do
foro ou pelo DIP do ordenamento tido como competente para apreciar a questo principal);
exige-se que a questo prvia e a principal sejam conectadas por elementos de conexo diferentes (por exemplo,
a lei que regula o regime matrimonial tende a ser diferente da que regula o regime sucessrio).

Fica a faltar responder ao grande problema que suscitado pela questo prvia: QUE LEI DEVE INDICAR O
REGIME APLICVEL QUESTO PRVIA? DEVER SER O SISTEMA DE CONFLITOS DO FORO? OU
DEVER SER O DIP DO ORDENAMENTO AO QUAL SE RECONHECE COMPETNCIA PARA JULGAR A
QUESTO PRINCIPAL?
A resposta a essa pergunta tende a ser dada por 2 teorias.
2-) Teoria da Conexo Autnoma vs. Teoria da Conexo Subordinada: Pensemos no seguinte exemplo: A era
casada com B, francs. B morreu e A quer concorrer sua sucesso. Ora, se o problema for suscitado em Portugal,
o nosso sistema de conflitos vai remeter competncia para a lei francesa (por via da conjugao dos artigos 62 e 31 CC),
pois entendemos que a questo da sucesso deve ser regulada pela lei nacional do de cujus (ou seja, ser a lei francesa a
regular a questo principal, que a questo da sucesso). Mas imagine-se que a lei francesa s concede direitos
sucessrios a A desde que se demonstre a validade do casamento entre A e B. Surge assim uma questo prvia,
ligada principal por um nexo de prejudicialidade, e temos agora de saber que lei indicar ou demonstrar a validade
desse casamento.
Vamos ver os requisitos:
-

existem duas questes (a principal a sucessria e a matrimonial a prvia) ligadas por um nexo de
prejudicialidade (pois para serem atribudos direitos sucessrios a A necessrio que se demonstre a validade
do seu casamento com B);
o estatuto da questo principal era estrangeiro;
e as questes eram conectadas por normas de conflito diferentes (estatuto sucessrio e matrimonial).

Por que lei se ir aferir a validade do casamento? Ser o sistema de conflitos do foro (Portugal) a indicar essa lei? Ou ser
o DIP do ordenamento ao qual foi atribuda competncia para apreciar a questo principal (Frana)?
-

Teoria da Conexo autnoma (teoria clssica): Os defensores desta teoria consideram que deve ser o prprio
sistema de conflitos do foro a definir o regime aplicvel questo prvia. Alis, a prpria designao de conexo
autnoma pretende frisar que esta doutrina defende que a questo prvia deve ser resolvida autonomamente e
separadamente da questo principal, quase como se entre as duas no existisse qualquer ligao.
Esta teoria passvel de crticas, mas tambm tem argumentos a seu favor, designadamente o facto de se
entender que, por via da regra, ao atribuir-se competncia a um ordenamento estrangeiro est-se a atribuir
competncia ao direito material desse ordenamento (esta a regra dos artigos 15 e 16 do CC) e s em casos
excepcionais que estamos a abranger o sistema de conflitos desse ordenamento (artigos 18 e 17).
Outro argumento a favor desta teoria que ela favorece a harmonia jurdica interna, mas essa uma situao que
ser analisada posteriormente.

Teoria da Conexo Subordinada: Os apologistas desta teoria consideram que a questo prvia deve ser
solucionada pelo DIP do ordenamento que regula a questo principal (lex causae). Desde logo porque se esse
ordenamento que vai regular a questo principal, tambm faz sentido que seja ele a definir o regime aplicvel ao
problema da questo prvia.
O outro grande argumento a favor desta teoria que ela tende a favorecer a harmonia jurdica internacional, mas
essa uma questo que ser igualmente analisada de seguida.

3-) Soluo adoptada: Ns seguimos a tese da conexo subordinada (segundo a qual deve ser o ordenamento ao qual foi
atribuda competncia para julgar a questo principal a definir o regime aplicvel questo prvia lex causae), todavia,
seguimos esta tese com algumas restries, nomeadamente nos casos em que a mesma ponha em causa de modo
incontornvel o princpio da harmonia jurdica interna.
Ou seja, seguimos por regra a tese da conexo subordinada, excepto nos casos em que da resulte ofensa intolervel
harmonia jurdica interna. Nessas situaes no se deve aplicar o DIP da lex causae e tem de se recorrer ao DIP do foro
para determinar o regime aplicvel questo prvia.
4-) Casos em que se deve afastar a Teoria da Conexo Subordinada: Na doutrina distinguem-se casos de afastamento
priori e posteriori:

14

Casos de afastamento priori: So os casos em que se rejeita o recurso ao DIP da lex causae na determinao
da lei reguladora da questo prvia por razes relacionadas com a prpria estrutura da questo em apreo. So
exemplo disso as seguintes situaes:
1-) Verifica-se quando a lei chamada a regular a questo principal no se achar competente para regul-la.
Ora, se no se acha competente para regular a questo principal, tambm no se vai achar competente para
regular a questo prvia;
2-) Verifica-se ainda quando a deciso da questo prvia constitua caso julgado fora do respectivo processo,
pois a o caso julgado poder actuar tambm quanto questo principal, ficando assim ambas as questes
resolvidas em harmonia com a lei indicada pelo sistema de conflitos do foro;
3-)Verifica-se ainda quando a questo prvia constituir um pressuposto intrnseco da norma que regula a
questo principal (por exemplo, o direito a alimentos que surge intrinsecamente ligado existncia de
matrimnio).

Casos de afastamento posteriori: So 3 os casos em que afasta a conexo subordinada posteriori, e isso
sucede porque em tais casos o recurso ao DIP da lex causae conduziria a solues inadmissveis ou
inconvenientes. As 3 situaes so as seguintes:
1-) Ofensa ordem pblica internacional do Estado local. Ou seja, se a lei indicada pelo DIP da lex causae
para resolver o problema da questo prvia conduzir a uma situao em que ofenda os princpios e os valores
fundamentais da ordem pblica internacional do Estado local, ento a teremos de substituir a tese da
conexo subordinada pela da conexo autnoma;
2-) Conflitos insanveis entre a deciso da conexo subordinada e os princpios jurdicos fundamentais
consagrados na ordem jurdica do foro. Ou seja, se a conexo subordinada conduzir a solues que entrem
em conflito com situaes consideradas fundamentais para o equilbrio da ordem jurdica do foro. A
diferena para a situao anterior que aqui podem-se criar situaes que a ordem jurdica local considera
inaceitveis para o seu prprio equilbrio interno e no para a ordem pblica internacional;
3-) Salvaguarda dos direitos adquiridos. Tambm aqui se recusa a tese da conexo subordinada pois o recurso
lex causae provocar uma ofensa aos direitos adquiridos.
Ora, o princpio da salvaguarda dos direitos adquiridos tem por base a necessidade de garantir aos sujeitos
que certos direitos que eles tenham adquirido luz de determinada lei no podem ser postos em causa em
virtude do facto de no serem reconhecidos luz de outra lei. Ou seja, perante relaes jurdicas de carcter
duradouro e que ao longo da vida vo estar em contacto com diversas ordens jurdicas, por motivos de
segurana jurdica o legislador deve adoptar a soluo que determine a aplicao de uma lei que salvaguarde
os direitos validamente adquiridos.
Exemplo mximo desta situao o artigo 29 e tambm o 31 n.2.
Outro exemplo que poderia ser dado este: imagine-se que um francs tinha adquirido a maioridade aos 18
anos luz da lei francesa, casa-se e mais tarde adquire a nacionalidade argentina onde a maioridade s se
atinge aos 21 anos. Poder o seu casamento ser colocado em causa? No, por causa do princpio da
salvaguarda dos direitos adquiridos.

5-) Perguntas de orais sobre a Questo prvia:

5.1-) EM QUE MEDIDA QUE A CONEXO SUBORDINADA FAVORECE A HARMONIA JURDICA
INTERNACIONAL NA QUESTO PRVIA E EM QUE MEDIDA QUE A CONEXO AUTNOMA
FAVORECE A HARMONIA JURDICA INTERNA?
1 preciso sublinhar que o princpio da harmonia jurdica internacional refere que, independentemente do local onde a
questo esteja a ser analisada deve-se aplicar o mesmo direito material por forma a obter a uniformidade dos julgados.
Desse modo s a aplicao das normas indicadas pelo DIP da questo principal questo prvia que possibilitam a
harmonia jurdica internacional. Desse modo evita-se que o DIP do foro considerasse a questo prvia como invlida (por
exemplo), ao passo que a lex causae poderia consider-la vlida (ou vice-versa).
J o princpio da harmonia jurdica interna pretende que na mesma ordem jurdica os mesmos tribunais, em face da
mesma questo (seja uma questo interna ou internacional) adoptem sempre a mesma soluo e apliquem a mesma lei.
Nos casos de questo prvia, entende-se que esta questo prvia e a questo principal devem ser reguladas pela lei
indicada como competente pelo mesmo DIP; deve receber o mesmo tratamento por parte do sistema de conflitos do foro
(ser sempre regulada pela mesma lei indicada pelo DIP local por forma a evitar decises contraditrias na ordem jurdica
interna).

15

REENVIO
1-) Teoria da Referncia Material e da Referncia Global: S podemos falar em reenvio se entendermos que quando o
DIP do foro remete para outro ordenamento estrangeiro, ele est a querer admitir no s o direito material desse
ordenamento mas tambm o seu respectivo sistema de conflitos, pois s assim respeitar que esse ordenamento possa
atribuir competncia a outro. Exemplo:
L1 (lei do foro)

L2

L3

A referncia de L1 para L2 tem de ser global, pois s assim admite que L2 possa remeter para L3. Se a referncia de L1
para L2 for material, ento no abrange o sistema de conflitos de L2 e no permite que L2 remeta para L3.
Temos assim de distinguir duas teses:
-

Tese da Referncia Material (artigo 16 CC): Diz-nos que, quando a norma de conflitos do foro, ao atribuir
competncia a outro ordenamento, abrange nessa referncia somente as normas materiais de regulamentao
desse ordenamento, ento estamos perante uma referncia material.
Esta tese conduz recusa total do reenvio, sendo que essa recusa fundamentada pelo prprio carcter
instrumental das normas de conflito (que visam indicar o direito material aplicvel s relaes jurdico privadas
internacionais);

Tese da Referncia Global (artigos 17 e 18 CC): Existe uma referncia global quando a norma de conflitos
do foro, ao remeter competncia para outro ordenamento, abrange nessa referncia as normas materiais e as
normas de conflito desse outro ordenamento (abrange todas as normas, da ser global).
Esta tese j favorvel ao reenvio, mas dentro da mesma temos de distinguir 3 correntes doutrinrias:
- Doutrina da devoluo simples (ou reenvio simples) Entende que quando a lei do foro (L1) faz uma
referncia global para outro ordenamento (L2) ento isso significa que quer aplicar o direito desse
ordenamento, mas no lhe repugna que L2 possa ainda remeter para outro ordenamento (que seria L3) ou ainda
devolver para L1.
O problema que este argumento s vale se a referncia de L2 para L3 (ou, no caso de devoluo de L2 para
L1) for uma referncia material, pois caso contrrio L3 poder remeter para L4 s que a j se ter colocado
em causa o princpio da harmonia jurdica internacional (ou uniformidade dos julgados).
Conclui-se ento que s nalguns casos que esta teoria alcana a almejada harmonia jurdica internacional.
- Doutrina da dupla devoluo (ou duplo reenvio) Enquanto que na doutrina da devoluo simples, para que
ela funcione, s se admite um reenvio, o mesmo no se passa nesta doutrina.
Exemplo: Francs morre em Portugal e deixa bens imveis em Itlia. A nossa lei (foro) remete para a lei
francesa a qual remete para a italiana por ser o local onde os bens se situam. S que a lei italiana devolve
francesa sem hiptese de retorno.
Neste caso em concreto os tribunais portugueses teriam de decidir de acordo com a aplicao do direito francs
por causa da uniformidade dos julgados (harmonia jurdica internacional). Em casos semelhantes os tribunais
portugueses deveriam actuar aplicando a lei dos respectivos pases em questo tal como os tribunais desses
pases o fariam. NOTA: Conforme os casos os tribunais locais devero observar um s ou um duplo
reenvio.
- Doutrina pragmtica ou eclctica (adoptada) Esta a tese mais recente e funciona como excepo ao artigo
16 do CC (que consagra a referncia material), designadamente atravs dos artigos 17 e 18 (que consagram,
respectivamente, o reenvio por transmisso e retorno).
Ou seja, os defensores desta doutrina tomam como regra base a da referncia material do artigo 16, para
depois considerarem os casos em que, excepcionalmente e por motivos de solues prticas para a resoluo
dos casos, o reenvio admitido (nos tais artigos 17 e 18). Esta a orientao seguida pelo Cdigo Civil
portugus.
No fundo esta tese aceita o reenvio quando atravs dele se obtm a harmonia jurdica internacional
(uniformidade dos julgados), a exequibilidade prtica das decises judiciais e a validade do negcio
jurdico (favor negotii)(no tm de se obter cumulativamente):
1 Harmonia jurdica internacional ou uniformidade dos julgados
Doutrina pragmtica ou eclctica

2 Exequibilidade prtica das decises judiciais

16

aceita o reenvio quando se obtm

(no so cumulativos)

3 Validade do negcio jurdico

1 Princpio da Harmonia Jurdica Internacional ou uniformidade dos julgados Est na gnese do

reenvio e este princpio pretende que, independentemente do local onde a questo esteja a ser apreciada, a
lei material seja a mesma, por forma a evitar, por exemplo, que se a questo for julgada em Portugal se
aplique a lei francesa e se fosse julgada em Frana se aplicasse a lei portuguesa.
preciso notar que existem ainda casos em que este princpio tende a colidir com outros, pelo que urge
ver, nessas situaes se ele cede face a outros valores.
2 Exequibilidade prtica das decises judiciais Este princpio diz-nos que as decises judiciais devem
ser tomadas de forma realista, em contacto com a realidade ( por isso que, em matria de estatuto pessoal,
o reenvio no ser permitido quando, por via dele, se aplique outra lei que no a da nacionalidade ou
domiclio, pois numa perspectiva realista so essas as duas leis que melhor conhecem o indivduo).
Este princpio tem um grande sub-princpio (princpio da maior proximidade) e tem igualmente
manifestaes em matria de estatuto pessoal, designadamente, ao nvel do princpio da maior justia
expresso na maior ligao individual.
2.1 Princpio da Maior Proximidade: Atende ao vnculo forte que existe entre as coisas imveis e o
Estado onde esto situadas, da que se mande aplicar a lei do lugar da situao das mesmas, pois
s assim fica salvaguardada a exequibilidade prtica das decises judiciais;
2.2 Princpio da Maior Justia expresso na Maior Ligao Individual: Aconselha que a lei
reguladora do estatuto pessoal seja ou a da nacionalidade do sujeito ou a do seu domiclio, pois s
uma dessas duas assegura, em matria de estatuto pessoal, a exequibilidade prtica das decises
judiciais.
Concluindo, quando se fala em efectividade ou exequibilidade prtica das decises judiciais, aquilo que se
pretende que as mesmas sejam efectivamente tomadas e executadas, o que, no caso das coisas imveis
ser mais fcil de concretizar atravs da lei do local onde essas coisas estejam situadas, e no caso das
pessoas far sentido que se aplique a lei da nacionalidade ou da residncia (domiclio) por serem as leis
que melhor conhecem o sujeito e com elas que ele mais se identifica.
Somente para terminar, sublinhe-se que se existir um confronto entre o princpio da maior proximidade e o
da maior justia expresso na maior ligao individual, prevalece o 1 pois entende-se que a ligao das
coisas ao Estado onde esto situadas mais forte do que a que liga o sujeito ao seu Estado de origem ou ao
seu domiclio (prova disso o artigo 17 n.3 CC).
3 Validade do negcio jurdico (favor negotii): O reenvio inspirado pelo favor negotii quando a sua
aceitao (aceitao do reenvio) tem lugar para garantir a validade de um acto jurdico que de outro modo
seria anulvel. Esto nesta senda as hipteses previstas pelos artigos 36 n.2 e 65 do CC.
Mas ateno: se aqui o reenvio aconselhado pelo princpio do favor negotii, tambm existem situaes
em que se verifica o contrrio, como veremos a respeito do artigo 19 no tocante aos casos em que o
reenvio no permitido.
2-) Modalidades de reenvio: O reenvio pode ser por retorno ou devoluo (artigo 18 CC), mas pode tambm ocorrer
por transmisso (artigo 17 CC).Exemplo:
-

Reenvio por devoluo ou retorno (directo ou indirecto): Existe reenvio na modalidade de devoluo ou
retorno (artigo 18) quando a competncia acaba por ser devolvida ao ordenamento do foro. Esse retorno
directo quando a competncia devolvida para a lei do foro directamente de L2, e indirecto quando essa
competncia no directamente devolvida de L2 mas sim de L3, por exemplo. Vejam-se as seguintes situaes:
Reenvio na modalidade de retorno directo L1 (lei do foro)
L2
L1 (lei do foro)
Note-se que a referncia de L2 novamente para L1 tem de ser material, pois se for global d origem a um crculo
vicioso e no se obtm a harmonia jurdica internacional.
Reenvio na modalidade de retorno indirecto L1 (lei do foro)
L2
L3
L1 (lei do foro)
Tambm aqui a referncia de L3 para L1 tem de ser material pelo mesmo motivo, porque se for global d origem
ao tal crculo vicioso.

17

Reenvio por transmisso: Existe reenvio na modalidade de transmisso (artigo 17) quando a competncia no
vem a ser devolvida ao ordenamento do foro (no volta a L1). Veja-se a seguinte situao:
L1 (lei do foro)
L2
L3 (a referncia de L1 a L2 global, mas a de L2 para L3 tem de ser
material, seno entramos num crculo vicioso que s iria cessar quando uma referncia deixasse de ser global)

3 ) Perguntas de orais sobre a matria do reenvio:

3.1 - QUANDO QUE FUNCIONA O REENVIO EM MATRIA DE ESTATUTO PESSOAL?
As situaes de estatuto pessoal assumem uma importncia muito particular no contexto dos casos de reenvio, pois
entende-se que quando estamos diante de uma situao que respeite a matria de estatuto pessoal (ex.: capacidade das
pessoas, relaes familiares, etc.), tais matrias devero ser reguladas ou pela lei da nacionalidade ou pela lei do
domiclio do sujeito, pois so aquelas que possuem uma maior ligao com ele. No fundo, est-se a aludir s excepes
previstas nos artigos 17 n.2 e 18 n.2.
Portanto, em matria de estatuto pessoal, o reenvio deixa de funcionar se conduzir aplicao de uma lei que no a da
residncia ou da nacionalidade.
Art. 17 n.2 (reenvio por transmisso e excepo do estatuto pessoal) Diante de um caso de estatuto pessoal L1 remete
para L2 e esta para L3. Todavia, mesmo que L3 se considere competente, ela no se aplicar se no for a lei da
nacionalidade ou da residncia do sujeito. Ou seja, o princpio da harmonia internacional deve ceder perante o princpio
da maior justia expresso na maior ligao individual.
Art. 18 n.2 (reenvio por retorno e excepo do estatuto pessoal) Este artigo diz-nos que quando se trate de matria
compreendida no estatuto pessoal lei portuguesa s se aplica se o sujeito residir habitualmente em Portugal. Mas se ele
residir no estrangeiro e no tiver nacionalidade portuguesa, o nosso direito no se aplicar e segue-se o artigo 16.
3.2 EM MATRIA DE REENVIO TAMBM FUNCIONA O PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE?
Eu entendi que sim pois o critrio da maior proximidade tende a funcionar como sub-princpio do princpio da
exequibilidade prtica das decises judiciais. preciso sublinhar que o princpio da maior proximidade atende ao vnculo
forte que existe entre as coisas imveis e o Estado onde esto situadas, da que se mande aplicar a lei do lugar da situao
das mesmas, pois s assim fica salvaguardada a exequibilidade prtica das decises judiciais. Concluindo, quando se fala
em efectividade ou exequibilidade prtica das decises judiciais, aquilo que se pretende que as mesmas sejam
efectivamente tomadas e executadas, o que, no caso das coisas imveis ser mais fcil de concretizar atravs da lei do
local onde essas coisas estejam situadas.
3.3 EXISTINDO CONRONTO ENTRE O PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE E O DA MAIOR
JUSTIA EXPRESSO NA MAIOR LIGAO INDIVIDUAL, QUAL DEVE PREVALECER?
Prevalece o da maior proximidade, pois entende-se que a ligao das coisas ao Estado onde esto situadas mais forte do
que a que liga o sujeito ao seu Estado de origem ou ao seu domiclio (prova disso o artigo 17 n.3 CC).
3.4 SEGUNDO A DOUTRINA PRAGMTICA OU ECLTICA, QUANDO QUE SE TENDE A ACEITAR O
REENVIO?
Quando ele contribuir para ao harmonia jurdica internacional, para a exequibilidade das decises e para a validade do
negcio (favor negotii).
3.5 QUE TESE CONSAGRA O ARTIGO 16 CC? DA REFERNCIA GLOBAL OU MATERIAL?
Referncia material.
3.6 CASOS EM QUE NO ADMITIDO O REENVIO (POR EXEMPLO, O CASO EM QUE O FAVOR
NEGOTII NO ACONSELHA O REENVIO):
O artigo 19 enuncia 2 casos em que o reenvio no permitido, nomeadamente:
- quando o aconselhe o favor negotii (art.19 n.1);
- quando funcione em DIP o princpio da autonomia da vontade das partes (art. 19 n.2).
No 1 caso o favor negotii ope-se ao reenvio na medida em que este pode pr em causa a validade do negcio jurdico.
Viu-se antes que o reenvio aconselhado por este mesmo princpio para alargar as possibilidades de validao de um
negcio, todavia, aqui esta regra vale ao contrrio, ou seja, o reenvio desaconselhado pelo favor negotii se contribuir
para a invalidade do negcio.
Por exemplo, L1 remete para L2 e este para L3, s que em L3 o negcio invlido e em L2 no era. Assim, aplica-se a lei
de L2, fazendo prevalecer o princpio da boa f nos negcios jurdicos sobre o da harmonia jurdica internacional.

18

Na outra hiptese (vontade das partes) entende-se que quando as partes escolhem certa lei como competente elas esto a
fazer uma referncia material, todavia, se inversamente entendermos que a referncia feita pelas partes global e no
material ento deixa de se justificar a excluso do reenvio (da que a presuno do art. 19 n.2 seja ilidvel)

3.7 COMENTE A SEGUINTE SITUAO: UM CIDADO FRANCS MORRE EM PORTUGAL E DEIXA

BENS IMVEIS EM ITLIA. O NOSSO DIP MANDA APLICAR A LEI FRANCESA POR SER A LEI DA
NACIONALIDADE DO DE CUJUS, AO PASSO QUE ESTA MANDA APLICAR A LEI ITALIANA POR SER A
LEI DO LOCAL ONDE AS COISAS IMVEIS ESTO SITUADAS. POR SUA VEZ, A LEI ITALIANA,
ATRAVS DO SEU DIP, CONSIDERA-SE APLICVEL QUESTO.
A nossa norma de conflitos (art. 62 mais artigo 31) manda aplicar a lei da nacionalidade do De cujus (lei francesa), pelo
que estamos ainda no mbito de L1.
Ao atribuirmos essa competncia estamos a fazer uma referncia global ao ordenamento francs (L2), permitindo que
este remeta para a lei italiana (L3) se considerar que essa a mais indicada.
Todavia, a referncia da lei francesa para a lei italiana (de L2 para L3) j uma referncia material, pois se no fosse
ento a lei italiana poderia ainda remeter para outro ordenamento e assim colocar em causa a uniformidade dos julgados.
Era um caso tpico de reenvio por transmisso (art. 17 n.1).
CASOS PRTICOS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
1-) A, ingls, casado com B, brasileira. O ingls morre em Portugal e deixa um depsito de 1 milho de na
Sua. sua sucesso concorrem a mulher B e os filhos do 1 matrimnio.
B invoca que herdeira legitimria por aplicao da lei portuguesa, mas os filhos de A entendem que so eles
os herdeiros, invocando, para tal, a lei sucessria inglesa.
Tendo sido aberta em Portugal esta sucesso, qual a lei que a vai regular?
A questo a de saber quem tem direito sucesso de A.
Ora, 1 urge saber qual a lei material aplicvel, e isso s pode ser aferido em funo das vrias ordens jurdicas
plurilocalizadas que esto aqui em relevo, e que so:
Ordem jurdica portuguesa pois foi c que se abriu a sucesso (e tambm a ttulo de lei do foro);
Ordem jurdica inglesa por causa da nacionalidade de A e dos filhos de A que invocam a lei inglesa;
Ordem jurdica brasileira por causa da nacionalidade de B;
Ordem jurdica sua pois l que se encontra o depsito;
Depois vamos norma jurdica do foro (lei portuguesa) que trata das questes sucessrias, e que o artigo 62 CC.
Nesse artigo alude-se lei pessoal do autor da sucesso, e sempre que se falar em lei pessoal temos de recorrer ao
artigo 31 (lei pessoal a da nacionalidade do indivduo, ou seja, A). Ora, assim sendo, a lei material aplicvel pelos
tribunais portugueses seria a lei inglesa, pelo que os filhos tinham razo em invocar essa lei.
2-) A, irlands, residente na Alemanha, pretende alienar um bem imvel sito em Inglaterra, propriedade do seu
filho B, menor, de nacionalidade portuguesa e residente em Portugal. Comece por caracterizar a relao
jurdica em causa dizendo se a mesma integra o objecto do DIP e depois identifique a norma de conflitos aplicvel:
uma relao jurdico privada (estava em causa uma alienao de bens imveis, logo, estamos a tratar de direitos reais)
internacional (esto em causa vrias ordens jurdicas, nomeadamente a irlandesa, alem, inglesa e portuguesa) e
relativamente internacional (pois um dos elementos estruturantes sujeito, filho menor est em contacto com a ordem
jurdica portuguesa).
Nos termos do artigo 46 n.1 aplicar-se-ia a lei inglesa.
3-)A, alemo, residente na Sucia, celebra em Espanha, com B, tambm alemo, mas residente em Portugal,
contrato de empreitada relativo a uma obra de melhoramento de um imvel de que A era proprietrio. O
imvel est localizado em Portugal.
B compromete-se a realizar a obra no prazo de 6 meses mas no cumpre o prometido, pelo que A intenta, em
tribunais portugueses, uma aco onde pede a condenao de B no pagamento de uma indemnizao no valor de
10000 .
Que lei devero os tribunais portugueses aplicar questo?

19

A questo que est aqui em causa prende-se com uma obrigao decorrente de um negcio jurdico, mais concretamente,
o incumprimento de um contrato de empreitada. Que ordens jurdicas esto em contacto com a questo?
-

ordem jurdica alem (nacionalidade de A e B);

ordem jurdica sueca (residncia de A);
ordem jurdica espanhola (local da celebrao do contrato);
ordem jurdica portuguesa (residncia de B, local onde o imvel est localizado e tambm em virtude da lei do
foro).

Estvamos perante uma relao jurdico privada relativamente internacional pois estas relaes so as que tm os seus
elementos estruturais (sujeito, objecto e facto elementos materiais) em contacto com mais do que uma ordem jurdica,
sendo que uma dessas ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material
portugus potencialmente aplicvel questo.
Depois vamos ao CC ver, nos artigos relativos s normas de conflitos, quais os que se referem s leis reguladoras das
obrigaes, uma vez que isso que est aqui em causa. Ora, esse artigo seria o 41, mas o mesmo no pode ser aplicado
porque as partes no designaram lei para regular a situao. Somos ento remetidos para o critrio supletivo do artigo 42,
nomeadamente, parte final do artigo 42 n.2, de onde se retira que a lei competente a lei do lugar onde o contrato foi
celebrado (pois a empreitada um contrato oneroso). A lei aplicvel seria a lei espanhola.
CASO PRTICO A, francs, de 18 anos de idade, residente na ndia, casa-se, nesse pas, com B (que
indiana e tambm reside na ndia). B tem 15 anos de idade. Quando tomaram conhecimento deste casamento, os
pais de A intentaram em tribunais portugueses uma aco onde invocavam a incapacidade matrimonial de B
em face do direito material francs, uma vez que em Frana a maioridade s se atinge aos 18 anos. No fundo, os
pais de A pretendiam a invalidade do casamento.
Todavia, A ope-se pretenso dos seus pais, invocando que a lei competente para aferir a capacidade de B
a lei indiana (segundo a lei indiana, a capacidade para casar adquire-se aos 14 anos de idade).
Que leis devem os tribunais portugueses aplicar?
Em primeiro lugar tem-se de identificar qual a grande questo que aqui levantada. Ora, a questo em apreo a da
validade do casamento entre A e B com base na capacidade (eventual incapacidade) de B para celebrar casamento.
Em seguida urge ver quantas ordens jurdicas surgem em contacto com a questo:
-

ordem jurdica indiana (pois na ndia que celebrado o casamento lex loci , porque a nacionalidade de B
indiana e porque A e B residem na ndia);
ordem jurdica francesa (porque a nacionalidade de A francesa);
ordem jurdica portuguesa (ateno ao seguinte: a ordem jurdica portuguesa s aqui chamada questo
por ser a lei do foro, em virtude do elemento garantia, pois em Portugal que a aco intentada).

preciso frisar o seguinte: aps identificarmos quais as ordens jurdicas conectadas com a questo em apreo, teremos
ainda de dizer se a mesma relativa ou absolutamente internacional, e, neste caso, como a ordem jurdica portuguesa s
chamada por ser a lei do foro, ento esta questo ser absolutamente internacional. Ou seja, j sabemos que o DIP visa
dirimir os conflitos de leis no espao que surgem quando estamos diante de relaes jurdico-privadas que sejam
absoluta ou relativamente internacionais (no fazem ento parte do estudo do DIP as relaes jurdico privadas
puramente internas, que so aquelas cujos elementos estruturais sujeito, objecto e facto se encontram todos situados
no seio de uma ordem jurdica, seja ela a ordem jurdica nacional ou uma ordem jurdica estrangeira).
As relaes jurdico privadas relativamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e
facto elementos materiais) em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens jurdicas a
ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus potencialmente aplicvel
questo.
J as relaes jurdico privadas absolutamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito,
objecto e facto elementos materiais) dispersos por vrias ordens jurdicas, sendo que nenhuma dessas ordens jurdicas
a ordem jurdica portuguesa. Por exemplo, se X, italiano, morre em Inglaterra, deixando bens imveis em Espanha, e a
sua sucesso aberta em Portugal, a conexo que a relao tem com a ordem jurdica portuguesa s atravs do
elemento garantia, porque a questo est a ser apreciada em tribunais portugueses e porque no existe nenhuma
conexo de ordem substancial, logo, nunca poder ser aplicado, quela questo, o direito material portugus.
O mesmo se passa aqui no nosso caso do casamento celebrado na ndia. Como no existe nenhuma conexo de ordem
substancial com o ordenamento jurdico portugus, e porque h vrias ordens jurdicas ligadas questo, ento estamos
diante de uma relao jurdico privada absolutamente internacional.
Chegando a este ponto temos necessariamente de recorrer s normas de conflitos (previstas no CC, nos artigos 25 a 65),
pois atravs delas que o DIP vai desempenhar a funo de dirimir os conflitos de leis no espao. Ora, dito de outra
forma, a norma de conflitos aquela que tem por funo resolver os conflitos de leis no espao, indicando, de entre as

20

vrias ordens jurdicas potencialmente aplicveis questo, qual a que se vai aplicar ao caso concreto. Ou seja, a funo
destas normas no a de dizer a justia no caso concreto, mas to somente determinar, de entre as vrias ordens jurdicas
que estejam em contacto com a questo (e esto em contacto com a questo atravs dos seus elementos estruturais, que
so objecto, sujeito e facto), qual o ordenamento jurdico que vai ver o seu direito material chamado a resolver o
conflito de interesses. Da que, estruturalmente, as normas de conflitos sejam constitudas, segundo determinada doutrina,
por um elemento de conexo e por um conceito quadro (e de acordo com outra doutrina, so ainda constitudas por um
terceiro elemento, que a consequncia jurdica, todavia, como a consequncia jurdica pressupe a interveno prvia
do conceito quadro e do elemento de conexo, ela tende a ser vista como elemento externo aos elementos das normas de
conflitos).
Aps esta explicao, temos ainda de dizer qual a funo do elemento de conexo e do conceito quadro:
-

Elemento de Conexo: o elemento estrutural da norma de conflitos que visa determinar e individualizar, de
entre as vrias ordens jurdicas em contacto com questo, qual ordem jurdica chamada a regular a questo. O
elemento que conecta/liga a relao jurdica a determinado ordenamento jurdico, diz necessariamente respeito a
um dos elementos estruturais da relao jurdica e escolhido pelo legislador a propsito de cada tipo de relao
privada internacional, atendendo aos interesses que esto em causa.

Conceito-Quadro: Consiste no conceito tcnico-jurdico de extenso varivel que tem por funo delimitar o
mbito de aplicao do direito material da ordem jurdica previamente designada como competente pelo
elemento de conexo. Assim, o ordenamento jurdico ao qual atribuda competncia para resolver a questo, v
essa mesma competncia reduzida apenas s normas materiais que tutelem os interesses inerentes questo em
apreo.

Em suma, a relao que se estabelece entre o elemento de conexo e o conceito quadro pode ser sintetizada da seguinte
forma: se o elemento de conexo essencial para individualizar a ordem jurdica aplicvel ( condio de aplicabilidade
da ordem jurdica), depois teremos de ver, no seio dessa ordem jurdica, quais as normas aplicveis ao caso concreto, e
isso s possvel por via do conceito-quadro, logo, o conceito quadro que vai determinar a medida de aplicabilidade
da ordem jurdica designada como competente pelo elemento de conexo (vai determinar que parte dessa ordem jurdica
que vai ser aplicada).
Ora, com base nisto temos de voltar ao ponto inicial da nossa resoluo, e que era o de saber qual a questo que estava
aqui a ser analisada. Concluiu-se na altura que a questo em apreo era a da validade do casamento com base na
capacidade para contrair matrimnio. Como tal, temos de ver no CC, nos artigos relativos s normas de conflitos, quais
os artigos que regulam a matria das relaes familiares (tais artigos vo desde o artigo 49 ao 61). A resposta dada
pelo artigo 49 CC, cujo conceito quadro a capacidade para contrair casamento e cujo elemento de conexo
escolhido pelo legislador a nacionalidade de cada nubente ao tempo do casamento (e convm no esquecer que ao
tempo do casamento A tinha nacionalidade francesa e B nacionalidade indiana).
Diz-nos ento o artigo 49 CC: a capacidade para contrair casamento regulada, em relao a cada nubente, pela
respectiva lei pessoal (e aqui existe uma remisso para o artigo 31 n.1 do CC, que nos diz que a lei pessoal a da
nacionalidade do indivduo, pelo que, neste caso, o artigo est a remeter para a lei indiana pois estava em causa a eventual
capacidade de B para contrair matrimnio).
Deste modo, como o ordenamento portugus (que o do foro porque c que a questo est a ser apreciada) remete para
a lei indiana e se a lei indiana considera que a capacidade para casar se adquire aos 14 anos de idade, ento o tribunal
portugus est a considerar que B tinha capacidade para casar, pelo que o casamento vlido.
CASO PRTICO (Conexes mltiplas subsidirias) A, angolano, de 6 anos de idade, residente em Lisboa,
filho de B (que chilena e tambm reside em Lisboa). B tem 18 anos de idade e viva.
A foi adoptado por C e D (C ingls e casado com D que irlandesa), ambos residentes em Portugal.
data da adopo, B (me biolgica de A) tinha apenas 14 anos, no tendo dado o seu consentimento para
que a adopo fosse realizada.
Em face do direito material ingls e irlands, esse consentimento no necessrio, enquanto que para as leis de
Angola e do Chile esse consentimento j indispensvel.
Caso B pretenda suscitar a invalidade da referida adopo, em face de que lei(s) dever a sua pretenso ser
apreciada?
Em 1 lugar tem-se de identificar qual a questo que est aqui a ser levantada, e conclui-se que essa questo a de saber
se a adopo de A ou no vlida (validade da adopo de A).
Em seguida urge identificar quantas ordens jurdicas esto em contacto com a questo:
-

ordem jurdica angolana (nacionalidade de A);

ordem jurdica chilena (nacionalidade de B);

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ordem jurdica portuguesa (A, B, C e D residem em Lisboa, foi c que a adopo teve lugar e tambm a
ttulo de lex fori lei do foro);
ordens jurdicas inglesa e irlandesa (nacionalidade de C e D, respectivamente).

Depois de identificarmos os ordenamentos jurdicos que esto em contacto com este problema, h que dizer se estamos
diante de uma relao jurdico-privada absoluta ou relativamente internacional. J se sabe que as relaes jurdico
privadas relativamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e facto elementos
materiais) em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens jurdicas a ordem jurdica
portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus potencialmente aplicvel questo. Ao invs, as
relaes jurdico privadas absolutamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e
facto elementos materiais) dispersos por vrias ordens jurdicas, sendo que nenhuma dessas ordens jurdicas a ordem
jurdica portuguesa.
Como tal, neste caso estaremos diante de uma relao jurdico privada relativamente internacional.
Posto isto, e aps sabermos quantos ordenamentos esto conectados com a questo, falta ainda saber qual desses
ordenamentos que vai ver o seu direito material a ser chamado para resolver o conflito de interesses, e isso s ser
possvel atravs do recurso s normas de conflitos previstas no CC nos artigos 25 a 65.
Estruturalmente as normas de conflitos so constitudas por um elemento de conexo e por um conceito quadro, sendo
que a relao que se estabelece entre ambos pode ser sintetizada da seguinte forma: se o elemento de conexo essencial
para individualizar a ordem jurdica aplicvel ( condio de aplicabilidade da ordem jurdica), depois teremos de ver, no
seio dessa ordem jurdica, quais as normas aplicveis ao caso concreto, e isso s possvel por via do conceito-quadro,
logo, o conceito quadro que vai determinar a medida de aplicabilidade da ordem jurdica designada como competente
pelo elemento de conexo (vai determinar que parte dessa ordem jurdica que vai ser aplicada).
Ora, com base nisto temos de voltar ao ponto inicial da nossa resoluo, e que era o de saber qual a questo que estava
aqui a ser analisada. Concluiu-se na altura que a questo em apreo era a da validade da adopo de A, logo, isso
obriga-nos a ir ao CC procurar, nos artigos relativos s normas de conflitos que tratam das relaes familiares, mais
concretamente aos artigos que fazem aluso adopo.
atravs desse processo que conclumos que se aplica o regime do artigo 60 CC. Mas ateno, este artigo 60 surge
dividido em vrias partes e o seu nmero 1 somente se refere adopo que seja levada a cabo por uma pessoa, enquanto
que no seu nmero 2 j se prev a hiptese de a adopo ser levada a cabo por um casal. Como no caso prtico o A foi
adoptado pelo casal C e D, ento aplicar-se-ia o artigo 60 n.2 CC. Esse nmero 2 diz-nos ento que se a adopo for
realizada por marido e mulher ser competente a lei nacional comum dos cnjuges e, na falta desta, ser aplicvel a lei da
sua residncia habitual comum (trata-se de uma conexo mltipla subsidiria, uma vez que estas conexes so
aquelas em que existe mais do que um elemento de conexo e em que entre os vrios elementos de conexo existe
uma relao de hierarquia, no sentido de que, s se pode aplicar o 2 elemento de conexo, na impossibilidade de
aplicar o 1 e assim sucessivamente).
Ora como eles no tinham a mesma nacionalidade, ento teremos de recorrer segunda premissa e aplicar a lei do local
onde eles tm residncia comum, ou seja, teremos de aplicar a lei portuguesa pois c que eles residem. E que artigo da
lei portuguesa que vamos aplicar? A teremos de ir parte do nosso Cdigo Civil que regula esta matria,
nomeadamente, ao artigo 1981 n.1 alnea c-), o qual nos diz que para que a adopo do A fosse considerada vlida
ento era necessrio o consentimento de B (ainda que menor), sua me biolgica.
CASO PRTICO (matria da Conveno de Roma) A, francs, residente em Lisboa (onde possui o seu
consultrio), trabalha como cirurgio e convidado a operar um cidado espanhol residente em Espanha. Como
contrapartida, o espanhol vinculou-se, perante A, ao pagamento de uma avultada quantia em termos de
honorrios. Quid juris quanto lei reguladora de um eventual incumprimento por parte do espanhol?
Em 1 lugar tem-se de identificar qual a questo que est aqui a ser levantada, e conclui-se que o que est em causa a
prestao de um servio e o eventual incumprimento do contrato de prestao de servios.
Mas aplicamos que lei? O CC ou a Conveno de Roma? J se sabe que o CC s se aplica se a Conveno no puder ser
aplicada, pelo que urge comear por ver se esta tem ou no aplicao ao caso concreto.
Quantas ordens jurdicas esto em contacto com a questo?
-

francesa (nacionalidade do mdico);

espanhola (nacionalidade do doente, local da residncia do doente e local onde a prestao deve ser efectuada);
portuguesa (local da residncia do mdico, local onde o mdico tem o consultrio, e a ttulo de lex fori lei do
foro).

, como tal, uma relao jurdico-privada relativamente internacional, pois os seus elementos estruturais (sujeito, objecto
e facto elementos materiais) esto em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens

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jurdicas a ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus potencialmente
aplicvel questo.
De seguida verifica-se que esta questo cabe, materialmente, no mbito de aplicao da Conveno de Roma (artigo 1
da Conveno).
Como as partes no escolheram uma lei para regular este contrato, ento no aplicamos o artigo 3 da Conveno mas
sim o artigo 4, que estabelece um critrio subsidirio. Assim sendo, nos termos do artigo 4 n.1 e 2 da Conveno, ao
contrato aplicar-se-ia a lei do pas com o qual o contrato apresentasse uma conexo mais estreita, e presume-se que essa
conexo mais estreita com o pas onde aquele que est vinculado prestao do servio tem o seu domiclio (neste caso
particular estvamos perante uma prestao infungvel). A lei competente era a portuguesa.
Sub-hiptese Imagine que o A apenas intentou a aco de condenao do pagamento da dvida decorridos 4
anos sobre a exigibilidade da mesma, e que, na contestao, o espanhol vem invocar que a lei aplicvel ao caso no
a portuguesa mas sim a espanhola, e que em face da lei espanhola os direitos de A j prescreveram. Ser que o
espanhol poderia faz-lo? Poderia faz-lo desde que ficasse provado que a lei espanhol tem uma conexo mais estreita
com o caso em apreo, e para tal teria de ilidir (afastar) a presuno do artigo 4 n.2 da Conveno.
CASO PRTICO (matria da Conveno de Roma) A, engenheiro alemo, residente na Blgica, contratado
pela Lusoponte para executar a ponte que vai ligar Lisboa ao Barreiro. A Lusoponte, que tem sede em Espanha,
compromete-se a pagar a A 10000 mensais pelo perodo de 2 anos. Do contrato celebrado entre as partes
consta a seguinte clusula: Se surgirem incompatibilidades entre as partes durante a pendncia do contrato (2 anos),
dever o mesmo ser resolvido pela lei espanhola. Mais tarde, em face das permanentes insistncias de A em ter um
aumento salarial, a empresa decidiu rescindir unilateralmente o contrato. Em face de que lei deve ser apreciada a
questo?
Tratando-se de matria contratual urge comear por ver se aplicamos a Conveno de Roma, pois somente se esta no se
aplicar ao caso em apreo que aplicaremos as normas do art. 41 do CC.
Mas quantas ordens jurdicas esto em contacto com a questo?
-

alem (nacionalidade de A);

belga (residncia de A);
espanhola (local da sede da Lusoponte e lei escolhida para regular incompatibilidades durante a pendncia do
contrato);
portuguesa (local do cumprimento da obrigao).

, como tal, uma relao jurdico-privada relativamente internacional, pois os seus elementos estruturais (sujeito, objecto
e facto elementos materiais) esto em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens
jurdicas a ordem jurdica portuguesa.
De seguida verifica-se que esta questo cabe, materialmente, no mbito de aplicao da Conveno de Roma (artigo 1
da Conveno).
Como as partes escolheram uma lei para regular este contrato, ento aplicamos o artigo 3 da Conveno, visto que as
partes escolheram a lei espanhola como competente para regular eventuais incompatibilidades que pudessem surgir. E foi
isso que sucedeu, pois em virtude de desentendimentos salariais, a Lusoponte optou por rescindir unilateralmente com o
A, e a lei espanhola, que foi a que as partes elegeram, a lei que ir regular essa situao de resciso contratual. Notese que o artigo 3 da Conveno tem aqui de ser igualmente conjugado com o artigo 10 da Conveno, pois nesse
artigo encontram-se descritos todos os aspectos do contrato que so abrangidos pela lei escolhida pelas partes (aqui
teramos de analisar a alnea c-) desse artigo 10).
Sub-hiptese Imagine que, aquando a celebrao do contrato, as partes no haviam escolhido nenhuma lei?
Quid juris? A j no aplicaramos o art. 3 da Conveno mas iramos analisar o artigo 4 n. 1 e 2, que consagram o
princpio da conexo mais estreita. Todavia, teramos ainda de ver se estvamos diante de alguma das excepes que
permitem ilidir a presuno do art. 4 n.2.
Ora, no se aplicava a excepo do art. 4 n.3 nem do art. 4 n.4. Muito menos a do art. 5. Mas j seria um caso de
aplicao do artigo 6 da Conveno, uma vez que estvamos diante de um contrato individual de trabalho.
Desse modo, a presuno do art. 4 n.2 ilidida pelo art.6 n.2, de onde se retira que a conexo mais estreita com a lei
portuguesa, pois era em Portugal que ele estava a prestar o seu trabalho.

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