LOS INCIDENTES.

A) Cuestiones generales:
1.- Concepto:
Incidente es toda cuestin accesoria de un proceso que requiere de
un pronunciamiento especial del Tribunal, con audiencia de las
partes.
La regla general es que todo incidente requiere de audiencia de
partes, salvo que la ley en forma expresa autorice al tribunal a
resolverlo sin esa audiencia o traslado. (Art. 89)
2.- Requisitos.
Conforme a lo antes expuesto, para que nos encontremos ante un
incidente o artculo, como tambin se les denomina, es necesario
que concurran los siguientes requisitos:
a) Debe existir un proceso principal, toda vez que como sealamos,
el incidente es una cuestin accesoria a ste;
b) Dentro de este proceso principal debe suscitarse alguna cuestin
accesoria, es decir, alguna peticin que contenga una pretensin
diferente a la del proceso principal, pero vinculada a ella que no
sea un mrito trmite procesal.
c) Esta cuestin accesoria vinculada al asunto principal debe ser
objeto de un pronunciamiento especial del Tribunal, el que puede
llevarse a efecto de plano o previo traslado o audiencia de la
contraparte. Es decir, la audiencia en el fondo viene a ser una
especie de requisito de la naturaleza del incidente y no de la
esencia del mismo.
3.- Caractersticas:
a) Se promueven, tramitan y fallan por el mismo Tribunal que
conoce del proceso principal, conforme a la regla de la extensin

que contempla el art. 111 inciso 1 del Cdigo Orgnico de

Tribunales.
b) La ley establece para su tramitacin un procedimiento propio,
que puede ser general o especial; es general el aplicable a todos
los incidentes, exceptuados los especiales;
c) Pueden suscitarse en cualquier tipo de procesos; vale decir, las
reglas que veremos de los incidentes son se aplicacin general;
d) La resolucin que falla un incidente puede ser una sentencia
interlocutoria o un auto, segn si establece o no derechos
permanentes a favor de las partes.
4.- Clasificaciones:
a) Segn su forma de tramitacin pueden ser ordinarios y
especiales; los primeros son los sujetos a la tramitacin general
y especiales son aquellos a los cuales la ley les indica
especficamente otra forma de tramitacin;
b) Segn su vinculacin con la cuestin principal se clasifican en
conexos e inconexos (art. 84).
c) Segn el efecto que la interposicin produce en la tramitacin
del asunto principal, se clasifican en incidentes de previo y
especial pronunciamiento e incidentes que no tienen ese
carcter. Los de previo y especial pronunciamiento suspenden
la tramitacin del asunto principal hasta que sean resueltos; los
que no revisten ese carcter no suspender la tramitacin
principal y debern ser sustanciados por cuaderno separado,
conforme lo dispone el art. 87. Ejemplo tpico de incidentes de
previo y especial pronunciamiento son las excepciones
dilatorias.
A este respecto es necesario sealar que no existe una norma
general que determine cuando los incidentes son o no de previo
y especial pronunciamiento, debiendo en cada caso determinar

esa circunstancia el Tribunal, segn las caractersticas del

mismo. Por ello el art. 87 alude a aquellos incidentes que sin
cuya previa resolucin no puede seguir sustancindose la causa
principal.
Sin embargo, en algunos casos la ley, a fin de evitar dificultades,
ha sealado expresamente respecto de determinados incidentes
que son o no de previo y especial pronunciamiento.
Como ejemplo de casos en que se seala que son de previo y
especial pronunciamiento podemos sealar el art. 308, que
tratando de las excepciones dilatorias seala implcitamente que
por su interposicin se suspende la tramitacin del asunto
principal, ya que dispone que desechadas las excepciones
dilatorias o corregido el vicio, cuando ellas hayan sido acogidas
por el Tribunal, comenzar a correr el plazo de diez das para
contestar la demanda.
Otro caso en el mismo sentido lo encontramos en el art. 112, que
al referirse a los incidentes de incompetencia prescribe que
mientras stos se resuelven, se suspende el curso de la causa
principal.
Por otra parte, como ejemplos de incidentes respecto de los
cuales la ley en forma expresa dispone que no suspenden el
curso de la causa principal podemos sealar el art. 339 inc. 1
que establece que los incidentes promovidos durante el trmino
probatorio o que se relacionen con la prueba, se tramitarn por
cuerda separada; tambin el art. 302, refirindose a las medidas
precautorias seala que el incidente a que ellas den lugar se
tramitar por cuerda separada.
5.- Oportunidad para promover incidentes:
La norma general es que todos los incidentes deben ser promovidos
tan pronto la parte tenga conocimiento del hecho que les sirve de

fundamento y que pueden interponerse en cualquier estado del

proceso hasta antes de la citacin para or sentencia. Adems la ley
seala las siguientes normas:
a) Si un incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente
con su principio, como defecto legal del modo de proponer la
demanda, la parte deber plantearlo antes de hacer cualquier
gestin principal en el proceso. Es por este motivo, es decir, por
aplicacin de este principio, que posteriormente el Cdigo de
Procedimiento Civil seala que las excepciones dilatorias deben
oponerse antes de la contestacin de la demanda (art. 84 inciso
3, primera parte).
Si la parte promueve el incidente despus, ste ser rechazado de
oficio por el Tribunal, salvo que se trate de alguno de los casos
de excepcin que contempla el mismo art. 84 en su inciso 3, o
que se trate de alguna circunstancia esencial para la ritualidad del
proceso o marcha del mismo.
b) Todo incidente originado en hecho que acontezca durante el
proceso deber promoverse tan pronto la parte tome
conocimiento del mismo. Por ello, si en el proceso consta que
el hecho ha llegado a conocimiento de la parte y sta ha
practicado alguna gestin posterior sin formular el incidente, el
promovido despus ser rechazado de plano, salvo los casos de
excepcin a que alude el art. 84 inciso 3.
c) Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente,
debern promoverse

a la vez; en caso contrario, sern

desestimados de plano (art. 86), salvo los casos de excepcin del

art. 84 inc. 3 parte final.
d) Citadas las partes para or sentencia, no se admitir escritos ni
pruebas de ninguna especie (433), salvo lo dispuesto en los arts.
83 y 84.

Excepcin general incidente de nulidad procesal, reglamentado en el

art. 83 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se ver ms adelante.
6.- Multiplicidad de incidentes.
La ley, a fin de evitar que litigantes maliciosos formulen
reiteradamente incidencias, con el slo fin de demorar o entrabar el
proceso, en su art. 88 dispone algunas medidas correctivas para el
caso de que una parte haya perdido dos o ms incidentes.
a) Para deducir un nuevo incidente, la parte deber previamente
consignar en la cuenta corriente del Tribunal la suma que ste ha
debido determinar de oficio en la resolucin que rechaz el
segundo incidente, suma que podr fluctuar entre una y diez
UTM.

Esta resolucin es inapelable en cuanto se refiere al

monto de la consignacin.
Si no se efecta la consignacin previa, no se admitir el
incidente a tramitacin.

Si el incidente es posteriormente

acogido, la consignacin ser restituida y si es rechazado, se

aplicar a beneficio fiscal a ttulo de multa.
En el caso de que la parte goce de privilegio de pobreza y, por lo
tanto, est exenta de esta consignacin previa, deber admitirse
el nuevo incidente a tramitacin, pero si el incidente es
rechazado, el Tribunal podr imponer al abogado o mandatario
judicial que ha planteado la incidencia una multa por una
cantidad fluctuante entre el equivalente a una y diez UTM. La
resolucin es inapelable en cuanto al monto de la multa. Para
determinar el Tribunal esta sancin, en todo caso deber
considerar si ha existido o no mala fe o claro propsito de dilatar
el proceso mediante la incidencia.
b) Todos estos incidentes debern ser sustanciados en cuaderno
separado, a fin de evitar la dilacin del asunto principal.

B.- EL INCIDENTE ORDINARIO.

Es toda cuestin accesoria que requiere de un pronunciamiento
especial del Tribunal y que debe tramitarse conforme a las reglas
generales que seala para ellos el Cdigo de Procedimiento Civil.
1.- Casos en que se genera un incidente ordinario:
a) En forma directa:
Cuando una parte presenta un escrito formulando una cuestin
accesoria que no tiene sealada por la ley tramitacin especial; por
ejemplo se solicita la nulidad de lo obrado.
b) En forma indirecta:
En todos aquellos casos en los cuales existe oposicin a alguna
diligencia ordenada con citacin.
c) En todo aquellos casos en los cuales la ley expresamente seala
que el Tribunal deber resolver previa audiencia de parte.
NOTA:
Sin perjuicio de lo sealado, las normas de tramitacin del incidente
ordinario se aplican por disposicin expresa de la ley a la
tramitacin de otros asuntos que no son incidentes, como por
ejemplo las terceras de posesin, prelacin y pago en el juicio
ejecutivo.
2.- Tramitacin del incidente ordinario:
Planteado algn incidente por una de las partes, el Tribunal podr
adoptar una de las siguientes actitudes:
(1) Rechazarlo de plano:
Esto es una inadmisibilidad de orden procesal, la cual podr
fundarse en que:
- El incidente es inconexo, es decir, no guarda relacin con la
cuestin principal debatida en el proceso;
- El incidente es extemporneo, es decir, no fue promovido en la
oportunidad procesal correspondiente;

- La parte que formula la incidencia no efecta el depsito previo

que se le ha ordenado por haber perdido anteriormente dos o ms
incidentes.
En estos casos el Juez dictar una resolucin que dir: Vistos: no
habindose promovido en la oportunidad legal pertinente, de
conformidad con lo prevenido en el art. 85 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se rechaza de plano el incidente planteado a fs.
xxxx.
(2) Resolverlo de plano:
Si el incidente se refiere a hechos que constan del proceso o son de
pblico conocimiento, podr resolverlo sin necesidad de conferir
traslado. Por ejemplo, si se solicita la nulidad de lo obrado por no
haberse notificado el traslado de la demanda legalmente al
demandado y en el expediente consta que esa notificacin slo se
practic por el estado diario, ser un hecho que consta en el proceso;
ser de pblica notoriedad si se alega entorpecimiento para pedir
trmino probatorio especial por no haber funcionado el tribunal
porque el local de ste se incendi.
Tambin podr resolver el incidente de plano en aquellos casos en
los cuales la ley autoriza expresamente al Tribunal para ello, como
los que sealamos anteriormente.
(3) Darle propiamente la tramitacin incidental:
a) Si el Tribunal estima que no se da ninguno de los casos sealados
precedentemente, proveer el escrito otorgando traslado por el
trmino de tres das. Transcurrido este plazo con o sin la
contestacin el juez debe resolver el incidente si estima que no
hay necesidad de prueba.
b)

Si el Tribunal estima que existen hechos sustanciales,

pertinentes y controvertidos de la incidencia, se seguirn los
siguientes pasos:

- Dictar una resolucin recibiendo la incidencia a prueba en la

cual, conforme a lo dispuesto en el art. 323 inciso 1, deber
sealar los puntos de prueba; adems, en esta resolucin se
sealar normalmente las audiencias del probatorio que se fijan
para la testimonial.
- La resolucin antes indicada se notifica por el estado diario y es
inapelable por sealarlo expresamente el artculo 90 del Cdigo
de Procedimiento Civil; no es procedente la reposicin, toda vez
que la resolucin en referencia es una interlocutoria, ya que falla
sobre un trmite que sirve de base para el pronunciamiento de
una sentencia interlocutoria.
En cambio, es apelable la resolucin que no da lugar a recibir la
incidencia a prueba, por aplicacin de las reglas generales.
- El trmino probatorio en el incidente es de ocho das, debiendo
presentarse las listas de testigos dentro de los primeros das de
ese probatorio.
- Cuando deba practicarse alguna diligencia probatoria fuera del
lugar en que se sigue el juicio, el Tribunal podr, por motivos
fundados, ampliar por una sola vez este probatorio por el nmero
de das que estime necesario, pero en todo caso el probatorio ms
este aumento no podr en caso alguno exceder de 30 das.
Las resoluciones que se dicten en este caso igualmente son
inapelables, conforme al art. 90 inciso final.
- La recepcin de la prueba misma, conforme al art. 323 se har en
conformidad con las normas sealadas para la prueba principal;
- Vencido el probatorio, el Tribunal deber resolver la incidencia
de inmediato o a ms tardar dentro de tercero da, salvo en
aquellos casos en los cuales la ley expresamente autoriza al Juez
para dejar la resolucin de la incidencia para definitiva, como en
el caso de las tachas de testigos.

- Si la resolucin que resuelve el incidente establece derechos

permanentes a favor de las partes ser interlocutoria y
consiguientemente apelable.
B) LOS INCIDENTES ESPECIALES.
Son aquellas cuestiones accesorias de un proceso que requieren de
un pronunciamiento especial del Tribunal y cuya tramitacin se
encuentra sometida a normas especiales que la ley en cada caso
seala.
Los

incidentes

especiales

que

contempla

el

Cdigo

de

Procedimiento Civil son la acumulacin de autos o procesos, las

cuestiones de competencia, las implicancias y recusaciones, el
privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el
abandono del procedimiento.
(I)

Incidente de acumulacin de autos (arts. 92 100).

1.- Concepto.Es aquel incidente especial que persigue se ordene reunir en una
sola causa dos o ms procesos diferentes que se sustancian
separadamente cuando entre stos se presenta alguno de los casos de
vinculacin jurdica que consagra la ley, a fin de que concluyan a
travs de una sola sentencia.
En su oportunidad se seal que cada demandante poda deducir una
o ms pretensiones en contra del demandado, que los demandantes
podan ser varios; que los demandados en el juicio ordinario de
mayor cuanta podan deducir reconvencin, casos todos los cuales
se fundan en el principio de economa procesal.
Sin perjuicio de que puedan deducirse varias pretensiones en la
forma antes indicada, la ley ha establecido la acumulacin de autos,
tambin con la finalidad de evitar la multiplicidad de procesos, es

decir, por razones de economa procesal y, tambin con la intencin

de evitar la dictacin de resoluciones contradictorias.
2.- Requisitos de procedencia.
Para que pueda disponerse la acumulacin de procesos la ley ha
establecido los siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de alguno de los casos expresamente sealados en
la ley (art. 92): como dijimos al tratar de la accin (pretensin),
sta tiene tres elementos que son las partes, el objeto pedido o
pretensin propiamente tal y la causa de pedir o fundamento de
la pretensin. Para sealar los casos en los cuales procede la
acumulacin de procesos la ley ha atendido a la vinculacin que
exista en relacin con los elementos antes sealados.

En

trminos generales, para que pueda disponerse la acumulacin de

procesos, basta que exista la vinculacin de dos de los elementos
referidos, si bien normalmente concurrirn ms.

Los casos

especficos se encuentran establecidos en el art. 92.

(1) Cuando la accin o acciones entabladas en un proceso sean
iguales a las que se haya deducido en otro o, cuando unas y
otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos;
(92 No. 1).

La ley est aludiendo a la pretensin y a los

fundamentos de la misma, es decir, al objeto pedido y a la causa

de pedir, distinguindose dos situaciones:
- Las pretensiones y sus fundamentos son iguales; por ejemplo,
dos socios demandan en forma separada la nulidad de la sociedad
de que forman parte, invocando al efecto la misma causal como
fundamento.
- Las pretensiones y sus fundamentos derivan en un hecho: es
decir, el objeto pedido y la causa de pedir emanan de un mismo
hecho, pero no es necesario que sean idnticas. Por ejemplo,
ocurre una colisin automovilstica a consecuencia de la cual

10

fallece una persona y adems se causan daos al vehculo de un

tercero. El hecho del cual emanarn las pretensiones de los
familiares del occiso de que se le indemnicen los perjuicios
morales sufridos ser el mismo que aqul del cual nacer el
derecho del tercero a que se le indemnicen los daos materiales
de su vehculo; en este caso las pretensiones sern diferentes y
los fundamentos directos de las mismas tambin: en un caso el
fallecimiento de una persona y en el otro los daos de un
vehculo.
(2) Cuando las personas y el objeto materia de los procesos sean
idnticos, an cuando las acciones sean distintas (90 No. 2).
En este caso la ley ha utilizado en forma poco clara la expresin
acciones, debiendo entenderse que se est refiriendo al
fundamento de la pretensin o causa de pedir. Es decir, debe
existir identidad legal de personal y de objeto pedido, an
cuando la causa de pedir sea diferente. Ejemplo, si una persona
deduce accin reivindicatoria en contra de otra, fundando su
pretensin en que adquiri el dominio en virtud de compraventa
seguida de tradicin y en un proceso separado interpone otra
demanda de reivindicacin en la cual la causa de pedir la funda
en ser titular del dominio por haberlo adquirido por sucesin por
causa de muerte.
(3) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse
en un juicio haya de producir cosa juzgada en otro.
An cuando la redaccin de este tercer caso pareciera sealar
que es necesaria la triple identidad, ello no es as, toda vez que
en ese evento lo procedente sera deducir excepcin de litis
pendencia por encontrarse ambos procesos en tramitacin. En
este caso se alude a aquellas situaciones en lo que se resuelva en
un proceso podr dar por establecido alguno de los hechos

11

discutidos en el otro, o llegar a una conclusin incompatible.

Ejemplos: Juan demanda a Pedro el pago de una indemnizacin
de perjuicios fundado en que el inmueble de propiedad de ste
se derrumb y da su casa que es vecina y al mismo tiempo
existe otro proceso en el Pedro es demandado de reivindicacin
de dominio del inmueble. Se dicta sentencia en este ltimo
proceso estableciendo que Pedro no es el dueo del inmueble,
no podr exigrsele el pago de la indemnizacin. Lo mismo
sucede si una persona demanda a otra el cumplimiento de un
contrato y en otro proceso paralelo demanda la resolucin del
mismo.

Si se dicta sentencia declarando la resolucin del

contrato, ella har cosa juzgada en lo referente al cumplimiento

del contrato.
b) Los procesos deben estar sujetos a un mismo procedimiento (95).
Esto se establece porque una vez acumuladas, las causas debern
seguir sustancindose conjuntamente y si estn sometidos a
procedimientos diferentes ello no ser posible.
c) Los procesos deben encontrarse en instancias anlogas.
Es decir, ambos deben encontrarse en primera o segunda
instancia.
3.- Tramitacin.
a) Persona que puede solicitar la acumulacin (art. 94 inc. 1).
Podr ser solicitada por todo aqul que haya sido admitido como
parte legtima de cualquier proceso de los que estn en juego;
Sin perjuicio de lo anterior, si los diferentes procesos se
encuentran sustanciados en el mismo Tribunal, ste podr de
oficio disponer la acumulacin.
b) Proceso en el cual debe solicitarse la acumulacin: (art. 98).
Ella debe pedirse ante el Tribunal al cual corresponda continuar
conociendo de los procesos una vez que stos se acumulen.

12

Conforme a lo sealado en el art. 96, la determinacin de este

Tribunal depender si los procesos se siguen ante juzgados de
igual o distinta jerarqua; si son de igual jerarqua, el ms nuevo,
acumular al ms antiguo; en caso contrario, se acumular al de
mayor jerarqua. En este caso es irrelevante, a diferencia de lo
que sucede en materia penal, si los Tribunales correspondiente a
un mismo territorio jurisdiccional o no.
c) Oportunidad que puede solicitar la acumulacin: (art. 98).
Debe solicitarse en cualquier estado del proceso, antes de la
dictacin de la sentencia de trmino, es decir, de la que pone fin
a la ltima instancia, como lo seala el art. 98. Tratndose de
juicio ejecutivos, ella debe solicitarse antes del pago de la
obligacin.
d) Tramitacin propiamente tal (art. 99).
Esta es la misma que la del incidente ordinario, toda vez que el
juez debe conferir traslado por tres das a la contraparte, para que
sta haga valer sus derechos; sin embargo, en este caso la ley
dispone que deber resolver vencido el plazo de tres das, haya o
no respuesta, trayendo todos los expedientes a la vista, cuando
ellos se encuentran en el mismo tribunal; en caso contrario, dicho
trmite es facultativo, toda vez que la ley seala que el Juez
podr disponerlo. Es decir, en esta incidencia no se contempla
la posibilidad de recibir a prueba, lo anterior por la naturaleza
misma de la cuestin debatida.
La resolucin que falla este incidente de acumulacin de autos es
apelable, toda vez que es una interlocutoria ya que falla una
incidencia estableciendo derechos permanentes a favor de las
partes. La apelacin en todo caso se conceder en el solo efecto
devolutivo.
4.- Efectos de la acumulacin de autos:

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a) Debern acumularse ante el Tribunal que lleva el proceso ms

antiguo, si son Tribunales de igual jerarqua o, en caso contrario,
ante aqul que sea de mayor jerarqua.
b) La competencia se radica ante el Tribunal al cual se acumulan los
procesos, alterndose de este modo la regla general del art. 109
del Cdigo Orgnico de Tribunales relativa a la radicacin, como
se seal en su oportunidad.
c) Cuando se de lugar al incidente de acumulacin de autos, los
procesos que estn ms avanzados se paralizarn en el estado en
que se encuentren hasta que los ms atrasados lleguen a dicha
etapa. Por ejemplo, si una de las causas se encontraba en estado
de evacuar la rplica y el que se acumula de evacuar la duplica,
el segundo se paraliza hasta que en el primero se de traslado para
la dplica, en forma tal de que ambas causas pueden seguir
adelante en forma conjunta.
(II)

CUESTIONES DE COMPETENCIA (ARTS. 101 112

Cdigo de Procedimiento Civil).

Concepto:
Son incidentes especiales promovidos normalmente por la parte
demandada en un proceso, a travs de los cuales hace valer la
incompetencia de un tribunal, solicitando que el asunto se radique
ante aquel otro que l estima legalmente competente.
Como se dijo en su oportunidad, las cuestiones de competencia se
diferencian de las contiendas de competencia, en que estas ltimas
son promovidas directamente y de oficio por los Tribunales,
mientras que las cuestiones de competencia son incidentes que
promueve normalmente la parte demandada. Ahora si la demandada
reconviene, la demandante podr formular cuestin de competencia

14

respecto de la reconvencin, pero en este caso como demandado

reconvencional.
Sin perjuicio de lo anterior, las cuestiones de competencia podrn
ser promovidas por cualquier persona que tenga derecho a ser parte
en el proceso (terceros).
Las cuestiones de competencia podrn referirse tanto a la
competencia absoluta como a la relativa; tratndose de la relativa,
debe recordarse que ella debe ser alegada por el demandado antes de
efectuar cualquier gestin til, por cuanto en caso contrario operara
la prrroga tcita.
Las cuestiones de competencia pueden promoverse por dos vas: la
inhibitoria y la declinatoria.
A) INHIBITORIA.
1.- concepto:
Es aquel incidente de competencia en el cual la parte recurre ante el
Tribunal que estima competente para conocer del asunto,
solicitndole que ste dirija un oficio a aqul que se encuentra
conociendo de la causa, pidindole que se inhiba de seguir
conociendo de ella y le remita los antecedentes.
Del concepto sealado se advierte que para encontrarnos ante este
tipo de incidentes es necesario que se cumplan los siguientes
requisitos:
a) Que un tribunal est conociendo de un proceso determinado;
b) Que el demandado u otra parte que no sea quien interpuso la
demanda, estime que ese Tribunal es incompetente y por ello
comparezca ante aqul que l estima competente.
c) Que solicite a este ltimo tribunal que dirija oficio al que est
conociendo del proceso, solicitndole que se abstenga de seguir
conociendo del mismo y que le remita los antecedentes; es decir,

15

que le pida que se inhiba de seguir conociendo y le remita el

proceso.
2.- Tramitacin:
a) El interesado deber concurrir al Tribunal que estima competente
y presenta una solicitud en la que pida la inhibitoria, solicitud a
la cual deber acompaar los documentos en los cuales funda su
peticin o pedir en ese escrito que se reciban los testimonios
correspondientes.
b) Recibida la peticin, el Tribunal, con el mrito de lo expuesto en
ella y de los antecedentes acompaados o que se le suministren,
as como con el de aquellos que ordene agregar de oficio,
resolver la peticin dando lugar a ella denegndola.
c) Si la solicitud es denegada, esa resolucin podr ser apelada por
el solicitante, recurso que ser conocido por el mismo Tribunal al
cual habra correspondido el conocimiento de una contienda de
competencia; es decir, si los superiores jerrquicos de los
Tribunales en juego siendo de una misma jerarqua son
diferentes, conocer el superior jerrquico del de ms jerarqua,
etc.
d) Si en cambio, el tribunal accede a la peticin remitir el oficio
solicitado, pidiendo al tribunal que est conociendo del asunto
que se inhiba y le remita los antecedentes. A este oficio se
acompaar la transcripcin de los antecedentes que se consider
para resolver.
e) Recibido el oficio, el Tribunal que est conociendo del proceso
oir a la parte que litiga ante l, es decir, le conferir traslado de
la peticin, y con el mrito que lo que esa parte exponga, as
como de los antecedentes que acompae y de los que el Tribunal

16

ordene agregar de oficio, ste se pronunciar accediendo o no la

inhibitoria.
f) En caso de acceder a la inhibitoria, remitir los antecedentes al
otro tribunal, a fin de que ste contine conociendo del proceso.
Si esta resolucin que accede a la inhibitoria es apelada la
apelacin la conocer el Tribunal al cual corresponder conocer
si se trata de contiende competencia; si los Tribunales en juego
dependen de distinto superior jerrquico conocer el superior
jerrquico del que dict la resolucin recurrida.
g) Si el requerido no da lugar a la inhibitoria, comunicar su
resolucin al requirente y ambos elevarn los antecedentes
pertinentes, con citacin de la parte que litiga ante cada uno de
ellos, al Tribunal llamado a conocer de la contienda que en ese
momento se suscita.
Mientras se resuelve la contienda, continuar conociendo del
asunto el Tribunal ante el cual se ha encontrado el proceso, sin
perjuicio de que si en definitiva se resuelve que no es
competente, todo lo obrado ante l quede nulo.
h) El Tribunal que conozca de las apelaciones antes sealadas o de
la contienda, declarar cul es el tribunal competente o si
ninguno de ellos lo es y remitir los antecedentes al que estime
competente. Para resolver el superior jerrquico citar a ambos
litigantes, pudiendo pedir los informes que estime pertinentes y
eventualmente recibir a prueba. Adems, si los tribunales en
juego tienen diferente competencia, se escuchar al Fiscal.
De acuerdo con lo expuesto, slo son apelables la resolucin del
Tribunal requirente rechazando la peticin de que solicite al otro
Tribunal la inhibitoria y la del requerido que accede a la
inhibitoria. Lo anterior en atencin a que, como hemos sealado,
ante cada uno de esos tribunales litiga cada parte y ellas podrn

17

recurrir de las resoluciones dictadas por sus respectivos

Tribunales, cuando stas les perjudiquen. Por ello no es apelable
la resolucin del requirente que accede a la peticin de
inhibitoria, ya que en este caso el afectado tendr la posibilidad
de apelar posteriormente de la resolucin de su Tribunal que
accede a la peticin del requirente.
Por otro lado, la que rechaza la inhibitoria trae como
consecuencia la contienda de competencia, la que deber ser
conocida por el superior jerrquico.
B) DECLINATORIA.
1.- Concepto:
Es aquel incidente de competencia que se formula ante el Tribunal
que est conociendo del asunto y que se estima incompetente,
solicitndole que deje de conocer del proceso y remita los
antecedentes al otro tribunal que se estima competente.
2.- Tramitacin:
a) Es aquel incidente de competencia que se formula ante el
Tribunal que est conociendo del asunto y que se estima
incompetente, solicitndole que deje de conocer del proceso y
remita los antecedentes al otro Tribunal que se estima
competente.
b) De esta peticin se dar traslado por tres das a la contraria, y
con el mrito de lo que ella exponga resolver el Tribunal, salvo
que estime necesario recibir la incidencia a prueba, caso en el
cual abrir un trmino probatorio de ocho das.
c) Esta incidencia puede plantearse como excepcin dilatoria o en
forma posterior; sin embargo, si la incompetencia alegada es
relativa y no ha sido reclamada antes de contestar la demanda, se
producir la prrroga tcita de sta.

18

d) La resolucin que resuelve la declinatoria de competencia es

apelable en ambos efectos si se acoge y en el solo efecto
devolutivo si es rechazada.
e) Mientas se encuentre pendiente el incidente de declinatoria, se
suspender el curso de la causa principal, pero el tribunal podr
dictar aquellas resoluciones que sean de carcter urgente.
C) PARALELO

ENTRE

LA

DECLINATORIA

LA

INHIBITORIA.
a) Ambos son incidentes especiales relativos a la competencia;
b) La inhibitoria se plantea ante el Tribunal que se estima
competente y la declinatoria ante el que se cree incompetente.
c) La declinatoria da origen a un incidente de previo y especial
pronunciamiento, ya que el art. 112 inciso 1, seala que se
suspender el curso de la causa principal mientras se sustancia
este incidente; la inhibitoria no suspende la sustanciacin, sin
perjuicio de que posteriormente si se acoge la inhibitoria se
declare nulo todo lo obrado ante el Tribunal incompetente (112
inc. 3).
d) La inhibitoria se sustancia ante dos tribunales, mientras que la
declinatoria ante uno solo.
e) La declinatoria y la inhibitoria son antagnicas, en forma tal que
no pueden ser empleadas simultnea ni sucesivamente y, adems,
las partes que hubieren optado por una de estas vas no podrn
renunciar luego a ella e iniciar la otra (art. 101 inc. 2).
f) En materia civil, una vez declarada la incompetencia de un
Tribunal, sea por declinatoria o inhibitoria, todo lo obrado ante el
incompetente ser nulo, por haber faltado un presupuesto
procesal de validez.

19

g) En la inhibitoria, cuando el Tribunal requerido no da lugar a la

incompetencia, siempre se generar contienda de competencia y
ser necesario la remisin de todos los antecedentes ante el
superior jerrquico, para que ste resuelva; tratndose de
declinatoria si el Tribunal requerido no da lugar a ella, no se
generar contienda alguna, toda vez que todas las gestiones se
realizan slo ante l.
(III) LAS IMPLICANCIAS Y LAS RECUSACIONES (art. 113
128).
1.- Concepto.
Son ciertos hechos o circunstancias que pueden concurrir respecto
de los jueces en general, as como de los auxiliares de la
Administracin de Justicia y de los peritos judiciales, de los cuales
la ley presume una falta de imparcialidad de la persona a quien le
afecta para juzgar o intervenir en el mismo (implicancia) o faculta a
la parte a quien podra perjudicar esta presunta falta de
imparcialidad, para solicitar en el procedimiento correspondiente se
disponga esta prohibicin respecto de ese negocio especfico
(recusacin).
Como vimos en su oportunidad, las causales de implicancia y
recusacin se encuentran sealadas en forma detallada en los art.
195 y 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Cuando se da alguna
de ellas, la va que corresponde a la parte que le afecta a fin de que
la inhabilidad sea declarada y, en consecuencia, produzca sus
efectos, es la de deducir la incidencia correspondiente, cuya
tramitacin la seala el Cdigo de Procedimiento Civil.
2.- Paralelo entre las implicancias y las recusaciones:
a) La implicancia importa una prohibicin absoluta para la persona
afectada por los hechos que constituyen la causal para entrar al

20

asunto, sancionando incluso el art. 224 del Cdigo Penal, en

relacin con el art. 227 del mismo Cdigo a quienes con
manifiesta implicancia que les sea conocida y sin haberla hecho
saber previamente a las partes fallaren en algn proceso o
intervinieren en alguna actuacin inherente al cargo.
En las recusaciones en cambio, como los hechos que la
constituyen son de menor gravedad, la ley seala que ellas deben
ser alegadas por las partes a las que pueda afectar la presunta
falta de imparcialidad, quienes pueden renunciar en forma
expresa o tcita a ellas. Es decir, las recusaciones a diferencia de
las implicancias no son de orden pblico.
b) De las implicancias, tratndose de Tribunales unipersonales,
conoce el mismo Juez a quien le afecta la causal que se invoca;
en los Tribunales colegiados conocer de este incidente el
Tribunal del cual forma parte el recusado, sin la participacin de
ste.
De los incidentes de recusacin conoce el Tribunal superior.
c) Las implicancias pueden y deben ser declaradas de oficio por el
Juez; de los hechos constitutivos de causales de recusacin slo
es necesario que el afectado las haga presente a fin de que la
parte a quienes puedan afectar formule la incidencia respectiva
siempre que lo estime pertinente.
d) En contra de las sentencias de los jueces afectados por causales
de implicancia puede deducirse recurso de casacin en la forma,
sin necesidad que la implicancia haya sido declarada; en cambio,
si el Juez se encuentra afectado por hechos constitutivos de
causal de recusacin, para que pueda admitirse la casacin es
necesario que esa recusacin haya sido declarada.
3.- LOS INCIDENTES DE IMPLICANCIAS.

21

El Juez, Ministro o abogado integrante, al tomar conocimiento de

que les afecta algn hecho constitutivo de causal de implicancia en
relacin con un proceso del que les corresponder conocer, debern
de inmediato dejara constancia de ello en el expediente; si se trata
de Tribunal unipersonal, el mismo Juez se declarar a continuacin
inhabilitado para conocer del asunto; tratndose de miembros de
Tribunales colegiados, esta declaracin conforme lo dispone el art.
99 ser efectuada por el Tribunal del cual forman parte.
Si un Juez, Ministro, etc., que se encuentra afectado por hechos que
configuran alguna causal de implicancia no lo estima as, la parte
afectada deber deducir la correspondiente incidencia conforme a
las siguientes normas:
a) Tribunal competente:
An cuando se trata de una cuestin accesoria de un proceso, de las
cuales normalmente conoce el mismo Tribunal en virtud de la regla
de la extensin, por la naturaleza de esta incidencia la ley ha
sealado algunas variantes:
- Si la implicancia se deduce en contra del Juez de un Tribunal
unipersonal, conocer el mismo (art. 202 Cdigo Orgnico de
Tribunales).
- Si se interpone en contra de algn miembro de Tribunal
colegiado, conocer el mismo Tribunal del cual forma parte, con
exclusin del afectado; (art. 203 Cdigo Orgnico de
Tribunales).
- Si la implicancia se deduce respecto de algn otro funcionario,
conocer de ella el Tribunal ante el cual el funcionario debe
intervenir (art. 491 Cdigo Orgnico de Tribunales y 117 Cdigo
de Procedimiento Civil).
b) Oportunidad en que debe solicitarse:

22

La incidencia de implicancia deber plantearla la parte interesada

antes de realizar cualquier gestin relativa al fondo del asunto o
antes de que comience a actuar la persona en contra de la cual se
dirige, con el objeto de evitar la nulidad de los actos procesales en
que stas intervengan.

Sin embargo, dada la naturaleza e las

implicancias ellas pueden ser planteadas posteriormente, es decir, en

este caso no hay preclusin pero si se incurre en multa, salvo que la
causal sea sobreviniente o se compruebe que la parte no tena
conocimiento de la existencia de los hechos que la constituyen (114
Cdigo de Procedimiento Civil).
Por otra parte, es necesario recordar que tratndose de jueces
rbitros, stos slo pueden ser inhabilitados por implicancia
constituida por hechos sobrevinientes, cuando el nombramiento lo
han efectuado las partes de comn acuerdo.
c) Tramitacin propiamente tal:
(1) La parte que deduzca la incidencia deber formular la peticin
por escrito al cual deber adjuntar una boleta de consignacin
previa por las sumas que seala el art. 118 del Cdigo de
Procedimiento Civil, cuando se refiera a alguna de las personas
que desempean alguno de los cargos que esa disposicin
seala, salvo que la parte goce de privilegio de pobreza. La
omisin de esta consignacin importa la inadmisiblidad de la
incidencia.
(2) En este escrito deber indicarse en forma precisa los hechos que
constituyen la causal que se invoca, los que debern ser
especificados claramente, adems se adjuntarn las pruebas
pertinentes o se ofrecern.
(3) Recibido el escrito, el Tribunal examinar previamente si se ha
adjuntado la boleta de consignacin, cuando ello procede, si los
hechos se encuentran claramente descritos y si los mismos

23

constituyen o no la causal legal que se invoca, si no se rene

alguno de estos requisitos, se desechar la solicitud de plano.
(4) Si el escrito cumple con los requisitos, el Tribunal declarar
bastante causal y admitir el incidente a tramitacin.

Este

estudio que efecta el Tribunal para admitir o no la incidencia a

tramitacin se denomina comnmente bastanteo.

En este

momento, si adems constan al Tribunal los hechos en que se

funda la implicancia o ellos aparecen de los antecedentes
acompaados o de aquellos que el Tribunal manda agregar de
oficio, proceder a declarar la implicancia sin ms trmite.
(5) Si el Tribunal estima que se renen los requisitos indicados en el
No. 3, pero los hechos no aparecen probados en la forma
sealada en el No. 4, conferir traslado de la incidencia a la
contraparte, prosiguindose con los trmites del incidente
ordinario, formndose cuaderno separado, es decir, sin
suspender la tramitacin de la cuestin principal.
(6) Si la implicancia es acogida de plano, el funcionario afectado
por ella quedar de inmediato inhabilitado para actuar en el
asunto; en todo caso, si la causal es declarada bastante, desde
ese momento y hasta que la incidencia sea resuelta, el
funcionario deber abstenerse de actuar y el proceso ser
sustanciado por el subrogante legal, en caso de que se trate de
Tribunal unipersonal o por el Tribunal colegiado con exclusin
del Ministro inhabilitado. Si se trata de otros funcionarios, ellos
sern subrogados y reemplazados por quien corresponda en cada
caso.
(7) Si la incidencia es rechazada, se condenar a costas al solicitante
y adems se aplicar una multa no inferior a la mitad ni superior
al doble de la consignacin.

24

(8) Si la tramitacin del incidente se paraliza por ms de diez das

sin que las partes que lo promovi efecte las gestiones
pertinentes para ponerlo en estado de ser fallado, el Tribunal de
oficio declarar abandono, con citacin del solicitante.
(9) Slo procede la apelacin en contra de la sentencia
interlocutoria que resuelve la incidencia de implicancia cuando
ella es pronunciada por un tribunal unipersonal desechando la
implicancia, apelacin que ser conocida por el superior
jerrquico; tratndose de jueces rbitros de segunda instancia
conocer la Corte de Apelaciones respectiva.
4.- Los incidentes de recusacin:
a) A diferencia de lo que sucede con las implicancias, si bien los
jueces y Ministros se encuentra igualmente obligados a dejar
constancia en el proceso, tan pronto tengan conocimiento de ello,
de la existencia de algn hecho que constituya a su respecto
causal de recusacin, el art. 125 del Cdigo de Procedimiento
Civil dispone que estos hechos debern ser puestos en
conocimiento de la parte a la cual podra afectar la presunta falta
de imparcialidad, a fin de que sta deduzca dentro del trmino de
cinco das el correspondiente incidente, bajo apercibimiento de
tenrsele por renunciado a la recusacin si no lo hace en dicho
plazo.

En todo caso, durante esos cinco das el magistrado

respectivo queda provisoriamente inhabilitado para intervenir en

el asunto (125).
b) Recusacin amistosa: (art. 124).
Antes de plantear la parte la incidencia de recusacin ella puede
concurrir ante el magistrado o Tribunal colegiado del que ste
forma parte, solicitndole que declare la recusacin sin ms
trmite, para lo cual le expondr los fundamentos pertinentes. Si
el Juez o el Tribunal colegiado del cual ste forma parte no

25

estiman pertinente la recusacin amistosa, el interesado deber

deducir la incidencia pertinente.
c) Tribunal

competente

(art.

224

Cdigo

Orgnico

de

Tribunales).
- Si se deduce contra un Juez, es competente la C.A. respectiva;
- Si se interpone en contra de un Ministro de C.A. ser competente
la C.Suprema;
- Si se deduce en contra de Ministros de la C.S., el Tribunal
competente ser la C.A. de Santiago;
- Si se deduce en contra de un juez rbitro, ser competente el juez
de letras respectivo;
- Si se trata de algn otro funcionario, ser competente el Tribunal
que conoce del

proceso en el cual le toca intervenir al

funcionario recusado (117 Cdigo de Procedimiento Civil y 491

Cdigo Orgnico de Tribunales).
d) Oportunidad en que debe alegarse: (114 Cdigo de
Procedimiento Civil).
Al igual que la implicancia, la recusacin debe ser alegada antes de
realizar cualquier actuacin relativa al fondo del asunto, salvo que
esa causal sobreviniente o se acredite que la parte no estaba en
conocimiento de los hechos que constituyen la causal. Si no se
alega oportunamente, precluir el derecho, es decir, aqu no se
aplica multa como en las implicancias en atencin a que la
recusacin no es de orden pblico y, en consecuencia, puede
renunciarse a ella tcitamente.
e) Tramitacin propiamente tal:
El resto de la tramitacin es igual a la de las implicancias, con la
salvedad de que son apelables slo las interlocutorias que dicta un
tribunal unipersonal aceptando una recusacin amistosa

26

declarndose de oficio inhabilitado por alguna causal de recusacin

(art. 126).
5.- Otros aspectos comunes a implicancias y recusaciones:
a)

Si existen varios demandantes o varios demandados, las

implicancias y recusaciones deducidas por uno de ellos no
puede ser renovada por los otros, a menos que se trate de
alguna causal personal del recusante, como por ejemplo
enemistad con la parte.

b)

Recusacin de abogados integrantes:

Los abogados integrantes de las C.A. y de la C.S. pueden ser
inhabilitados por va de recusacin sin necesidad de expresar
causa, por el solo hecho de presentarse

el escrito

correspondiente o hacerlo presente al relator en forma verbal.

Este derecho no podr ejercerse sino hasta respecto de dos
abogados integrantes en cada proceso, no obstante cualquiera
sea el nmero de partes de l. La ley no seala en forma
expresa que cada parte pueda recusar una sola vez, de tal
forma que puede ocurrir que una misma parte agote este
derecho ejercindolo dos veces sucesivas (art. 198 inc. 2
Cdigo Orgnico de Tribunales).
IV EL PRIVILEGIO DE PROBREZA (arts. 129 136 Cdigo
de Procedimiento Civil).
1.- Concepto:
En trminos generales, el privilegio de pobreza es aquella
institucin en virtud de la cual la ley concede a las personas de
escasos recursos el beneficio de quedar exentos de pagos que
normalmente se efectuar ya sea a abogados y procuradores,
como a algunos auxiliares de la Administracin de Justicia, as

27

como otros desembolsos por concepto de consignaciones en

los procedimientos, etc.
Este beneficio en algunos casos lo otorga la ley en forma
directa a personas respecto de las cuales, por el hecho de
encontrarse en determinadas situaciones se presume que son
pobres, por ejemplo los defendidos por alguna corporacin de
asistencia judicial, los demandantes en juicios de alimentos,
los procesados presos, etc. Adems, el privilegio de pobreza
puede ser otorgado por el tribunal respectivo, lo que ste debe
hacer a travs de una resolucin con la cual resuelve
precisamente el incidente de privilegio de pobreza.
En consecuencia, el incidente de privilegio de pobreza es aquel
incidente especial por el cual una persona de escasos recursos
solicita al tribunal que lo declare pobre y que, como
consecuencia de ello, quede exento del pago de honorarios,
derechos, consignaciones, etc.
Tratndose de abogados, procuradores o funcionarios, se
establecen turnos mensuales para atender a las personas que
gozan de privilegio de pobreza.

Los desembolsos por

concepto de consignaciones que se deban efectuar en algunos

procesos no proceden respecto de las personas que han sido
declaradas pobres.
2.- Caractersticas:
a) Es un incidente especial:
b) Debe ser promovido en el mismo proceso y ante el mismo
tribunal que conoce del asunto, conforme a las normas
generales; sin embargo, siempre deber ser ante el Tribunal
que conozca del asunto en primera o en nica instancia (art.
130).

28

Sin embargo, cuando existen varios procesos seguidos entre

las mismas partes, cuyo conocimiento corresponde al
mismo tribunal, podr solicitarse el privilegio para todos
esos procesos al mismo tiempo, por razones de economa
procesal.
Por otra parte, cabe destacar que, si bien el privilegio debe
solicitarse ante el Juez que conoce del asunto en nica o
primera instancia, ello slo se refiere al tribunal competente
y no a la oportunidad procesal para pedirlo. As, el proceso
puede estar, por ejemplo en apelacin en la C.A. y la parte
solicitar al juez de la instancia el privilegio (130 inc. 1).
c) Puede solicitarse tambin antes de la iniciacin del proceso,
lo que vendr a constituir una forma especial de medida
prejudicial preparatoria (art. 130).
d) Este incidente se tramita en cuaderno separado, segn lo
dispone el art. 131, lo que significa que no es de previo y
especial pronunciamiento y que, consiguientemente, no
suspende la tramitacin del asunto principal.
e) La resolucin que falla la incidencia puede ser dejada sin
efecto cuando se justifiquen circunstancias que habran
bastado para denegarlo; por otro lado, puede otorgarse
privilegio de pobreza despus de haberse rechazado con
anterioridad otra incidencia similar, si se prueba un cambio
de fortuna o circunstancias que autoricen esta concesin
(136).
f) Conforme a lo sealado, la resolucin que resuelve esta
incidencia no establece derechos permanentes a favor de las
partes.

Sin

embargo,

interlocutoria.

29

algunos

sostienen

que

es

3.- Tramitacin:
a) La parte interesada deber presentar al tribunal una
solicitud en la cual indicar los fundamentos de su peticin,
ofreciendo adems rendir informacin para acreditar esos
fundamentos.
b) El tribunal resolver la solicitud ordenando se rinda la
informacin solicitada, con citacin, es decir, dar lugar a
recibir la citacin pasados tres das, siempre que la
contraria no se oponga a ese plazo.
c) Si la demandada en la incidencia nada dice en el plazo
sealado, se rendir la informacin correspondiente y se
agregarn al proceso las restantes pruebas que aporte el
peticionario o que el tribunal mande agregar, conforme lo
seala el art. 132 inciso 1 y, a continuacin el juez
resolver la incidencia.
d) Si la contraparte se opone, de esa oposicin se dar traslado
y luego se proceder de acuerdo con las reglas del incidente
ordinario (132 inciso 2).
e) La resolucin que se dicte es apelable y, conforme a las
normas generales, la apelacin se conceder en el solo
efecto devolutivo. Lo anterior, no obstante que siendo un
auto no sera apelable.
4.- Presuncin legal:
El art. 135 del Cdigo de Procedimiento Civil seala en forma
general que el juez, al resolver esta incidencia, considerar
como presuncin simplemente legal para establecer la calidad
de pobre, el hecho de que el solicitante se encuentre preso, sea
en calidad de detenido, procesado o rematado; esta disposicin
se remite al art. 583 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

30

Estas disposiciones se encuentran por otra parte relacionadas

con el art. 64 del Cdigo de Procedimiento Penal. El que
presume de derecho, para los efectos del proceso penal, que la
persona privada de libertad es pobre.
V.- TASACION DE COSTAS.
A) Las costas: (arts. 25 28).
Normalmente en todo proceso se originan gastos que debe solventar
la parte, a fin de poder hacer valer convenientemente sus derechos;
todos estos gastos, salvo los que dicen relacin con las
consignaciones exigidas por la ley en determinados casos, reciben
en forma genrica el nombre de costas.

No se incluyen las

consignaciones en atencin a que ellas son exigidas por la ley para

prevenir gestiones maliciosas, en forma tal que si la gestin es
rechazada, esa consignacin pasa a ser estimada como importe de
una multa; por el contrario, si la gestin es acogida, el monto de ella
es restituido.
Las costas se clasifican de las siguientes maneras:
a) Costas personales y procesales:
Son personales las correspondientes a los honorarios de abogado y
procurador; procesales las restantes, como por ejemplo los
honorarios de peritos, receptores, etc.
b) Costas comunes y costas individuales.
Son comunes las que las partes deben pagar por partes iguales,
como por ejemplo las que se causan a raz de un informe pericial
solicitado de comn acuerdo; individuales son las que corresponde
solventar a cada parte.
c) Costas tiles y costas intiles.
Utiles son aquellas necesarias para el proceso e intiles las que no
son indispensables, como por ejemplo el que una de las partes haga

31

notificar personalmente a la otra una notificacin que segn la ley

se notifica por el estado diario. En este caso los honorarios del
receptor sern costas intiles.
Los arts. 25 a 28 sealan que las cargas pecuniarias a que estn
sujetos los litigantes deben ir siendo solventadas por cada uno de
ellos, a medida que se van causando, sin perjuicio de que el no pago
de las mismas no suspende la sustanciacin de la causa; que cuando
haya varios demandantes o varios demandados, los que litigan
conjuntamente son solidariamente responsables de esos pagos; que
el procurador judicial responde personalmente de las costas
procesales generadas durante el desempeo de sus funciones; sin
perjuicio de la responsabilidad de las partes mismas: en algunos
casos la ley tambin hace solidariamente responsable al abogado
patrocinante de ciertos recursos.
B) La condena en costas:
Sin perjuicio de que cada parte haya pagado las costas durante el
proceso, la sentencia definitiva deber contener un pronunciamiento
respecto de cul de esas partes deber en definitiva soportar el pago,
siempre que ello sea solicitado en la demanda o en la contestacin.
A este respecto la ley seala las siguientes normas:
(1) La norma general es que la parte que haya sido vencida
totalmente en algn proceso o incidencia deber soportar el
pago de las costas del mismo, salvo que goce de privilegio de
pobreza o cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar o que la ley establezca especficamente una norma
diferente. Se estima que la parte ha tenido motivos plausibles
para litigar, cuando no lo ha hecho maliciosamente, lo que el
tribunal deber sealar en forma expresa; en todo caso, no podr
eximirse de este pago tratndose de un incidente dilatorio que
ha sido rechazado, ya que la ley as lo dispone en el art. 147.

32

(2) En segunda instancia, el tribunal podr eximir del pago de las

costas causadas en esa etapa procesal a la parte contra quien se
dicta la sentencia, exencin que puede extenderse incluso a las
impuestas en primera instancia, pero en este caso deber sealar
en forma expresa los motivos especiales que autorizan la
exencin.
As, por ejemplo, en lo pertinente la sentencia de segunda
instancia podr decir: Vistos: ... Se revoca la sentencia de
primera instancia en cuanto por ella s e condena al demandante
al pago de las costas y en su lugar se declara que se le absuelve
de ese pago; se confirma en lo dems apelado la referida
sentencia, sin costas del recurso.
(3) En general, tratndose de tribunales colegiados, conforme al art.
146, si el fallo no es unnime, no podr condenarse en costas a
la parte vencida.
(4) Si la sentencia respectiva condena en costas o rechaza la
condena, la parte que se sienta afectada por ello podr apelar de
la sentencia slo en ese aspecto. Puede incluso que esa parte
hay resultado gananciosa del proceso y que slo apele por no
haberse condenado en costas a la contraria.
C) El incidente de tasacin de costas:
1.- Concepto:
Es aquel incidente especial, promovido por la parte de un proceso o
de una incidencia que no se encuentre conforme al monto en que
esas costas han sido reguladas, solicitando se rectifique o
complemente la tasacin.
Como decamos, primero es necesario que exista una resolucin que
imponga a una de las partes el pago de las costas y luego debe
procederse a los trmites que indicaremos.

33

2.- Gestiones previas:

a) La parte en cuyo favor se ha dispuesto el pago de las costas, para
obtener efectivamente ese pago deber solicitar al tribunal
correspondiente, en primer trmino, la tasacin de ellas
presentando al efecto el escrito pertinente el que ser resuelto en
la siguiente forma:

Tsense las costas procesales por el

secretario y hecho autos para regular las personales. Tratndose

de costas de segunda instancia se dispondr la regulacin de las
personales por el ministro de turno.
b) Conforme lo seala el art. 140, el secretario no es la persona
directamente obligada a efectuar la tasacin de las costas
procesales, pero como la ley autoriza al juez para encomendarle
a ese funcionario esta tarea, lo normal es que se designe a ste.
c) Para efectuar esta tasacin de costas procesales el secretario slo
considerar las tiles, conforme a los valores que se haya
estampado en el proceso por concepto de derecho de receptor,
peritajes, etc.
d) Tasadas las costas procesales, proceder el juez o el ministro de
turno a tasar las personales correspondientes a abogado y
procurador: tambin se incluyen dentro de estas costas las de los
defensores pblicos cuando hayan actuado en representacin de
ausentes incapaces.

El art. 139 seala que la tasacin se

efectuar conforme al arancel del Colegio de abogados

respectivos. Sin embargo, como en la actualidad ya no existen
los colegios profesionales propiamente tales, sino que slo
asociaciones gremiales, este arancel debe ser considerado slo
por va referencial.
e) En esta misma resolucin el juez dispondr que la tasacin
efectuada por el secretario y que la regulacin que l hace en ese
momento de las personales, sean puestas en conocimiento de las

34

partes y se tenga por aprobadas si no fueren objetadas dentro de

tercero da, lo que se cumplir notificando esta resolucin por el
estado diario.
3.- Tramitacin propiamente tal:
a) Dentro de estos tres das las partes podrn objetar la liquidacin,
ya sea porque ella es estimada muy baja o muy alta; si se formula
alguna objecin, se generar un incidente de regulacin de
costas, el que el tribunal podr resolver de plano o previo
traslado de cada una de las presentaciones que se efecten (142).
b) Si las partes nada dicen dentro del trmino de tres das, las costas
reguladas en la forma antes indicada se tendrn por aprobadas.
c) Una vez ejecutoriada la resolucin que falla el incidente de
costas o, no habiendo habido oposicin dentro del plazo de
citacin, la parte en cuyo favor se dispuso el pago de ellas podr
exigir ste por va compulsiva o ejecutiva si la contraparte no
efecta la consignacin de las mismas ante el tribunal.
Nota:
La tasacin de costas no impide que los abogados o procuradores
exijan a su cliente el pago de honorarios convenidos entre ellos.
Adems, las costas son de la parte misma, sin perjuicio del
acuerdo que pueda existir al respecto entre stas y su abogado o
procurador.
VI.- EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA. (148 151).
1.- Concepto:
Es aquel incidente especial por el cual la parte demandante de un
proceso, despus que la demanda ha sido legalmente notificada a la
parte contraria, solicita al tribunal que la tenga por desistida de la
pretensin deducida.

35

2.- Tramitacin:
a) El desistimiento podr presentarlo la parte demandante en
cualquier estado del proceso antes de que el mismo haya
concluido y el tribunal proveer el escrito confiriendo traslado a
la parte contraria.
b) Si la contraria nada dice dentro de tres das o, hacindolo no se
opone al desistimiento, el tribunal dictar una interlocutoria
acogiendo el desistimiento.
c) En cambio, si el demandado se opone a ese desistimiento, lo que
puede deberse, por ejemplo a que ste slo sea parcial o a que le
interese que sus derechos queden claramente establecidos a
travs de una sentencia definitiva, etc., conforme al art. 149 el
tribunal resolver si contina o no el proceso, o la forma como
debe tenerse por desistido al actor, si el desistimiento slo es
parcial.
3.- Efectos del desistimiento (art. 150).
La sentencia interlocutoria que acepta el desistimiento, haya o no
habido oposicin, extinguir las acciones a que l se refiere, con
relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra
afectado la sentencia del juicio al cual se pone trmino. Es decir,
deber verse en cada caso el tenor de la demanda y las pretensiones
que ella contiene para determinar ese punto.

En el fondo, el

desistimiento produce cosa juzgada respecto de la materia del

proceso, pero como sealamos anteriormente, si la causa de pedir es
una determinada, ello no puede implicar que se vaya a extinguir la
pretensin misma si ella puede fundarse en una causa de pedir
diferente, toda vez que los efectos deben ser los mismos que
producira una sentencia definitiva.
4.- Desistimiento de la reconvencin: (151).

36

Este debe ser aceptado con citacin y si la contraria se opone, se

dar traslado y se fallar de inmediato o no en la sentencia
definitiva.
VII.- EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO (arts. 152
157).
1.- Concepto:
Es aquel incidente especial por el cual la parte demandada solicita al
tribunal se declare abandonado el procedimiento, peticin que debe
fundarse precisamente en que las partes que figuran en el juicio han
cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la
fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til para dar
curso progresivo a los autos. Esta incidencia puede formularla el
demandado en cualquier estado del proceso, hasta antes de que se
haya dictado sentencia ejecutoriada. Por excepcin en los juicios
ejecutivos se puede solicitar despus que se haya dictado sentencia
ejecutoriada o que haya existido sentencia ficta, pero en ese caso
debe cumplirse adems, las siguientes normas especiales:
El plazo ser de tres aos contados desde la ltima gestin til
realizada en el cuaderno de apremio (no desde la ltima resolucin)
destinada a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, plazo
que en todo caso slo podr contarse despus de la ejecutoria de la
sentencia o de la sentencia ficta. Si la ltima diligencia til en el
cuaderno de apremio se ha realizado antes de que la sentencia haya
quedado ejecutoriada, el plazo se contar desde el momento de la
ejecutoria de ese sentencia. Si pedido el abandono el ejecutante no
se opone, no se le condenar al pago de las costas.
En todo caso lo sealado volveremos a verlo al tratar del juicio
ejecutivo.
3.- Tramitacin.

37

El art. 154 seala que podr alegarse el abandono por va de accin

o de excepcin y en ambos casos la tramitacin se sujetar a las
normas del incidente ordinario.
4.- Preclusin:
Transcurridos los plazos antes mencionados si el demandante o
ejecutante realizan gestiones, ello por s solo no signifique que se
haya saneado el abandono; sin embargo, si cualquiera de ellos
efecta en este momento cualquier diligencia til que no vaya
encaminada a solicitar el abandono precluir su derecho o, ms bien
se entender renunciado, como lo seala el art. 155.
5.- Efectos:
A diferencia de lo que sucede con el desistimiento, por el abandono
slo concluye este procedimiento en particular, pero no las
pretensiones de las partes, en tal forma que el demandante podr
entablar una demanda nueva igual a la anterior y el demandado
poner las mismas excepciones. Lo que se pierde, conforme al art.
156 es el derecho a continuar este proceso en particular y tambin el
derecho a hacer valer las actuaciones realizadas en l en otro
proceso, con la sola excepcin de los actos y contratos de lo cuales
resulten derechos definitivamente establecidos, por ejemplo si ha
existido una conciliacin parcial o un desistimiento parcial.
6.- Juicios en que no procede:
En los juicios de quiebras, divisin y liquidacin de herencias,
sociedades o comunidades.
LA NULIDAD PROCESAL
A) EL INCIDENTE ORDINARIO DE NULIDAD DE LO
OBRADO (Arts. 83 y 84 Cdigo de Procedimiento Civil).
1.- Concepto:

38

Es aquella cuestin accesoria de un proceso que requiere de un

pronunciamiento especial del tribunal, la que versa sobre la nulidad
de la relacin procesal misma o de uno o ms actos de
procedimiento.
2.- Clasificacin:
Atendiendo a la extensin de la nulidad solicitada, este incidente se
clasifica en aqul que tiene por objeto la nulidad de la relacin
procesal misma y aquellos que persiguen la ineficacia de actos
procesales determinados.
Como ejemplo del primero podemos sealar el incidente de nulidad
de lo obrado por falta de emplazamiento, fundado en que no se haya
notificado legalmente la demanda.

Si ste es acogido, todo el

proceso ser nulo.

En el segundo caso podemos sealar aqul incidente por el cual se
solicita la nulidad de actuaciones probatorias fundado en que no se
notific legalmente la recepcin de la causa a prueba.
3.- Oportunidad procesal en que puede plantearse un incidente:
La norma general es que deben promoverse en primera instancia
hasta antes de que se notifique la sentencia definitiva a alguna de las
partes.
4.- Plazo para deducir la nulidad:
El incidente de nulidad slo puede deducirse dentro de cinco das
contados de que aparezca o se acredite que quien debe reclamar la
nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal, en que la incidencia puede
plantearse en cualquier momento, sin perjuicio de que el juez deba
declararla de oficio (arts. 83 y 84).
Lo anterior, a menos que el vicio se refiera a alguna circunstancia
anterior a la contestacin de la demanda, toda vez que en ese caso lo
que corresponde es deducir la excepcin dilatoria pertinente en el

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plazo legal, antes de contestar la demanda. En esta forma, si la

nulidad se funda en que la demanda no ha sido notificada
legalmente, podr oponerse la dilatoria genrica contemplada en el
art. 303 No. 6 por cuanto se refiere a la correccin del
procedimiento.
5.- Persona que no puede solicitar la nulidad:
El art. 83 seala expresamente que la nulidad no podr ser solicitada
por la parte que ha originado el vicio, concurrido a su
materializacin o que ha convalidado expresa o tcitamente el acto
nulo.

Habr convalidacin tcita si contesta la demanda sin

reclamar de la nulidad de la notificacin.

6.- Vicios que dan origen a la nulidad:
La nulidad existir en todos aquellos casos para los cuales la ley
establezca expresamente esa sancin y adems, en todos los eventos
en que exista algn vicio que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio slo reparable con la declaracin de nulidad. Por tanto, si
existe alguno de estos vicios, pero l no causa perjuicio reparable
slo con la nulidad, no se dar lugar a ella; por ejemplo si se solicita
la nulidad del probatorio por no haberse notificado legalmente la
recepcin de la causa a prueba, pero se encuentra acreditado que no
obstante ello la parte tom conocimiento de esa resolucin y
present lista de testigos dentro de plazo. Es decir, no debe existir
nulidad por nulidad, sino que nulidad por perjuicio.
B) LOS INCIDENTES ESPECIALES DE NULIDAD:
a) Caso del artculo 79:
Un litigante podr solicitar la nulidad de lo obrado en rebelda suya,
ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor. Este
derecho slo podr impetrarse dentro de tres das contados desde

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aqul en que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el

Tribunal que conoce del negocio.
En este caso existe una aplicacin del aforismo al impedido no le
corre plazo. El caso ms claro que se seala como ejemplo es
aqul en que se notifica una demanda a una persona gravemente
enferma que por ese motivo no podr contestarla dentro de plazo
legal.
b) Caso del artculo 80:
Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de
las resoluciones dictadas en el proceso, ste podr pedir la nulidad
de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le es
imputable han dejado de llegar a sus manos las copias a que se
refieren los artculos 40 y 44 o que ellas no son exactas en su parte
sustancial.
Este derecho no podr reclamarse sino dentro de los cinco das
siguientes desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo
conocimiento del juicio.
Este incidente tiene la especial particularidad que puede intentarse
no obstante que se ha dictado sentencia definitiva firme o
ejecutoriada, toda vez que esa ejecutoriedad ser slo aparente en
atencin a no haber existido una relacin procesal vlida. Esto
ltimo se desprende de los artculos inc. 2 y 234 inc. Final; del
primero, porque l seala que la norma que prescribe que no podr
modificarse una sentencia definitiva interlocutoria por el mismo
tribunal que la dict no rige en el caso del artculo 80; el segundo,
es decir, el 234 que se refiere a las excepciones que puede oponer el
demandado cuando se est ante la ejecucin de la sentencia
definitiva, el que su inciso final seala que ello es sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 80.

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En estos dos casos de incidentes especiales de nulidad, el art. 81

dispone que debern sustanciarse por cuerda separada, lo que
significa que no se paraliza la causa principal.
c) Incidente de nulidad de la notificacin.
Si el incidente se funda en la nulidad de alguna notificacin y l es
acogido, la notificacin declarada nula se entender practicada
desde el momento en que se notifique a la parte esa resolucin que
la declara nula. Si la nulidad ha sido dispuesta por un tribunal
superior, la notificacin se de la demanda se entender practicada
cuando el tribunal de primera instancia notifique por el estado diario
la resolucin que orden cumplir lo resuelto por ese tribunal superior,
es decir el cmplase.
Esta norma est contenida en el art. 55 inc. 2 y fue introducida con
las modificaciones del ao 1989, toda vez que antes, cuando se
declaraba la nulidad, el demandante deba proceder a practicar sta
de nuevo, tal como si fuera la primera vez; con la reforma ello ya no
es necesario, bastando que es notifique la resolucin que declara la
nulidad en primera instancia o el cmplase de la del tribunal
superior.
C) En caso que la demanda que aparece notificada slo por cdula
y la demandante solicita al tribunal que ste de traslado para la
rplica, el juez de oficio podr ordenar al demandante que haga
notificar legalmente la demanda al demandado.
Esta declaracin de oficio podr efectuarse el juez siempre que no
exista sentencia definitiva notificada legalmente a una de las partes
y siempre que no haya precludo la oportunidad de las partes para
solicitar la nulidad.

La primera limitante indicada es la

consecuencia del desasimiento del tribunal y la segunda se funda en

que si las partes no han reclamado oportunamente del vicio, con ello
han convalidado el acto nulo.

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Como resulta obvio, el vicio debe constar en el proceso, toda vez

que no podr de oficio estar recibiendo a prueba la eventual
existencia de un vicio que nadie ha alegado.
D.- LA EXTENSION DE LA NULIDAD PROCESAL.
Como lo dispone el art. 83 en su inciso final, las declaraciones de
nulidad de un acto no necesariamente implica la nulidad de todo lo
obrado con posterioridad, toda vez que el juez deber sealar en
forma precisa cules son los actos nulos en razn de su conexin
con el acto anulado. Esto, sin perjuicio de que pueda invalidarse
todo el proceso, cuando, el vicio afecta a la relacin procesal misma,
como por ejemplo, si el demandado no ha sido emplazado.
Por ltimo es conveniente, sealar desde ahora que en caso de que
se rechace la incidencia de nulidad por resolucin ejecutoriada, no
obstante haber existido el vicio, la parte podr deducir
posteriormente contra la sentencia definitiva recurso de casacin en
la forma, el cual viene a ser otro medio para reclamar de la nulidad
procesal, como se ver en su oportunidad.

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