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TESIS
Presentada a la Honorable Junta Directiva
de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la
Universidad de San Carlos de Guatemala
Por
DECANO:
VOCAL I:
VOCAL II:
VOCAL III:
VOCAL IV:
VOCAL V:
SECRETARIO:
DEDICATORIA
A DIOS:
Ser maravilloso a quien agradezco que me haya dado la vida, y al que dedico este
xito, pues todas las cosas son dadas por l, y solo a travs de su infinita misericordia
pude culminar una de las metas que me he propuesto; infinitas gracias Seor por
haberme permitido, con tu misericordia y bendicin, lograr ste xito.
A MIS PADRES:
Vctor Manuel Cantoral Sandoval Q.E.P.D.
Enma Lily Ramrez Lucero, por su apoyo incondicional.
A MI FAMILIA:
Por todo su apoyo, amor y comprensin, lo cual fue el motor que me impulso a seguir
adelante.
A MIS AMIGOS:
Licenciados; Lisandro Guevara y Hctor Snchez, por transmitirme confianza.
A MIS AMIGAS:
Licenciadas; Wendy Ramrez, Paola Aguilar, Clara Luz Samayoa y Balbliana, por su
amistad y apoyo.
NDICE
Pg.
Introduccin....
CAPTULO l
1.
Derecho notarial.......
1.1
Generalidades......
1.2
Definicin......
1.3
Caractersticas.......
..
1.4
Principios......
1.5
1.5.1
1.5.2
1.5.3
1.5.4
10
10
CAPTULO ll
2.
Jurisdiccin........
2.1
Etimologa.....
15
15
2.2
Definicin...
15
2.3.
Otras definiciones.....
16
2.4
Antecedentes histricos..
17
2.5
Naturaleza Jurdica..
18
2.6
Divisin de la jurisdiccin...
20
Lmites de la jurisdiccin. 24
2.7.1 Limites en cuanto al tiempo
25
25
2.8
Jurisdiccin voluntaria..
25
2.8.1 Definicin.... 26
2.9
Evolucin histrica.....
27
2.10
32
32
2.10.2
2.10.3
34
2.11
34
2.12
40
2.13
44
2.14
45
CAPTULO lll
3.
47
3.1
Evolucin histrica...
47
3.2
47
CAPTULO lV
4.
Edictos.......
53
4.1
Definicin...
53
4.2
Antecedentes...
56
4.3
Caractersticas....
57
4.4
57
4.5
Principios...
58
4.6
Regulacin legal...
58
4.7
4.8
59
60
4.9
62
4.10
Pg.
la publicacin de edictos......
62
CONCLUSIONES..
79
RECOMENDACIONES.
81
BIBLIOGRAFA..
83
INTRODUCCIN
(i)
menos poder obtener de forma gratuita el diario oficial. Otros factores que impiden el
conocimiento de la publicacin de edictos, se debe a la distancia del rea geogrfica en
la que residen, el analfabetismo, el desconocimiento del idioma espaol, entre otros.
Se seala que la jurisdiccin voluntaria, tiene sus antecedentes en Guatemala,
desde que entr en vigencia el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, y posteriormente
ampliado por el decreto cincuenta y cuatro guin setenta y siete en el cual debemos
analizar sus considerandos, ya que se reconoce al notario como un efectivo
colaborador, obteniendo con su actividad y las facultades con las cuales est investido,
resultados beneficiosos para el propio Estado, el sistema de justicia y la sociedad en
general, estableciendo la conveniencia de que se ample la funcin del notario a efecto
de que se le faculte para que conozca tambin de otros asuntos de este tipo; por lo
tanto, la ampliacin de esta funcin conlleva mayor responsabilidad, tanto moral y tica,
as como en lo que se refiere a la obligacin de una preparacin cientfica y tcnica
ms completa, aunque los desafos para el notario y la administracin de justicia en un
pas como Guatemala con un aumento de poblacin tan acelerado har exigir mayor
celeridad sencillez, economa procesal y una eficaz y objetiva publicidad en esos
asuntos.
Es por ello que surge la idea de desarrollar el tema, para establecer que a pesar
de que en la actualidad, se habla de globalizacin y descentralizacin, nuestro pas an
sufre de un retardo histrico y monopolizado, a sabiendas que tanto el gobierno como
numerosas instituciones deben trabajar conjuntamente, para que la poblacin
guatemalteca alcance y obtenga la oportunidad de mejores niveles de informacin a
nivel nacional, en este tipo de asuntos. Pues en la mayora de situaciones la
centralizacin de los servicios afecta enormemente a un gran porcentaje de la
poblacin, como por ejemplo, el caso del diario oficial.
Los mtodos de investigacin utilizados fueron: Analtico, para estudiar cada una
de las instituciones, por separado con la finalidad de descubrir la esencia del fenmeno.
Una vez realizada esta operacin lgica, se procedi a utilizar el mtodo Sinttico, con
el que se enlaz y concretiz en los asuntos de jurisdiccin voluntaria con relacin a los
edictos, se constituy un tejido terico con la doctrina y la legislacin, en la que
predomina la publicacin de edictos en los asuntos de jurisdiccin voluntaria. Se utiliz
adems el mtodo deductivo e inductivo, con el que se obtuvo propiedades particulares,
(iii)
(iv)
1. CAPTULO I
1. Derecho notarial
1.1 Generalidades
El derecho notarial surge de una manera rotunda, contribuyendo con el desarrollo
del derecho privado.
mismo que el del instrumento pblico; para Nez Lagos, citado por Nery Roberto
Muoz, seala que: En un principio fue el documento, no hay que olvidarlo, el
documento cre al notario, aunque hoy el notario haga el documento"1.
Ello se ha ido produciendo histricamente a medida que la especulacin jurdica,
iniciada por las escuelas de glosadores y post-glosadores, elabora los conceptos
cientficos de un derecho nuevo que ha sido comn o intermedio con respecto al derecho
romano y con cuyo aporte fue desarrollndose una doctrina coherente del instrumento
pblico que prefigura y esclarece la funcin del notario, trmino procedente de notar,
en sentido germnico medieval.
El Cdigo de Hammurabi es referencia de inters, en cuanto a las formas
documentales que incipientemente comienzan a revelarse como textos escritos, pero en
los que predomina la prueba testimonial, adicional a las influencias de las fuerzas
naturales y a la intervencin fortuita de factores externos al entendimiento humano.
Tambin en este conjunto de normas, el testigo aparece como la forma
fundamental y clsica de prueba aunado al documento.
Dentro de la organizacin social de los hebreos, haban varias clases de escribas: El
escriba del rey, que autenticaba todos los actos de importancia de la actividad
monrquica. El escriba del pueblo, redactor de pactos y convenios entre los particulares.
El escriba del Estado, de funciones judiciales y como secretario de Consejo de Estado,
el ms importante de todos, el escriba de ley, que justamente se le tena en mucha
autoridad e influencia, dada su misin de interpretar la ley. Slo ellos interpretaban la ley,
y no admitan sino las explicaciones por ellos manifestadas. Ellos eran los depositarios
de la verdad contenida en la ley, teniendo funciones de depositario de documentos, y
redactaban decretos y mandatos del pretor. El notario era aquel funcionario que
trasladaba a la escritura las intervenciones orales de un tercero y deba hacerlo con
exactitud y celeridad. El tabelin tena la finalidad de redactar actas jurdicas y los
leyes castellanas de entonces ya que fue Cristbal Coln quin trajo por primera vz a
un
escribano, no
conocida
como
las
Cdigo
ms
Don
del
antiguo
Juan de
obstante
Leyes
de
actual. Se
en
esa
poca
se promulga una
Indias, la
que
contenia
expone
que
el
de Centroamrica, ya
Len, cartulando
en
que
la
el
regulaciones
especial
similares a
notariado guatemalteco
en
ciudad
ley
1534
de
aparece
el
Guatemala, como
honor
es el
escribano
entonces
el nacimiento mismo del Estado, las exigencias ms rigurosas para su ingreso, siendo
necesario el examen y recibimiento.2
1.2 Definicin
Segn el autor Oscar Salas, define el derecho notarial como El conjunto de
doctrinas, normas jurdicas que regulan la organizacin del notariado, la funcin notarial
y la teora formal del instrumento pblico.3 Enrique Gimnez Arnua, manifiesta: es el
conjunto de doctrina o normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin notarial
y la teora formal del instrumento pblico.4
1.3 Caractersticas
Ibd. Pg. 30
1.4 Principios
Los principios son las estructuras sobre las que se construyen ordenamientos
jurdicos, es decir la base previa para estructurar las instituciones jurdicas y que
constituyen instrumentos interpretativos de la ley. A continuacin se indican los principios
que informan e inspiran al derecho notarial, de acuerdo a la doctrina existente:
Inmediacin: El notario debe estar en contacto con las partes, con los hechos y
actos que se producen dando fe de ello.
Publicidad: Los actos que autoriza el notario son pblicos, por medio de la
autorizacin notarial se hace pblica la voluntad de la persona este principio, tiene
una excepcin, y se refiere a los actos de ltima voluntad, testamentos y
donaciones por causa de muerte, ya que mientras viva el otorgante solo a l
podr extenderse testimonio o copia del instrumento.
Funcin integral: Es la funcin total que debe llevar a acabo el notario, quien en
principio es contratado para un acto o contrato determinado, y el debe de cumplir
con todas las obligaciones posteriores que del mismo se deriven o se relacionen.
establece que: El notario tiene fe pblica para hacer constar y autorizar actos y contratos
en que intervenga por disposicin de la ley o a requerimiento de parte. Su funcin es la
actividad notarial, modernamente es el profesional del derecho con fe pblica, para
hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o
a requerimiento de parte, y como ya se seal anteriormente. Salotiel seala que el
oficio de notario estriba en la redaccin de contratos o de actos de ltima voluntad y
tambin en todos aquellos asuntos que se vinculan con los juicios,8 como ya se indic
esta situacin era explicable para entonces, puesto que para entonces no se haba
alcanzado la distincin delimitativa entre la actividad estrictamente notarial y la judicial,
es decir, que estaban todava confundidas la fe judicial y la fe notarial.
el que ejerce
con el fin de que escriba y reduzca en forma pblica, para su perpetua memoria, todo lo
que los hombres realizan. Cabe decir tambin que en la antigedad no eran conocidos
como notarios sino como escribas, y su funcin tuvo gran relevancia principalmente en
dos pueblos, el hebreo y el egipcio en donde se les conoca como escribas.9
Los
requirentes, o solicitantes, son los que hacen actuar al notario, aplicando el principio de
requerimiento.
b) La Procuradura General de la Nacin, como rgano fiscalizador de la actuacin del
notario.
c) Otras autoridades de instituciones regstrales, hospitales, entre otros que intervienen
para la adecuada resolucin de los asuntos, en donde no existe litis.
de lo contencioso se convertiran en
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doctrinariamente se entiende por jurisdiccin voluntaria aquella que se ejerce por el juez
en actos o asuntos que por su naturaleza no admiten contradiccin de parte, limitndose
la autoridad judicial de dar fuerza, homologar y dar valor legal a dichos actos.
Entre los siglos XI y XII, indica el autor Font Boix, que se marca el momento
fundacional del notariado con la adquisicin de la fe pblica. La funcin autenticadora de
negocios haba pasado por distintas manos antes de llegar el notario, quien cumpla
distintas funciones pblicas o privadas pero desprovistas de fe pblica.
El autor Nez Lagos, ha podido distinguir entre historia de la funcin notarial
ejercida por pretores, magistrados, jueces, notarios, entre otros, y la historia del rgano
notarial, notarios romanos y eclesisticos, tabeliones, notarios longobardos, francos, el
notario medieval y otros.
De acuerdo a la doctrina el notario romano, era una especie de taqugrafo, que, al
servicio de personas que ejercan actividades pblicas, tomaba nota de los discursos.
Como taqugrafos, los notarios, en un segundo tiempo, formaban un cuerpo al servicio
de los tribunales, donde cumplan funciones que hoy desempean los secretarios
judiciales. Estos notarios, de funcionarios estatales, pasaron a formar luego parte de la
casa del emperador. Despus de la invasin y establecimiento de los longobardos en
el territorio italiano, la propiedad inmobiliaria sufri una permanente transformacin, y al
llegar al siglo VII, donde se activa el movimiento inmobiliario, se deriv una continua
necesidad de documentacin y actan los notarios eclesisticos y otras categoras, los
cuales, no estando provistos de fe pblica, sin embargo redactaban contratos a instancia de
11
personas privadas, en la forma permitida por la ley. En esa poca, algunos notarios
funcionaron tambin como jueces. En el siglo IX este fenmeno se hace frecuente y se
lleg a estimar al notario, como el primer eslabn de una carrera cuyo peldao inmediato
era el juez.
Hay autores que dan al juez y al notario un origen comn, en el sentido de que, as
como la actividad propia del notario es desprendimiento de la actividad jurisdiccional,
el
demanda, la otra
12
documento que redacta, con la pseudo confessio de las partes, adquiera, por virtud de la
llamada clusula guarentigia, la misma eficacia que el praeceptum de solvendo del iudex.
Nacen entonces, los instrumentos pblicos (instrumento guarentigio).
El gran movimiento econmico en Italia hace aumentar las contrataciones
judiciales, entonces surge la necesidad del servicio del notario para agilizar estos
trmites, pero an se tena dudas sobre la no intervencin del juez, as es como se
nombra juez ordinario al notario para todo lo que fuera actos de jurisdiccin voluntaria y
otros similares; los instrumentos guarentigia (clusula guarentigia) son uno de las
manifestaciones de este "iudex cartularios". De acuerdo lo sealado por Fon Boyx, quien
indica que "Elevado el notario a la calidad de fedatario, se le atribuy, por separacin de
la jurisdiccin, aquella tarea formalizadora de negocios que hasta dicho momento se
vena realizando a travs de juicios. El notario encontr as, lo que en el transcurso del
tiempo se ha venido
juez
la
actividad
civiles".
propiamente
La actividad
jurisdiccional
en sus
estimando como
Coutere
primeros
jurisdiccional,
notarial se
establece
Qued
el ius dicere
para el
en los procesos
jurisdiccin
con
voluntaria
el andar
perteneci
del tiempo
fue
pasando a los rganos del poder judicial; nada impide que pasen maana a la
administracin y aunque vuelvan a su fuente de origen, como se ha propuesto".
10
13
10
14
CAPTULO II
2. Jurisdiccin
2.1 Etimologa
El concepto de jurisdiccin proviene del latn jus, derecho y, dicere, declarar.
Declarar el derecho, o Iurisdictio, administrar el derecho, no de establecerlo. Es funcin
especfica de jueces.
2.2 Definicin
La jurisdiccin (del latn
la cesin al poder judicial, a travs de la ley de organizacin judicial, del deber de realizar
15
11
16
Con formas requeridas por ley, se refiere al nacimiento de la ley, ya sea formalmente
(procedimiento legislativo) o materialmente.
12
17
y a este conjunto de
jurdica
es
restablecer el espritu social y legal cuando existe un litigio en materia civil o un conflicto
18
en materia penal. Por tanto la jurisdiccin cumple una funcin integradora del derecho,
porque, cuando el juez aplica la ley, la aplica conociendo y razonando en el caso
concreto. Al realizar esa actividad de aplicar la ley al caso concreto le est aadiendo un
valor agregado a la norma. Por eso la jurisdiccin cumple una funcin integradora. El
juez sustituye la funcin de raciocinio que cumplen dos sujetos en juicio. Es decir el
juez
19
Eclesistica
Se refiere al derecho Cannico, que por su estructura misma es una jurisdiccin
Secular
Jurisdiccin referida a la aplicacin de la ley a los ciudadanos comunes.
20
Especial
Actualmente se acepta solo la jurisdiccin militar, desde el punto de vista tcnico.
Propia
Es la potestad de aplicar la ley en forma genrica, pero dividida en especialidades,
derecho civil, derecho penal, derecho familiar, etc.
Delegada
Potestad de aplicar la ley por corresponsala, por ejemplo, los casos donde el juez
delega la funcin a juez de la Corte Superior o de Distrito para que investigue el
caso.
Privativa y universal
Existe jurisdiccin privativa en procesos cuyo objeto en un bien determinado,
ejemplo: Un bien inmueble, una cantidad de dinero, etc.,
en cambio, en la
Preventiva
La jurisdiccin preventiva, o llamada tambin Jurisdiccin Acumulativa,
es
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Jurisdiccin contenciosa
Es aquella en la cual existe controversia o contradiccin entre las partes, y se
requiere de
Jurisdiccin Voluntaria
La jurisdiccin voluntaria es: aquella en la que no existe controversia entre las
partes, no requiere dualidad de las partes. Se trata de actuaciones ante los jueces, para
solemnidad de ciertos actos o pronunciamiento de determinadas resoluciones que los
tribunales deben dictar.14
Jurisdiccin disciplinaria
La jurisdiccin disciplinaria es la que se practica dentro del campo de las funciones
14
22
15
23
24
el tiempo sealado
Limites externos
Son todos los elementos que permiten delimitar la zona de vigencia y aplicacin en
Estados.
Lmites internos
Son los que atienden a la propia
pertenecientes a otros Estados; como tambin de las funciones atribuidas a los dems
rganos del propio Estado, de all que la nocin de competencia.
en los
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involucrados.
afirma Joaqun Escriche: La jurisdiccin voluntaria se ejerce siempre inter volentes, esto
es, a solicitud o por consentimiento de las dos partes. En la revisin de las obras de
derecho procesal tradicionales y publicaciones relativas a reformas de los sistemas
judiciales, encontramos algunas razones que intentar exponer; el primer fundamento es
de tipo histrico, seguido de lejos por motivos de seguridad o certeza jurdica. En
recientes trabajos, se alude cada vez con ms fuerza a razones econmicas y de
polticas pblicas. El fundamento histrico es el que aparece en la doctrina como el ms
fuerte y poderoso, luego siguen las posturas doctrinarias sobre la naturaleza jurdica de
la jurisdiccin voluntaria.
2.8.1 Definicin
Segn se establece en el Cdigo De Procedimientos Civiles para el Distrito y
Territorios Federales de Mxico, la jurisdiccin voluntaria es: Un conjunto de
procedimientos a travs de los cuales se solicita de una autoridad que fiscalice, verifique
o constituya una situacin jurdica de trascendencia social en beneficio del o de los
participantes, situacin que se mantiene en tanto no cambien las circunstancias del
negocio que les dio origen y mientras no surja una cuestin litigiosa o controvertida.
La jurisdiccin voluntaria constituye una serie de procedimientos, reconocidos y
amparados en ley, en los que no hay litis, al requerimiento del o de los promovientes,
puede tramitarse en forma judicial o notarial, a efecto de dar certeza jurdica, pero que no
26
27
esto es, la facultad de decir el derecho. Ahora bien la jurisdiccin era una emanacin de
un poder ms amplio que posean tambin algunos magistrados, el imperium, que
comprenda, adems de la iuris dictio un poder de administracin y polica,
administracin, polica y justicia, y ciertas atribuciones especiales emanadas de una ley,
como eran el nombramiento de tutores, la autorizacin de venta de un inmueble rstico
de un menor. Para ellos la jurisdiccin implicaba la integracin de tres elementos que
podan o no darse a un mismo tiempo, el primero, es la admisin de la demanda de
acuerdo a lo pedido por el actor, el segundo, la exposicin del derecho aplicable al caso
controvertido y el tercero, la aprobacin del contrato arbitral por el que las partes se
comprometen a acatar la decisin del juez privado.
Este ltimo elemento es el nexo con la jurisdiccin voluntaria desde que
originariamente tuvo el simple significado de aprobar, prestar conformidad, mostrarse
propicio a la pretensin de una persona, utilizndose normalmente con referencia a
aquellos casos en que el procedimiento en curso slo poda lograr un determinado y
definitivo efecto mediante la aprobacin expresa del magistrado. As sucede con la
aprobacin que el magistrado presta al contrato arbitral que constituye la litis contestatio,
y sin cuya aprobacin, conjugada con el mandato de juzgar (iudicare iubere), no se
formaliza definitivamente la controversia, ocurriendo lo mismo en los actos, llamados
tardamente de jurisdiccin voluntaria, como manumisiones y adopciones en las cuales
el magistrado prestaba su conformidad a un acuerdo previo de las partes. El conjunto de
estos asuntos revelan la ausencia de contencioso y la funcin de garante de la
28
comprobacin de hechos por el magistrado fuera del proceso y decididos por medio de
decretos.
29
Los actos no
autoridad.
b)
autnticos.
En Espaa, antes de la codificacin se poda distinguir entre la jurisdiccin
voluntaria que se ejerca fuera de juicio, sin controversia de partes contendientes, como
los actos de legitimacin, adopcin, la informacin de pobreza, entre otros, y as tambin
la contenciosa, que es la que se ejerce en las contiendas jurdicas. Fue as como entre las
30
31
32
En 1964,
ao en el cual entro en vigencia el referido Cdigo, se dej establecido que tres eran los
asuntos que podran ser conocidos y resueltos por notario, de manera alternativa al
conocimiento que de ellos poda ejercer un juez del ramo civil, entre estos se encuentran
los siguientes:
33
34
35
36
37
pero al tratarse de actos que requieren una formacin especial y especiales garantas de
autoridad en los rganos a los cuales son confiados, es natural que el Estado utilice a
este fin la misma jerarqua judicial. Pero no todos los actos llamados de jurisdiccin
voluntaria se verifican por los rganos judiciales. Tambin entre los actos de los rganos
administrativos los hay que son perfectamente afines con los que la ley atribuye a los
jueces como jurisdiccin voluntaria.
38
39
As como resoluciones,
Inmediacin procesal: Consiste en que el notario debe estar en contacto con los
requirentes, recibiendo sus declaraciones y solicitudes, haciendo constar lo que
presencie, por constarle personalmente o lo que refieran y por lo tanto para dar
razn referencial.
40
rpida al asunto planteado. Al tramitarse ante notario, se evita que los tribunales
se congestionen (la economa es para el Estado). El requirente lo que obtiene
es un resultado satisfactorio en menos tiempo, lo que para l representa
economa.
Sencillez: El notario al redactar debe ser tcnico, al mismo tiempo debe hacerlo
con sencillez, debe evitar el uso de lenguaje redundante, ornamental o que haga
difcil o confusa la interpretacin.
Para que, cualquier asunto de los contemplados en esta ley, pueda ser tramitado
ante notario, se requiere el consentimiento unnime de todos los interesados.
Si
41
notarial, salvo las resoluciones que sern de redaccin discrecional, pero debiendo
contener: la direccin de la oficina del notario, la fecha, el lugar, la disposicin que se
dicte y la firma del notario. Los avisos o publicaciones debern llevar la direccin de
la oficina del notario. Las actas notariales son de requerimiento, con la que se inicia
el trmite, con la diferencia que aqu el requerido es el notario. En ella, el solicitante
o requirente, hace una relacin del asunto, presenta y ofrece la prueba pertinente y
solicita en la actuacin del notario para el trmite o asunto de que trate. Las actas
notariales deben cumplir los requisitos de los Artculos 60, 61 y 62 del Cdigo de
notariado.
Los
de las autoridades la colaboracin que sea necesaria, a fin de obtener los datos e
informes que sean indispensables para la tramitacin de los expedientes, cuando no
le fueren proporcionados despus de requeridos tres veces, podrn acudir al Juez de
Primera Instancia de su jurisdiccin para apremiar al requerido.
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En la prctica, es el
vinculante, porque obliga. La ley tiene sealado que en los casos en que se le de
audiencia, debe de existir opinin de la institucin, y sin este pronunciamiento favorable
no se puede dictar resolucin.
tramitacin notarial se permita en los siguientes artculos, sin perjuicio de que tambin
puedan tramitarse ante notario los casos contemplados en el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil. Los interesados tienen opcin a acogerse al trmite notarial o al judicial,
segn lo estimen conveniente y para la recepcin de los medios de publicacin, deben
de observarse los requisitos que preceptan el Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
En
En
el primer caso, el notario debe enviar el expediente al tribunal que sea competente.
43
conocida como Auto final o Resolucin final, por lo que una vez concluido un asunto,
el notario debe remitir el expediente al registrador del Archivo general de protocolos
para su guarda y custodia.
44
repeticin, acomodndose a la
45
agregando, que se trata de uno de los supuestos en que el juez ejerce funciones
administrativas. Y es que doctrinariamente se entiende por jurisdiccin voluntaria aquella
que se ejerce por el juez en actos o asuntos que por su naturaleza no admiten
contradiccin de parte, limitndose la autoridad judicial a dar fuerza, homologar y dar
valor legal a dichos actos.
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CAPTULO III
3. Jurisdiccin voluntaria notarial
Es la potestad atribuida al notario para conocer, sustanciar y resolver asuntos
jurdicos no contenciosos, preestablecidos en la ley, cuyas resoluciones no pasan en
autoridad de cosa juzgada. sta relacin jurdica surge como consecuencia de la
actuacin notarial la cual debe estar exenta de litigio, sino se convertir en un juicio y por
ende judicial.
3.1 Evolucin histrica
La necesidad de reparar una violacin del derecho por un pronunciamiento
Judicial, apareci antes que el anhelo de prevenir por publicidad oficial, de un acto
jurdico de una futura violacin del derecho y la confusin de una situacin jurdica;
Tambin para las disposiciones administrativas de carcter jurdico constitutivo, en
asuntos de tutela o sucesorios, se consideraba como ms indicada, la actividad de la
autoridad administrativa que de un procedimiento judicial. La evolucin de actos
especiales de procedimientos no contenciosos comenz en el campo de la actividad
tutelar, de la atestacin documental y se extendi sobre todo a los asuntos sucesorios y
registrales.
3.2 Asuntos de jurisdiccin voluntaria notarial
De acuerdo a lo manifest por Mengual, quien seal que: El campo de accin de
la fe notarial se halla muy cercenado; el extendido campo que tiene el derecho privado,
la existencia de la jurisdiccin voluntaria, la extensin de la fe pblica a otras
47
ante notario,
declaran bajo juramento esa circunstancia. El notario lo hace constar en escritura pblica
de identificacin de persona, otorgando testimonio de la misma la cual se inscribe en el
Registro Civil. La identificacin de tercero, figura que se legisl para toda persona que
tenga interes, por fallecimiento de un pariente, o algn motivo en particular que le afecte,
y ser la persona interesada la que acuda al juez o ante notario para que realice la
identificacin.
Subasta voluntaria: Es la venta pblica de bienes muebles e inmuebles al mejor postor,
por mandato e intervencin judicial o notarial. Regulacin legal Artculos 447-449 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
48
El proceso
49
poder enajenar o gravar bienes de menores, incapaces o ausentes, el que los tenga bajo
su administracin deber obtener licencia judicial , probando plenamente que hay
necesidad urgente o que resulta de utilidad el acto que se pretende establecer
a favor
de su representado. Segn el Artculo 420 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil hay
utilidad y necesidad en los contratos de bienes de menores, incapaces y ausentes.
Reconocimiento de preez o de parto: La mujer puede solicitar ante notario
o juez el
Decreto 54-77
Cambio de nombre: Cualquier persona puede cambiar su nombre propio e incluso sus
apellidos, efectuado un trmite judicial o notarial. El cambio de nombre o apellido no
modifica la condicin civil del que lo obtiene, ni constituye prueba alguna de filiacin.
Artculos 6 y 7 del Cdigo Civil, 438 y 439 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; Artculos
18 y 19 del Decreto 54-77.
Rectificacin de partidas: Las rectificaciones tienen por objeto corregir los errores y
omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defuncin u otros
que resulten evidentes de acuerdo a la propia partida de nacimiento o de otros
documentos probatorios. Artculos 391 Cdigo Civil 443, Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, Artculos 21 Y 23 Decreto del 54-77.
Patrimonio familiar: De acuerdo a lo que se establece en el Cdigo Civil de Guatemala, en
50
el Artculo 352 El patrimonio familiar es la institucin jurdica social, por la cual se destina
uno o ms bienes a la proteccin del hogar y sostenimiento de la familia. Pueden
solicitarlo, cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su propiedad; los cnyuges sobre
los bienes comunes del matrimonio y cualquier persona dentro de los limites en que
pueda donar o disponer libremente de sus bienes, en su testamento. Regulacin legal
para el trmite judicial, Artculos, 444 al 446 del Decreto 107, y del trmite notarial,
Artculos, 24 al 27 del Decreto 54-77.
Adopcin: Es la creacin de una filiacin artificial por medio de un acto condicin, en la
cual se hace de un hijo biolgicamente ajeno, un hijo propio.
Su etimologa proviene de la palabra latina "Adoptio". La adopcin es una medida de
proteccin al nio y al adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece
de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tienen por
naturaleza. En consecuencia el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja
de pertenecer legalmente a su familia consangunea. Es el acto jurdico de asistencia
social por la que el adoptante toma como hijo a un menor, que es hijo de otra persona.
Puede adoptarse a un mayor de edad con su consentimiento expreso, siempre y cuando
haya habido adopcin de hecho durante la minora de edad. Regulacin legal, Artculo
228 al 251 Decreto 106. El tramite judicial no est regulado en el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, se toma como base lo regulado en el Cdigo Civil, el trmite notarial est en
los A artculos 28 al 33, del Decreto 54-77.
Rectificacin de rea de bien inmueble urbano: Los propietarios de bienes inmuebles
51
urbanos, cuya rea fsica sea menor de la que aparece inscrita en el Registro de la
propiedad podrn solicitar la rectificacin, su regulacin legal, se encuentra en el Decreto
Ley 125-83. Hay que tomar en cuenta que solo es aplicable a bienes inmuebles urbanos
jurisdiccin voluntaria que tiene plazo y multa para su remisin al Archivo General para
Protocolos.
52
CAPTULO IV
4. Edictos
4.1 Definicin
El edicto proviene del latn edicere, y significa prevenir alguna cosa, desde la
antigedad esto ha significado mandato, orden o decreto de autoridad. Actualmente es
un aviso o notificacin para que posibles interesados en los procesos de asuntos
notariales que se estn ejecutando, se pronuncien al respecto o se den por enterados,
surtan efectos dentro del procedimiento que lo exige. Consiste en un procedimiento para
hacer saber a las personas, circunstancias, hechos o acciones de procesos jurdicos
notariales. Los
Mercantil, sin embargo, tambin se utilizan para realizar unas citaciones o invitacin para
que terceras personas puedan participar en determinados procesos, por ejemplo, en el
caso de remate de un bien embargado o el llamamiento de interesados en un proceso
sucesorio hereditario
El edicto constituye un llamamiento a posibles interesados o de las personas que
puedan resultar beneficiadas o afectadas en un proceso, a continuacin se presenta las
siguientes definiciones:
Segn el Diccionario de la Real Academia, el edicto es: El escrito que se hace
obstencible en los estrados de los juzgados y tribunales y en ocasiones se publica en los
peridicos oficiales o privados, para conocimiento de las personas interesadas en los
53
cuyo domicilio o residencia se ignora; Debido a este aspecto el edicto es una publicacin
que persigue hacer un llamamiento o hacer de conocimiento a posibles interesados,
indeterminados o determinados para que comparezcan a un proceso y si no se
presentaron, se darn los efectos correspondientes.
17
54
19
Goldschmidt, J.D.P.C. Los Edictos. Principios de derecho procesal civil. Pg. 27.
55
4.2 Antecedentes
El edicto es un resabio del sistema jurdico romano en el cual se haca saber a los
ciudadanos alguna ley o circunstancia de inters general, se situaba en los templos para
que, el dios al cual estaban dedicados, mientras dorman les informara el conocimiento;
ello an se encuentra en el ordenamiento jurdico guatemalteco con la publicacin de
leyes y otras disposiciones legales, en el Diario Oficial, para que las personas se enteren
y estn sabidas de sus contenidos y alcances, es una forma ficticia de notificar que
puede considerarse no solo obsoleta sino atentatoria a las garantas y derechos
constitucionales establecidos, ya que no todos tendemos a comprar los diarios.
En Guatemala el edicto surgi por la necesidad de la notificacin, como un acto
por el cual se hace conocer a las partes excepcionalmente a terceros, las resoluciones
judiciales o notariales que se dicten en procesos, es indispensable que el mismo se haga
constar en el expediente correspondiente, a fin de que quede registrado el cumplimiento
y da testimonio de un requisito esencial, para la validez del proceso establecindose esas
notificaciones en forma pblica. El edicto es entonces por el aspecto, una publicacin que
56
4.3 Caractersticas
20
57
domicilio desconocido.
4.5 Principios
Son
guatemalteco por medio de los estrados del tribunal, libro de copias, boletn judicial y los
edictos.
La indicacin del juez o notario que conoce del asunto que se tramita.
58
4.7 Anlisis jurdico y doctrinal de los edictos en jurisdiccin voluntaria y sus efectos
No se trata solo de comprobar la concurrencia de las condiciones impuestas por
la norma, sino de establecer los requisitos que concurren en ese supuesto especfico
que satisfacen realmente la finalidad legislativa. En la mayor parte de los casos, la
funcin de la autoridad, estriba en la concrecin casustica de una condicin expresada
a travs de un concepto jurdico indeterminado.21 Si la constitucin del proceso se
supedita al inters del menor o al inters de la familia el rgano de la jurisdiccin
voluntaria deber sopesar si el establecimiento de la relacin pretendida satisface ese
inters y de considerar que as es, proceder a autorizar su conformacin. En este
supuesto, la apreciacin de la conveniencia se identifica con el requisito y pasa a formar
parte de las condiciones sustanciales exigidas por la norma. Pero con independencia del
valor relativo de esta afirmacin, lo que debe de considerarse en el enfoque de la
jurisdiccin voluntaria, es que su objetivo principal es agilizar los procesos en donde se
relacionan este tipo de actos, basndose principalmente en los principios, fundamentales
y generales de la jurisdiccin voluntaria, esto al hablarse de que deben de cumplirse con los
pasos establecidos, como lo indican los principios fundamentales, pero velando que sea de
21
59
forma breve, con celeridad y sencillez, como lo establecen esos principios generales,
todo, con respeto a los derechos establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica
y las leyes ordinarias relacionadas.
60
jurdico de una situacin o relacin jurdica creada al amparo de una norma y de los
hechos y actos que le den vida. En consecuencia su eficacia extraterritorial se plantear
a nivel de forma, a nivel de ley aplicable o bien a nivel de sus efectos.
En lo que respecta a sus efectos, como ha subrayado Prez Vera, stos tendrn un
tratamiento independiente y se determinarn con base en la norma. Resulta por
consiguiente muy operativa aqu la distincin entre normas y resoluciones, para poner de
relieve que lo que se recibe del orden jurdico es una norma que se manifiesta en su
plenitud operativa con respecto a un caso singular, transformndolo en un estado civil o
en una relacin concreta. Por lo tanto, las exigencias bsicas para su reconocimiento
seran las siguientes: Que exista una norma sobre la que pueda sustentarse aunque sea
por equivalencia la relacin o situacin que se pretende reconocer.Que la constitucin
del acto pueda ser acreditada en los trminos que establece su sistema jurdico.
Que el derecho que ha permitido la constitucin sea competente de acuerdo con
un sistema de derecho. Ciertamente estos tpicos deben ser cuidadosamente matizados
en relacin con cada tipo de resolucin; pero como en los dems casos, esta cuestin
deber realizarse al hilo del estudio de cada institucin concreta.
La publicacin del edicto retarda, en una gran forma la continuidad del proceso en
asuntos de jurisdiccin voluntaria, violando el principio de celeridad y sencillez. La
publicacin del edicto provoca, una serie de gastos econmicos a una de las
61
62
IDENTIFICACIN DE TERCERO
107
63
Acta de Notoriedad,
SUBASTA VOLUNTARIA
de la Propiedad y
Art.
1132 CC.
Art. 66
64
DTO. 107
3. a)
Dto. 107
65
1.
Remisin
del
expediente
al
Departamento
de
Donaciones.
General de Protocolos,
66
107
7. Audiencia a la Procurara
457, 464 465, 466, Al 492
1084 C.C.
107
67
AUSENCIA
6.
Remisin
del
expediente
al
tribunal,
para
107
3. Notificacin a la Procuradura
General de la Nacin
68
1. Acta
107
7.
107
4.
Prctica
de
diligencias
pertinentes,
por
quien
69
Art. 37 y 69
1. Acta
Art. 6, 17
Dto. 54-77
Si hay oposicin al incidente, el juez lo remite a sustanciarlo en la va ordinaria Art. 437 Dto. 107
70
CAMBIO
1. Acta
DE
NOMBRE
otro
71
1. Acta
54-77
107
72
General de
RECTIFICACION DE INSCRIPCION
1. Acta
54-77
73
DETERMINACION DE EDAD
1. Acta
Dto. 314
Dto. 54-77
74
PATRIMONIO FAMILIAR
1. Acta
ordena
107
54-77
75
ADOPCION
1. Acta
notarial de requerimiento, se
Dto. 54-77
3.
Actas
Notariales
para
declaraciones
expedicin de
familia,
General de Protocolos
para
que
la
trabajadora,
emita
Registro
76
RECTIFICACION DE AREA
1. Acta
125-83
Dto. 125-83
del Dto.
125-83
Art. 8
Dto. 125-83
das posteriores a
125-83
77
78
CONCLUSIONES
1. El Notario acta de forma imparcial y objetiva en los actos que interviene, se
orienta por la verdad y la realidad sin subjetivismos. Su funcin es revestir de
certeza jurdica al acto o contrato en que interviene, garantizando y observando
el cumplimiento de la norma jurdica, para darles validez.
79
80
RECOMENDACIONES
ante el
81
5. Se debe presentar ante el Congreso una iniciativa de ley que permita una
reestructuracin en los ordenamientos jurdicos, relacionados con los asuntos
de jurisdiccin voluntaria, de acuerdo a las necesidades y la situacin
econmica de la sociedad guatemalteca, para obtener con ello la seguridad,
certeza jurdica, sencillez, celeridad, economa procesal y as tambin la
publicidad eficaz y real de los edictos.
82
BIBLIOGRAFA
AGUIRRE GODOY, Mario. Derecho procesal civil. Guatemala, Ed.
Universitaria, 2004. 200 pgs.
AGUIRRE GODOY, Mario. Derecho procesal civil. Vol. II.; Guatemala. Ed.
Universitaria, 1992. 250 pgs.
ALSINA, Hugo. Tratado terico prctico del derecho procesal civil y comercial. 2a. ed.; Buenos Aires, Argentina. Ed. Alzara, 1956.
ALVARADO SANDOVAL, Ricardo; Gracias Gonzlez, Jos Antonio. Procedimientos notariales dentro de la jurisdiccin voluntaria guatemalteca. Guatemala. Ed. Estudiantil Fnix, 2005. 180 pgs.
83
PUIG PEA, Federico. Compendio de derecho civil espaol. Vol. II. 3a. ed.
Madrid. Ed. Pirmide s.f..., 1976. 430 pgs.
MARTINEZ CALDERON, Fredy. Violacin del derecho de defensa del
demandado al ser notificado por edictos, en el juicio de ejecucin
bancaria. Guatemala, Universidad de San Carlos de Guatemala, 2004.
MUOZ, Nery Roberto. Introduccin al estudio del derecho notarial.
10a. ed. Guatemala. Ed. Infoconsult editores, 2004. 210 pgs.
84
Legislacin:
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Asamblea Nacional
Constituyente, 1986.
Cdigo de Notariado. Congreso de la Repblica de Guatemala. Decreto 314,
1954.
Cdigo Civil. Enrique Peralta Azurdia, Jefe de Gobierno de la Repblica de
Guatemala, Decreto Ley 106, 1963.
Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Enrique Peralta Azurdia, Jefe de
Gobierno de la Repblica de Guatemala, Decreto Ley 107, 1964.
Ley del Organismo Judicial. Congreso de la Repblica de Guatemala. Decreto
No. 2-89, 1989.
Ley Reguladora de Tramitacin Notarial de asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria. Decreto 54-77, 1977.
85