Estudios de Derecho

Introduccin al Derecho Mercantil

Tema 9: Derecho de la competencia

Autor: Anselmo Martnez Caellas

NDICE

Presentacin

Contenidos

1. Justificacin de la existencia de una regulacin sobre la competencia

2. Legislacin aplicable

2.1. Normas referentes a la defensa de la competencia

2.2. Normas referentes a competencia desleal

2.3. Otras normas que afectan a la competencia

3. Defensa de la competencia

3.1. Acuerdos, recomendaciones y prcticas concertadas restrictivas,

abuso de posicin dominante y actos de competencia desleal que afecten
al mercado
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3.2. Ayudas pblicas.

3.3. Control previo de las concentraciones econmicas.

3.4. rganos, procedimiento sancionador en materia de defensa de la

competencia
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4. Competencia desleal

10

4.1. Concepto y regulacin

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4.2. Conductas prohibidas

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4.3. Acciones

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Recursos

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Resumen

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PRESENTACIN
En este tema se prestar atencin al Derecho que regula las relaciones
jurdicas de los operadores econmicos en el mercado. El Estado social y
democrtico de Derecho espaol se encuadra en la Unin Europea y ambas
instituciones basan su regulacin econmica y la ordenacin de los recursos
que ella implica en la libertad de empresa y la economa de mercado. En la
economa de mercado, la libre competencia permite que el libre juego de la
oferta y la demanda determinen el precio de las cosas, que, en un mercado
perfecto, ser el precio de equilibrio, el que permita la perfecta asignacin de
los recursos econmicos del individuo, sea consumidor o empresario y, por
acumulacin, de toda la economa. Ahora bien, el mercado perfecto no existe.
Para que se diera sera necesaria la absoluta transparencia de informacin, la
eliminacin de los costes de transaccin (los costes de dar a conocer el
producto o el precio, los costes de celebracin del contrato), la eliminacin
de barreras de entrada al mercado a nuevos operadores (como los acuerdos
sobre precios o reparto de mercados), la eliminacin de situaciones de abuso
de posiciones monopolistas u oligopolistas (como la imposicin de condiciones
o precios desproporcionados), y el comportamiento leal de los operadores en el
mercado (como las ventas por debajo del precio de coste). Es una realidad
histrica que siempre que el libre mercado ha funcionado sin ningn tipo de
control externo, la consecuencia ha sido el alejamiento del mercado perfecto,
en perjuicio de la mayora de los empresarios (especialmente de los ms
competitivos) y de los consumidores. Por ello, el poder poltico, encarnado en el
legislador estatal o comunitario, ha tenido que regular no el mercado en s (lo
que implicara una economa planificada), sino las prcticas que los operadores
del mercado realizan, prohibiendo tanto aquellas que atentan contra el libre
mercado directamente, como las que atentan contra la tica en el mercado,
garantizando as una competencia real y leal.

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CONTENIDOS

1. Justificacin de la existencia de una regulacin sobre la competencia

El artculo 38 de la Constitucin espaola establece el principio de libertad de
empresa en el marco de la economa de mercado. Para que exista libertad de
empresa en el marco de la economa de mercado es preciso que exista
competencia econmica y que est sea leal. Por competencia hay que
entender la situacin en la que dos o ms empresarios ofrecen bienes o
servicios similares en el mercado intentando atraerse a los clientes, sean otros
empresarios o sean consumidores, pudiendo llegar a la ruina de los
competidores sin que estos puedan reclamar indemnizacin alguna.
Para que efectivamente la competencia organice los recursos de un pas de la
manera ms eficiente es necesario que el mercado sea lo ms transparente
posible y que la competencia entre empresarios se base en su eficiencia y no
en actuaciones desleales. Por ello, es preciso establecer un conjunto normativo
que vele para que efectivamente ello sea as. Ciertamente, tal conjunto
normativo no pretende preservar una competencia perfecta, que no existe en la
realidad, sino que intenta que sea la mxima posible y, en todo caso, que sea
suficiente.
2. Legislacin aplicable
A diferencia de la normativa mercantil que hemos visto hasta ahora, las normas
sobre el Derecho de la competencia se aplican a cualquier persona que
participe en el mercado. De aqu que no slo se apliquen a los empresarios,
sino tambin a los profesionales liberales, a los artistas, a los artesanos, a los
deportistas y a los agricultores e incluso a destinatarios finales de los productos
y servicios, tales como monopsonios (monopolios de demanda) o a
consumidores e incluso a asociaciones de cualquiera de ellos (colegios
profesionales, asociaciones de consumidores).
Dos son los conjuntos normativos estatales que regulan la competencia en el
mercado espaol:
2.1. Normas referentes a la defensa de la competencia
La Ley 15/2007, de 3 de julio, de defensa de la competencia, que deroga la Ley
16/1989, de 17 de julio, cuya finalidad fundamental es evitar que los
empresarios intenten, en vez de competir en el mercado ofreciendo los mejores
precios o calidades, llegar a acuerdos entre ellos para limitar o excluir la lucha
competencial en perjuicio de los consumidores o imponer condiciones no
razonables aprovechando su posicin de dominio en el mercado. Tambin
otorga al poder ejecutivo la facultad de intervenir en las operaciones de
concentracin empresarial que puedan alterar la competencia en el mercado.
Esta Ley ha sido desarrollada por el Real Decreto 261/2008, de 22 de febrero,
del Reglamento de defensa de la competencia, as como por otros reglamentos
de exencin que luego veremos. Esta normativa sigue los mismos criterios que

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se establecen en los artculos 81 y 82 TUE, que regulan la defensa de la

competencia en el mbito de la Unin Europea.
2.2. Normas referentes a competencia desleal
La Ley 3/1991, de 10 de enero, de competencia desleal, cuya finalidad es evitar
que la lucha competencial degenere al utilizar los empresarios competidores
medios desleales para atraerse consumidores (publicidad engaosa, actos de
imitacin,) en vez de utilizar los medios leales que enmarcan tal lucha
(producir un producto o un servicio de la mayor calidad posible al menor
precio). Esta Ley de competencia desleal se complementa en el mbito de la
actividad publicitaria con la Ley 34/1988 de 11 de noviembre, General de la
Publicidad y con la o la Directiva 2005/29/CE del Parlamento y del Consejo, de
11 de mayo de 2005, relativa a prcticas comerciales desleales de las
empresas en sus relaciones con los consumidores en el mercado interior.
2.3. Otras normas que afectan a la competencia
Sin llegar a planificar el mercado, el poder poltico tiene la facultad de
ordenarlo. Las normas de ordenacin del comercio son fundamentalmente
normas administrativas que, si bien no pueden impedir el ejercicio de la libre
empresa, s pueden condicionarlo protegiendo sectores como las pequeas y
medianas empresas. Este condicionamiento se realiza imponiendo requisitos
administrativos (como licencias para la apertura de establecimientos de
determinadas dimensiones) que generan sanciones administrativas en caso de
incumplimiento. La ordenacin puede alcanzar tambin a todas las empresas
imponiendo horarios de apertura y de cierre comerciales o restringiendo ventas
en rebajas en determinadas pocas del ao, tambin bajo sanciones
administrativas en caso de incumplimiento. Son las Comunidades Autnomas
las competentes en materia de ordenacin del comercio, en concreto, en
Baleares, la Ley 11/2001, de 15 de junio, de ordenacin de la actividad
comercial, regula el comercio mayorista y minorista, exigiendo, por ejemplo, la
inscripcin en un registro de las empresas que se dediquen a estas
actividades. Pero se trata de un registro administrativo, la falta de inscripcin en
el registro dar lugar a una sancin administrativa, pero no es requisito para
adquirir la condicin de empresario ni genera nulidad de los actos jurdicos
realizados por el no inscrito. Las normas autonmicas de ordenacin del
comercio se promulgaron posteriormente a una ley estatal que concretaba las
bases de las que tenan que partir, en concreto, la Ley 7/1996, de ordenacin
del comercio minorista. En esta Ley encontramos normas de carcter
administrativo junto con otras normas de naturaleza jurdico-privada (lo que
puede hacer una ley estatal, pues es el Estado el competente en legislacin
mercantil). Como es lgico, las disposiciones de contenido mercantil regulan
contenidos del Derecho de la competencia, tales como la nulidad de las ventas
a prdida, junto con otros, como el aplazamiento de los pagos de los minoristas
a sus proveedores o el contrato de franquicia.
Tambin contienen normas relacionadas con el Derecho de la competencia las
disposiciones de proteccin de los consumidores y usuarios, tanto autonmicas
como estatales, refundidas estas ltimas en el Real Decreto Legislativo 1/2007,
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de 16 de noviembre, Texto refundido de la Ley General para la defensa de los

consumidores y usuario y otras leyes complementarias.
3. Defensa de la competencia
La normativa de defensa de la competencia pretende proteger la libre
competencia en el mercado. Por ello, lo primero que debe analizarse para
apreciar si existe un comportamiento anticompetitivo que afecte al mercado es
determinar el mercado de referencia. Y ello por dos motivos: en primer lugar
porque el mercado de referencia determina la autoridad sancionadora
competente: si el mercado es regional, la autoridad competente ser
autonmica, si es nacional, la Comisin Nacional de la Competencia, si es
europea, la Comisin Europea. En segundo lugar, porque segn el mercado
que tomemos una conducta puede ser o no anticompetitiva: una conducta
competitiva en el mbito europeo puede ser anticompetitiva en el mercado
nacional. Para determinar el mercado de referencia deberemos considerar dos
variables: el mercado de productos o servicios que el consumidor considere
intercambiables (debido a sus caractersticas, su precio y el uso al que se
destinan, tanto desde el punto de vista de la oferta como de la demanda, lo que
se determina observando la sustitucin ante una variacin ligera pero constante
del precio) y el mercado geogrfico en el cual las condiciones de competencia
son suficientemente homogneas (lo que se observa por las diferencias de
precio, la lengua, tiempo de acceso al mercado).
Una vez definido el mercado de referencia, las normas de defensa de la
competencia sealan una serie de conductas prohibidas (conductas colusorias
y abuso de posicin dominante y, limitadamente, las ayudas pblicas) y un
mtodo de control de concentraciones oligopolsticas:
3.1. Acuerdos, recomendaciones y prcticas concertadas restrictivas,
abuso de posicin dominante y actos de competencia desleal que afecten
al mercado
a) Acuerdos y prcticas colusorias. Los acuerdos, las decisiones o
recomendaciones colectivas (de colegios profesionales, asociaciones
empresariales o de consumidores), y las prcticas concertadas o
conscientemente paralelas, pese a que entre ellas no se establezca acuerdo
expreso alguno, que bien tengan por objeto o bien produzcan el efecto de
limitar, restringir o falsear la competencia en todo o en parte del mercado de
referencia (artculo 1 LDC).
Obsrvese que estn prohibidos los acuerdos, las decisiones o las prcticas
tanto si persiguen un fin anticompetitivo, pese a que no lo consigan, como si
producen un efecto anticompetitivo, pese a que sta no sea su finalidad.
Estos acuerdos y prcticas concertadas deben diferenciarse de lo que se
denomina la adaptacin inteligente al mercado, que est obviamente permitida.
Por ejemplo, es prctica concertada la que realizan dos empresas de
compartimentar geogrficamente el mercado al no querer competir de hecho
ninguna de ellas en el sector geogrfico en el que la otra est implantada. Es
adaptacin inteligente al mercado el comportamiento de varias empresas que
suben a la vez el precio del producto que ofrecen para hacer frente a unos
costes en creciente aumento.
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Los acuerdos o prcticas colusorias posibles pueden ser horizontales o

verticales. Los horizontales son los realizados entre empresas que estn en los
mismos niveles de mercado, es decir, son competidores. Los verticales
aquellos en los que las empresas estn en fase econmicas diferentes (en la
produccin, reventa, distribucin o prestacin de servicios). Los acuerdos
horizontales son los que con mayor frecuencia suelen crear problemas de
competencia, cuando con ellos se provocan efectos negativos sobre los precios
(acuerdo sobre precios), la produccin (limitacin de la produccin), la
innovacin o la diversidad (reparto de mercado o de la clientela) y la calidad de
los productos. Por otra parte, una cooperacin horizontal puede tambin
generar ventajas econmicas sustanciales cuando se convierte en el medio de
compartir los riesgos, de realizar ahorros de costes, de poner en comn unos
conocimientos tcnicos y de lanzar innovaciones al mercado ms rpidamente.
Las restricciones verticales de la competencia suelen atentar en menor medida
contra la competencia, pues no se realizan entre competidores. Por ello, si el
acuerdo no afecta a ms del 30% del mercado de referencia, se entiende que
no est prohibido. Si supera el 30% estar prohibido segn la posicin en el
mercado del proveedor, de los competidores y del comprador, las barreras a la
entrada, la naturaleza del producto, etc. (Por ejemplo, la compra de marca
nica a un nico proveedor por parte de un franquiciado, la prohibicin de
importaciones paralelas en contratos de distribucin exclusiva).
Los acuerdos o las decisiones restrictivos de la competencia son nulos de
pleno derecho. Las prcticas no lo son por la sencilla razn de que en ellas no
se produce vnculo jurdico alguno que pueda anularse, sino que se est en
presencia de una mera situacin tcitamente creada por las partes.
No obstante lo anterior, determinados acuerdos, decisiones o prcticas pueden
ser vlidos siempre que:
1) Estn amparados por una ley (por ejemplo, la ley que crea un monopolio con
relacin a determinado producto que se estima esencial o permite que slo
operen en un mercado un nmero limitado de operadores).
2) Permitan mejorar la produccin o la distribucin de los productos o a
promover el progreso tcnico o econmico, permitan a los consumidores
participar de forma equitativa de sus ventajas, no impongan a las empresas
interesadas restricciones que no sean indispensables para lograr esos
objetivos y no consientan a dichas empresas eliminar la sustancialmente
competencia en el mercado de referencia (artculo 1.3 LDC).
3) Estn autorizados por el Gobierno, previo informe de la Comisin Nacional
de la Competencia, mediante los denominados Reglamentos de exencin
podrn autorizarse en bloque categoras de acuerdos, decisiones y prcticas
que cumplan los requisitos vistos en el supuesto anterior.
4) Estn permitidos por la normativa comunitaria relativa al artculo 81.3 TUE
(Reglamentos de exencin comunitarios y exenciones en sectores regulados).
5) No cabe sancionar estos acuerdos y prcticas si, por su escasa importancia,
no son capaces de afectar de manera significativa a la competencia. Para ello
ser clave determinar el poder en el mercado de referencia de las empresas
que realicen la prctica o acuerdo colusorio (por ejemplo, una restriccin
horizontal que no supere el 10% del mercado relevante), aunque en algunos
casos la prohibicin es absoluta (pacto de precios entre competidores).
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b) Abuso de posicin dominante. El artculo 2 LDC prohbe la explotacin

abusiva por parte de una o varias empresas de una situacin de dominio en
todo o en parte del mercado. As, y entre otros, es abuso de posicin
dominante la imposicin de precios no equitativos, la imposicin de limitaciones
a la produccin, distribucin o desarrollo tcnico, la negativa injustificada a
satisfacer demandas de compra o la discriminacin injustificada entre clientes.
Obsrvese que la Ley no prohbe la posicin dominante, excepto si a ella se ha
llegado a travs de un acuerdo, decisin o prctica concertada, sino que lo que
prohbe es su abuso. Adems, la Ley controla las concentraciones econmicas
que pueden dar lugar a situaciones de dominio, tal como se analiza en el
siguiente apartado.
Los abusos de las posiciones de dominio pueden sancionarse incluso si la
posicin de dominio ha sido conferida por disposicin legal.
El abuso de posicin de dominio se permite en caso de habilitacin legal o
cuando se trate de conductas de escasa importancia en el mercado de
referencia.
Tanto las conductas colusorias como el abuso de posicin dominante deben
ser apreciados directamente por las empresas afectadas y no son autorizables.
No obstante, la Comisin Nacional de la Competencia puede declarar de oficio
la inaplicabilidad de los artculos 1 2 LDC, es decir, conceder una exencin
de facto a un acuerdo o conducta que permitan mejorar la produccin o la
distribucin de los productos o a promover el progreso tcnico o econmico,
permitan a los consumidores participar de forma equitativa de sus ventajas, no
impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean
indispensables para lograr esos objetivos y no consientan a dichas empresas
eliminar la sustancialmente competencia en el mercado de referencia.
c) Los actos de competencia desleal que distorsionen gravemente las
condiciones de competencia del mercado, de forma que se vea afectado el
inters pblico resultan prohibidos por el artculo 3 LDC.
Por tanto, y con independencia de que cualquier acto de competencia desleal
es susceptible de persecucin mediante los mecanismos de la Ley de
competencia desleal que se analizan en el ltimo apartado de este tema, la Ley
de defensa de la competencia prohbe, y por ello la Comisin Nacional de la
Competencia debe reprimir, determinados actos de competencia desleal:
aquellos en los cuales tal comportamiento afecte al inters pblico, o sea, a la
libre competencia por afectar de forma grave a los mecanismos que regulan el
mercado.
Un ejemplo es la explotacin abusiva por parte de una o varias empresas de la
situacin de dependencia econmica en la que se encuentran sus empresas
proveedoras o clientes. Por ejemplo, es situacin que fcilmente es de
dependencia la que se da entre una gran fbrica de automviles y sus
proveedores de carrocera (en este caso el mercado relevante son los
complementos para un coche de una marca y modelo determinados) cuando el
fabricante amenaza con la ruptura de la relacin contractual de dependencia
sin que haya existido preaviso previo con una antelacin mnima de seis
meses, salvo caso de fuerza mayor o incumplimiento grave del proveedor o la
obtencin bajo la amenaza de ruptura de las relaciones comerciales, precios,
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condiciones de pago,, no recogidos en las condiciones contractuales

pactadas.
3.2. Ayudas pblicas.
El artculo 11 LDC establece que la Comisin Nacional de la Competencia,
puede analizar los criterios de concesin de ayudas pblicas y dirigir a las
Administraciones Pblicas propuestas conducentes a mantener la
competencia.
3.3. Control previo de las concentraciones econmicas.
Los artculos 7 y ss LCD regula tambin el control previo por parte del Gobierno
de las operaciones de concentracin econmica, conforme a las siguientes
reglas:
a) Es concentracin de empresas la fusin de dos o ms sociedades, la toma
de control de una sociedad por otra bien porque se ha comprado el paquete
de acciones de control de una sociedad annima, bien porque se ha lanzado
con xito una oferta pblica de adquisicin, bien porque se adquieran todo o
parte de los activos de una empresa, bien porque se controlen las decisiones
de la empresa mediante cualquier otro medio- y la creacin de una empresa en
comn.
b) Todo proyecto de concentracin de empresas debe notificarse a la Comisin
Nacional de la Competencia cuando se den cualquiera de estos requisitos:
- si como consecuencia de la operacin se adquiere o se incrementa una cuota
igual o superior al 30 por ciento del mercado relevante.
- el volumen de negocios global conjunto de los partcipes en Espaa supera
en el ltimo ejercicio los 240.000.000 siempre que al menos dos de ellos
superen individualmente los 60.000.000 .
c) En una primera fase, la Comisin Nacional de la Competencia evaluar la
concentracin y, en su caso, la autorizar o acordar la apertura de la segunda
fase. La decisin la realizar atendiendo a diversos factores (estructura de los
mercados relevantes, competencia real, posibilidades de eleccin de los
consumidores, barreras de acceso a los mercados, evolucin de la oferta y la
demanda en los mercados, poder de negociacin, eficiencias econmicas
derivadas de la concentracin).
d) La segunda fase se inicia por la informacin sucinta a las personas que
puedan resultar afectadas por la concentracin, a las asociaciones de
consumidores y usuarios y a la Comunidad Autnoma afectada. La Comisin
Nacional de la Competencia autorizar, prohibir la concentracin o la
condicionar y comunicar su decisin al Ministro de Economa y Hacienda.
e) El Ministro de Economa y Hacienda podr elevar al Consejo de Ministros la
resolucin no aprobatoria, y este podr decidir confirmar la denegacin o
acordarla con o sin condiciones.(En esta decisin podr considerar criterios
distintos de la competencia tales como la defensa nacional, la salud pblica,
proteccin del medio ambiente, promocin de la investigacin y desarrollo,
mantenimiento de los objetivos de una regulacin sectorial, como la elctrica).

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3.4. rganos, procedimiento sancionador en materia de defensa de la

competencia
La ley de defensa de la competencia crea un rgano: La Comisin Nacional de
la Competencia (http://www.cncompetencia.es), que sustituye al Servicio de
Defensa de la Competencia, y al Tribunal de Defensa de la Competencia. La
Comisin Nacional de la Competencia tiene como rganos la Direccin de
Investigacin, que instruye los expedientes y el Consejo, rgano colegiado
decisorio.
Cada Comunidad Autnoma tiene tambin rganos competentes en materia de
Defensa de la competencia en su respectivo mbito territorial, que se coordinan
con la Comisin Nacional de la Competencia en virtud de la Ley 1/2002, de 21
de febrero, que concede competencias ejecutivas a aquellos rganos referidas
nicamente a las conductas contrarias a la competencia (artculos 1, 2 y 3
LDC).
En determinados sectores existen rganos especficos que cumplen funciones
complementarias a las de la Comisin Nacional de la Competencia tales como
la Comisin del Mercado de las Telecomunicaciones o la Comisin Nacional de
la Energa.
En caso de infraccin de alguno de los supuestos de los artculos 1, 2 3 LDC,
la Direccin de Investigacin inicia de oficio el expediente (que podr ser
iniciado previa denuncia de un particular). La investigacin se realiza de
manera reservada y con el deber de secreto de quien lo tramite. Las empresas
afectadas podrn probar que renen los requisitos del artculo 1.3 LDC. La
Direccin de investigacin formular propuesta de resolucin, que tras un
periodo de alegaciones, ser remitida al Consejo de la Comisin Nacional de la
Competencia. Este podr practicar pruebas complementarias y podr celebrar
vista. Su resolucin podr ser absolutoria o bien condenar a los infractores a
que cesen en sus conductas, cumplan obligaciones y paguen multas de hasta
el 10% del volumen de negocios del ejercicio anterior si la infraccin es muy
grave, adems de multas coercitivas, sin perjuicio de que se pueda acordar la
reduccin del importe de la multa a los que aporten elementos de prueba
(artculos 62 a 67 LDC).
La decisin de la Comisin Nacional de la Competencia podr ser objeto de
recurso contencioso administrativo.
Por otra parte, y esta es una de las principales aportaciones de la nueva Ley,
en caso de infraccin de los artculos 1, 2 y 3 LDC, los perjudicados podrn
iniciar acciones civiles de nulidad de acuerdos y de daos y perjuicios sin
necesidad de que se agote la va administrativa que declare la infraccin
cometida. En dicho caso, las acciones deben interponerse ante el juzgado de lo
mercantil competente, que puede recabar la colaboracin de los rganos de
Defensa de la Competencia como amicus curiae.
4. Competencia desleal
4.1. Concepto y regulacin
Si bien es cierto que el legislador permite a los empresarios competir en el
mercado, permitiendo que las empresas ms eficientes eliminen del mercado a
las ineficientes sin tenerles que indemnizar, tambin es cierto que el legislador
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prohbe de manera general, y, por tanto, tambin en el mbito mercantil, el

ejercicio del derecho de manera abusiva y contraria al inters pblico. En estos
casos, los artculos 7, 1902 y 1903 del Cdigo Civil pueden fundamentar una
reclamacin por daos y perjuicios extracontractuales.
Ahora bien, las peculiaridades del trfico mercantil convierten en inadecuadas
las soluciones jurdicas del Derecho comn, tanto ms en el Derecho de la
competencia, de ah la necesidad de una normativa especfica, la Ley 3/1991,
de 10 de enero, de competencia desleal, que prohbe los actos de competencia
desleal realizados en el mercado espaol con fines concurrenciales, o sea, con
vistas a promover o asegurar la difusin en aquel de los objetos o servicios
propios o de un tercero y perjudicar el de un competidor, aunque entre el autor
y el perjudicado no exista relacin de competencia. Si los actos no tienen fin
concurrencial, los daos que se produzcan debern ser exigidos va artculo
1902 CC.
A la hora de definir el acto de competencia desleal, la ley parte de una clusula
general, de una definicin general, para luego enumerar de forma
ejemplificativa una serie de actos concretos de competencia desleal.
La clusula general tiene un contenido muy amplio al establecer el artculo 5 de
LCD: Se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente
contrario a las exigencias de la buena fe.
La utilidad de esta clusula general es doble: por un lado, posibilita subsumir
en ella nuevas conductas desleales que aparezcan en el mercado que no estn
descritas en los artculos siguientes (como el boycott) y, por otra, sirve para
interpretar adecuadamente los actos desleales concretos del listado legal, en
los cuales siempre debe detectarse una conducta objetivamente contraria a la
buena fe.
Para que una conducta sea objetivamente contraria a la buena fe la intencin
del infractor es irrelevante, lo relevante es que vaya ms all de la conducta
exigible en el mercado, o que aprecian los tribunales de manera prudente (v.
gr. no violan la LDC los estudiantes que organizan una fiesta para pagarse un
viaje de estudios).
4.2. Conductas prohibidas
El elenco de actos concretos de competencia desleal se establece en los
artculos 6 y siguientes. Se trata de un numerus apertus, si bien una vez
encuadrado un supuesto en los establecidos en este listado, deber cumplir los
requisitos sealados en el respectivo artculo para poder ser objeto de la
sancin civil de la LCD.
Segn la LCD son desleales las siguientes conductas:
a) Los actos de confusin, que consisten en realizar un comportamiento idneo
para confundir la actividad, las prestaciones o el establecimiento propio con el
de otro competidor (por ejemplo, el empresario desleal monta una tienda en
una calle paralela a la tienda de otro empresario del mismo ramo con una
decoracin muy similar a fin de confundir a los clientes de ste). Para que un
acto sea de confusin basta que exista un riesgo de asociacin por parte de los
consumidores (artculo 6 LCD).
b) Los actos de engao, que consisten en utilizar indicaciones incorrectas o
falsas o en omitir las verdaderas a fin de inducir a error en un consumidor
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medio (ni detallista ni ingenuo) sobre la naturaleza o caractersticas de los

bienes o servicios ofrecidos (artculo 7 LCD).
c) Las entregas de obsequios con fines publicitarios que pongan al consumidor
en el compromiso (psicolgico) de contratar la prestacin principal, o las
ventajas o primas que le induzcan a error acerca del nivel de precios de otros
productos del mismo establecimiento o dificulten la apreciacin del valor de la
oferta o su comparacin con ofertas alternativas, lo que se presume si el coste
efectivo de la ventaja es superior al 15% del precio (artculo 8 LCD).
d) Los actos de denigracin, que consisten en la difusin de manifestaciones
inexactas o impertinentes sobre la actividad, las prestaciones, el
establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero que sean aptas para
menoscabar su crdito en el mercado. Son impertinentes las manifestaciones
que tengan por objeto la nacionalidad, la vida privada, las creencias, la
ideologa o las circunstancias personales del empresario (artculo 9 LCD).
e) Determinados actos de comparacin: los que consisten en la comparacin
pblica de la actividad, las prestaciones o el establecimiento propio con los de
un tercero siempre y cuando la comparacin se refiera a extremos que no sean
anlogos, relevantes ni comprobables. Por tanto, es lcita la publicidad
comparativa si se refiere a extremos anlogos, relevantes y comprobables
(artculo 10 LCD).
f) Actos muy concretos de imitacin, ya que hay que partir del principio general
de que la imitacin de prestaciones e iniciativas ajenas que no estn protegidas
por uno de los derechos de exclusiva que se analizan en los temas siguientes
(una patente, una marca o un derecho de autor) es lcita al ser esencial a la
competencia (artculo 11 LCD).
Ahora bien, la imitacin es desleal si:
- es una imitacin sistemtica cuya finalidad es impedir la afirmacin del
competidor en el mercado y que excede de lo que, segn las circunstancias,
pueda reputarse una respuesta natural del mercado.
- es una imitacin que determina una asociacin evitable de los productos o
que comporta un aprovechamiento tambin evitable de la reputacin o del
esfuerzo ajeno.
g) Los actos de explotacin de la reputacin ajena, que son aquellos actos de
aprovechamiento indebido en beneficio propio o de un tercero de las ventajas
de la buena o mala reputacin adquirida por otro (artculo 12 LCD).
h) Los actos de violacin de secretos, industriales (v. gr. tecnologa no
patentada) o empresariales (v. gr. planes de expansin) que pueden
consistir:
- bien en la divulgacin o la explotacin sin autorizacin de un secreto,
concepto que se analiza en el tema siguiente, al que se ha tenido acceso
ilegtimamente o legtimamente, pero con deber de reserva.
- bien en la adquisicin del secreto por medio de espionaje (artculo 13 LCD).
i) Los actos de induccin a la infraccin contractual, que son bsicamente
aquellos actos de induccin a los trabajadores, proveedores o clientes de un
competidor a infringir los deberes contractuales que con ste han contrado,
siempre que se hagan con intencin de eliminar al competidor (artculo 14
LCD).
j) Determinados actos de violacin de normas:
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- aquellos que impliquen prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva

significativa adquirida mediante la infraccin de las leyes (como las empresas
de la economa sumergida).
- aquellos que impliquen la infraccin de normas jurdicas que tengan por
objeto la regulacin de la actividad concurrencial.
- aquellos que consistan en la contratacin de extranjeros sin autorizacin para
trabajar obtenida de conformidad con lo previsto en la legislacin sobre
extranjera (artculo 15 LCD).
k) Son desleales los actos de discriminacin, consistentes en el tratamiento
discriminatorio sin causa justificada de los consumidores o de los proveedores.
En este epgrafe cabe incluir los supuestos de abuso de dependencia
econmica comentado al tratar el artculo 3 LDC (artculo 16 LCD).
l) Son desleales determinadas ventas a prdida o bajo coste o bajo precio de
adquisicin:
- aqullas que son susceptibles de inducir a error a los consumidores acerca
del nivel de precios de otros productos o servicios del mismo establecimiento.
- aqullas que tienen por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un
establecimiento ajenos.
- aqullas que forman parte de una estrategia encaminada a eliminar a un
competidor del mercado (precios predatorios).
En consecuencia, no toda venta a bajo coste supone un acto de competencia
desleal. Ahora bien, los supuestos de venta a prdida que no estn entre estos
tres casos tambin pueden ser objeto de sancin conforme al artculo 14 de la
Ley 7/1996, de Ordenacin del Mercado Minorista y las leyes de ordenacin del
mercado de cada una de las Comunidades Autnomas, que siguen un criterio
restrictivo de no permitirlas salvo en los supuestos y con las condiciones
establecidas en dichas normas referentes a las ventas en liquidacin, ventas de
saldos, ofertas y ventas en rebajas.
Existen supuestos de competencia desleal sancionados en otras leyes, como
las ya mencionadas de ordenacin de comercio minorista, que prohben las
ventas multinivel y las ventas en pirmide (artculos 22 y 23 LOCM) o los actos
de publicidad ilcita que prohbe la Ley General de Publicidad (atentatorios
contra la dignidad de la persona (artculo 3), publicidad engaosa (artculos 4 y
5), publicidad desleal (artculo 6), publicidad comparativa que no se ajuste a lo
dispuesto en el artculo 6 bis, publicidad subliminal (artculo 7) o publicidad
contraria a normas especficas, como la de productos farmacuticos, tabaco,
bebidas alcohlicas (artculo 8)).
4.3. Acciones
La Ley de Competencia desleal establece en sus artculos 18 a 21 una serie de
acciones civiles frente a los actos de competencia desleal que se debern
interponer ante el juez de lo mercantil:
- la accin declarativa de la deslealtad del acto, si este an se est
produciendo.
- la accin de cesacin o de prohibicin del acto.
- la accin de remocin de los efectos producidos por el acto.
- la accin de rectificacin de las informaciones engaosas.
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- la accin de indemnizacin de daos y perjuicios en caso de dolo o culpa del

empresario desleal, que incluye dao emergente, lucro cesante y daos
morales, incluyendo la publicidad de la sentencia.
- la accin de enriquecimiento injusto en caso de que se haya infringido un
derecho de exclusiva.
Por lo que se refiere a la legitimacin activa para interponer las acciones
anteriores, la misma corresponde a los directamente perjudicados por el acto
desleal. Adems, podrn entablar las cuatro primeras las asociaciones o
corporaciones profesionales cuando resulten afectados los intereses de sus
miembros y las asociaciones de consumidores.
El plazo de prescripcin de estas acciones es el de un ao desde que se
conoci el acto lesivo por el perjudicado y pudieron ser ejercitadas o, en todo
caso, de tres aos desde que se produjo el acto lesivo.
Pero un acto de competencia desleal puede ser perseguido tambin por otras
vas. La concurrencia de la LCD con la LDC permite que determinados actos
puedan ser denunciados adems ante la Comisin Nacional de la Competencia
y sean objeto de sancin administrativa. La concurrencia de la LCD con la Ley
General de Publicidad, permite la concurrencia de las acciones civiles antes
descritas con las de cesacin y rectificacin de esta norma, e incluso el
sometimiento de las partes a procesos de arbitraje en cumplimiento de cdigos
de conducta (como el de Autocontrol de la Asociacin de Autorregulacin de la
Comunicacin Comercial). Finalmente, tambin hemos indicado la concurrencia
normativa con las leyes de proteccin de los consumidores y con leyes de
ordenacin de comercio, estatales y autonmicas, que pueden dar lugar a
sanciones de nulidad y a sanciones administrativas, acumulables con las civiles
de la LCD.

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RECURSOS
La bibliografa complementaria que se puede consultar para completar los
conceptos mencionados en este mdulo es la bibliografa bsica recomendada
en el programa de la asignatura.
En especial, Apuntes de Derecho mercantil de Alberto Bercovitz Rodrguez
Cano. Ed. Aranzadi.
En todo caso, debe acudirse a la normativa vigente, que ha sido reformada en
el ao 2007-2008, por lo que cualquier referencia a manuales debe tener en
cuenta las necesarias adaptaciones a la novedad normativa.

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RESUMEN
En una economa de mercado como la existente en Espaa y en la Unin
Europea resulta esencial que el funcionamiento sea eficaz. Dado que el
mercado sin control conduce a abusos por parte de los empresarios que lo
dominan, que imponen barreras de entrada, o de empresarios desleales, que
basan su ventaja en conductas ajenas a la eficacia competitiva, el legislador ha
aprobado normas que pretenden garantizar un mnimo de competencia y que
esta se desarrolle lealmente.
Las normas de defensa de la competencia del mercado sancionan actos y
acuerdos que pretenden reducir la competencia de manera injustificada, bien
realizados por los competidores, bien por empresas en diferentes niveles de
produccin y distribucin. Sin embargo, en ocasiones estos acuerdos o
prcticas se permiten, lo que ocurre cuando estos generen consecuencias
positivas bien en el mercado, bien en la mejora tcnica o de los consumidores.
Lo mismo ocurre cuando un operador domina el mercado. La posicin
dominante se permite por el legislador, hasta el lmite en que esta genere
abusos que perjudiquen al mercado sin contrapartidas para el inters general.
Tambin se prohben en los mismos trminos actuaciones de competencia
desleal que afecten al mercado. Estas actuaciones pueden ser perseguidas de
oficio por la Comisin de Defensa de la Competencia o por los rganos
autonmicos segn sea el mercado geogrfico relevante, lo que puede dar
lugar a importantes sanciones administrativas. Tambin pueden ser objeto de
persecucin por particulares mediante acciones civiles interpuestas ante los
juzgados de lo mercantil.
Las disposiciones de defensa de la competencia regulan tambin el control de
las operaciones de concentracin empresarial cuando esta afecta a una parte
importante del mercado relevante. Este control es previo a la concentracin y lo
realiza la Comisin de Defensa de la Competencia, o bien, el Consejo de
Ministros, y pretende garantizar que la reduccin en el nmero de operadores
en el mercado no perjudique la competitividad del mismo o bien mejore el
inters general en otros trminos.
Exista o no riesgo para el mercado, si algunos operadores del mismo actan
deslealmente para sacar un provecho concurrencial, su actuacin puede ser
objeto de reprobacin ante los jueces de lo mercantil. As ocurre cuando
realizan actos de confusin, imitacin sistemtica o parasitarios, cuando se
engaa a los consumidores o se denigra injustificadamente a los competidores,
o cuando se arremete directamente a estos mediante prcticas predatorias
como la induccin al incumplimiento de los contratos de terceros con los
consumidores, la violacin de secretos empresariales, la violacin de leyes
generando con ello ventajas competitivas o la venta a prdida.

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