LA FUNCIN FISCAL.

1. Definicin.
Es el rol que asume el personal fiscal del Ministerio Pblico frente a la
administracin de justicia, y que se encuentra conformado por el conjunto de
acciones encaminadas a lograr los fines y objetivos que la Constitucin y la ley
mandan. Entres ellas: a) Promover de oficio, o a peticin de parte, la accin
judicial en defensa de la legalidad y los intereses pblicos tutelados por el
derecho; b) Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la
recta administracin de justicia; c) Representar en los procesos judiciales a la
sociedad, para los efectos de defender a la familia, a los menores e
incapaces y el inters social; d) Conducir desde su inicio la investigacin del
delito; e) Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte; f) Emitir
dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley
contempla; g) Velar por la moral pblica, la persecucin del delito, la
reparacin civil y por la prevencin del delito. Esto conforme a los artculos
159 de la Constitucin y 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico.
2. Principios que regulan la Funcin Fiscal.
Todo principio jurdico es un lineamiento o parmetro general que condiciona
el accionar de los operadores del derecho con miras a lograr una justicia
plena. Respecto de la funcin fiscal en el proceso penal, existen principios que
los representantes del Ministerio Pblico deben conocer y aplicar en sus
actividades diarias para el consiguiente logro de una adecuada justicia penal.
Entre ellos tenemos a los siguientes:
2.2.1. Principio de Legalidad.
Nuestro sistema jurdico procesal penal se rige bajo el principio de
legalidad u obligatoriedad. Conforme a este principio, toda conducta
delictiva debe ser objeto de investigacin, persecucin penal y sancin.

En tal sentido, desde una perspectiva procesal, todo hecho con

caractersticas de delito debe ser investigado y sancionado. Esta
persecucin est a cargo de la autoridad oficial que es el Ministerio
Pblico, bajo el principio de investigacin oficial, pues el Estado a partir
de la Constitucin le ha delegado dicha tarea.[2]
En el proceso penal la actuacin del Ministerio Fiscal tendr lugar con
sujecin a la Constitucin y dems normas del Ordenamiento jurdico,
dictaminando, informando y ejercitando, en su caso, las acciones
procedentes, u oponindose a las indebidamente actuadas en la medida
y forma en que las Leyes lo establezcan. En este sentido, la actuacin
ordinaria del Fiscal en el proceso penal consistir en el ejercicio de la
accin pblica formulando acusacin y solicitando la imposicin de
penas al acusado. Ahora bien, esta funcin debe estar presidida por los
principios de su actuacin que son los de defensa de la legalidad y los
derechos de los ciudadanos entre los que se encuentran tanto los
ofendidos por el delito, como los imputados y acusados en un proceso
penal.[3]
El principio de legalidad enuncia, por un lado, que la fiscala debe realizar
investigaciones cuando existe sospecha de que se ha cometido un hecho
punible y, por otra parte, que est obligada a formular la acusacin
cuando despus de las investigaciones sigue existiendo esa sospecha
vehemente (). Su anttesis terica est constituida por el principio de
oportunidad, que autoriza a la fiscala a decidir entre la formulacin de la
acusacin y el sobreseimiento del procedimiento, aun cuando las
investigaciones conducen, con probabilidad rayana en la certeza, al
resultado de que el imputado ha cometido una accin punible.[4] Esto
ltimo se justifica, ciertamente, en que el Estado y su organizacin judicial
no puede hacer frente a todos los casos de criminalidad que se presentan
en la sociedad y haciendo una clasificacin de las conductas delictivas,
selecciona aquellas que no generan una alarma social o inters pblico
sobre su punicin; que amplan la carga procesal y que, por lo tanto

merecen un trato y solucin distintos por los interesados, pero con

intervencin del Fiscal.[5]
El principio de legalidad procesal, tal como lo entiende BOVINO, impone a
los rganos estatales correspondientes el deber de promover la
persecucin penal en todos los casos en que se tenga conocimiento de
una noticia acerca de la posible comisin de un hecho punible de accin
pblica. Pero la cuestin de que el Ministerio Pblico deba investigar
todos los delitos es un tema superado y criticado en la doctrina procesal
contempornea. CAFFERATA NORES ensea que el principio de legalidad
sufre sus ms severas crticas desde la ptica de su aplicacin prctica y
all nos encontramos con que por encima de lo que manda la ley en
verdad no tiene vigencia. La realidad indica que, en el mundo, no hay
sistema judicial que pueda dar tratamiento a todos los delitos que se
cometen; ni siquiera a los que a l ingresan. En la actualidad se admite
que el principio de legalidad procesal no slo carece de fundamentos
tericos y de posibilidades de realizacin efectiva sino que, adems,
contribuye a la generacin y consolidacin de prcticas aberrantes en el
marco de la justicia penal.[6]
En efecto, el debate se ha centrado entre el tradicional principio de
legalidad procesal y los mecanismos de selectividad o discrecionalidad
que con mayor flexibilidad hacen del sistema de justicia penal uno
eficiente y altamente deseable. En los pases donde prima la legalidad
procesal se piensa que todos los delitos deben ser investigados a travs
de la poltica de todo contra todo, lo que resulta una poltica que peca
de insensatez pues en ningn pas del planeta se puede investigar todos
los delitos. El pas que adopte como poltica la obligatoriedad de la
persecucin penal para todos los delitos, es un pas que tiende a
desarrollar una crisis o el colapso de su justicia penal.[7]
En el Per se gastan grandes recursos al tratar de investigar todos los
delitos sin tener en cuenta una efectiva seleccin de causas; contratos

que se quieren criminalizar, usurpaciones que generalmente son actos

netamente civiles, persecucin de delitos ininvestigables y donde a veces
la propia vctima no tiene inters en la persecucin, complican las
investigaciones de graves delitos que a la larga van a fotografiar a una
fiscala dbil, sin una adecuada poltica de racionalizacin de recursos y
que ante la sociedad pierde credibilidad; pero a pesar que el fiscal
conoce que esas denuncias no tienen destino, apela algunas veces a la
persecucin penal pblica absoluta e irrestricta, y en vez de sincerar su
decisin con un archivo, dispone hasta ampliaciones de investigacin
generando falsas expectativas al otorgar a los denunciantes una
apariencia inmoral de legalidad. As se genera la existencia de la eterna
sobrecarga procesal. Ello explica el porqu tenemos que diferenciar los
casos conducentes - relevantes y los inconducentes y sin futuro; en otras
palabras, debemos orientar los recursos en perseguir delitos investigables
como los homicidios, los delitos de corrupcin o violaciones, en vez de
perseguir delitos irrelevantes e inconducentes que solo van a incrementar
el gasto pblico, distrayendo horas - hombre que deben destinarse, con
mejores rditos, a casos conducentes, graves y de suma complejidad.[8]
2.2.2. Principio de Autonoma.
El Artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico prescribe que
los Fiscales actan independientemente en el ejercicio de sus
atribuciones, las que desempearn segn su propio criterio y en la forma
que estimen ms arreglada a los fines de su institucin.Al respecto, el
Tribunal Constitucional ha indicado que si bien es cierto se reconoce a los
Fiscales el ejercicio independiente de sus funciones de acuerdo con sus
propios criterios y en la forma que consideren ms ajustada a los fines
constitucionales y legales que persigue el Ministerio Pblico, tambin lo es
que el especfico mandato del artculo 159 de la Constitucin debe ser
realizado de conformidad con criterios objetivos y razonables, y por tanto,
exentos de un ejercicio funcional arbitrario; adems precisa que,
el principio de jerarquano puede llevar a anular la autonoma del Fiscal

de menor jerarqua en el ejercicio de sus atribuciones. De ah que se debe

sealar que el artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico no
puede implicar, de ninguna manera, que los Fiscales de menor jerarqua
se conviertan en una suerte de mesa de partes de sus superiores.[9]
La autonoma institucional atribuida al Ministerio Pblico responde al
nuevo modelo procesal penal asumido, esto es, el acusatorio. En este
caso es el Fiscal el titular del ejercicio de la accin penal y director de la
investigacin, por tanto su decisin no debe estar sujeta a la de otra
institucin. Con esto no se quiere decir que el Ministerio Pblico configure
un cuarto o quinto poder del Estado, sino que no puede estar subordinado
a las decisiones ya sea del Poder Ejecutivo o del Judicial. No obstante esta
idea an es de difcil consolidacin en tanto que las interferencias de estos
poderes son latentes.[10]
En suma, los representantes del Ministerio Pblico deben mantener la
independencia de sus funciones como titulares de la accin penal, y
como directores de la investigacin criminal, rechazando enrgicamente
cualquier injerencia interna (de otros Fiscales de igual o mayor jerarqua),
o externa (de otras instituciones pblicas o privadas).
2.2.3. Principio de Objetividad.
Segn el artculo IV apartado 2 del NCPP, el Ministerio Pblico est
obligado a actuar con objetividad, indagando los hechos constitutivos de
delito, los que determinen y acrediten la responsabilidad o inocencia del
imputado. De este modo, los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal
deben ser objetivos en su actuacin persecutoria, debiendo procurar la
verdad sobre la acusacin que prepara o sostiene, y ajustarse a las
pruebas sobre ella en sus requerimientos o conclusiones (resulten
contrarias o favorables al imputado). No pueden ocultar por cierto los
elementos favorables a la defensa. () El imperativo de objetividad
tambin exige que los funcionarios del Ministerio Pblico Fiscal se
responsabilicen de que todos los instrumentos procesales que tienden a

vincular a una persona con el ejercicio del poder penal del Estado por
atribursele participacin en un delito, sean apreciados no slo sin
arbitrariedad, sino tambin sin automatismo, con racionalidad.[11]
No obstante, cabe precisar que en la prctica, ser ms que dificultoso o
dgase improbable, que el agente fiscal, en el desarrollo de las
investigaciones pueda asumir un doble papel: como agente persecutor
del delito, y a la vez, como abogado del imputado, es decir, el hecho ya
de asumir una funcin acusatoria, implica una dosis de subjetivismo sobre
los hechos materia de investigacin. De todos modos, consideramos que
la objetividad que puede colegirse de este doblaje funcional, puede partir
del hecho concreto de la defensa del imputado. De hecho, la defensa
del imputado puede proporcionarle al Fiscal, elementos o evidencias que
apunten hacia la atipicidad de la conducta u otra eximente de
responsabilidad penal, y de esta forma el acusador oficial podr
corroborar y acreditar los argumentos de la defensa, mediante concretos
actos de investigacin.[12]
2.2.4. Principio de Imparcialidad.
El principio de imparcialidad exige que el Fiscal en tanto rgano judicial
que dirige la investigacin preliminar y preparatoria acte como rgano
neutral, asegurando a las partes su libre acceso a la causa, posibilitando
en ellos la misma oportunidad de recursos y ofrecimientos de prueba, las
notificaciones, as como su intervencin en las diligencias que le son
propias. () La imparcialidad exige que el Fiscal no se incline a favor de
alguna de las partes, de lo contrario, cabe que se le pida o que se inhiba
o se excuse de seguir conociendo del caso. Conforme a la nueva ley
procesal, slo los jueces pueden ser recusados (art. 53), sin embargo, el
Fiscal Superior, previa indagacin, puede disponer el reemplazo del Fiscal
cuando incurra en causal de recusacin establecida para los jueces (art.
62.1).[13]

Debemos precisar que la imparcialidad y la objetividad, en tanto requisitos

de la actuacin fiscal, se aplicarn a relaciones distintas. Ello lo podemos
deducir a partir de las propias acepciones de dichos vocablos, pues lo
objetivo (y por ende, la objetividad) se refiere a la cualidad que permite
apreciar un objeto (cosas) con independencia de la propia manera de
pensar o sentir, mientras que la imparcialidad supone la equidistancia que
se toma respecto de dos partes (personas) en pugna. De lo dicho
desprendemos que el estudio, investigacin, anlisis, verificacin y
compulsa de los hechos, relaciones, peritajes y/o fenmenos vinculados a
los casos concretos deben realizarse con objetividad; y la apreciacin y
valoracin

de

las

actuaciones,

motivaciones,

accin,

voluntad,

participacin de las personas, de lo cual se desprendan responsabilidades

de las partes, esto es, agraviado e imputado, deben apreciarse con
imparcialidad.[14]
2.2.5. Principio de Jerarqua y Unidad.
Segn el Artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, los
Fiscales forman un cuerpo jerrquicamente organizado. Esto importa
que en todos los niveles de la actividad fiscal prime el principio de
jerarqua, el mismo que impone dos consecuencias fundamentales: a) la
posibilidad de que el superior controle la actuacin del fiscal de cargo
inferior del que es responsable; y, b) el deber de obediencia de los
subordinados

respecto

de

aqul. Estos

aspectos

se

concretizan

especialmente cuando el Fiscal Superior conoce en grado o merced a

instancia, las actuaciones del Fiscal inferior, impartiendo rdenes en el
estricto mbito de la funcin, las cuales deben ser necesariamente
obedecidas.[15]
El principio de jerarqua se encuentra estrechamente vinculado con
el principio de unidad en la Funcin Fiscal; pues, a travs de este se busca
la

uniformidad

en

la actuacin de

quienes

aparecen

como representantes del Ministerio Pblico, quienes deben de actuar en

palabras de Alberto Binder como un todo frente a la sociedad y frente

a la judicatura. Por el principio de unidad, el fiscal provincial y el fiscal

superior no son partes distintas en el proceso penal, sino que integran el
mismo sujeto procesal: el Ministerio Publico. De esta forma, cuando en el
curso de un proceso penal, el pronunciamiento de un Fiscal Provincial,
llegue a conocimiento de un Fiscal Superior en grado, y este discrepe con
el dictamen fiscal primigenio, exponiendo su parecer en otro dictamen
contrario al del fiscal provincial, claro esta , ser este ltimo el
que prevalezca, y el que concrete y consolide la posicin del Ministerio
Publico en un caso especfico.[16]

2.3. Nuevo perfil del Fiscal.[17]

El fiscal de la reforma, protagonista principal en los sistemas acusatorios
modernos, es el profesional que debe utilizar un estilo de gestin que armonice
con la poltica integral del sistema de justicia, que estructure consistentemente
una toma de decisiones acertada, creativa e innovadora, que destierre el
anticuado

sistema

de

administracin

basado

en

mtodos

folklricos,

burocrticos o de costumbre, sin niveles ptimos de cientificidad, y que deje

de lado la cultura del aqu y ahora para dar paso a la cultura de la
modernidad consistente en vivir y pensar estratgicamente en el futuro.
Un fiscal para el cambio no es un hombre acrtico, con pensamiento esttico,
aplicador estricto de los textos legales que no piensa en las consecuencias e
implicancias de sus decisiones; por el contrario, es un hombre con amplia
visin crtica, actualizado y conciente del desarrollo social de su comunidad,
que para buscar el orden social ve ms all de los textos legales usando
siempre la dialctica de la razn. En efecto, as como al elaborar un
requerimiento o una disposicin hay que ver ms all del expediente, en el
diseo del nuevo estilo de gestin fiscal hay que ver ms all de los textos
legales, ms all de la reforma.

As, cuando un fiscal toma una decisin desarrolla su propia filosofa acorde
con su forma de vida y su pasado histrico. Por eso el fiscal debe ser conciente
de que ante un conflicto de intereses no existe una nica solucin justa sino
diversas soluciones todas igualmente vlidas. De all que el fiscal del cambio
debe tener una definida concepcin del Derecho, y eso en un proceso de
reforma, es un gran activo fiscal. En efecto, entiendo que el Derecho no es
una ciencia exacta como las matemticas, es creacin normativa, con
nutrientes de discrecionalidad objetiva y relativa. Objetiva porque las
decisiones deben adoptarse teniendo en cuenta los valores sociales de la
comunidad y no sobre la base de los valores personales del fiscal.
Discrecionalidad relativa porque el fiscal no puede hacer con sus decisiones o
con sus interpretaciones de la norma lo que quiera sin considerar los lmites de
la justicia. Actuar as sera caer en un imperialismo decisional o interpretativo.
Los fiscales deben ser eficaces y eficientes en el manejo de los recursos,
sealndose metas u objetivos alcanzables y buscando mejorar los niveles de
produccin y productividad. En s, hablamos de eficacia, eficiencia y
efectividad en la labor del fiscal y de los gerentes pblicos en el mbito de la
administracin pblica. THOMAS S. BATEMAN Y SCOTT A. SNELL ensean que los
buenos gerentes administran con eficacia y con eficiencia. Ser eficaz es lograr
las metas organizacionales. Ser eficiente es hacerlo con el mnimo de recursos,
es decir, utilizar el dinero, el tiempo, los materiales y las personas de la mejor
manera posible. Algunos gerentes fracasan en ambos, o se centran en uno a
expensas del otro. Los mejores gerentes mantienen la atencin firme en ambas
cosas. En definitiva, la eficacia y la eficiencia son los factores sistmicos
interactuantes que apuntan al logro de los objetivos organizacionales con un
mejor uso de los recursos y que le dan sentido al nuevo estilo de gestin
pblica.
En el CEJA (Centro de Estudios de Justicia de las Amricas) se dice que, es
comn escuchar a los ministerios pblicos quejarse de falta de recursos como
explicacin a la situacin de colapso. Es posible que en muchas fiscalas
latinoamericanas ste sea realmente el caso. Sin embargo, cuando uno

observa las prcticas de las fiscalas en la regin, se observan a la par dos

factores adicionales que resultan determinantes para esta situacin: a) dbil o
ninguna racionalizacin de los recursos de persecucin; y, b) malos mtodos
de organizacin del trabajo. Si el Ministerio Pblico gasta sus recursos
persiguiendo delitos ininvestigables, insignificantes o falsos delitos, entonces no
se puede quejar de no tener recursos para investigar apropiadamente los
homicidios y las violaciones; simplemente est gastando los recursos en otra
cosa. Y si los fiscales gastan la mitad del da sacando fotocopias o rellenando
planillas de escritos, entonces no es que no haya suficientes fiscales: es solo
que le estamos pagando a un abogado entrenado, con sueldo de abogado y
mucha formacin universitaria para que haga el trabajo de una secretaria.
Ante esto, el nuevo sistema necesita de Fiscales con liderazgo. Para esto
debemos tener en cuenta que el lder no es el que dice yo soy el que
manda, no es el arrogante e inflexible en el control del personal, no es el que
satisface sus necesidades sin importarle el otro, que obliga con don de
autoridad y se impone con la fuerza hacia los dems. Lder no es el fuego
imponente, que trasmite miedo, tampoco es el manipulador que cree que su
Despacho es la perfeccin de las fiscalas. Lder es el hombre honrado,
transparente, sencillo, capaz, responsable, tico y valiente que no obliga sino
persuade haciendo entender que su poltica es estratgicamente adecuada
para salir adelante desde una visin comn.
Cabe precisar que el buen gestor no necesariamente es un mejor lder.
Mientras el Fiscal encargado de la gestin cumple sus funciones planificando,
organizando, dirigiendo y controlando, el fiscal lder, con estrategias
inteligentes, persuade e influye en los dems para alcanzar los objetivos de la
organizacin. En efecto, el fiscal ideal debe ser un buen gestor y mejor lder.
Pero el fiscal ideal sugiere cuotas potenciales de poder que le posibilite aplicar
estrategias de cambio en su organizacin. El fiscal que apunte al cambio
debe adherirse al criterio Z; es decir, antes de tomar decisiones en los casos
difciles, hay que ir a los niveles intermedios hasta llegar a los niveles inferiores
para aprovechar las ventajas que nos ofrecen las sugerencias expertas del

personal de dichos niveles, lo que indudablemente permitir tomar la mejor

decisin en pro de la organizacin.
Para liderar con efectividad el fiscal requiere cuotas potenciales de poder
porque la capacidad de influir en los dems a veces se ve mermada por la
resistencia pesimista y esttica de otros. El poder de autoridad, de fuente
institucional, comprende el derecho de pedir coercitivamente a los dems
que se cumplan las disposiciones, lo que dice relacin con que el Ministerio
Pblico es un rgano jerrquicamente organizado; luego tenemos los poderes
de fuente personal como el poder referente que sugiere un fiscal carismtico y
dinmico que inspire respeto por su credibilidad, y el poder de pericia que
implica capacidad y experiencia del

fiscal

que trasluce legitimidad

profesional.
Estas fuentes de poder tridimensional son imprescindibles para el desempeo
de una gestin fiscal acorde con un liderazgo conceptualmente clsico o
tradicional, pero ya inmersos en la reforma no se puede ignorar el poder
relacional que busca fomentar las decisiones con criterios comunes en base al
reconocimiento y la consideracin de la aptitud y el talento de todos, este es
el verdadero poder de fuente personal que se amalgama con la filosofa de un
liderazgo integrador que se inspira en un cambio social en democracia.
Gestin Pblica por objetivos.
Gestin Pblica es esencialmente una gerencia del conocimiento que requiere
un elevado desarrollo humano tanto en las habilidades para anticiparse y
diagnosticar problemas; para encarar y resolver situaciones; como para
vislumbrar un futuro posible y construir rutas que permitan la cohesin de las
sociedades. () Un gerente pblico, como cualquier otro de la actividad
privada, es aquel que tiene la capacidad de usar lo ms productivamente sus
recursos; motivar a su personal en funcin de la misin, los objetivos y el
rendimiento prescritos; desarrollar una cultura organizacional centrada en los
valores que justifican la creacin de su institucin; y de crear un ambiente que

premie la excelencia, la probidad y el constante desarrollo de las

capacidades de sus funcionarios.

P AR R IC ID IO
El origen etimolgico del trmino parricidio nos lleva a la lengua latina: parricidum. El
concepto se emplea para nombrar al crimen que comete una persona contra su
madre, su padre u otro pariente con quien mantenga un vnculo de sangre directo, ya
sea descendente o ascendente.
El uso ms habitual de la nocin refiere al hecho de
asesinar a los progenitores. Si un hombre mata a su pap,
a su mam o a ambos, habr cometido un parricidio y
ser considerado como un parricida.
Por ejemplo: Conmocin en el pueblo por un parricidio:
un joven asesin a sus padres porque no lo dejaban ir a
bailar, Despus del parricidio, el criminal pas treinta
aos en prisin, donde se recibi de abogado, Ninguna sociedad sana est
dispuesta a tolerar un parricidio.
En la actualidad, el vnculo sanguneo se considera como un agravante a la hora de
juzgar un crimen. Los parricidas, por lo tanto, reciben una pena que tiene en cuenta
esta cuestin. Antiguamente, sin embargo, haba naciones que atenuaban el castigo
al parricida debido a la autoridad y al poder que ostentaban los padres de familia.
Los casos ms frecuentes de parricidio se dieron en el marco de luchas de poder entre
monarcas. La historia ha recogido hechos trgicos en los que un prncipe asesinaba a
su padre (el rey) para acceder al trono.
En Argentina, el parricidio ms famoso es el que cometieron los
hermanos Pablo y Sergio Schoklender. Ambos jvenes decidieron poner fin a la vida de
sus progenitores en 1981.