27/5/2014

LA GLOTONERA SANCIONATORIA DEL FISCO PERCIBE RELACIN DE DEPENDENCIA EN LUGAR DE RELACIN FAMILIAR

TTULO:

LA GLOTONERA SANC IONATORIA DEL FISC O PERC IBE RELAC IN DE

DEPENDENC IA EN LUGAR DE RELAC IN FAMILIAR

AUTOR/ES:

Gmez, Teresa

PUBLIC AC IN:

Doctrina Penal Tributaria y Econmica ERREPAR

TOMO/BOLETN:

PGINA:

MES:

Abril

AO:

2014

OTROS DATOS:

COMENTARIOS DE JURISPRUDENCIA
TERESA GMEZ(*)

LA GLOTONERA SANCIONATORIA DEL FISCO PERCIBE RELACIN DE

DEPENDENCIA EN LUGAR DE RELACIN FAMILIAR
La presente columna tiene una misin, prioritariamente docente. De la causa elegida resumiremos
los hechos que motivaron la litis y la sentencia dictada por los seores magistrados. Conjuntamente
con toda la normativa que se discute en las actuaciones, citamos el pensamiento doctrinario, la
jurisprudencia vinculada, y nuestra humilde opinin sobre el tema discutido.
Causa: FERS SRL s/infraccin L. 11683
Tribunal: CNPEcon. - Sala B
Magistrados: Marcos Grabivker - Nicanor Repetto
Fecha: 18/9/2013
Juzgado a quo: JNPEcon. N 4
1. Resumen de los hechos
El Fisco interpone recurso de apelacin ante la C mara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico contra la
resolucin del juez a cargo del Juzgado en lo Penal Econmico N 4, que dej sin efecto una multa por $ 3.000 por la
aplicacin del artculo 40 bis de la ley 11683, que reprime a quienes ocuparen trabajadores en relacin de
dependencia y no los registren y declaren con las formalidades exigidas por las leyes respectivas.
Estas actuaciones se originaron luego de un relevamiento de personal realizado el 8/3/2010 en la empresa familiar
Fers SRL, cuyo contrato social indica que el matrimonio conformado por Sara Beatriz G. y Alejandro Rafael G. se
desempean como socia gerente y gerente, respectivamente.
En dicho relevamiento de personal, los agentes del Fisco constataron la presencia y actividad de Alejandro C ristian
G., quien manifest trabajar en el garaje en el que su pap es encargado no est en blanco, no recibe recibo de
sueldo. Ayuda a su pap y va la facultad. No recibe sueldo. Su pap le paga sus gastos.
El Juez a quo, Alejandro C atania, quien nos tiene acostumbrados a resolver sin dejar arista alguna por analizar,
entendi en el sentido que si bien ...la normativa en cuestin contempla en forma explcita, como hecho configurativo
de la infraccin, el ocupar trabajadores en relacin de dependencia y no registrarlos ni declararlos con las
formalidades exigidas por las leyes respectivas ..., en el caso ...no existe ... prueba suficiente que acredite que la
relacin entre las partes haya sido de ndole laboral dependiente y no de ndole familiar, teniendo en cuenta que ...
predomina el vnculo de familia existente entre el supuesto empleado y sus padres -quienes se desempean como
gerente y socia de la sumariada- por sobre el vnculo laboral....
A pesar de la contundencia de la resolucin del juzgado de instruccin, el Fisco no se conform e interpuso recurso
de reconsideracin ante la C mara del Fuero. Expres el representante de la AFIP-DGRSS que la resolucin recurrida
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...resulta desacertada, ello en claro apartamiento de las constancias de la causa ... como as de la legislacin
aplicable al caso, causando a esta parte un gravamen de imposible reparacin ulterior....
2. Sentencia de la Cmara del Fuero
C on relacin a la existencia o la inexistencia -en el caso- de una relacin de dependencia laboral, y a los fines de
considerar acreditada la presunta infraccin constatada o no, corresponde tener en cuenta que el artculo 22 de la ley
de contrato de trabajo (L. 20744) establece: Habr relacin de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute
obras o preste servicios a favor de otra, bajo la dependencia de sta en forma voluntaria y mediante el pago de una
remuneracin, cualquiera sea el acto que le d origen. Asimismo, por el artculo 23 de la citada ley se dispone: El
hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que por
las circunstancias, las relaciones o causas que lo motive se demostrase lo contrario.
...diversa doctrina y jurisprudencia ha incorporado como situaciones de excepcin a las presunciones de vnculo
laboral, a la relacin entre padres e hijos mayores ... cuando todos ellos contribuyen a la conformacin de un
mismo patrimonio y sobre todo cuando forman parte de una misma comunidad familiar, es decir cuando
est ausente el elemento ajenidad econmica, pues no se trabaja para un tercero sino para una
misma comunidad econmica que se integra... (conf. Volpi, Marisa Silvia c/Ministerio de Trabajo Empleo y
Seguridad Social s/Impugnacin de Deuda - C FSS - Sala 1 - 20/9/2012 sent. definitiva N 147944. El resaltado
corresponde a la presente).
Por lo expresado por el propio Alejandro C ristian G., y por las constancias obrantes en la causa, no se encontrara
acreditado que la relacin existente entre las partes haya sido de dependencia laboral, en los trminos del artculo sin
nmero agregado a continuacin del artculo 40 de la ley 11683, y no de ndole familiar, mxime si se tiene en cuenta
que los servicios prestados por Alejandro C ristian G. habran sido en favor de la comunidad familiar que el nombrado
integra , pues aqul no habra percibido remuneracin alguna por aquellos servicios, sino que el padre le pagara sus
gastos de manutencin.
3. Doctrina jurisprudencial
...estando acreditado el parentesco invocado ... es dable exigir una prueba concluyente de que la relacin entre las
partes ha sido de ndole laboral dependiente y no de ndole familiar o, eventualmente una sociedad de familia. Ha de
tenerse presente, adems, que si bien el trabajador es, en trminos relativos, la parte ms dbil de la relacin
contractual especfica y ello puede llevar a una cierta omisin en el cumplimiento de las obligaciones inherentes al
empleador, dicha presuncin se desvirta cuando hay relaciones familiares estrechas entre ambos...
(conf. Diorio, Daniel c/AFIP-DGI/s/Impugnacin de deuda - C FSS - Sala 1 - 16/10/2007 - expte. N 8351/2007 sent. definitiva N 122533 y expte. N 17760/08, M T.M SRL c/AFIP s/Impugnacin de deuda - C FSS - Sala 1 27/2/2009, sent. definitiva N 127653).
4. A modo de reflexin
Este decisorio pone de manifiesto la incorrecta o nula aplicacin que del artculo 193 de la ley 11683 hace la AFIP.
Veamos: el citado expresa que la DGI y la Direccin General de Aduanas, dependiente de la AFIP, debern apelar las
sentencias desfavorables, en tanto afecten al Fisco, e inmediatamente elevarn un informe fundado a la Subsecretara
de Poltica Tributaria -dependiente de la Secretara de Hacienda- o el organismo que la reemplace, quien podr decidir
el desistimiento de la apelacin interpuesta .
La resolucin (ME) 401/2000 consider que por el artculo 193 de la ley 11683 (t.o. 1998 y modif.) se dispone que la
DGI, dependiente de la AFIP, tendr derecho a apelar las sentencias del TFN siempre que el escrito del recurso se
acompae con la autorizacin escrita para el caso dado, emanada del Subsecretario de Poltica y Administracin
Tributaria o de competencia anloga o, en ausencia o impedimento de este, del funcionario a cargo de la Direccin
Nacional de Impuestos dependiente de la Subsecretaria de Poltica Tributaria de la Secretara de Hacienda de este
Ministerio, en cuya rbita funcionaba el Ente Recaudador por imperio de la normativa entonces vigente. Dado que los
plazos procesales son estrictos, se deleg la firma de las autorizaciones para apelar las sentencias del Tribunal Fiscal
de la Nacin en el funcionario a cargo de la Subsecretara de Poltica dependiente de la Secretara de Hacienda de
este Ministerio, las que se considerarn otorgadas por el suscripto.
Suponemos que el designado funcionario tambin interviene para acordar en las apelaciones ante la C mara en lo
Penal Econmico, dado que los artculos 40 y 40 bis de la ley 11683 se ventilan ante dicho Fuero.
La automaticidad en las apelaciones del fisco debe tener un freno, y ese freno debe ser ejercido por la Subsecretara
de Poltica Tributaria cuando observa que la apelacin de una resolucin desfavorable a los intereses del Fisco solo
generar dispendio administrativo y jurisdiccional. Tambin, y por qu no decirlo, dispendio y desgaste para el
contribuyente que observa que el dinero, producto del pago de sus impuesto, es dilapidado en apelaciones continuas.
Para resolver que no era procedente la multa de $ 3.000 que el fisco intentaba aplicar a la contribuyente de marras,
tuvieron que intervenir, nada ms y nada menos, que cuatro Magistrados: el Juez Alejandro C atania, y los
C amaristas Grabivker, Repetto y Hornos. Omitimos mencionar a los secretarios y relatores que, evidentemente, han
actuado.
Sinceramente, elevar estas actuaciones ante la C mara en lo Penal Econmico genera en los magistrados un
derroche de su valioso tiempo; adems, tambin provoca en la sociedad una visin de la prodigalidad en la actuacin
fiscal.
Reconocer que una situacin no es delictual, o que no merece sancin, no convierte a la AFIP en un organismo dbil.
Todo lo contrario, lo hace parecer justo, honesto, sincero, y razonable.
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La AFIP tiene como finalidad primordial la eficacia y celeridad en la percepcin de la renta pblica, y no creo que
apelando resoluciones desfavorables con argumentos contundentes logre una mayor eficacia en la percepcin de la
renta pblica.
Un Estado que se precie de justo debe defender los derechos de la sociedad en su conjunto, debe intentar que se
castigue a quien delinque, pero est obligado a educar a sus funcionarios para que ellos interpreten la norma sin
ofender la razn, respetando a ultranza el principio de razonabilidad.
La razonabilidad acta como un factor justificador del ordenamiento jurdico. C uando el legislador sanciona una
norma, cuando el juez dicta una sentencia, o el administrador emite un acto administrativo, se busca en todos los
casos generar los medios necesarios para lograr una finalidad querida. En este proceso de creacin normativa o de
interpretacin jurdica aparece, generalmente, ms de una alternativa frente a una misma finalidad (1). C uando la
norma sea razonable, no solo en s misma sino frente a todo el ordenamiento jurdico, nicamente as podr
considerarse que es derecho y, por tanto, justa.(2)
En definitiva, reclamamos razonabilidad. Razonabilidad en la intencin sancionadora. Razonabilidad en la actuacin
de los funcionarios fiscales. Razonabilidad en poner un freno a las continuas apelaciones. La razonabilidad lucha por
salvaguardar los fines que persiguen las normas as como el inters general en el afianzamiento de la justicia. El
principio de razonabilidad exige que el medio empleado para alcanzar un fin vlido guarde proporcin y aptitud
suficiente con ese fin o que haya existido una razn valedera para fundar el acto.
La C orte Suprema se ha expedido en torno a la razonabilidad de las normas en varios pronunciamientos. Traemos a
la palestra la sentencia del 1/9/1944 en autos Inchauspe Hnos., Pedro c/Junta Nacional de C arnes, en el cual se
resolvi el anlisis de la eficacia de los medios arbitrados para alcanzar los fines propuestos, la cuestin de saber si
debieron elegirse esos u otros procedimientos, son ajenos a la jurisdiccin y competencia de esta Corte suprema, a la
que solo incumbe pronunciarse acerca de la razonabilidad de los medios elegidos por el Congreso; es decir, que solo
debe examinar si son o no proporcionados a los fines que el legislador se propuso conseguir, y, en consecuencia,
decidir si es o no admisible la consiguiente restriccin de los derechos individuales afectados. Pues como dijo en el
caso de Fallos (T. 171, pg. 349), el tribunal nunca ha entendido que puede substituir su criterio de conveniencia o
eficacia econmica o social al del Congreso de la Nacin, para pronunciarse sobre la validez o invalidez constitucional
de las leyes, sea de las que regulan trabajos, comercios o industrias con fines de polica, sea de las que establecen
impuestos o tasas (Fallos, T. 98, pg. 20; T. 147, pg. 402; T. 150, pg. 89; T. 160, pg. 247); debe radicar su
examen y pronunciamiento en la conformidad que de acuerdo con los artculos 26 y 31 de la Constitucin Nacional
deben guardar con ella las leyes de la Nacin.
Por fin y por ltimo, coincidimos en un todo con Tadeo Zaragoza en cuanto sostiene que Debe postularse al
principio de la razonabilidad por parte de todos los poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judicial), y en todas
las Jurisdicciones (Nacin, Provincia y Municipio), como punto de partida y como fin ltimo. La razn, esa cualidad
humana, con la cual dotamos a la Persona Jurdica Estado, es necesaria y exigible en todos sus movimientos, en
todas sus manifestaciones y en todo momento, an en caso de Emergencia de cualquier orden. (3)

Notas:
[*:] Por un principio de tica e le m e ntal inform am os a nue stros le ctore s que e n las causas re se adas no nos he m os
de se m pe ado com o patrocinante s o apode rados, tam poco pe rte ne ce m os al juzgado o tribunal que , e spe cficam e nte , se
aboc a re solve r e l te m a, ni a la AFIP-DGI. Las causas son e le gidas e n funcin de l inte r s que re viste n los te m as
tributarios abordados. Ade m s, pone m os e n conocim ie nto de los le ctore s que , e n aque llas causas que dispongan
proce sam ie ntos o pe nas de prisin, utilizare m os e l nom bre con solo las iniciale s de l ape llido
[1:] C fr. Tribe , Lawre nce H.: C onstitutional C hoice - Harvard Unive rsity Pre ss - C am bridge - 1985, passim
[2:] Sapag, Mariano A.: El principio de proporcionalidad y de razonabilidad com o lm ite constitucional al pode r de l
Estado: un e studio com parado - R e v. Dk aion - N 17 - 2008 - Unive rsidad de La Sabana - C olom bia - Vol. 22 - pg.
157 y ss.
[3:] Zaragoza, Tade o: La razonabilidad com o principio y fin de la actividad e statal - www.e ljurista.ne t

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20140310115437509.html?k=

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