NBAL TORRES VSQUEZ

DEFENSA POSESORIA
Captulo I
EVOLUCIN HISTRICA DE LA PROTECCIN POSESORIA
El concepto de posesin como hecho, con prescindencia del derecho y su
proteccin mediante los interdictos y las acciones posesorias es el resultado de una
larga evolucin del Derecho, especialmente del procesal, desde Roma hasta la
actualidad [1] .
Desde ya dejamos constancia que para la doctrina y legislacin predominantes, las
nicas acciones posesorias son los interdictos. Nuestro ordenamiento jurdico, en
cambio, distingue entre acciones interdictales , con las que se tutela la posesin como
hecho, con prescindencia del derecho, y acciones posesorias , para proteger al que
tiene derecho a la posesin.
1. EL PROCESO CIVIL ROMANO
El proceso civil romano pas por tres etapas: 1) En la monarqua rigi las legis
actiones (acciones de la ley); 2) Durante la repblica, imper el
procedimiento formulario ;
y
3)
En
el
imperio,
se
establece
el
procedimiento extraordinario (la cognitio extra ordinem ).
1.1. EL PROCESO LEGIS ACTIONES (ACCIONES DE LA LEY)
Con la expresin legis actio se caracteriza al antiguo proceso. Actio e agere , en
la concepcin clsica, aluden a un especfico modo de actuar, segn reglas y ritos
predeterminados. En la legis actiones , la actioidentifica a los antiguos actos procsales
y su formalismo, que puede consistir en la recitacin de palabras solemnes o en el
cumplimiento de gestos rituales. No refleja solamente la iniciativa del actor, sino la
compleja actividad desenvuelta por las partes y por el magistrado. Legis actio significa
" modus agendi ", o sea el esquema procesal configurado por las mores, la
jurisprudencia sentada por el pontfice y por la ley, especialmente la ley de las XII
tablas.
Las legis actiones fueron: La legis actio sacramento que tena dos formas in
rem e in personam ; la manus iniectio ; la pignoris capio ; la legis actio per iudicis
arbitrive
postulationem ;
la legis
actio
per
condictionem ;agere
per
sponsionem ; confessio in iure y denegatio actionis .

El proceso por legis actiones se desarrolla en dos fases: 1) La in iure que se

desarrolla ante el magistrado que dicta una orden o prohibicin; y 2) La fase del in
iudicio ante el juez, quien dicta una sentencia.
La fase in iure del proceso por legis actiones concluye con la litis contestatio ,
por la que los contendientes fijan los lmites de la controversia para su prosecucin en la
fase in iudicio . La fase in iudicio termina con la sentencia dictada con sujecin a los
trminos de la controversia establecida in iure .
1.2. EL PROCESO FORMULARIO
El proceso formulario constituye la piedra terminal de la fase arcaica del
Derecho romano, vinculada a la primitiva estructura orgnica de la civitas . En el ao
242 a.C. fue instituido el Praetor Peregrinus competente en las controversias entre
extranjeros o entre ciudadanos y extranjeros. El pretor no poda utilizar el
procedimiento de la legis actiones reservado a los ciudadanos romanos. Pero la
vinculacin del proceso formulario a la actividad delpraetor peregrinus no excluye que
ya precedentemente el praetor urbanus , magistratura introducida en el 367 a.C. para el
ejercicio de la iurisdictio entre los ciudadanos, haba iniciado el uso de frmulas,
cuando tena que dirimir controversias en las cuales al menos una de las partes era
extranjera o cuando se refera a materias extraas a las previstas en los formularios de
las legis actiones .
La lex Aebutia (del ao 130 a.C. o quiz de la primera mitad del II siglo) y la lex
Iulia (promulgada en el 17 a.C.), regularon el proceso formulario. Gayo sostiene que la
reforma procesal se produce debido a que las legis actiones haban devenido odiosas por
su excesivo formalismo. A partir de entonces, slo en dos casos se admita recurrir a
las legis actiones : En el caso de daos y cuando el proceso debe desarrollarse ante el
tribunal de loscentumviri (el antiguo Tribunal de los Ciento). En efecto, cuando se debe
comparecer
ante
los centumviri se
celebra
primero
una legis
actio
sacramento (juramento) ante el pretor urbano o peregrino.
Las partes de la frmula son cuatro: demonstratio (exposicin de los
hechos), intentio (pretensin del actor), adiudicatio (se faculta al juez a adjudicar la
cosa a alguno de los litigantes cuando se trataba de procesos sobre divisin de
herencias,
de
poner
fin
al
condominio,
de
deslinde
entre
vecinos), condemnatio (conferimiento al juez de la potestad de condenar o absolver).
Transcribamos algunas frmulas:
Frmula de la actio certae creditae pecuniae :
"( Titius ) iudex esto. Si paret Numerium Negidium Aulo Agerio sestertiorum X
milia dare oportere, iudex Numerium Negidium Aulo Agerio sestertiorum X milia

condamnato, si non paret absolvito " (Ticio sea el juez. Si resulta que Numerio Negidio
deba dar a Aulo Agerio diez mil sestercios, el juez condene a Numerio Negidio a pagar
a Aulio Agerio diez mil sestercios, si no resulta absuelto).
1. )

Frmula

de

la rei

vindicatio :

"( Titius ) iudex esto. Si paret fundum Capenatem, quo de agitur, Aulii Agerii
esse ex iure Quiritium, neque is fundus a Numerium Negidio Aulo Agerio
arbitratu iudicis restituatur, quanti ea res erit, tantae pecuniae iudex Numerium
Negidium Aulo Agerio condemnato, si non paret absolvito " (Ticio sea el juez.
Si resulta que el fundo capenate, que es objeto del juicio, pertenezca a Aulio
Agerio por disposicin del derecho Quiritario y tal fundo no ha sido restituido
por Numerio Negidio a Aulo Agerio luego de la invocacin del juez, el juez
condene a Numerio Negidio a pagar a Aulo Agerio una suma de dinero igual al
valor que tendr la cosa al momento de la sentencia).
2. )

Frmula

de

la actio

empti :

"( Titius ) iudex esto. Quod Aulus Agerius a Numerio Negidio hominem Sticum
Emit quo de agitur, quidquid ob eam rem Numerium Negidium Aulo Agerio dare
facere oportet ex fide bona, eius iudex Numerium Negiium Aulo Agerio
condemnato, si no paret absolvito" (Ticio sea el juez. Como Aulo Agerio ha
comprado de Numerio Negidio al esclavo Stico, que es objeto del juicio, el juez
condene a Numerio Negidio a pagar a Aulo Agerio una suma de dinero igual a la
cantidad que Numero Negidio deba dar o hacer a favor de Aulo Agerio segn
buena fe, si la demanda no resulta fundada lo absuelva).
En el proceso formulario, la iurisdictio del magistrado comprende tres poderes
-que el magistrado ejercitaba discrecionalmente mediante el decreto con el cual concede
la frmula- descrito por la jurisprudencia como dare iudicium , que significa conceder
la tutela procesal, dare iudicem , o sea proceder a la designacin del juez, y iudicare
iubere , es deceir, la orden dirigida al juez para que pronunciar la sentencia. La fase in
iure del proceso formulario se inicia con la comparecencia de las partes ante el
magistrado y termina con la litis contestatio , con cuya conclusin se pasa a la fase in
iudicio . Para que sea posible el juicio es necesario fijar los extremos de la controversia,
finalidad que cumple la litis contestatio , porque fija de modo inmutable y vinculante
para las partes la relacin materia del juicio. Este se desarrollaba oralmente libre de
formalidades, sujetndose a las disposiciones del magistrado, que confera al juez
el iussum iudicandi .
El magistrado no sentencia sino se limita a oir a las partes, conferirles la
frmula y remitirles al iudex, quien sentenciaba. Excepcionalmente, amparado en
su imperium , puede adoptar directamente algunas decisiones que tienen eficacia

inmediata. Estas decisiones del magistrado, calificadas como magis imperii quam
iurisdictionis, son: los interdictos, la restitutio in integrum y la stipulationes praetoriae .
1 ) Los interdictos
Los interdictos fueron medidas administrativas o de polica dictadas por un
magistrado con el fin de mantener el orden jurdico administrativo y de polica que debe
reinar en la comunidad. Consisten en un mandato emanado del magistrado,
posteriormente de los magistrados cum imperio , o sea el praetor , el proconsul y
elpraeses provinciae , con el fin de dirimir determinados intereses privados.
El magistrado con su mandato, a instancia de una de las partes, ordena a la otra
a observar un determinado comportamiento, que puede consistir en un facere (hacer) o
en un no facere (no hacer). Si el demandado no se allanaba a acatar la orden del pretor,
entonces se someta el asunto a la decisin del juez.
El pretor romano tena, adems de su prerrogativa jurisdiccional ( jurisdictio ),
el ejercicio del imperio (imperium ) por el que daba rdenes mediante los siguientes
medios compulsivos: las stipulationes praetoriae; laintegrum restitutio (acordada a
favor de quien ha perdido la posesin por dolo, cautividad o fraude); la missio in
possesionem y los interdictos [2] .
En Roma la posesin (poder de hecho) y la propiedad (poder de derecho) eran el
anverso y reverso de una misma realidad. Con el interdictum , el pretor daba rdenes o
prohibiciones para poner fin a una controversia, cuya solucin no admita dilaciones.
Adems, el pretor tambin daba rdenes o prohibiciones generales, para todos, mediante
el edictum .
Los interdictos son remedios creados por el magistrado o por el pretor para
resolver relaciones que, por su naturaleza no se pueden hacer valer por va de accin.
Por la naturaleza del comportamiento impuesto al destinatario y el contenido del
precepto prohibitivo o imperativo, los interdictos se clasifican en prohibitorios,
restitutorios y exhibitorios (Gayo 4,142 " Principalis igitur divisio in eo est, quod aut
prohibitoria sunt interdicta aut restitutoria aut exhibitoria ").
1) Los interdictos prohibitorios de hacer alguna cosa. Por ejemplo, la
prohibicin de ejercer violencia contra el poseedor no vicioso, la prohibicin de
construir sobre terreno sacro o en ros o riveras impidiendo la navegacin. Su formula
fue: vim fieri veto o ne facias o ne inmittas .
2) Los interdictos restitutorios de una cosa o la reconstitucin del estado de
hecho relativo a las condiciones de una persona o tambin a la reposicin de la situacin

preexistente a los actos de disturbio. Por ejemplo, disponer la restitucin de un fundo a

quien ha sido despojado de l por la violencia.
3) Los interdictos exhibitorios que imponen la prestacin de presentar personas
o de cosas. Por ejemplo, exhibir la persona que se desea declarar libre, que el padre
exhiba a los hijos sometidos a su potestad.
Otra clasificacin es la que distingue en los interdictos simplicia y los
interdictos duplicia ( duplex ): simple es el interdicto en cual un contendiente tiene la
calidad de actor y el adversario la calidad de demandado (alter actor, alter reus est),
como los interdictos restitutorios y exhibitorios; dobles ( duplex ), por el contrario, son
los interdictos en los cuales las partes se colocan en un mismo plano, porque cada una
de las partes es a la vez demandante y demandado.
Los interdictos posesorios tienen por objeto proteger o defender la posesin actual o
recuperar la posesin perdida. Se desconoce los orgenes de la posesin y las defensas
de las mismas por medio de los interdictos. Es funcin del pretor asegurar la paz
pblica, con cuyo fin acuerda a los ciudadanos los interdictos posesorios , es decir, los
interdictos son medidas policiales tendientes a asegurar el orden en la ciudad. El
procedimiento interdictal estaba destinado a mantener el statu quo , en tanto que su
alteracin pudiera perturbar el orden pblico; su objeto era decidir sobre la posesin que
se disputaban dos partes contendientes que pretendan ser poseedoras (carcter
dejudicia duplicia del interdicto) y tambin para defender la posesin contra vas de
hecho de terceros que no podan alegar posesin.
Se distingui el interdicto destinado a conservar la posesin
(denominado interdicta retinendae possessionis ) del tendiente a recobrar la posesin
prdida por violencia (llamado interdicta recuperandae possessionis ).
1) Los interdicta retinendae possessionis o acciones para conservar la posesin,
son dos: el uti possidetis y el utrubi .
a) El interdicto uti possidetis protege la posesin de casas y fundos a condicin
de que no sea viciosa respecto del adversario, es decir, cuando el poseedor no haya
conseguido la cosa del contrario, nec vi nec clam nec precario . El que despojaba a un
anterior poseedor nec vi nec clam nec precario , tena a su favor la excepcin de
posesin viciosa. No se exige que sea justo o injusto respecto a cualquier tercero. El
vencedor consigue la cesacin de las perturbaciones y la reparacin de daos. Era anual,
prescriba al ao contado a partir de la violencia.
El poseedor actual no poda reclamar la tutela posesoria cuando haba tomado la
cosa por violencia, en forma clandestina o cuando era un precario, por lo que poda ser
despojado por obra de quien, a su vez, haba sufrido un despojo anterior.

b) El interdicto utrubi, originariamente protegi a los esclavos, pero luego se

extendi a todos los muebles. Como las cosas muebles pasan fcilmente de una mano a
otra, debido a eventualidades naturales o por huda de los esclavos o de los animales, la
victoria era atribuida no al poseedor actual, sino al que haba posedo ( nec vi, nec clam,
nec precario ) por ms tiempo en el ao anterior al interdicto. Tambin era anual
( maiore parte anni ).
El uti possidetis y el utrubi eran dobles ( duplex ), es decir, que se dirigan a las
dos partes, cada una de ellas tena una pretensin a la posesin; cada parte era a la vez
demandante y demandado. Por efecto de la prohibicin del pretor, se fijaba la posesin
en la persona de uno de los contendores. Respecto del uti possidetis, Ulpiano (L. 1, D.
4317) y Gayon (148 a 150, 156 a 160) dicen: Uti nunc possidetis eun fundum, quo de
agitur, quod nec vi, nec clam, nec precario alter ab altero possidetis, ita possideatis,
adversus ea vim fieri veto .
Las Institutas y el Digesto asimilan el utrubi al uti posssidetis. Se dispuso que
solamente tutelan a quien tiene efectivamente la posesin en el momento de promover el
interdicto.
2) Los interdictos recuperandae possessionis tambin son dos: de vi (o unde vi )
y de vi armata , que tienen por funcin hacer recuperar la posesin a quien ha sido
despojado por la violencia.
El interdictum de vi se concede cuando media expulsin de un inmueble por la
violencia cuando la posesin no fuese viciosa ( nec vi nec clam nex precario ).
El interdictum de vi armata se concede cuando la expulsin se produce por un
grupo de sujetos o por una persona armada, con independencia de toda invocacin de
vicio en la posesin del peticionante.
En poca de Justiniano el interdictos de vi armata se asimil al interdicto de vi .
El interdicto de vi se concede no slo cuando el poseedor ha sido expulsado de
la casa o del fundo, sino tambin cuando se le impida, por cualquier manera, continuar
en la posesin, por ejemplo, cerrndole el acceso a su fundo. El poseedor obtiene dentro
del ao la restitucin de la posesin y resarcimiento de daos. Despus del ao el
invasor responde slo de lo que ha obtenido con la expoliacin. Se ventila en proceso
simple. Transcurrido un ao desde el despojo violento ( vi deiectus ) se poda interponer
la exceptio temporis .
La doctrina tambin refiere como interdictos recuperandae possessionis al
interdicto de precario y al declandestina possessione .

El interdicto de precario cuando el precarista no restitua la cosa que le fuera

confiada. Por precario se entenda una posesin obtenida con ruegos, cuya duracin
dependa de la voluntad de quien la daba. Si el precarista rehusa la restitucin del bien
solicitada por el propietario concedente de la posesin natural o servidumbre, su
posesin se convierte en viciosa y procede el interdicto.
El interdictum de clandestina possessione para los casos en que alguien tome la
posesin de un inmueble clandestinamente.
Para la recuperacin de los muebles en el Derecho anterior a Justiniano est
el interdictum utrubi . En el Derecho justinianeo el poseedor expoliado puede utilizar
las acciones de robo y de rapia, as como la actio ad exhibendum y las conditiones
possessionis , las cuales no son remedios posesorios.
El proceso interdictal se inicia con la postulatio de la parte que solicita la tutela
y llama in ius al adversario; el magistrado, mediante causae cognitio (previa indagacin
del caso concreto), valora la existencia de los presupuestos necesarios para la concesin
del interdicto, para luego concederlo o denagarlo ( interdictum reddere ). Si el
destinatario no obedece el mandato interdictal, la parte que ha solicitado la tutela puede
recurrir al procedimiento per sponsionem ; proceso que Gayo define cum poena y cum
periculo , por cuanto comporta para la parte perdedora el pago de una suma a ttulo de
pena. La parte que ha solicitado y obtenido el interdicto vuelve a llamar al adversario
para que comparezca ante el magistrado y lo desafa a prometer mediante sponsio una
suma de dinero fijada discrecionalmente por el pretor. El demandado, a su vez, puede
contestar e interdicto e invitar al actor a una stipulatio , para la hiptesis que no resulte
alguna violacin de la orden impartida por el pretor. Las partes se comunican las
frmulas y si se avienen a una doble litis contestatio , se difiere al iudex la tarea de
cerciorarse cual de las dos sumas es la que se debe, si aquella objeto de la sponsio o
aquella prometida con la stipulatio y, por tanto, verificar indirectamente si se ha violado
o no el precepto interdictal.
Al lado del procedimiento antes descrito se afirma con el transcurso del tiempo,
para los interdictos restitutorios y exhibitorios, el procedimiento per formulam
arbitrariam , llamado sin periculo en cuanto no subsiste para el perdedor el riesgo de
pagar una suma de dinero. El destinatario del interdicto antequam ex iure exeat , o sea
antes que se concluya la fase in iure puede solicitar la designacin de un rbitro que
proceda directamente a la verificacin de la situacin de hecho. En el periodo post
clsico romano los interdictos son asimilados a las actiones.
2 ) La restitutio in integrum
Por la restitutio in integrum "causa cognita" , o sea previa indagacin del caso
concreto, el pretor conceda al interesado una actio o una exceptio rescisoria , en virtud

de la cual el acto impugnado se considera como inexistente. Proceda en los casos

previstos en el Edicto, por ejemplo, minora de edad, capitis diminutio ,metus .
3 ) Las stipulationes praetoriae
Por las stipulationes praetoriae , el pretor induce a las partes a asumir
determinadas tareas mediante unastipulatio . La finalidad de la stipulatio praetoria era
establecer una caucin o garanta para tutelar una relacin no reconocida por el ius
civile o no suficientemente protegida.
1.3. EL PROCESO EXTRAORDINARIO
El procedimiento extraordinario se estableci por Diclesiano, a fines del s. III,
durante el perodo del imperio o perodo del Derecho romano post clsico. Se abolieron
las frmulas y la palabra accin adquiri su significacin actual. Por excepcin se
conservaron los interdictos y la restitutio in integrum (restitucin por entero).
Sealamos como conclusin importante que el Derecho romano fue el que creo a
los interdictos como la ms genuina forma de defensa de la posesin, lo que ha
heredado el Derecho actual. De otro lado, el Derecho romano conceda los interdictos al
que posea nec vi nec clam nec precario , por lo que el demandado tena a su favor la
excepcin para poder demostrar el carcter violento, clandestino o precario de la
posesin del demandante. Este modo de defensa interdictal ha sido abandonado por el
Derecho actual que protege a todo poseedor.
2. EL DERECHO CANNICO
En el Derecho cannico se protege la posesin reprimiendo la violencia que los
herejes y los seores feudales haban ejercido contra los obispos despojndolos de su
sede y de los bienes de su iglesia. En el s. IX, mediante las falsas decrtales de Isidorus
Mercator, se concedi a los obispos la exceptio spolii . El remdium spoliiaparece como
un privilegio de los obispos, actuando como incidente previo de un proceso criminal; el
obispo despojado de su sede o de sus bienes utilizaba una excepcin de modo que no
poda ser juzgado en el snodo mientras no era restituido en su cargo o en sus bienes.
La exceptio referida a los obispos, por obra de los glosadores, devino en la actio
spolii , es decir de medio defensivo se convirti en medio ofensivo .
La actio polii se extendi a los clrigos y tambin a los laicos vctimas de
despojo, imponindole al juez el deber de reintegrarles en la posesin perdida. Se poda
invocar en los juicios civiles y penales, en los tribunales eclesisticos y en los de
Derecho comn. Se aplicaba tanto al poseedor como al tenedor de la posesin, a los
bienes muebles como a los inmuebles, incluso a las res incorporalis , a los oficios,

prevendas, cargos honorficos. Se poda dirigir contra el autor del despojo (violento o
clandestino) y contra terceros adquirentes.
El Derecho cannico admita la pronta reintegracin en el goce de cualquier
derecho de cuyo ejercicio nos hubiera despojado alguien con violencia y ocultamente,
sin distincin de derechos de familia, reales, de crdito, etc.[3] .
La conclusin ms importante que podemos extraer del Derecho cannico es que
extendi la proteccin posesoria a todo poseedor despojado violenta o
clandestinamente. Este es el sistema adoptado por nuestro ordenamiento jurdico civil
(art. 921).
3. DERECHO FRANCS
En el Derecho francs de la Edad Media se cont con tres acciones de proteccin
de la posesin: 1) Laaccin de recuperacin , para proteger al desposedo
violentamente; tiene su origen en las fausses decretales y el canon reintegranda del
Derecho cannico; 2) La accin de mantenimiento contra los actos perturbatorios de la
posesin; 3)La denuncia de obra nueva para hacer cesar la molestia que resultaba para
un propietario a causa de las obras nuevas emprendidas por su vecino.
En el s. XIV, la accin de mantenimiento y la de recuperar se confundieron en
una sola. El Parlamento de Pars estableci que el expulsado de su heredad perda la
posesin pero conservaba la saisine (investidura). Desde entonces existi una sola
accin posesoria, la llamada complaine en cas de saisine et de nouvellt que serva
para mantener la posesin en caso de turbacin y recuperarla en caso de prdida.
Code Napoleon, en su art. 2228, prescribe: " La oposicin es la ocupacin o
disfrute de una cosa o de un derecho que se tiene o ejerce por uno mismo o por otro que
la tiene y ejerce en su nombre " ("La possession est la dtention ou la jouissance d'une
chose ou d'un droit que nous tenons ou que nous excercons par nousmmes ou par un
autre qui la tient ou qui l'exerce en notre nom"). Esta definicin fue tomada de Pothier,
aadindole las palabras mediante las cuales se amplia el concepto de posesin de cosa
corprea con el "disfrute de un derecho".
4 . LA ANTIGUA LEGISLACION ESPAOLA
La antigua legislacin espaola reconoci los interdictos de adquirir, conservar y
recuperar. La Ley de Enjuiciamiento Civil espaola incorpor los interdictos de obra
nueva y de obra vieja.
5. LA LEGISLACIN PERUANA

El Cdigo de Procedimientos Civiles peruano de 1912 regul los interdictos: de

adquirir (arts. 994-1001); retener (arts. 1002-1009); recobrar (aqrts. 1010-1017); de obra
nueva (arts. 1018-1026); y de obra ruinosa (arts. 1027-1029).
El denominado interdicto de adquirir no era de proteccin de la posesin como
hecho, pues se conceda al titular del derecho de posesin. Proceda respecto de cosas
que no posee otro por ms de un ao (art. 994). Con la demanda se deba presentar el
ttulo que acredite el derecho con que se solicita la posesin e indicar quien es el
poseedor o tenedor actual o la persona a cuyo cargo se hallan los bienes (art. 995). Si el
ttulo no era suficiente el juez denegaba la posesin (art. 996) y si es suficiente mandaba
citar al demandado y que se publiquen avisos para que se presenten los que tengan
derecho a la misma posesin (art. 997). Slo se admita la oposicin basada en la
posesin actual, pblica y por ms de un ao, en la insuficiencia del ttulo presentado
por el demandante o el mejor derecho a poseer (art. 999).
El Cdigo civil de 1852, estableca en su art. 1137, que el propietario de un
edificio que amenazare ruina, poda ser obligado a demolerlo o apuntalarlo o que los
propios vecinos podan solicitar autorizacin para realizar obras de inmediato, quedando
obligado el propietario a reembolsarle el valor de las mismas.
El vigente Cdigo Procesal Civil de 1993, slo reconoce los interdictos de
recobrar (arts. 603 a 605) y de retener (arts. 606 y 607). Los interdictos de obra nueva
y de obra ruinosa son manifestaciones del interdicto de retener.
El Cdigo civil derogado de 1936 restringi la tutela posesoria a los bienes
inmuebles. En el art. 831 prescriba: " Todo poseedor de inmuebles puede utilizar las
acciones posesorias y los interdictos, conforme al Cdigo de Procedimientos Civiles. Si
su posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se promuevan
contra l ". El vigente Cdigo de 1984, lo ampli a los bienes muebles registrables.
6. DERECHO MODERNO
Las legislaciones modernas del sistema romano germnico han adoptado la
proteccin posesoria romana, con algunas modificaciones, tanto en los relativo a la
retencin de la posesin como a la recuperacin de la misma.
La doctrina moderna no es unnime en cuanto a la proteccin posesoria.
Wolf [4] dice: "cabe la duda de si an hoy son necesarias las pretensiones de proteccin
posesoria; las medidas provisionales del artculo 940 de la ley procesal civil alemana
podran colmar plenamente la necesidad, pues en la prctica son raras las demandas de
proteccin posesoria . cun superflua es esta proteccin por medio de demanda nos los
ensea el Derecho extranjero: el Derecho francs (code de proc. civ. 23 y ss.) solamente
conoce las demandas de proteccin posesoria inmobiliaria, y aun stas dentro de lmites

reducidos; el Derecho ingls (igual que el Derecho germnico medieval) desconoce en

absoluto el procedimiento judicial de proteccin posesoria".
Respecto de las cosas muebles el art. 2488 del Cdigo argentino, antes de su
modificacin por Ley 17.711, dispona que ellas "no pueden ser objeto de la accin de
despojo sino cuando el poseedor fue despojado de ellas junto con el inmueble. Al
despojado de cosas muebles corresponde nicamente la accin civil de hurto u otra
semejante, haya o no procedido la accin criminal".
No obstante el debate doctrinario, el Derecho positivo actual admite a los
interdictos como el medio o forma natural de defensa de la posesin considerada como
hecho.
Capitulo II
FUNDAMENTO DE LA PROTECCIN POSESORIA
1. FUNDAMENTO
El Derecho protege la simple posesin, tanto la legtima como la ilegtima, sea sta de
buena o mala fe. Pero, por qu el Derecho protege al simple poseedor, incluso contra
los derechos del legtimo propietario?, qu justifica los pronunciamientos
administrativos o judiciales en favor del poseedor y en desmedro del propietario?
Los antiguos romanos se caracterizaron por ser una sociedad pastoril. Las familias
ejercieron un seoro de hecho sobre las villas para pastar sus rebaos. El ager
publicus estaba constituido por las tierras, especialmente las conquistadas a los
enemigos, donde las familias pastaban su ganado. Al seoro del grupo sobre el ager
publicus se denomin possessio o possessores . Durante la dominacin etrusca la
posesin comunitaria fue sustituida por la individual, resultante de las concesiones de
los reyes etruscos. El ager publicos fue el patrimonio de las grandes familias, de los
patricios , primero y la nobilitas , despus. La posesin fue el medio de disfrute de la
tierra y representaba el signo de la clase dirigente y de su poder poltico. La propiedad
privada surge muchos siglos ms tarde, segn Weber con la Lex Thoria del 111 a.C. que
transform las possessiones existentes en dominum optimo iure . De este modo, los
terrenos de Italia incorporados a las 35 tribus se convirtieron en objeto
de dominium [5] .
Bozza [6] dice que "las familias patricias durante siglos poseyeron el ager
publicus trasmitindoselo de generacin en generacin, al extremo de llegar a
considerarlo como propio, excluyente de cualquier regulacin legal, a la cual opusieron
siempre su poder de hecho. Si la nobleza hubiese tenido un mnimo apoyo jurdico a
favor de lospossessores , en el se habra atrincherado, y por consiguiente presentado un

derecho incontestable e intangible. Ms ello no poda ser, pues la posesin constituy

exclusivamente un seoro de hecho, un poder poltico-econmico, del cual deba
excluirse cualquier idea del derecho objetivo".
La tutela de la posesin en la poca clsica romana no fue por la va del derecho, sino
fue una tutela de carcter administrativo; el pretor intervena investido de imperium y
con funcin de polica. Se protega el hecho de la posesin; los interdictos posesorios
fueron un remedio policial para conservar o recuperar la posesin.
2. PROTECCIN POSESORIA SEGN SAVIGNY
Segn Savigny [7] , si la posesin no es un derecho su perturbacin no es contraria al
Derecho, solamente lo ser si es que se viola a la vez a la posesin y a cualquier otro
derecho. La relacin entre el hecho de la posesin y la persona que posee, determina la
proteccin de la posesin contra toda turbacin que afecte al mismo tiempo a la
persona. La perturbacin o despojo de la posesin mediante la violencia constituye una
injusticia contra la persona, sta es la vctima de la violencia, y como toda violencia es
injusta, los interdictos posesorios se dirigen contra esta injusticia. Para Savigny, el
fundamento de la tutela posesoria radica en la interdiccin (prohibicin) de la violencia
injusta contra la persona. Toda violencia es ilegtima y es contra esta ilegitimidad que
est dirigido el interdicto. Todos los interdictos tienen pues un punto en comn: suponen
un acto que, por su misma forma, es ilegal.
3. PROTECCIN POSESORIA SEGN IHERING
Para Rudolf von Ihering [8] , la posesin es la propiedad en su estado normal, lo que
determina que la proteccin de la posesin haya sido instituida con el fin de aliviar y
facilitar la proteccin de la propiedad. La posesin es la exterioridad, la visibilidad de la
propiedad. Para ser protegido como poseedor basta demostrar la posesin, por lo que
dicha proteccin aprovecha lo mismo al propietario que al no propietario, siendo sta
una consecuencia absolutamente inevitable. La proteccin de la posesin
complementa la proteccin de la propiedad, facilita la prueba de la propiedad dado a
que el poseedor se reputa propietario hasta la prueba en contrario.
La propiedad dejara de existir si el propietario, para protegerse en el goce de su
derecho, tendra que recurrir cada vez a probar su propiedad. La proteccin de la
propiedad requiere que su sola exterioridad, o sea la posesin, est respetada y
protegida. Las acciones posesorias (lo que para nosotros son los interdictos) son los
medios defensivos de la propiedad; la rei vindicatio es el medio ofensivo. Los medios
defensivos de la propiedad son acordados contra cualquiera que turbe la propiedad, con
independencia de la prueba de la propiedad. La posesin es una situacin de la
propiedad jurdicamente protegida por s misma y erigida en un derecho independiente

de la propiedad. La posesin como hecho al estar protegida por el Derecho adquiere la

calidad de relacin jurdica, sinnimo de derecho.
Ihering fundamenta la proteccin de la posesin en la defensa de la propiedad. La
proteccin de la posesin es un complemento de la proteccin de la propiedad, sin la
necesidad de probar el derecho de propiedad, lo que aprovecha al mismo tiempo a los
no propietarios que poseen aun contra los propietarios que no poseen.
4. DOCTRINA DEL CDIGO CIVIL
La doctrina que fundamenta la proteccin posesoria en el Cdigo Civil se inspira
principalmente en la teora de Ihering.
El hecho ( factum ) de la posesin actual o anterior (cuando se ha producido la
desposesin), sin consideracin del derecho ( ius ) a la posesin, se protege
provisionalmente, interinamente, a fin de que no se rompa la paz social y, en todo caso,
hasta que en otro proceso se dilucide los derechos de las partes en conflicto.
Como con los interdictos se obtiene solamente una tutela judicial provisional de
la posesin, las partes pueden acudir a un proceso plenario para que se dilucide el
derecho a la posesin, que por ser de prueba lata, se tramita en la va del proceso de
conocimiento. Como dice Messineo [9] , si al titular de un derecho le estuviese
permitido reprimir por s mismo el ejercicio ajeno (aunque fuera arbitrario) del derecho
de l (titular) y, por consiguiente, hacerse justicia por s mismo (defensa privada de los
derechos), resultara turbada la pacfica convivencia social, por lo que es aconsejable
sacrificar al titular del derecho, en beneficio del no titular , hasta tanto se declare en
juicio que ste no tiene derecho a la posesin (no es titular), slo entonces estar
obligado a entregar el bien posedo; y podr ser privado de l aun por la fuerza.
Los remedios de proteccin de la posesin como factum son los interdictos,
distintos de las acciones petitorias para que se emita pronunciamiento sobre el derecho o
mejor derecho a la posesin. Por ser los interdictos de prueba limitada exclusivamente a
demostrar la posesin y el acto perturbatorio o desposesorio, se tramitan en la va
sumarsima.
El fundamento de la tutela judicial interina o provisional de la posesin mediante los
interdictos es prevenir la violencia y evitar que el que tiene derecho a la posesin se
haga justicia por s mismo, as como preservar y restablecer la paz social, mantener
el statu quo asegurando la posesin actual del que la est ejerciendo, sin perjuicio de
que se ventile ante los tribunales sobre quin tiene el derecho o mejor derecho a la
posesin.

La proteccin de la posesin se basa tambin en la presuncin de la buena fe del

poseedor y en el hecho de que conduce a la adquisicin de la propiedad a travs de la
usucapin.
El ordenamiento jurdico concede al poseedor la facultad de defender su
posesin extrajudicialmente , mediante la autodefensa, denominada tambin autotutela,
autoayuda, defensa privada, defensa individual, y judicialmente por medio de los
interdictos, las acciones posesorias, algunas acciones de desalojo y acciones penales.
Captulo III
PROTECCION JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIN
1. DEFENSA EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIN
Artculo 920.- El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar
el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe
abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias .
La defensa de la posesin, as como la de cualquier otro derecho o inters est
confiada al Poder Judicial, a fin de que nadie se haga justicia por su propia mano. La
excepcin a esta regla lo constituye el art. 920 que autoriza la defensa privada de la
posesin.
La posesin del titular o no titular del derecho real, sobre un bien mueble o
inmueble, rstico o urbano, encuentra su primera tutela en la legtima defensa contra los
actos con los cuales se priva o perturba el goce pacfico de un bien. Por tanto, el
poseedor, titular o no titular del derecho, puede repeler la fuerza que se emplee contra l
impidiendo que el agresor tome posesin del bien o recobrar el bien (mueble o
inmueble) si ha sido despojado, sin que con ello incurra en delito por tomarse la justicia
por su propia mano, siempre que lo haga inmediatamente, noex intervallo , y lo haga
con medios proporcionales a la ofensa, o sea se debe abstener de las vas de hecho no
justificadas por las circunstancias. El Derecho alemn habla de una reaccin
equivalente.
La autodefensa de la posesin es slo una manifestacin de la legtima defensa.
Como dice Ihering [10] , amenazado en su existencia, en su cuerpo, en su vida, en su
patrimonio, por un ataque del exterior, el individuo se pone en estado de defensa,
r4echaza la fuerza por la fuerza. La legtima defensa de s mismo es una expresin justa.
Protegiendo su haber el individuo se defiende as mismo. En el derecho se presenta el
haber bajo dos aspectos: el haber de hecho (posesin) y el haber de derecho (propiedad).
La fuerza tambin adquiere dos formas cuando se aplica a la defensa del haber:

es defensiva cuando quiere mantener el estado de hecho de la detentacin de las

cosas;ofensiva , cuando tiende a recobrar la cosa perdida de hecho.
El art. 920 autoriza la defensa extrajudicial en dos situaciones:
1)Para repeler la fuerza empleada contra el poseedor. Supone un acto de turbacin; y
2) Para que el poseedor desposedo recupere el bien. Supone un acto de despojo.
En ambos casos de defensa extrajudicial deben concurrir los siguientes requisitos:
a) La violencia empleada por un tercero contra el poseedor . El autor del ataque se
vale de la fuerza, por lo que queda excluido de la defensa privada de la posesin el
supuesto de la usurpacin clandestina;
b) Reaccin inmediata del poseedor . Entre ataque y defensa debe existir unidad de
tiempo. El poseedor responda inmediatamente rechazando la perturbacin o
recuperando el bien del que ha sido desposedo. Si no intenta recobrar la posesin sin
intervalo de tiempo, slo lo podr hacer por la va judicial.
c) Abstenerse de las vas de hecho no justificadas . La reaccin del poseedor no debe
exceder los medios de la legtima defensa, es decir, debe abstenerse de las vas de hecho
no justificadas por las circunstancias.
d)
Imposibilidad de la intervencin de la autoridad . Aunque el art. 920 no lo
menciona, por tratarse de un remedio excepcional, la defensa privada de la posesin
solamente es admitida cuando no es posible la intervencin de la autoridad, ya que si el
poseedor fuera pedir auxilio, al regresar sera terde por haberse consumado el despojo.
Es lcito que el poseedor se haga justicia por su propia mano repeliendo la fuerza
con la fuerza ( vim vi repellere licet ) para impedir ser despojado del bien o si ya lo fue,
para recuperarlo, con tal que reaccione inmediatamente [11] y sin excederse de los
medios de la legtima defensa y siempre que la ley o resolucin judicial no autoricen la
privacin o perturbacin.
Como se aprecia, la defensa privada de la posesin se caracteriza por ser un medio
excepcional de uso de la fuerza por el poseedor para repeler la fuerza que lo perturba o
despoja de la posesin y por referirse a todos los supuestos de posesin, con
independencia del derecho a poseer.
La autodefensa de la posesin consagrada en el art. 920 es una aplicacin particular
del principio general de la legtima defensa por la que, tanto el poseedor como el
servidor de la posesin estn facultados para rechazar por las vas de hecho las
perturbaciones a la posesin pacfica o a contraatacar para recuperar la posesin cuando

ha sido privado de ella, siempre que lo haga en forma inmediata. As, el poseedor puede
repeler con la fuerza al ladrn que pretende arrebatarle sus bienes muebles o
recuperarlos, tambin por la fuerza, persiguiendo al ladrn sorprendido in fraganti.
Tratndose de bienes inmuebles, el poseedor puede rechazar por la fuerza los actos
perturba torios y si ha sido despojado puede contraatacar para recuperar la posesin,
siempre que acte inmediatamente.
Segn Ulpiano, "podemos repeler con las armas al que viene con armas; mas esto
inmediatamente, no despus de un intervalo, con tal que sepamos que no solamente est
permitido resistir, para no ser echado, sino que el que hubiere sido echado eche al
mismo, no despus de un intervalo, sino inmediatamente" (Digesto, L. XLIII, t. XLI).
Repeler la fuerza sin intervalo de tiempo, inmediatamente, significa que el poseedor
acta en el mismo momento en que un tercero emplea la fuerza contra l y si, no
obstante ello, es desalojado, puede reaccionar con toda la rapidez, de acuerdo a las
circunstancias, para recobrar el bien.
La legitimacin activa comprende tanto al poseedor de cualquier clase que sea como
al tenedor o servidor de la posesin. En ejercicio de la legtima defensa, toda persona
est facultada para repeler la fuerza que se emplee contra ella, por consiguiente la
defensa privada de la posesin a que se refiere el art. 920 comprende tanto al poseedor
como al servidor de la posesin.
El servidor de la posesin defiende la posesin para el poseedor, consiguientemente
est facultado para autodefenderse cuando alguien intenta perturbarlo o despojarlo del
cuidado del bien. Por ejemplo, el obrero puede intentar evitar el despojo de las
herramientas que utiliza en su trabajo.
La legitimacin pasiva es restringida puesto que puede ejercerse la defensa privada
solamente contra el que perturba o despoja al poseedor o tenedor, debido a que entre la
accin y la reaccin no puede existir intervalo de tiempo.
2. ACCION POSESORIA DE CARCTER ADMINISTRATIVO
El mejor derecho a la posesin (accin posesoria) es definido judicialmente, pero
tambin puede ser establecido por entidades administrativas facultadas expresamente
por ley. As, por Decreto Legislativo N 803, se declar de inters nacional la
Promocin del Acceso a la Propiedad Formal y su inscripcin registral con el fin de
garantizar el derecho de los ciudadanos a la propiedad y el ejercicio de la actividad
privada en una economa social de mercado. Mediante este Decreto complementado con
la Ley 27046 se creo la Comisin de Formalizacin de la Propiedad Informal
(COFOPRI). Por Decreto Supremo N 005-2001-JUS se crearon las Comisiones
Provinciales de Formalizacin de la Propiedad Informal, en cargadas de la

formalizacin. Por Decreto Supremo N 039-2000-MTC, publicado el 6.8.2000, se

aprob el Reglamento de Normas que regulan la organizacin y funciones de los
rganos de la COFOPRI. El rgano de segunda y ltima instancia administrativa con
competencia nacional es el Tribunal Administrativo de la Propiedad.
COFOPRI est facultada para definir el mejor derecho de posesin de los poseedores
informales de predios estatales, fiscales o municipales (D. S. N 013-99-MTC del
5.5.99, art. 30). Sin embargo, salvo disposicin legal expresa en contrario, el hecho de
que administrativamente se haya reconocido el mejor derecho a la posesin no impide
que su titular pueda obtener dicho reconocimiento judicialmente, puesto que ha nadie
puede negarse el derecho a la tutela jurisdiccional consagrado en el art. 139 de la
Constitucin [12] . COFOPRI solamente est facultada para declarar el mejor derecho
de posesin; cuando advierta que sobre el predio existe un derecho de propiedad o
ambas partes en conflicto exhiben ttulos de propiedad porque, por ejemplo, un Concejo
Municipal ha transferido el predio en dos o ms ocasiones, debe declinar su
competencia para pronunciarse en un proceso sobre el mejor derecho de posesin,
puesto que el conflicto entre probables propietarios debe ser dilucidado
judicialmente[13] .
3. DEFENSA JUDICIAL DE LA POSESION
Artculo 921.- Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las
acciones posesorias y los interdictos. Si su posesin es de ms de un ao puede
rechazar los interdictos que se promuevan contra l .
3.1. LAS ACCIONES POSESORIAS Y LOS INTERDICTOS
La defensa judicial de la posesin de muebles inscritos y de inmuebles, estn o no
inscritos, est confiada a las acciones posesorias y a los interdictos.
El Cdigo Civil de 1936 limit la tutela interdictal al poseedor de bienes inmuebles.
El art. 831 de este Cdigo dispona: " Todo poseedor de inmuebles puede utilizar las
acciones posesorias y los interdictos, conforme al Cdigo de Procedimientos Civiles. Si
su posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se promuevan
contra l " [14] .
El art. 921 del Cdigo Civil vigente se complementa con los arts. 598 y 599 del
Cdigo Procesal Civil. El art. 598 prescribe: Todo aquel que se considere perturbado o
despojado en su posesin puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten
otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbacin . El
art. 599 establece: El interdicto procede respecto de inmuebles, as como de bien
mueble inscrito, siempre que no sea de uso pblico. Tambin procede el interdicto para
proteger la posesin de servidumbre, cuando sta es aparente .

No estn protegidos por los interdictos los bienes muebles no inscritos y todos los
derechos extrapatrimoniales, tampoco lo estn los bienes del Estado de uso pblico (art.
599 del CPC).
No est demas hacer presente que la posesin, especialmente la del propietario,
desde el Derecho romano hasta la actualidad, adems de las acciones posesorias y de
los interdictos, est protegida tambin por acciones contractuales (en los contratos) y
por las acciones penales (en los delitos).
El art. 921 confiere las acciones posesorias y los interdictos a los poseedores de
muebles inscritos y de inmuebles. Las acciones posesorias corresponden a quienes
tienen derecho a la posesin y los interdictos a los poseedores sin entrar a considerar si
tienen derecho o no a la posesin. En otros trminos, el hecho posesorio actual (el ius
possessionis ) se defiende con el interdicto y el derecho a la posesin ( el ius
possidendi ) se protege con la accin posesoria.
Doctrinariamente no se distingue claramente entre interdictos y acciones posesorias.
Para un sector importante de la doctrina no existen ms acciones posesorias que los
interdictos: Asi, Bonfante [15][15] afirma: "Las acciones posesorias se llaman
interdictos porque en el derecho clsico la defensa de la posesin era ordenada en forma
extraordinaria por medio del procedimiento
de interdiccin. Se distinguen los
interdicta retinendae possessionis y los interdicta recuperandae possessionis : los
primeros defienden la posesin en caso de perturbacin o molestia causada al poseedor;
los segundos en caso de expoliacin calificada".
Messineo [16] expresa: la defensa de la posesin, propia del derecho privado , se
confa a dos acciones especiales, llamadas -en su conjunto- acciones posesorias (en
contraposicin... a las acciones petitorias); esas acciones son: la accin
de reintegracin (o de despojo ) y la accin de mantenimiento . La doctrina y
legislacin
italiana
denominan accin
de
reintegracin al interdicto
de
recobrar y accin de mantenimiento al interdicto de retener .
En la doctrina nacional, Castaeda [17] sostiene que no existen ms acciones
posesorias que los interdictos, que son los nicos canales destinados a la defensa de la
posesin. Contrariamente, Romero Romaa [18] distingue entre las acciones posesorias
y los interdictos; refiere que con los interdictos se defiende al poseedor actual sin entrar
a considerar si tiene derecho o no a la posesin. Las acciones posesorias se conceden, en
cambio, a quienes tienen derecho a la posesin. Dece este autor que hay que "distinguir
las acciones posesorias de los interdictos, porque teniendo los interdictos como finalidad
defender al poseedor actual, sin entrar a considerar si tiene derecho o no a la posesin,
lo que eventualmente poda conducir a sancionar injusticias, favoreciendo a un
usurpador que naturalmente no tiene derecho sobre el bien, lo que se resuelve en un
interdicto es provisional. Las acciones posesorias se conceden, en cambio, a quienes

tienen derecho a la posesin. El que tiene derecho aposeer puede interponer un juicio
ordinario, donde se pueden actuar pruebas sobre el derecho de poseer y contradecir lo
resuelto en el interdicto, logrando que se le conceda la posesin, lo cual se comprueba
recurriendo al Cdigo de Procedimientos Civiles".
Las acciones se clasifican en personales ( actiones in personam ) y reales ( actiones
in rem ). Las primeras protegen derechos subjetivos personales, denominados tambin
obligacionales o de crdito y las reales tutela derechos subjetivos reales. Las acciones
reales se subclasifican en posesorias ( possessorium ) y petitorias (petitorium como
las vindicationes o petitiones ). La accin posesoria lo ejerce el poseedor sin
consideracin del ttulo y la accin petitoria la ejerce el propietario o titular de otro
derecho real.
Conforme al art. 921 el possessorium comprende tanto a los interdictos como a las
acciones posesorias como medios de defensa de la posesin. La posesin como hecho se
defiende con los interdictos (autnticas acciones posesorias) y la posesin como derecho
se protege con acciones posesorias que son petitorias. En los interdictos se admiten
pruebas exclusivamente relativas a la posesin del demandante y a la perturbacin o
despojo por el demandado, debiendo rechazarse toda otra prueba que no se concrete a
este fin. En el interdicto no se debate para nada sobre el derecho a la posesin. En
cambio, en las petitorias se examinan ttulos para determinar el derecho o mejor derecho
a la posesin. Esto impide la acumulacin de ambas acciones. Si se permitiera la
acumulacin de estas acciones, se estara facultando al titular del derecho real
(propietario, usufructuario, etc.) para que, en uso de su ius possidendi , se haga justicia
por su propia mano despojando o perturbando impunemente al poseedor, hecho que la
ley no permite, salvo el caso excepcional de la defensa privada de la posesin siempre
que concurran los requisitos contemplados por el art. 920.
Como expresa Dez Picazo [19] , la regla que prohbe la acumulacin "se dirige
fundamentalmente al demandado. El demandado en el juicio posesorio (para nosotros el
juicio interdictal) no puede proponer cuestiones petitorias hasta que la controversia
posesoria haya sido decidida y la condena ejecutada. A nuestro juicio, se dirige
tambin al demandante. Si el demandante abre un juicio estrictamente posesorio la
nica cuestin que es lcito discutir en l es la cuestin de la posesin. Por ltimo, la
regla se dirige tambin al juez, quien debe decidir el pleito posesorio, nicamente sobre
la base de la posesin efectiva y de la lesin que en sta se haya experimentado,
reservando cualquier otra accin para el juicio correspondiente".
El art. 921 menciona a las acciones posesorias y los interdictos, y el art. 979 se refiere: a
la accin reivindicatoria, acciones posesorias, interdictos, acciones de desahucio
(entindase de desalojo), aviso de despedida y dems acciones que determine a ley. Son
acciones petitorias por excelencia la reivindicatoria y la de mejor derecho a la propiedad
destinadas a esclarecer a quien corresponde el derecho de propiedad, pero tambin son

petitorias las que tienen por objeto establecer a quien pertenece el derecho o mejor
derecho a la posesin. En otros trminos, la accin petitoria puede versar sobre el
derecho de propiedad u otro derecho real como, por ejemplo, el de superficie, usufructo,
uso, habitacin, los cuales tienen por contenido a la posesin. Para nuestro
ordenamiento jurdico elpossessorium comprende los interdictos que protegen a la
posesin como hecho y las acciones posesorias (que por naturaleza son acciones
petitorias) que defienden a la posesin como derecho. Con la accin interdictal se
obtiene una decisin judicial que protege a la posesin provisionalmente, es decir, tal
decisin no tiene la autoridad de cosa juzgada, puesto que el vencido puede entablar un
proceso judicial petitorio haciendo uso de las acciones posesorias o de dominio que le
confiere la ley.
El art. 921 establece que el que tiene la posesin por ms de un ao puede rechazar los
interdictos que se promuevan contra l. La posesin anual no es requisito para que el
poseedor tenga derecho a las acciones interdictales [20] , sino para rechazar los
interdictos que se promuevan contra l. Tiene derecho a valerse de los interdictos el que
posee por das, meses o aos, pues para que accione basta que tenga la posesin actual o
que haya sido despojada de ella, pero debe ejercitar su accin antes de vencido el ao
contado desde que se produjo el hecho de la perturbacin o del despojo. Es decir, el
plazo para demandar la accin interdictal prescribe al ao de producido el hecho que
fundamenta la demanda. El despojante demandado que tiene la posesin por ms de un
ao puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l, deduciendo la excepcin
de prescripcin de la pretensin interdictal. Declarada fundada la excepcin de
prescripcin, el demandante puede ejercer su derecho a la posesin en un proceso de
conocimiento (art. 601 del C.P.C.)
3.2. DEFINICIN DE INTERDICTO
Podemos definir a los interdictos como los procesos judiciales civiles, sumarsimos, de
prueba limitada exclusivamente a la posesin, destinados a resolver provisionalmente
sobre la posesin actual, con prescindencia del derecho, tanto para mantenerla o
conservarla como para recuperarla.
Gayo deriva la palabra interdicto de interdicere (prohibir), sinnimo
de prohibere . Para las Institutas de Justiniano, la palabra interdicto se ha acomodado a
todos quia inier duos dicuntur (tt. XV, I). San Isidro de Sevilla dice que vendra
de interim dictum debido a que el interdicto conduce a una decisin provisoria [21] .
Explica Gayo [22] que en determinados casos el pretor o el procnsul impona
su autoridad para poner fin a la controversia, principalmente cuando se trataba sobre la
posesin o la cuasi posesin, concretndose a mandar o prohibir que se hicera algo. Las
frmulas que se empleaban para ello, se llamaban interdictos y decretos. Se
denominaban decretos cuando mandaba se hicera algo, por ejemplo, cuando ordenaba

que se exhibiera o se restituyera algo; y se llama interdicto cuando prohiba hacer algo,
por ejemplo, cuando ordenaba que no se ejerza violencia contra el que posee
justamente, o que no se haga algo en lugar sagrado. De ah que los interdictos se dividen
en restituiros, exhibitorios y prohibitorios.
Los interdictos constituyen el instrumento procesal para la defensa de la posesin como
hecho, no como derecho, tanto de bienes inmuebles como de muebles inscritos, siempre
que no sea de uso pblico , y tambin para proteger la posesin de servidumbres
aparentes (art. 599 del CPC).
Los interdictos son de naturaleza posesoria. Basta tener la posesin fctica para ser
protegido con los interdictos de retener y de recobrar, con independencia del derecho.
Por ello, la sentencia dictada en un interdicto es provisional.
Los interdictos se caracterizan:

Por ser procesos sumarsimos

En el proceso se debate solamente sobre el hecho de la posesin

No se discuten cuestiones relativas al ttulo de propiedad o posesin

Tiene por fin evitar que las personas se hagan justicia por su propia mano;
asegurar la posesin actual a favor del que est poseyendo, sin perjuicio de que
despus se ventile el mejor derecho a la posesin; y restablecer la tranquilidad
social alterada por el conflicto posesorio.

La sentencia tiene carcter interino. Es cosa juzgada solamente son relacin al

hecho de la posesin y a los actos perturbatorios o de despojo, ms no con
relacin al derecho de propiedad o de posesin que las partes podrn reclamar en
un proceso de conocimiento.

El Cdigo procesal civil reconoce el interdicto de recobrar (art. 603) y el

interdicto de retener (art. 606). El interdicto de obra nueva y el de obra ruinosa,
conforme al art. 606, son manifestaciones del interdicto de retener, pues las
perturbaciones a la posesin pueden consistir en actos materiales o de otra naturaleza,
como la ejecucin de obras, o la existencia de construcciones en estado ruinoso.
3.3.

DIFERENCIAS

ENTRE
ACCIN
INTERDICTO

POSESORIA

Sealemos a continuacin las diferencias entre la accin posesoria y el interdicto:

1) Por los titulares de la accin posesoria y de los interdictos

Slo los poseedores legtimos son titulares de las acciones posesorias, mientras
que de los interdictos pueden valerse los poseedores legtimos como los ilegtimos. A
estos ltimos, el ordenamiento jurdico les concede los interdictos pero no las acciones
posesorias.
En otros trminos, las acciones posesorias corresponden a quienes tienen
derecho a la posesin ( ius possidendi ) y los interdictos, a quienes tienen la posesin de
hecho ( factum possessionis ), sin importar la calidad del poseedor (con ttulo o sin
ttulo, de buena o de mala fe).
Conforme al art. 598 del C.P.C., " todo aquel que se considere perturbado o
despojado en su posesin puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten
otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbacin ".
Del interdicto puede valerse tanto el poseedor legtimo (propietario, usufructuario, etc.)
como el ilegtimo sea ste de buena o de mala fe (el ocupante precario, el usurpador),
siempre que el uno o el otro haya sido perturbado en su posesin o privado de ella. De
la accin posesoria solamente puede valerse el que legtimamente tiene derecho a la
posesin.
El poseedor legtimo (con ttulo) cuando es perturbado o despojado del ejercicio de su
derecho de posesin, tiene a su disposicin no solamente las acciones posesorias con las
cuales hace valer la titularidad de su derecho, sino tambin los interdictos con los cuales
no tiene ms que probar que el hecho de la posesin.
Acciona interdictalmente el que tiene la posesin fctica actual o ha sido despojado de
ella, sin contar para nada el ttulo posesorio. En cambio, para plantear una accin
posesoria se requiere contar con ttulo posesorio aunque no se tenga la posesin actual y
material.
2) Por la cuestin debatida .
En la accin posesoria el debate es entre titulares de la posesin. En el interdicto se
debate solamente sobre el hecho de la posesin, sin consideracin alguna sobre el ttulo
posesorio.
En el interdicto, las partes estn prohibidas de detenerse a comprobar la titularidad o la
efectiva pertinencia del derecho posedo y el juez est obligado a decidir la controversia
nicamente sobre la base de la posesin efectiva y de la ofensa que haya experimentado.
Con los interdictos no se defiende el derecho de propiedad ni el mejor derecho de
poseer, por lo que proceden aun contra el propietario o quienes ostenten otros derechos
reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de litis, de ah que el debate se centra
nicamente en el hecho de la posesin, sin contar para nada el ttulo de propiedad o el

ttulo posesorio. En cambio, en la accin posesoria el debate se centra en establecer

quin tiene el mejor derecho a la posesin; el demandante y el demandado cuentan con
ttulo posesorio, ambos reclaman el derecho a la posesin amparados en sus respectivos
ttulos; se enfrenta un ttulo posesorio con otro ttulo posesorio. Por ejemplo, cuando se
enfrentan dos o ms con ttulos de usufructurarios o arrendatarios de un mismo bien, o
un arrendatario con un anticresista. El debate est orientado a determinar cul es el
ttulo que prevalece sobre los dems, quin tiene el mejor derecho a la posesin.
Si se enfrentan los ttulos de dos o ms propietarios, el debate no se puede llevar a cabo
en una accin posesoria sino en una accin sobre mejor derecho de propiedad.
En el interdicto se debate nicamente el derecho de poseer ( ius possessionis ), como
posesin considerada en s misma, independientemente de que se posea con ttulo o sin
ttulo, mientras que en la accin posesoria se debate el derecho a la posesin ( ius
possidendi ). El que se vale de la accin posesoria tiene que exhibir como fundamento
de su pretensin un ttulo consistente en un derecho de alcance ms amplio al derecho
de quien se opone.
3) Por la prueba .
En los interdictos, los hechos a probar son solamente la posesin y
la perturbacin o despojo de ella, sin consideracin alguna de la existencia, en quien se
afirma poseedor, del derecho ejercitado. En la accin posesoria, en cambio, el actor
debe probar la titularidad de su derecho a la posesin por ser propietario, usufructuario,
arrendatario, etc.
Como dice Cuadros [23] , "en el interdicto no tiene significacin la prueba escrita sobre
la posesin, ni el ttulo posesorio; se discute nicamente la posesin del actor y el hecho
perturbatorio o desposesorio. En cambio, en la accin posesoria tiene fuerza la prueba
instrumental en que conste el ttulo posesorio estimado como la causa originaria del
derecho a la posesin".
4) Por el plazo para ejercitar la accin
El interdicto puede promoverse dentro del ao a contar desde el inicio de la
perturbacin o de haber sufrido el despojo de la posesin [24] . En cambio, la accin
posesoria puede promoverse en cualquier momento, aun despus de vencido el ao de
los actos perturbatorios o de despojo. As est dispuesto por el art. 601 del CPC: La
pretensin interdictal prescribe al ao de iniciado el hecho que fundamenta la
demanda. Sin embargo, vencido este plazo, el demandante puede ejercer su derecho a
la posesin en un proceso de conocimiento .
5) Por la va procedimental

El interdicto se tramita en la va del proceso sumarsimo (art. 546.5 del CPC), dado a la
urgencia de proteger la posesin y a que no existen otros hechos que probar mas que la
posesin y la ofensa a ella. En cambio, la accin posesoria, por no tener una va
procedimental propia, y por ser de prueba lata mucho ms difcil que la prueba de la
simple posesin, se tramita en la va del proceso de conocimiento (arts. 475.1 y 601
del CPC).
6) Por la naturaleza de la sentencia
La sentencia dictada en el proceso de interdicto tiene el carcter de interina, provisional,
tutela la simple posesin, no produce los efectos de la cosa juzgada que sea oponible en
una accin petitoria como es la de mejor derecho a la posesin o la accin
reivindicatoria o la de mejor derecho a la propiedad. En cambio, la sentencia dictada en
una accin posesoria produce los efectos de la cosa juzgada, no pudiendo reabrirse el
debate judicial sobre el mejor derecho declarado judicialmente.
Debido a que en el interdicto se juzga solamente el hecho de la posesin y en la accin
posesoria el derecho a la posesin, el vencido en el interdicto puede recurrir a la accin
posesoria, o a la accin reivindicatoria si tiene la calidad de propietario no poseedor, o
la accin de mejor derecho de propiedad si es que el poseedor actual tambin alega ser
propietario [25] .
3.4. REGLAS COMUNES A TODOS LOS INTERDICTOS
1) Bienes respecto de los que procede .
Art. 599 del CPC: E l interdicto procede respecto de inmuebles, as como de bien
mueble inscrito, siempre que no sea de uso pblico.
Tambin procede el interdicto para proteger la posesin de servidumbre, cuando sta es
aparente .
Procede la accin interdictal respecto de todo bien inmueble est o no inscrito.
Respecto de los muebles solamente procede cuando el bien est inscrito. Tambin
procede para proteger la posesin de servidumbres aparentes.
Con el interdicto se protege el hecho de la posesin, acreditada por sus
manifestaciones objetivas, independientemente del ttulo posesorio.
No procede la accin interdictal respecto de bienes muebles no inscritos, de
bienes del Estado de uso pblico y de servidumbres no aparentes.
No procede la accin interdictal respecto de los bienes que estn sometidos a
jurisdiccin administrativa. Entre estos bienes tenemos:

a)
Los yacimientos minerales son bienes del Estado, el que los puede entregar en
concesin a particulares para su exploracin y explotacin. Cualquier acto de
perturbacin o despojo es resuelto administrativamente por la autoridad minera,
especficamente por el Registro Pblico de Minera. El Texto nico Ordenado de la Ley
General de Minera, D.S. N 014-92-EM del 2.6.1992, establece que es atribucin del
Registro Pblico de Minera, tramitar y resolver las denuncias de internamiento en
derecho ajeno (art. 105.inc. c.). Si durante la tramitacin de un petitorio minero se
advierte que se superpone totalmente sobre otro anterior, ser cancelado el pedimento
posterior; si la superposicin es parcial, el nuevo peticionario deber reducir su
pedimento respetando el rea de la concesin anterior (art. 114). Si aparecen
superpuestas, total o parcialmente, dos o ms concesiones mineras con ttulo inscrito por
ms de noventa das, el Jefe del Registro Pblico de Minera constituir una sociedad
legal respecto de las reas superpuestas (art. 115).
b)
Las aguas. La Ley General de Aguas, Decreto Ley N 17.752 del 24.7.1969,
establece que cualquier usurpacin o turbacin en el uso de las aguas ser sancionada
administrativamente, sin perjuicio de las acciones penales. El que para beneficiarse as
mismo o a tercero desva el curso de las aguas pblicas o privadas, impidiendo que
corran por su cauce o las utiliza en una cantidad mayor a la debida, comete delito de
usurpacin (art. 203 del C.P.).
2) Defensa de la posesin de servidumbres por medio del interdicto
El segundo prrafo del art. 599 dispone que procede el interdicto para proteger la
posesin de servidumbre, cuando sta es aparente.
Conforme al art. 1035 del C.C., la servidumbre es el gravamen, legal o convencional,
que se impone a un predio (llamado sirviente) en beneficio de otro (denominado predio
dominante), que da derecho al dueo de este ltimo para practicar ciertos actos de uso
del predio sirviente o que impida al dueo de ste el ejercicio de alguno de sus
derechos.
Con la servidumbre se limita el derecho de propiedad de un predio (predio sirviente), en
favor de otro (predio dominante), por consiguiente la posesin de servidumbre es
posesin de bien inmueble. La servidumbre aparente se manifiesta mediante signos
exteriores.
Solamente las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin (art. 1040).
Como expresa Romero Romaa [26] , las servidumbres "son aparentes cuando se
manifiestan a simple vista, por trabajos exteriores, tales como una ventana, una puerta,
un canal. Por ello se denominan tambin visibles. Ejemplo: la servidumbre de luz. En
cambio las no aparentes son aquellas cuyo conocimiento no puede tenerse por ningn

signo visible y slo se obtiene estudiando los ttulos de propiedad. Por ejemplo, las
servidumbres de no edificar a mayor altura. Una persona visita a una finca y observa
que slo tiene un piso; pero no puede saber si ello se debe a que existe una servidumbre
que prohbe edificar a mayor altura, lo que slo podra conocer estudiando los ttulos de
propiedad".
3) Legitimacin activa
En los procesos interdictales es legitimado activo todo el que se considere perturbado o
despojado en su posesin, segn se trate de interdicto de retener o de recobrar.
Con los interdictos se protege a toda clase de poseedor, legtimo o ilegitimo, de buena o
de mala fe, al que adquiri la posesin porque lo transfiri el titular del derecho real
como al que lo adquiri de modo clandestino o violento, al poseedor con o sin animus
domini ; al que adquiri la posesin originariamente o en forma derivada como es la
posesin adquirida mediante un acto jurdico unilateral o bilateral, inter vivos (el uso
derivado de un contrato de arrendamiento, comodato, leasing, etc.) o mortis causa (el
usufructo derivado de un testamento), al poseedor de una cosa y al poseedor de un
derecho (ejemplo, el del copropietario), al poseedor exclusivo y a los coposeedores.
Consiguientemente, todo poseedor est legitimado activamente para ejercitar la accin
interdictal. Lo est el poseedor que sea propietario, comodatario, usufructuario,
superficiario, depositario, acreedor prendario, arrendatario; tambin el usurpador, el
ladrn, el precario; el poseedor mediato y el inmediato; el poseedor titular de un
derecho real (usufructuario, etc.) o de un derecho personal (arrendatario, etc.). En suma,
con el interdicto se protege toda forma de posesin sea de derecho real o de derecho
personal.
El poseedor mediato, como todo poseedor, tiene el derecho de mantener la posesin o
recuperar la posesin perdida, especialmente para cumplir con su obligacin de
mantener en el uso y goce pacfico del bien al poseedor inmediato.
El poseedor inmediato puede ejercitar la accin interdictal contra cualquier tercero o
contra el poseedor mediato cuando ste es el autor del despojo o de la perturbacin.
Los coposeedores, mediatos o inmediatos, pueden ejercitar la accin
conjuntamente cuando la agresin es contra todos o tambin lo pueden hacer
individualmente en beneficio de la comunidad. Si el ataque es solamente contra uno de
ellos, solamente l puede accionar. La accin se puede ejercitar entre comuneros cuando
uno o algunos despojen al otro o a los otros con el fin de poseer el bien en exclusividad.
Es por ello, el art. 598 del CPC, en cuanto al legitimado activo , dispone: " Todo aquel
que se considere perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los interdictos,

incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el
bien objeto de la perturbacin" .
La Sala Civil de la Corte Suprema ha resuelto: " Los interdictos no slo protegen los
derechos reales adquiridos originariamente, sino tambin aquellos adquiridos en forma
derivada como lo son aquellos derechos reales que se sustentan en la celebracin de
actos jurdicos de distinta naturaleza, sean bilaterales o unilaterales, Inter. Vivos o
mostis causa, como, la propiedad derivada de la compraventa, el uso derivado del
arrendamiento, el usufructo derivado de un testamento o contrato, entre otras " (CAS.
N 166-94, Lima).
El presupuesto comn es que tanto el poseedor legtimo como el ilegtimo hayan sido
despojados de la posesin (interdicto de recobrar) o perturbados en ella (interdicto de
retener). No pueden ejercitar la accin interdictal los simples tenedores del bien o
servidores de la posesin por no tener la calidad de poseedores.
Los interdictos pueden ejercitarse por el legitimado activo, en ejercicio de su derecho a
la tutela jurisdiccional efectiva, en forma directa o a travs de su representante (art. 2
del CPC).
4) Legitimacin pasiva
El legitimado pasivo del interdicto (el demandado), es todo aquel que lleve a cabo
actos de privacin de la posesin o de perturbacin en ella, aun cuando tenga derecho a
la posesin por ser propietario, usufructuario, superficiario, etc. De modo que aqu no
tiene vigencia el principio que dice feci sed iure feci (lo hice, pero lo hice con derecho),
puesto que con los interdictos no se tutela el derecho a la posesin, sino el
simple hecho de la posesin. Tambin lo es el tercero que tenga la posesin en virtud de
la adquisicin del bien, a ttulo universal o particular, conociendo que su causante es el
despojador.
La tutela jurdica del poseedor no desaparece aun cundo el autor del despojo o
perturbacin sea el titular de un derecho real superior sobre el bien objeto de la
perturbacin (propietario, usufructuario, etc.).
El Cdigo civil italiano en su art. 1169 establece: La reintegracin se puede pedir
tambin contra quien est en la posesin en virtud de una adquisicin a ttulo
particular, hecha con el conocimiento del despojo ocurrido .
En efecto, la accin interdictal se puede dirigir contra el heredero del autor del despojo
y tambin contra el que ha adquirido derechos del despojante con conocimiento del
despojo, puesto que no hay razn alguna, en este caso, para que el Derecho ampare la
mala fe del tercero adquirente o subadquirente.

5) Juez competente
El juez competente es el del lugar donde se encuentra el bien o bienes o el del domicilio
del demandado, a eleccin del demandante (art. 24 del CPC). Si la demanda versa sobre
varios inmuebles situados en distintos lugares, ser compente el juez del lugar de
cualquiera de ellos. Los jueces civiles conocen de estos procesos cualquiera que sea la
cuanta del bien (art. 597 del C.P.C.). Tratndose de desposesin por orden judicial
expedida en un proceso en el que el poseedor no ha sido emplazado o citado, es
competente el juez que dio la orden de desposesin (art. 605).
6) Requisitos de la demanda. Lmite probatorio
La demanda debe contener los requisitos establecidos en el art. 424 del C.P.C. y debe
estar acompaada de los anexos que establece el art. 425 del mismo Cdigo. Adems la
demanda debe expresar necesariamente:

Los hechos perturbatorios o desposesorios en que consiste el agravio, segn que

el interdicto sea de retener o de recobrar.

La poca en que se realizaron tales hechos, lo que es importante para determinar

si la demanda se ha interpuesto dentro del plazo prescriptorio que es de un ao
(art. 601 del CPC).

Los medios probatorios que se ofrezcan deben estar referios exclusivamente a

probar la posesin del demandante y el acto perturbatorio o desposesorio
causado por el demandado

El proceso interdictal debe mantenerse dentro de los lmites de la restauracin de las

situaciones de hecho comprometidas y que como tales deben ser tuteladas, no pudiendo
extenderse a la declaracin de la titularidad de un derecho superior al de la simple
posesin. El art. 600 del CPC dispone que la demanda sobre interdicto "debe expresar
necesariamente los hechos en que consiste el agravio y la poca en que se realizaron.
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesin y el
acto perturbatorio o desposesorio o su ausencia .
Si la demanda no contiene los hechos en que consiste el agravio y la poca en que se
realizaron ser declarada inadmisible, en aplicacin del art. 426.1 del CPC.
Reitermos que en la accin interdictal se discute nicamente la posesin fctica y actual
del demandante y el hecho perturbatorio o de despojo realizado por el demandado
En el interdicto de retener, el accionante debe probar la posesin del bien objeto de
reclamo, los hechos perturbatorios de que ha sido objeto; mientras que en el interdicto
de recobrar, el accionante debe acreditar que tuvo la posesin del bien y que el

emplazado lo ha despojo de su posesin. No pueden existir otros medios probatorios,

ofrecidos y actuados, que no estn referidos a probar la posesin y el acto perturbatorio
o desposesorio.
En la accin interdictal, no es objeto de prueba el ttulo con el cual se posee, ya sea que
se trate de la adquisicin de un derecho real de posesin en forma originaria o ya en
forma derivada, sea cual fuere la naturaleza de esta ltima: contractual, unilateral,
intervivos o mortis causa. Como expresa Messineo [27] , "la exhibicin del ttulo de la
posesin no es necesaria; y si tiene lugar, la misma sirve solamente ad colorandam
possessionem , o sea para dar la demostracin de que la posesin tiene un fundamento y
de que, por eso, merece tanto ms la proteccin; pero el ttulo, en sede posesoria, no es
materia de valoracin por parte del juez".
En materia de derechos reales, el hecho hace al derecho. El derecho a la posesin
reconocido contratual o judicialmente, pero que no existe fcticamente no es posesin
que se pueda tutelar con el interdicto. El hecho de la posesin en s se protege con los
interdictos. Pero quien se crea con un derecho real superior al del poseedor, no puede
hacer uso de los interdictos, sino que tiene a su disposicin las acciones judiciales
correspondientes para que se declare la titularidad de su derecho subjetivo a la posesin
y la consiguiente cesacin de la posesin por quien no tiene derecho a ella. Por estas
razones, la posesin no puede ser alterada sino por otra situacin que se derive de
mandato expreso de la autoridad competente, excepto aquellos casos expresamente
previstos por la ley (ejemplo, art. 920).
7) Acumulacin de pretensiones
Se puede acumular a la demanda interdictal, la pretensin de pago de frutos y la
indemnizacin de daos (art. 602 del C.P.C.). Es una acumulacin objetiva originaria y
accesoria [28][28] . Conforme al art. 559.4 del CPC no procede la acumulacin
sucesiva, por cuanto, en los procesos sumarsimos no procede la modificacin o
ampliacin de la demanda.
Los frutos, sean naturales, industriales o civiles, son los que ha dejado de percibir el
demandante a causa de la perturbacin posesoria o del despojo.
Los daos son los causados con la perturbaci posesoria o el despojo.
8) Prescripcin de la pretensin interdictal
La accin interdictal debe ejercitarse antes de que transcurra un ao de haberse iniciado
los hechos perturbatorios o de haberse efectuado el despojo de la posesin. Transcurrido
el ao desde que se realizaron los hechos que fundamentan la demanda, prescribe la
pretensin interdictal [29] .

El art. 601 del CPC establece: La pretensin interdictal prescribe [30] al ao de

iniciado el hecho que fundamente la demanda. Sin embargo, vencido este plazo, el
demandante puede ejercer su derecho a la posesin en un proceso de conocimiento .
El hecho de la posesin del actor queda destruido por el otro hecho de la posesin del
demandado por ms de un ao. El poseedor cuya posesin es de ms de un ao puede
rechazar los interdictos que se promuevan contra l (art. 921 del C.C.).
Si el plazo de ejercicio de la accin interdictal es de prescripcin, el juez no puede
rechazar la demanda aun cuando haya sido planteada despus de un ao de haberse
realizado los actos perturbatorios o de desposesin, debido a que "el juez no puede
fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido invocada " (art. 1992). No es el
demandante, sino el demandado que ha deducido la excepcin de prescripcin el que
tiene que probar que la demanda ha sido interpuesta fuera del trmino de ley [31] .
Establecer, como lo hace el art. 600 del CPC, que la demanda debe contener
necesariamente la indicacin de la poca en que se realizaron los hechos en que consiste
el agravio, significara que el plazo de un ao para interponer la accin interdictal no es
de prescripcin sino de caducidad. El juez no puede amparar sus resoluciones en la
prescripcin si no ha sido invocada, en cambio, si lo puede hacer cuando el plazo es de
caducidad. Si se establece que la demanda debe indicar necesariamente la poca en que
ocurrieron los hechos en que consiste el agravio es para que el juez se pronuncie de
oficio, sin invocacin de parte, sobre la extincin del plazo, por lo que se debe
modificar el art. 601 del CPC estableciendo que el plazo de un ao es de caducidad y no
de prescripcin.
3.5. INTERDICTO DE RECOBRAR
CPC, Art. 603. Interdicto de recobrar. Procede cuando el poseedor es despojado de su
posesin, siempre que no haya mediado proceso previo.
Sin embargo, si se prueba que el despojo ocurri en ejercicio del derecho contenido en
el artculo 920 del Cdigo civil, la demanda ser declarada improcedente .
1) Concepto
El interdicto de recobrar (llamado tambin accin de reintegracin , accin
de recuperacin , accin dedespojo ) procede contra los actos de privacin, total o
parcial, de la posesin, sin que medie un proceso previo o cuando el desposedo no ha
sido emplazado o citado en dicho proceso, con el fin de obtener la restitucin de la
posesin perdida.
Para que proceda el interdicto de recobrar se requiere:

1. Que el demandante, o su causante, haya estado en la posesin del inmueble o

mueble inscrito que es materia de la demanda; y
2. Que haya sido despojado total o parcialmente del bien.
3. El interdicto de recobrar no procede:
4. Contra el poseedor despojado que por la fuerza recuper la posesin del bien, sin
intervalo de tiempo, en ejercicio de la defensa posesoria extrajudicial que le
confiere el art. 920.
5. Cuando el despojo se ha realizado en ejecucin de una sentencia judicial firme
dictada en un proceso previo en el que el despojado ha sido emplazado.
La accin de interdicto de recobrar es independiente de los derechos que el
despojante o el despojado puedan tener sobre el bien. Se tramita en la va del proceso
sumarsmo.
2) Demanda. Requisitos
Adems de los requisitos sealados en los arts. 424 y 425 del CPC, en aplicacin de los
arts. 599 y 600 del mismo cdigo adjetivo, la demanda debe contener:
1. La indicacin del bien, mueble inscrito o inmueble, sobre el cual recae la
posesin;
2. La indicacin del hecho, violento o clandestino, en que consiste el agravio;
3. La fecha en que se realiz el hecho violento o, en el caso del despojo oculto o
clandestino, la fecha en que fue descubierto por el poseedor.
3) Distincin entre interdicto de retener e interdicto de recobrar
No obstante que ambos interdictos estn dirigidos a rechazar los ataques contra la
posesin y ambos estn sometidos al mismo procedimiento sumarsimo, sin embargo
son dos acciones distintas e inconfundibles.
El interdicto de retener tutela al poseedor contra los actos de perturbacin de la posesin
realizados por un tercero con el fin de inquietarle o despojarle, pero sin llegar a
consumar el despojo, en cambio, el interdicto de recobrar tutela al que ha sido
despojado de la posesin.
Con el interdicto de retener se persigue que la autoridad judicial ampare y
mantenga al accionante en la posesin del bien, contrariamente, con el interdicto de

recobrar se persigue que la autoridad judicial reponga en la posesin al despojado de

ella.
4) Bienes objeto del interdicto de recobrar
El objeto de la accin de interdicto de recobrar es todo bien mueble inscrito o inmuebles
(estn o no inscritos) (art. 921), aunque pertenezcan al Estado, siempre que no sean de
uso pblico (art. 599 del CPC).
Si el bien se pierde o destruye estando en poder del despojante, se pierde la posesin,
por consiguiente no hay interdicto de recobrar.
5) El despojo
Por despojo se entiende que una persona es privada, contra su voluntad expresa
o presunta, de la posesin total o parcial de un bien, inmueble o muble inscrito, por
medios violentos o clandestinamente, sin que medie un proceso judicial regular previo.
En otros trminos, el poseedor despojado es sustituido, sin o contra su voluntad,
en la posesin, total o parcial, del bien por el poseedor despojador ( spoliator ). Se priva
al poseedor del poder que tiene sobre el bien, usurpndolo o sustrayndolo al poseedor,
o arrojando a ste del bien, o impidindole el ejercicio de su derecho.
Sin despojo real y efectivo, total o parcial, del bien no hay derecho a la
reposicin en la posesin porque no hay nada que reponer. Como dice Borda [32] , "si
un tercero realiza actos posesorios sin impedir que el poseedor tambin los realice
simultneamente, hay turbacin y no despojo".
El despojo puede ser obra:
1. De un particular; o
2. De los tribunales que privan de la posesin a una persona en ejecucin de una
orden judicial expedida en un proceso en el que no ha sido emplazada o citada.
El acto del despojo puede ser realizado usando la fuerza fsica ( vis atrox ) o la
violencia moral ( vis compulsiva ) o clandestinamente.
El art. 603 del C.P.C.
establece que el interdicto de recobrar "procede cuando el poseedor es despojado de su
posesin". La ley no dispone que el despojo se realice por la fuerza fsica o moral o
clandestinamente; como no se puede distinguir donde la ley no lo hace, el interdicto de
recobrar debe proceder en todo caso de despojo violento o clandestino. El despojo
clandestino es el realizado sin que el despojado se d cuenta, lo que ocurre cuando los
actos de toma de posesin se producen cuando el poseedor se encuentra ausente, o
recurriendo a actitudes fraudulentas, dolosas, actos simulados o, en fin, adaptando

cualquier precaucin destinada a evitar que el interesado tome conocimiento del

despojo.
En la doctrina se habla tambin del despojo con abuso de confianza. Al respecto,
Borda [33] expresa: "Existe abuso de confianza si el demandado ha utilizado recursos
engaosos o fraudulentos para tomar la posesin o se pretende transformar en posesin
o tenencia la condicin de servidor de la posesin. As ocurre si el sirviente o husped
se niega a abandonar la tenencia de la habitacin que le ha proporcionado el poseedor".

Mattirolo [34] dice: "La reintegracin es la posesin a favor de quien fue de ella
despojado, es una medida de orden pblico, es una providencia encaminada a mantener
la paz pblica. El art. 695 del cdigo civil (de Italia) aplica, en todo su rigor, la
regla spoliatus ante omnia restituendus . Por esto la accin de reintegracin corresponde
a cualquier poseedor, abstraccin hecha del carcter de su posesin, aun cuando slo sea
precaria o de origen ilegtimo, siempre, no obstante que tenga el carcter exterior del
ejercicio de un pretendido derecho. Consumado el despojo y habiendo asumido el
expoliante la posesin de la cosa, cualquier acto violento o clandestino con que el
despojado trate de recuperar la cosa, hacindose justicia por su propia mano, es ilcito; y
el juez, a pedido del primer expoliador que, a su vez, haya sido despojado, debe ordenar
la reintegracin de ste en la posesin".
Permitir al exposeedor despojado, una vez cesado el supuesto de la legtima defensa
contemplado en el art. 920, recuperar el bien mediante un nuevo despojo significa
promover una cadena interminable de violencia que termine con la paz social. Fuera de
la legtima defensa, el exposeedor despojado tiene a su favor el interdicto de recobrar
que, como el de retener, tutela a todo poseedor, legtimo o ilegtimo, anual o no anual,
incluso al que ha obtenido la posesin por la violencia, en forma oculta o precaria
(posesin viciosa).
El que se crea con derecho a la posesin debe hacerlo valer ante el tribunal competente.
El despojado de la posesin tiene derecho a ser repuesto en ella, previo un proceso
interdictal sumarsimo, sin perjuicio de que en un proceso de mayor debate probatorio
se dilucide el mejor derecho de los contendientes. El Cdigo civil espaol, en su art. 441
prescribe: En ningn caso puede adquirirse violentamente la posesin mientras existe
un poseedor que se oponga a ello. El que se crea con accin o derecho para privar a
otro de la tenencia de una cosa, siempre que el tenedor resista la entrega, deber
solicitar el auxilio de la Autoridad competente .
Como en todo interdicto, en el de recobrar, el demandante debe acreditar que tena la
posesin de la cual fue despojado y a la fecha de este suceso no ha transcurrido ms de
un ao, no siendo debatible en este proceso el derecho que les asista a las partes. Al

respecto, la Sala de Procesos Sumarsimos de la Corte Superior de Lima (Exp. N 15399) ha resuelto:
El demandante acredita que el Lote materia de litis era posedo por su persona,
habiendo demostrado con hechos efectivos como es el haber cercado el permetro del
lote con material noble el que fue demolido, lo que est probado con la copia de la
prueba anticipada y la constatacin policial. Que la fecha del despojo fue el 5.10.96,
sin embargo el demandante present su demanda el 18.7.97, nueve meses despus, si
bien es cierto, se encontraba dentro del trmino que seala el art. 601 del CPC,
tambin lo es que su falta de diligencia hizo que la Cooperativa demandada adjudicara
dicho Lote al socio codemandado Ral Santos Loa, con fecha 10.1.97, habiendo ste
levantado una edificacin casi terminada sobre el Lote . " Tratndose de un interdicto
no puede debatirse en este proceso si el codemandado Ral Santos Loa acto de buena
fe o de mala fe al levantar su vivienda estando a la fecha de adjudicacin efectuada por
la Cooperativa, as como tampoco puede analizarse si el demandante perdi su calidad
de socio y que ello diera lugar a la prdida del lote, que a mayor abundamiento, de la
prueba aportada no se vislumbra que Ral Santos Loa haya participado en el despojo
coludido con los dirigentes de la Cooperativa ".
El interdicto de recobrar no se debate sobre si el despojado o despojante tiene
derecho a la posesin del bien. La accin interdictal procede aunque el despojado no
tenga derecho a la posesin del bien y el despojante si lo tenga. Quien tiene derecho a
la posesin reconocido judicialmente o mediante cualquier acto jurdico bilateral o
plurilateral, inter vivos o moritis causa, pero no tiene la posesin fctica, no est
amparado por los interdictos. En otros trminos, quien tiene derecho a la posesin por
contar con ttulo para ello, pero no posee, no puede valerse del interdicto de recobrar
para entrar en posesin del bien, toda vez que en la accin interdictal no est en
discusin el mejor derecho a la posesin.
Es incuestionable que todo acto de despojo es voluntario, el despojante acta
con dolo o culpa, pero la tutela civil de la posesin mediante el interdicto de recobrar se
otorga independientemente del dolo o la culpa con que haya actuado el expoliador; tales
elementos subjetivos no integran el supuesto de la norma del art. 921 del Cdigo Civil
ni del art. 603 del Cdigo Procesal Civil, por consiguiente no son materia de prueba en
el proceso interdictal.
La ley no precisa el alcance y significado de la palabra "despojo". En la doctrina
se debate sobre si el interdicto de recobrar se concede nicamente cuando media
violencia o tambin cuando ha existido clandestinidad, abuso de confianza, astucia.
En cuanto a los actos violentos, Zachariae [35] deca: "Es preciso entender por
violencia no slo las vas de hecho, sino tambin la violencia moral. La violencia
comprende esencialmente las amenazas graves y serias que se hubiesen empleado

respecto al legtimo poseedor. Esta an es la nica que es susceptible de ser continuada

y de cesar, pues que la violencia fsica no es sino un hecho pasajero. En todos los casos
es preciso no confundir la violencia que vicia el ttulo, con la que vicia la posesin
misma".
Entre los que sostienen que slo hay despojo por actos violentos citemos a
Salvat [36] , quien afirma que la violencia es la caracterstica esencial e indispensable
del despojo; procede la accin de despojo siempre que haya mediado desposesin
violenta y es acordada a todo poseedor, aunque se trate de una posesin violenta,
clandestina o por abuso de confianza. Lafaille [37] dice que el despojo es el efecto de la
violencia y no de cualquier otro procedimiento, como por ejemplo, la clandestinidad;
recalca que el art. 2492 del Cdigo argentino [38] no se refiere a los supuestos de
clandestinidad o de abuso de confianza. Lacruz [39] manifiesta que el interdicto se
dirige contra el despojante o perturbador y la accin de desahucio (desalojo), contra una
persona cuya legitimacin para la tenencia ha cesado por voluntad del concedente; el
interdicto requiere despojo o inquietacin, actos positivos de oposicin a una tenencia;
el desahucio se interpone contra quien estaba poseyendo, por tolerancia desde luego,
pero en pacfico contacto con la cosa; la posesin del precarista es derivada, y la del
despojante no.
Entre los que afirman que el despojo puede ser por medios violentos,
clandestinos o de abuso de confianza citemos los siguientes: Allende [40] recuerda que
las normas del Esboco comprenden en la nocin de despojo, la triloga: violencia,
clandestinidad y abuso de confianza. Dassen [41] afirma que despojo es sinnimo de
desposesin total sea por medios violentos o no. Fornieles [42] dice que todos los
artculos del Cdigo argentino estn copiados del esboco de Freitas, quien us la palabra
portuguesa esbulho que significa un desapoderamiento contra derecho, que incluye la
violencia, la clandestinidad o la astucia, formas todas ilcitas por igual.
En la doctrina nacional, Castaeda [43] sostiene que el despojo puede ser
violento o no; que cuando es oculto el ao dentro del cual ha de proponerse la accin,
no corre desde que fue consumado, sino desde el da en que dej de ser oculto.
Nuestra jurisprudencia es contradictoria, en unos casos sostiene que el despojo
comprende slo la violencia y en otros, que adems abarca la posesin obtenida
ocultamente o con engao o abuso de confianza.
La Corte Suprema en ocasiones ha resuelto en el sentido de que la posesin de
facto o clandestina no est protegida con el interdicto sino con la accin de desalojo por
ocupante precario. As, por ejemplo, en la Casacin N 677-96 - Cono Norte/Lima,
publicada el 30.12.97, establece: " La definicin de ocupante precario se efectu para
solucionar las polmicas doctrinarias y la jurisprudencia contradictoria que
ocasionaba la falta de definicin ... es precaria la posesin que se ejerce sin ttulo o

cuando el que se tena ha fenecido ... la posesin de facto o clandestina es precaria ...
puede demandar el desalojo, entre otros, el propietario contra el ocupante precario
para obtener la restitucin del bien (Cas. N 677-96-Cono Norte/Lima).
Es insostenible afirmar que quien ha obtenido la posesin violenta o
clandestinamente es un poseedor con ttulo; es claro y lgico que no tiene ttulo, por
tanto, conforme al art. 911, es un precario. Nos preguntamos: Por qu el propietario
despojado, una vez prescrita la pretensin interdictal, no puede iniciar una accin de
desalojo por ocupante precario? Por qu se le va a obligar a recurrir a un dilatado y
costoso proceso de conocimiento para ejercer su derecho a la posesin? Si tanto el que
ha obtenido la posesin violentamente como el que lo ha adquirido clandestinamente,
son despojadores y carecen de ttulo; si ambos procesos, el interdicto de recobrar y el
desalojo por ocupante precario, tienen como efecto el de reponer al despojado en la
posesin luego de un proceso sumarsimo. Dnde est entonces la diferencia sustancial
entre ambas acciones? Se debe terminar con estos formalismos absurdos de los que se
vale el Poder Judicial para en unos casos decir que procede y en otros que no procede el
interdicto o el desalojo por ocupante precario cuando se trata de que el propietario sea
repuesto en la posesin del bien del que ha sido privado clandestinamente o
violentamente. De la forma como lo viene haciendo, el Poder Judicial no est
cumpliendo con su funcin de administrar justicia de una vez y para siempre a fin de
que se restablezca la paz social. En todo caso, si ante una demanda de interdicto de
recobrar por ocupacin clandestina considera que la demanda debe ser de desalojo por
ocupante precario, o tambin al contrario, debe calificar la demanda aplicando el
principio iura novit curia (art. VII del T. P. del C.C.).
Resulta por dems aleatoria la administracin de justicia cuando, por ejemplo,
el propietario que ha perdido su posesin mediando clandestinidad, engao o abuso de
confianza, plantea una accin de desalojo por ocupante precario y el Poder Judicial,
luego de un proceso que en la letra de la ley es sumarsimo pero que en la realidad es
largusimo, le dice que su demanda es improcedente porque, "l a defensa posesoria
judicial debe hacerse recurriendo a las acciones posesorias y a los interdictos; por lo
que, resulta errneo que la parte demandante intente tutelar su pretendido derecho de
posesin mediante la accin de desalojo, pese a lo establecido en el art. 921 del Cdigo
Civil (Exp. 779-98, resolucin del 15.7.98, Sala Civil Corporativa Subespecializada en
Procesos Sumarsimos y no Contenciosos de la Corte Superior de Lima).
Situaciones como stas, en las que casos iguales se resuelven en forma distinta,
terminaran si se establece que las sentencias son vinculatorias no solamente para las
partes litigantes, sino tambin para los jueces y, en general, para gobernantes y
gobernados, estableciendo, si es necesario severas sanciones para el magistrado que, sin
motivo razonable, cambie sus resoluciones. As tendramos una justicia predecible, por
ejemplo, si los jueces en un caso concreto resuelven que el interdicto de recobrar solo

procede cuando se pierde la posesin mediando violencia y esta constituye una norma
que los magistrados no la van a modificar, entonces tendramos la plena seguridad en
plantear una accin de desalojo por ocupante precario cuando el propietario es privado
de su posesin clandestinamente o por engaos o con abuso de confianza. Pero la clase
poltica gobernante con la que contamos es incapaz resolver este dilema
constitucionalmente o legalmente.
En nuestra opinin, el interdicto de recobrar debe proceder cuando el despojo ha
sido violento o clandestino. El Cdigo italiano as lo establece expresamente en su art.
1168 que dispone: " Quien ha sido violenta u ocultamente despojado de la posesin
pude, dentro de un ao a contar del despojo sufrido, pedir contra el autor de dicho
despojo la reintegracin de la posesin . Si el despojo es clandestino, el trmino para
pedir la reintegracin corre desde el da en que se descubri el despojo ".
El despojo debe ser efectivo no siendo suficiente la existencia de actos perturbatorios,
los que pueden justificar, en todo caso, el interdicto de retener. No se exige el despojo
de la totalidad del bien siendo suficiente el despojo parcial.
6) Funcin del interdicto de recobrar
Tiene por finalidad obtener la reintegracin de la posesin perdida.
El despojado debe ser restituido en la posesin sin que sea obligado a probar otra cosa
que la circunstancia de que era poseedor y que fue efectivamente despojado sin que
medie proceso judicial previo o sin que el despojante haya actuado en ejercicio de la
autotutela que le confiere el art. 920.
El interdicto de recobrar implica que existi una anterior posesin: la del demandante y
que existe una posesin actual: la del demandado.
Si la demanda es fundada el juez ordenar que se reponga al demandante en la posesin
de la que fue privado y que se le pague los frutos y se le indemnice los daos si dichas
pretensiones han sido acumuladas con la demanda (art. 604 del CPC).
Los daos indemnizables y los frutos reembolsables requieren de un mayor debate
probatorio, pues en cuanto a los daos se debe probar su existencia y cuanta, y por lo
que se refiere a los frutos, como el despojante es un poseedor de mala fe est obligado a
pagar los frutos, pero an as hay la necesidad de probar los frutos que ha percibido y/o
los que ha dejado de percibir (art. 910) y su valor. Por estas razones el derogado Cdigo
de Procedimientos Civiles, en su art. 1015 estableci los daos y perjuicios se
sustancian y resuelven con lo principal y si la sentencia declara haber lugar a su pago, el
juez lo fijar, despus que est ejecutoriado el fallo, sin ms trmite que un informe de
peritos. El vigente Cdigo Procesal Civil, en conformidad con los principios de

economa y celeridad procesal, dispone que la sentencia que " declarada fundada la
demanda, el juez ordenar se reponga al demandante en el derecho de posesin del que
fue privado y, en su caso, el pago de los frutos y de la indemnizacin que corresponda"
(art. 604). De modo que el debate probatorio en este proceso sumarsimo comprende no
slo lo relativo a la posesin, sino tambin lo concerniente a los frutos e indemnizacin
de daos.
7) Legitimado activo
La accin compete a todo poseedor despojado y a sus herederos. La vctima del despojo
puede utilizar el interdicto incluso contra el propietario o cualquier otra persona que
ostente otros derechos reales sobre el bien (art. 598) [44] , puesto que con la accin
interdictal no se persigue que se atribuya o quite el derecho a la posesin de alguien, ni
que se declare que el bien o su posesin pertenece a alguien, sino que se reponga al
demandante en la posesin del bien para que todo vuelva al estado en que se encontr
en el momento anterior al despojo.
No goza de la accin interdictal el servidor de la posesin y, en general, todo tenedor de
la posesin como, por ejemplo, los huspedes del poseedor. Por tanto, el legitimado
activo es todo poseedor vctima del despojo y sus sucesores universales.
El interdicto de recobrar se concede a todo poseedor, sea propietario, usufructuctuario,
superficiario, usuario, habitante, comodatario, arrendatario, depositario, etc.; sea
legtimo o ilegtimo, de buena o mala fe, est premunido de un ttulo o haya adquirido la
posesin viomentamente o clandestinamente. Esto debido a que con el interdicto de
recobrar se persigue reponer los bienes al estado de hecho que tenan antes del despojo,
para que no tenga efecto alguno los actos de justicia por mano propia del despojante, sin
que se discuta el mejor derecho de los litigantes a la posesin, el cual queda a salvo para
alegarlo despus en un proceso de conocimiento.
El despojante puede utilizar el interdicto para recuperar su posesin una vez que por el
transcurso de un ao haya perdido la defensa interdictal el poseedor a quien l
despoj [45]
8) Legitimado pasivo
Legitimado pasivo es el autor del despojo y sus herederos a ttulo universal o particular.
La accin se dirige contra el poseedor actual despojante o contra sus sucesores
universales o contra sus sucesores particulares de mala fe, o sea que adquirieron la
posesin con conocimiento del despojo ocurrido. Luego, sonlegitimados pasivos : El
autor del despojo; el tercero que se encuentra en posesin del bien por haberlo adquirido
del despojante a ttulo particular conociendo del despojo ocurrido [46] ; y el sucesor

universal del autor del despojo, aunque ignore el despojo, puesto que se trata de una
continuacin de la posesin.
Es de aplicacin tambin la figura del llamamiento posesorio que regula el art. 105 del
CPC segn el cual, " quien teniendo un bien en nombre de otro, es demandado como
poseedor de l, debe expresarlo en la contestacin a la demanda, precisando el
domicilio del poseedor . Si el citado comparece y reconoce que es el poseedor,
reemplazar al demandado, pero la sentencia surtir efecto respecto de ste y del
poseedor por l designado . ". Si el demandado seala a otra persona como el poseedor
y este comparece en el proceso ratificando las afirmaciones del demandado, sosteniendo
por ejemplo que el demandado ocupa el bien por instrucciones suyas por ser l el
propietario o el titular de otro derecho real, el juez debe expedir la resolucin por la
que decide o no su incorporacin en el proceso en reemplazo del demandado. En caso
contrario la sentencia no podra ejecutarse contra quien debi reemplazar al demandado,
porque se estara violando su derecho al debido proceso. Es decir, el legitimado
pasivo es el poseedor que fue llamado a reemplazar al demandado.
9) La prueba en el interdicto de recobrar
En conformidad con el art. 600 del C.C., los medios probatorios deben estar referios,
exclusivamente, a probar la posesin y el acto desposesorio o su ausencia. Lo que
significa, que el demandate por interdicto de recobrar debe probar que ha estado en la
posesin hasta el momento del despojo y que ste es obra del demandado o de persona
encargada por l. A su vez, al demandado no se le admitir otras pruebas que las
tendientes a demostrar la ausencia del hecho de la posesin por el demandante o la
ausencia del despojo, sin admitirle pruebas o alegaciones referidas a la calidad de la
posesin del actor o a su mejor derecho a la posesin.
La Corte Suprema ha resuelto que " tratndose de un proceso de interdicto de recobrar,
cuya finalidad es defender la posesin ... el demandante debe probar que tuvo la
posesin y que fue despojado de la misma para lo cual el juez valorando los medios
probatorios y aprecindose de manera conjunta, declarar fundada la demanda slo
fehacientemente acreditdos " (CAS. N 1172-97. Apurimac).
Como el demandante debe expresar en su demanda la poca en que se realizaron los
hechos en que consiste el agravio (art. 600 del CPC), le corresponde la carga de la
prueba al respecto, a fin de terminar si la pretensin interdictal a prescrito o no.
Como con el interdicto de recobrar se persigue recobrar la posesin del bien, no
corresponde la produccin de prueba alguna referida con el derecho a la posesin de
ninguna de las partes litigantes. Exceden de la finalidad del proceso los ttulos
presentados por las partes o las razones alegadas por el demandado para retener la
posesin.

10) Plazo prescriptorio

El plazo de prescripcin de la pretensin interdictal es de un ao contado a partir de la
realizacin del despojo (art. 601 del CPC).
11) Medida cautelar
Como medida cautelar en el interdicto de recobrar, procede la ejecucin anticipada de
la decisin final cuando el demandante acredite verosimilmente el despojo y su derecho
a la restitucin pretendida (art. 681 del C.P.C.).
La medida temporal sobre el fondo es una medida excepcional, que consiste en la
ejecucin anticipada de lo que el juzgador va a decidir en la sentencia, en su integridad
o slo en aspectos sustanciales, por la necesidad