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ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, Nociones de Historia del Derecho Argentino ,2 ED. Ed. Marcos Lerner-Editora
Crdoba-Crdoba.1994-p.13.
2
Cit. por ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob.cit. p.14.
Materia Historia del Derecho
Profesora Luciana Jimenez
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ETAPAS
a) Heurstica:
MOMENTOS
-bibliogrfico
-temtico
-erudito
-diagnstico
-de autenticidad
- de veracidad
-hermenutico
- de valoracin
-seleccin
-ordenacin
- creacin
-composicin
-conformacin
-presentacin5
b) Crtica:
c) Sntesis:
d) Exposicin:
ETAPAS
Heurstica
Crtica
Bibliogrfico
Bibliogrfico
De Autenticidad
Tem tico
Temtico
De Veracidad
Erudito
Hermen utico
Hermenutico
Diagnstico
De Valoracin
Valoraci n
Sntesis
Sntesis
Exposicin
Seleccin
Seleccin
Composici n
Composicin
Creacin
Presentaci n
Presentacin
Ordenaci n
Ordenacin
Conformaci n
Conformacin
La historia del derecho aparece desde sus orgenes como una rama especial, elaborada, de la ciencia
histrica en general, tambin signada por el derecho con una doble naturaleza histrica y jurdica 6.
Cabe aclarar que lo que sucede con la evolucin del derecho no marcha al mismo ritmo que la
historia.
Se pueden sealar tres tendencias en cuanto a la manera de considerar metodolgicamente la
historia del derecho:
a)
aqulla que la considera parte de la historia ( Levene, Partir, Gallo, entre otros);
b)
la que la concibe desde el aspecto estrictamente jurdico ( Garca Gallo, entre otros).
c)
La que trata de conciliar el aspecto histrico con el jurdico ( Zorraquin Bec).
Veamos las tres tendencias:
a)- R. Levene en Historia del Derecho Argentino, define la Historia del Derecho como ciencia del
espritu, indaga las fuentes del Derecho, y todo lo concerniente a desarrollo y transformacin de las
instituciones jurdicas, formando parte integrante del dilatado dominio de la Historia Universal y del
campo ms circunscrito de la Historia de la Civilizacin y de la Cultura.7
Para este autor la Historia del Derecho es una disciplina fundamental que estudia uno de los
aspectos del Derecho: el origen y proceso formativo del fenmeno y de las instituciones jurdicas()
b) R. Levenne considera a la Historia del Derecho como una disciplina jurdica, mientras que Garca
Gallo (Manual de Historia del Derecho) afirma que la Historia del Derecho es por su finalidad y
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contenido una ciencia jurdica que opera auxiliada por el mtodo histrico Dentro de ste punto de
vista encontramos una subdivisin:
b)1- Quienes entienden que es una ciencia jurdica dogmtica y estudian al Derecho en el pasado,
como un sistema cerrado que se basta a s mismo, y donde aplicarn el mtodo comparativo
sistemtico.
b) 2- Partiendo del concepto de institucin: situaciones, relaciones u ordenaciones bsicas de la vida
en sociedad; el estudio se centra en las instituciones que son la base de la vida social. La Historia
del Derecho es una experiencia jurdica, que permite conocer las distintas soluciones aplicadas en el
tiempo a un mismo problema ( Garca Gallo)8.
c) Esta tendencia adopta una posicin conciliadora ( Zorraqun Bec) , cuado se establece que la
Historia del Derecho es a la vez histrica y jurdica puesto que si bien debe conocerse el derecho
antiguo que por cierto no se limita a las normas sancionadas sino que debe comprender tambin todo
lo referente a la vida real de esas normas.. Zorraqun Bec al colocar a la Historia del Derecho
exclusivamente dentro de la rbita de la historia social o de la cultura la ubica en una posicin
secundaria y de sumisin a las normas, finalidades y mtodos de estas ciencias9.
Sin que sea una posicin definitiva, nuestra opinin se inclina por la tesis del Dr. Eduardo Martir en
cuanto considera a la Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto el
campo de la ciencia histrica, con un objeto especfico, el origen y evolucin del Derecho a travs
del tiempo10.
Con lo expuesto hasta ahora podemos resumir de la siguiente manera:
LA CIENCIA DEL DERECHO SE OCUPA DE NUESTRO TIEMPO, SU FUNCIN ES ATENDER AL
DERECHO ACTUAL, A SU MEJORAMIENTO Y A SU APLICACIN EN LOS CASOS DE HOY.
LA HISTORIA DEL DERECHO, PARA MEJOR COMPRENDER, MEJORAR Y APLICAR ESE
DERECHO, LE ACERCAR AL JURISTA LA EXPERCIENCIA DEL PASADO11.
Entonces resumiendo decimos que:
Determinado como nuestro objeto de estudio al Derecho, y entendiendo al mismo como un
conjunto de normas se resume la idea del concepto de derecho que extraemos de Norberto
Bobbio, para estudiar su origen y evolucin.
En la actualidad comprende tres aspectos centrales ( Levagi):
a) Reconstruccin del sistema jurdico pretrito: Se realiza a travs de las fuentes materiales y
formales del derecho de la poca.
FUENTES MATERIALES: son las llamadas fuentes polticas son las razones o hechos que provocan
la aparicin de una norma y determina su contenido.
FUENTES FORMALES: alude a lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente
se seala: la ley, la jurisprudencia y en menor nivel la doctrina.
b) Aplicacin del derecho y sus consecuencias sociales:
La historia de los comportamientos jurdicos; el historiador del derecho debe ocuparse de las
consecuencias sociales que el derecho provoca, de la reaccin que experimenta la sociedad frente al
estmulo que la aplicacin del derecho significa.
c) Historia de las ideas jurdicas. Valoracin del derecho por la doctrina: tanto para reconstruir un
sistema jurdico como para estudiar su aplicacin y resultados, se impone conocer las ideas
jurdicas de la poca.12
Ese conjunto de normas en cuanto a su origen y evolucin nos plantea dos preguntas al respecto con
sus consecuentes respuestas:
Primer Interrogante : Cmo se introduce la innovacin en materia jurdica? Y la respuesta es:
1- Por adopcin de normas viejas a situaciones nuevas
2- Por la recepcin: Es la asimilacin de un derecho extrao que un pueblo adopta como propio.
3- La creacin: Es la aplicacin de nuevas normas creadas: especialmente para regular nuevas
situaciones.
Segunda Interrogante: Cmo es el curso de la evolucin del derecho?
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1- Es irregular y discontinua: No progresa en lnea recta, sino que vara, se estanca, inclusive a veces
retrocede.
2- Es no uniforme: A veces se desarrolla ms en un sector que en otro.
3- En general su ritmo es conservador: Los cambios se producen con cierto retraso en relacin a las
situaciones que regulan13.
Luego de ste recorrido sobre el concepto de Historia, Historia del Derecho en general, estamos en
condiciones de definir la Historia del Derecho Argentino como:
la historia especial que estudia el origen y transformacin del Derecho Argentino especficamente.
Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia en nuestro territorio, estos
son:
a) Indgena
b) Derecho Indiano
c) Derecho Castellano
d) Derecho Patrio y Nacional que se subdivide en: a-Precodificado
b-codificado
DERECHO
ARGENTINO
DERECHO
INDIGENA
DERECHO
INDIANO
DERECHO
CASTELANO
DERECHO PATRIO
O NACIONAL:
-PRECODIFICADO
-CODIFICADO
Ms all de las etapas de estudio, podemos sostener que muchos fueron los precursores del
desarrollo de la Historia del Derecho en nuestro pas. A modo de ejemplo, podemos mencionar a Juan
Jos Montes de Oca, Juan Agustn Garca, Carlos Octavio Bunge, Ricardo Levene; y ms cercano en
el tiempo la obra de autores como Levaggi o Tau Anzotegui fueron de fundamental importancia para
el desarrollo de esta disciplina.
1. El Derecho Romano y sus fuentes. Visin Panormica
Para los juristas romanos, el derecho era el resultado de las leyes, plebiscitos, senadoconsultos,
constituciones imperiales, edictos de los magistrados y respuestas de los Prudentes. A esto hay que
aadir la fuente del derecho ms abundante en su origen: la costumbre.
El mos maiorum, esto es, las tradiciones de los antepasados relativas a lo que se estima como justo,
sirvi de base a la organizacin gentilicia y familiar, a todo es sistema de relaciones privadas y a la
estructura jurdica, religiosa, cultural y social de Roma, hasta la aparicin de la Ley de las XII Tablas
(mediados del siglo V a.C.).
Mientras no hubo leyes escritas, el dominio fue de los pontfices sobre el Derecho, as la primera ley
escrita en Roma fue la Ley de las Doce Tablas (Lex Duodecim Tabularum), obra de dos colegios
sucesivos de diez miembros (Decemuiri legibus scribundis consulari potestate). El texto ntegro de la
Ley no ha llegado hasta nosotros y slo se la conoce fragmentariamente a travs de citas y
referencias de autores tardos.
Se trata de un texto muy simple, expresiones imperativas de gran rudeza. Se admite la ley del talin y
la pena de muerte para el ladrn de mieses. Redactadas entre 451 y 449 a.C., no fueron derogadas
hasta que fue emperador Justiniano, aunque estaban en desuso desde mucho antes. A partir de la
Ley de las Doce Tablas, el fas (lo lcito) y el ius (lo justo) se disocian y el Derecho comienza un
proceso de secularizacin.
En la poca arcaica, adems de los mores maiorum y de su fijacin en la Ley de las Doce Tablas,
tuvieron algn papel como fuentes del derecho las leges. La leges, en trminos generales, eran
declaraciones de potestad que vinculaban tanto a quin las daba como a quin las aceptaba. Poda
tratarse de una lex privata, esto es, la que declaraba quien dispona de lo suyo en un negocio privado,
o de una lex publica, es decir, la declarada por un magistrado y recibida por los comicios con su
autorizacin. Esta ley era dictada por el magistrado en los comicios, donde se prestaba la
autorizacin por parte del pueblo para que vinculara a todos los ciudadanos y, era pblica,
precisamente porque se daba al pueblo y su texto se expona ante l.
Quien daba la lex publica era un magistrado (rogatio) y no el pueblo, que, en los comicios, slo se
limitaba a autorizarla (iussum) o a vetarla, mediante el voto con las palabras uti rogas (como lo dictas)
o antiqua.
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El ius ciuile, derecho civil, es un derecho creado por los romanos slo para los romanos.
El ius gentium regulaba las relaciones entre romanos y extranjeros. En lo sustancial no se diferencia
del ius ciuile, pero es ms sencillo, menos formalista y prescinde de complicados rituales. En poca
ciceroniana se identific el ius gentium con el Derecho Natural, como un conjunto de
preceptos jurdicos y ticos dictados por la naturaleza para todos los hombres y pueblos.
El ius honorarium se basaba en los edictos de los magistrados, y responda al derecho que stos
tenan de hacer reglamentos y comunicaciones (ius edicendi). Slo el veto de otros magistrados
(intercessio) poda limitar la libertad del pretor. Esto permita ir adaptando el derecho al ritmo de las
necesidades sociales, y convirti al ius honorarium en la principal fuente del Derecho y en la creacin
ms original de la capacidad jurdica de los romanos.
Ya que ni los magistrados ni los jueces estaban en realidad familiarizados con el derecho, llegaron a
ser de gran importancia personas que, aunque no participaban en la administracin de la justicia, s
tenan conocimientos legales: eran los iurisprudentes (tambin llamados iurisconsulti o iurisperiti).
Los responsa iurisprudentium eran grabados y editados por los alumnos del experto en cuestin, y
tenan autoridad proporcional a su reputacin como abogado.
2. La jurisprudencia en poca clsica.
En cuanto a las fuentes del derecho se caracteriz, entre otras notas,
porque su fuente inicial fueron los mores maiorum, luego fijados en la Ley de las Doce Tablas.
La poca clsica, que correspondi a la de la consolidacin del Derecho Romano como un derecho
de juristas, se extendi desde el 130 a.C. hasta el 230 d.C.
En los siglos I y II d.C. la jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. El rgimen imperial supo
alentar el desarrollo de la ciencia jurdica y aprovecharlo para sus fines polticos y para la
administracin del Estado.
Las figuras ms relevantes al principio de la poca clsica fueron M. Antistio Laben (42 a.C.- 22
d.C.) y C. Ateyo Capitn (muerto en 22 d.C.). El primero era de espritu innovador y amante de las
libertades republicanas; es muy citado por juristas posteriores. Capitn, ms conformista, no ejerci
influencia posterior. Estos dos juristas fundan dos escuelas rivales: los sabinianos (fundada por
Capitn) y los proculeyanos (fundada por Laben).
En la poca de los Antoninos (siglo II d.C.) aparecen grandes juristas, entre los que destaca Gayo, el
nico jurista romano del que se conserva una obra prcticamente completa, Institutiones, que es una
exposicin sumaria de todo el derecho romano privado.
Tambin a esta poca pertenecen Juvencio Celso, autor de unos Digesta de gran influencia en
escritores posteriores, L. Salvio Juliano, tambin muy influyente en autores posteriores, y Sexto
Pomponio.
En tiempos de los Severos (primera mitad del siglo III d.C.) los juristas ms importantes son:
Papiniano, condiscpulo y amigo del emperador Septimio Severo, miembro del Consilium Principis [1],
Paulo, Ulpiano y Modestino.
3.
La jurisprudencia en poca postclsica.
La poca postclsica comprendi el perodo poltico llamado Dominado o Bajo Imperio. Comenz
hacia el 230 d.C. con los cerca de 50 aos de anarqua poltica y acab en Oriente hacia el 530 d.C.
con la fijacin del Derecho Romano llevada a cabo por Justiniano.
La jurisprudencia cedi su lugar como principal fuente del derecho a la legislacin Imperial. La
intervencin del emperador en el campo del derecho acab por convertirse en la fuente del mismo,
mediante las constituciones imperiales.
La Constitutio Principis comprende toda clase de disposiciones emanadas del emperador. . Las
constituciones imperiales presentan varias facetas: edictos, decretos, epistulae y mandatos.
Junto a estas formas se encontraban los rescripta que, en cuanto emanadas del emperador, se las
considera genricamente como constituciones imperiales, aunque eran una manifestacin de la
jurisprudencia vinculada al poder imperial a travs del consilium del Prncipe.
En el siglo V la hegemona pasa a Oriente sobre todo porque all se dio un activo cultivo acadmico
del derecho, vinculado particularmente a las universidades de Berito y de Constantinopla, donde hubo
toda una escuela de profesores de derecho que mantuvo la tradicin clsica del derecho romano.
Estos juristas abrieron el camino para la obra de Justiniano.
La variedad de las normas jurdicas imperiales se plasm en las obras que sistematizaban su
contenido: el codex. Los primeros fueron fruto de la iniciativa privada de un jurisconsulto, cuyo
nombre toman. La primera codificacin oficial fue el Codex Theodosianus, ordenada por Teodosio II y
que entra en vigor en 439 d.C.
Esta labor codificadora culmina en las grandes compilaciones de Justiniano. El conjunto de
compilaciones de Justiniano, realizadas entre 528 y 533, se conoce desde el siglo VI con el nombre
de Corpus iuris ciuilis, y se reparte en los siguientes bloques:
- Institutiones: de carcter elemental, dedicadas a los estudiantes, cuya base son las Institutiones de
Gayo.
- Digesta o Pandectae: compilacin de textos de jurisconsultos clsicos (Ulpiano, Paulo, Papiniano y
Juliano).
- Codex: compilacin de leyes, ordenadas por materias.
Materia Historia del Derecho
Profesora Luciana Jimenez
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1.4 EDAD MEDIA EN ESPAAEntre el siglo III y IV, una importante migracin de pueblos de origen asitico, comienzan a ocupar
Europa, instalndose poco a poco en el interior del estado Romano. Estos pueblos fueron:
a) RAZA ESLAVA: (polacos, prusianos, rusos, srmatas, dlmatas, servios, bohemios)
b) RAZA TRTARA: (hunos, hngaros, turcos)
c) RAZA GERMNICA: (anglos, sajones, lombardos, teutones, alanos, suevos, francos, alamanos,
frisios, etc. Normandos, gticos, vndalos, visigodos, ostrogodos, bergundios, gpidos, etc.
Algunos prrafos que ayuden a comprender.
A fines del Siglo III diversos pueblos de origen eslavo, trtaro y germano invaden Europa, ocupando
el Imperio Romano Occidental. En este perodo Hispania es ocupada por diversos pueblos germanos,
logrando finalmente la hegemona sobre la pennsula durante los siglos V y VI; un pueblo germano
particular: los visigodos.
En la segunda mitad del siglo VI el rey Leovigildo unifica territorialmente a los pueblos visigodos
de la pennsula, intentado fallidamente una unificacin poltico-religiosa a travs del arrianismo. Sin
embargo, ser con Recaredo, su sucesor, con quien la nacin visigoda se transformar
definitivamente al catolicismo. Tras la expulsin de los bizantinos en 629 la pennsula Hispnica
quedar unificada territorial y polticamente.
Los visigodos se organizaban polticamente a travs de una monarqua. En cuanto a las
relaciones jurdicas, estas se construan fundamentalmente por el parentesco. Socialmente se
distingua la nobleza de la plebe, reservndose para la primera las funciones polticas y el derecho de
propiedad inmueble. El derecho de venganza caracterizaba al derecho penal, aunque luego fueron
evolucionando diversas instituciones penales.
Durante este perodo diversos cdigos fueron sancionados por los visigodos, destacndose el
Cdigo de Eurico (476), la Lex Romana Visigotorum (506), y el Liber Iudiciorum o Libro de los Juicios
(654).
En sntesis: La dominacin visigoda en la provincia romana de Hispana en el siglo V y VI da lugar al
nacimiento de la legislacin visigoda.
As comenzaremos a analizar los elementos formativos del derecho castellano en la Edad Media.
1.4.1 La Legislacin Visigoda. Caracteres. Codificacin.
1-La organizacin poltica Visigoda: Los germanos estaban organizados bajo una monarqua, que
deba ajustarse a las normas y leyes morales.
La forma de gobierno de los visigodos fue en general la que tomaron del sistema romano, el rey
nombraba a los agentes y oficiales del estado que actuaban en su nombre, era el jefe de Gobierno,
acompaado por el oficio palatino, cuerpo poltico que lo asesoraba en materias de legislacin,
administracin de justicia, etc.15
2-Caracteres de la cultura jurdica: El parentesco era la base de la vinculacin jurdica, los
parientes pertenecen a una misma tribu, las tribus se agrupan en aldeas y cada aldea legislaba sobre
sus propios asuntos y administraba su propiedad comn.
Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los primeros tenan posibilidad de ejercer funciones militares,
la plebe en cambio no tena derechos polticos ni propiedad inmueble. El derecho Penal era
colectivista, la venganza de sangre era un derecho y un deber de la estirpe. Hay una influencia
marcada, recproca entre el derecho Romano y Germano, notoriamente Los Germanos aportaron
nuevas concepciones al derecho publico y los Romanos los principios de de su formidable derecho
privado. Gradualmente se lleg a una fusin de las costumbres germanas y de derecho romano en
un sistema jurdico generalizado en toda Europa: El Feudalismo, pero que en Espaa adquiri
caractersticas particulares16.
3-Codificacin:
a) Cdigo de Eurico: (476) Fue sancionado por los visigodos en su poca de Tolosa, el principal
autor fue Len de Carbona, ministro de Eurico. Escrito en latn trata principalmente de derecho
privado, mezclando soluciones germnicas y latinas.
b) Lex Romana Visigothorum: (506) Su redaccin fue ordenada por Alarico II, por ello se conoci
tambin con el nombre de Breviario de Alarico. Su contenido era principalmente derecho romano
imperial (Teodosio, Valentiniano, Severo) y principios del derecho romano en textos de Gayo, Paulo y
Papiniano. Su texto es comentado por los propios redactores.
c) Liber Iudiciorum (Libro de los juicios): (654) Fue sancionado durante el reinado de Recesvinto
constituye una recopilacin de toso el derecho visigtico. Consagra la unidad jurdica del reino y
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16
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aplicacin del principio territorial (todos los habitantes de un Estado se rigen por la misma ley). Una
segunda edicin se efectu en el 681 bajo el patrocinio del Concilio XII de Toledo17.
1.4.2 El Derecho Foral: origen, fuentes, desarrollo, caractersticas
1- Origen: A principio del siglo VIII comienzan a suceder las guerras Santas, por medio de las cuales
los Musulmanes fervientes seguidores de su tradicin y por la revelacin de su Dios Mahoma,
emprenden sta nueva experiencia, as cruzando
Gibraltar llega a Europa, invaden territorio visigodo y se apoderan de gran parte del territorio de
Espaa. Los cristianos intensifican su tarea de lucha, defensa, repoblacin y recuperacin de sus
costumbres en los territorios ganados por los musulmanes. Luego de lo expuesto vemos que la
legislacin foral surge originada en una situacin de inestabilidad poltica que se viva y que
determin que los reyes deban contar con el consenso del pueblo para la lucha contra los
musulmanes en todos los aspectos, polticos, militares, etc. Tal consenso se lograba mediante un
sistema que prometa reparto de honores, bienes y frutos de las victorias militares en las zonas que
se recuperaban como as tambin otros privilegios como los fiscales que luego se tornaron toda una
legislacin.
2-Desarrollo - Definicin de fuero: El fuero es un pacto solemne celebrado entre los pobladores y el
rey mediante la consulta y aplicacin de un conjunto de disposiciones y leyes que rigen un
determinado lugar o pueblo. En virtud de este pacto el rey reconoca (otorgaba) una serie de
derechos, prerrogativas y privilegios a los pobladores de un lugar, con la obligacin de que estos
lucharan y repoblaran los espacios ocupados por los musulmanes. Este concepto tiene una
naturaleza mixta: en primer lugar es un contrato porque se adquieren compromisos de servicios y
tambin una gracia porque se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios. La mecnica era la
siguiente: generalmente los pobladores de las zonas de repoblacin recopilaban aquellos derechos
que les interesaba que se cumplieran. Se colocaban en los fueros -en general- aquellos derechos
que estaban en discusin. El derecho privado no formaba parte del fuero, no era necesario por que
era cumplido por el pueblo y por el rey. Es por esto que los fueros se van a desarrollar
fundamentalmente en el derecho Pblico18.
3- Las fuentes.
Las fuentes eran:
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COSTUMBRES
PRERROMNICA
DERECHO
ROMANO
DERECHO
CANNICO
ALGUNAS
COSTUMBRES
ARABIGAS
Para su constitucin: La firma real era imprescindible, pero a veces lo firmaba un delegado del rey
(generalmente un noble), no obstante siempre era necesaria la suscripcin real.
Formacin de esta legislacin:
Definiciones:
a) Forum: lugar o sitio en que se ejerca el derecho de legislar.
b) Costumbre: disposicin o precepto legal con fuerza obligatoria.
c) Cartas de Poblacin: condiciones que el seor solariego y los pobladores pactaban para poblar.
d) Escritura de Donacin: donaciones que un propietario otorgaba a favor de particulares o
monasterios.
e) Derecho consuetudinario: exencin, franqueza o libertad, cualquier tributo y el reconocimiento del
seoro real.
f) Sentido Estricto: pacto solemne en cuya virtud el rey conceda a los pobladores, la villa ciudad y
las leyes por las cuales deban regirse.
Elementos:
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Son los citados como fuentes, tambin vale aclarar que la Influencia eclesistica no se hizo sentir ya
que reconocen el matrimonio civil y el divorcio, creemos que vale la pena aclarar19.
Constitucin de los Fueros:
Por la autoridad real: compromiso de vasallaje a cambio de beneficios. Les da cierta autonoma.
Por la autoridad seorial: El rey poda confirmarlos, derogarlos o modificarlos a su arbitrio.
Evolucin de los fueros.
a) De constituir favores, exenciones de tributo en un primer momento llegan a formarse verdaderos
cdigos por el nmero de preceptos legales hacia el siglo XI.
b) Alcanzaron su apogeo en los siglos XII y XIII, constituyeron el reflejo ms exacto de la realidad, la
cultura y las ideas de la poca.
c) En el siglo XIV comienzan a decaer y son reemplazados por la legislacin general. Las causas de
este fenmeno fueron la decadencia de los municipios, el despotismo real, la recepcin del
derecho romano, la del derecho cannico, el progreso de la cultura y la idea de nacionalidad.
Principales Fueros:
A modo de ejemplo:
Siglo X: los de los Burgos y Castrogeriz,
Siglo XI: los de Len y Njera,
Siglo XII: los de Cuenca (Alfonso VIII)
Liber Iudiciorum: Traducido al romance y otorgado a varias ciudades como cdigo municipal con el
nombre de Fuero Juzgo.
4-Caracteres:
a)
Particularismo:
Geogrfico
Social
Premios de Guerra
Tiene un fondo democrtico y federalista
Los municipios eran entidades polticas y sociales independientes.
b) Privilegiado: Derivacin del Feudalismo
Forma de incentivar la reconquista.
c) No tcnico:
Provena de la manera ocasional con que se pactaron o promulgaron los fueros. Se daban por
sabidos los grandes principios y se especificaron las normas particulares que pudieran ofrecer dudas.
Era aplicado por los hombres buenos de las villas y elaborado por caudillos militares, no por
abogados20.
En sntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carcter no tcnico y si provenan de
autoridad real o seorial deban ser ratificados por el rey.
Fuero de Albedro:
Se origin para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos casos. Se otorgaban para ello
amplias facultades a los juzgadores o alcaldes para que aplicasen lo ms conveniente segn el caso
que no estuviera comprendido en el fuero.
Estas sentencias se llamaban Albedros, eran dictadas por caudillos militares y formaron fazaas
si eran dictadas por personas determinadas, en materias importantes que, por una Jurisprudencia
que se constituy en fuente del derecho.
Contenido de los fueros.1- Libertades y Garantas de los vecinos:
a- Igualdad ante la ley- (Salvo Privilegios originados en acciones de guerra).
b- Inviolabilidad de domicilio:
c- Jueces naturales.
d- Participacin en la Administracin.
e- Movilidad en los cargos.
f- Responsabilidad de los magistrados.
g- Tolerancia Religiosa.
2- Derecho Penal.
Existen delitos simples con enormes penas y otros graves, como homicidio, sancionado con penas
pecuniarias.
La pena de muerte se aplicaba con horrorosas variantes: despear al reo, enterrarlo vivo, castrarlo,
morir de hambre y otras
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3-Derecho Procesal.
Se usaba el juicio de Dios, en la prueba caldaria, el hierro encendido o el duelo judicial, etc., que
demostraba la voluntad de Dios por medio de una batalla entre el acusador y el acusado.
4-Derecho Civil.
Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dndole a los casados ms derechos polticos y civiles.
A-Formas:
1- de Bendicin: religioso y moderno
2-de Yuras: contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes.
Como ejemplo de los procedimientos utilizados para la celebracin citaremos mediante esponsales,
casamiento, y barragana.
Fueros Municipales y Territoriales.FUEROS MUNICIPALES-------------------privilegios que el rey otorga o Sr. Feudal
Concedan a las ciudades-se refieren a una mayor o menor autonoma.
FUEROS TERRITORIALES--------------se referan a una comarca.
Ej.: Fuero Viejo de Castilla-Fuero de Len.
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Glosadores, post-glosadores
importantes de la poca.
ordenamientos
ms
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1- Ordenamiento de Alcal.
Este ordenamiento trata de remediar la confusin que se creaba desde el siglo XIII mediante la doble
aplicacin de derecho: la de los foros y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y
se plantean dudas respecto de qu fuentes jurdicas deban aplicarse. Es as que Alfonso XI pretende
enmendar tal situacin mediante El Ordenamiento de Alcal en 1348.
Lo ms importante:
1- Esta legislacin Uniforma la legislacin:
a- de Burgos de 1328
b- Segovia de 1347
c-Coleccin privada, llamada Ordenamiento de Njera dado por Alfonso VII de 1138.
2- Su contenido se distribuye en 32 ttulos
3- Fija orden de prelacin respecto de las distintas fuentes que se vienen aplicando.
Queda el orden de prelacin de la siguiente manera:
1- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra.
2- Fueros municipales.
3- Las partidas.
4- Los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestin.
2- Las Ordenanzas Reales de Castilla
Durante el siglo XV las cortes piden en repetidas ocasiones que se recopilen las leyes y ordenanzas;
esto recin se cumple en 1480 cuando los Reyes Catlicos encargan la tarea a Alonso Das de
Montalvo, quien imprime en 1484 el cuerpo conocido como Ordenanzas Reales de Castilla u
Ordenamiento Montalvo que agrupa por materias en ocho libros la leyes de cortes a partir de 1348,
pragmticas y ordenanzas reales.-De gran utilidad, pese a no tener sancin real, los reyes lo hacen
distribuir a cada pueblo. Sin embargo adolece de defectos importantes263- Libros de Bulas y Pragmticas
Tienen carcter privado. Obra realizada por Juan RAMIREZ en 1503. Buena aceptacin y difusinReproduce diversas bulas sobre la jurisdiccin de los reyes y pragmticas del siglo XV y de los
Reyes Catlicos.
6- La leyes de Toro
En 1502 se renen en Toledo las Cortes para jurar por heredera a la infanta Doa Juana , Los Reyes
Catlicos encargaron a stas cortes la confeccin de un ordenamiento sobre los puntos ms dudosos
e interesantes. La misma est compuesta de 83 leyes , no es promulgada sino hasta 1505, por las
cortes reunidas en Toro y cuando el Rey Fernando ejerca la regencia de Castilla. Algunos redactores
de la obra que se destacan: Juan Lpez Palacios Rubios. Se considera a esta obra como aclaratoria
y supletoria en mltiples aspectos al Ordenamiento de Alcal, si bien ratifica el orden de prelacin de
aqul ordenamiento.
4- La Nueva Recopilacin
En razn de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504)
se forme una nueva recopilacin, para que se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se
ordenen correctamente las restantes.
Se promulga en 1567. Su contenido no innova ni en Derecho Pblico ni en Derecho Privado, se
mantiene el orden de Prelacin mencionado en Alcal y acenta el poder Real.- Contiene 9 Libros y
312 ttulos.7-La Novsima Recopilacin
Se difunde desde mitad del siglo XVIII la idea de codificacin en Europa . Encargado por Carlos IV se
sanciona en 1805 La Novsima Recopilacin de leyes de Espaa.En 1808 se publica un suplemente
con leyes posteriores, para mantenerla actualizada.27
2.1. ESPAA EN LA EDAD MODERNA
La Edad Moderna en Espaa trae consigo grandes cambios. Llegarn a constituirse en primera
potencia mundial. Piedra angular de ste camino ser el reinado de los reyes catlicos, a partir de
1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, quien dar el impulso al descubrimiento de Amrica.
Espaa hacia 1470 apareca dividida en cinco reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada.
Castilla era ms poblado y el ms fuerte.
Al morir Isabel La Catlica deja como heredera a su hija Juana La Loca y para el caso de que no
pudiera ejercer quedara como regente su esposo Fernando el Catlico. Se suceden una serie de
regencias hasta que CARLOS I de Espaa llega a la Pennsula para quedarse para siempre.
26
27
-3-
-1-
Entre los problemas que hubo de plantear el descubrimiento propuesto por Cristbal Coln, debi
figurar un lugar preferente el relativo a la forma ms conveniente de tomar posesin de las nuevas
tierras En virtud de qu ttulo ttulos podran estos territorios caso de llegar a tener efectividad los
proyectos colombinos ser incorporados a la real Corona isabelina?32 .
Aqu hay dos puntos de vista de la problemtica: a) Con relacin a los dems pases europeos y b)
Con relacin a los habitantes del nuevo continente ( Zorraquin Bec33).
Las bulas papales como justificacin del dominio de los reyes catlicos mediante el asentamiento de
la Cruz de madera sobre tierras descubiertas. Al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos
de soberana pierden vigencia y dan lugar a los tratados como medio de resolucin de conflictos.
Con relacin a los indios, el problema era distinto, Qu ttulo tena Castilla para someter a los
habitantes de Amrica a su poder?
Aqu es Fray Antonio de Montesinos uno de los primeros que comienza los cuestionamientos del
trato cruel y a la servidumbre a la que estaban sometidos por los espaoles. Estos cuestionamiento,
reclamos son odos por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuestin; As se
renen en Burgos ( 1512) Licenciados como Gregorio Santiago y Jos Palacio Rubios, frailes
como Matas de Paz, Pedro de Covarrubios y Torres Durn, quienes admiten la validez y
legitimidad de la donacin papal como ttulo de poder legtimo de los Reyes de Castilla para someter
a los indios, disponiendo que los conquistadores debern leer a los aborgenes un Requerimiento y
sancion las llamadas leyes de Burgo34.
En la segunda dcada del siglo XVI Fray Bartolom de las Casas sostendr la libertad de lo indios
antes de su conversin al catolicismo y sta deba realizarse por medios pacfico, calificando de
injusta toda guerra contra las naturales.
En 1539 Francisco de Vitoria , dict en Salamanca una leccin o conferencia sobre el tema relectio
de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los ttulos en
Legtimos o Ilegtimos. Como consecuencia de ste estudio
Carlos I reconoce a los jefes indios como seores naturales de sus pueblos y procura obtener la
sumisin voluntaria, abandona el antiguo Requerimiento y en su lugar prepara una Carta que se les
ha de leer aludiendo al derecho de los espaoles a circular y comerciar pacficamente y a predicar el
evangelio se busca una simple alianza con ellos (Garca Gallo)35.
Sigue la discusin a pesar de la valerosa predica de De las Casas, quien se considera un verdadero
precursor de los derechos Humanos- De las Casas sostiene que los indios an no convertido no
pueden ser obligados a la sumisin, que slo puede producirse por un acto voluntario.
Aqu aparecen los Telogos como Francisco de Vitoria quien establece: que a los indios no se les
poda hacer la guerra por el solo hecho que rechazaran el evangelio, pero si en caso de negarse a
admitir extranjeros, atacar sin provocacin a comerciantes o misioneros. (Ejemplo de causales de
guerra justa)36.
En sntesis, se establece que hay Ttulos Legtimos e Ilegtimos:
Ttulos Ilegtimos:
1)
Los indios son los verdaderos dueos antes de la llegada de los espaoles.
2)
El emperador no es el Seor del mundo.
3)
Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los brbaros.
4)
El papa no se Seor temporal o Civil del Mundo.
5)
Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a prncipes seculares.
6)
El papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales.
7)
El papa no tiene potestad temporal en orden a los indios
8)
Si los brbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer la guerra.
9)
Si los brbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la guerra.
10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por los pecados contra la
ley natural.
Ttulos legtimos:
1) Sociedad y Comunicacin Natural ( Ius Peregrinandi)
2) Propagacin de la religin Cristiana ( Ius Predicand)
3) Ayuda a convertidos si son molestados por brbaros4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano
5) Para defender inocentes de una muerte injusta:
Sin autoridad del Pontfice pueden los espaoles prohibir a los brbaros toda costumbre y rito
nefasto, por que pueden defender los inocentes de una muerte injusta.
6) Eleccin voluntaria de la mayora de los indios37.
Estos pueden mencionarse a modo de ejemplo entre otros.
32
en
las
Indias
de
Juan
-2-
Manzano
eruditos de la poca
-3-
El Derecho Indiano
1. El Derecho indiano: caractersticas, elementos, orden de prelacin.
Recopilacin de 1680.
1 El Derecho Indiano
1-El Derecho Indiano es el que rigi en el nuevo mundo tras la conquista de Amrica por los
espaoles. Y esto Por qu? Se tuvieron que dictar nuevas normas para hacer frente a las
situaciones hasta ese momento desconocidas, nuevas circunstancias sociales, econmicas, raciales
y geogrficas del nuevo mundo que no encuadraban en los preceptos rgidos del Derecho Castellano
por lo que se haca necesario dictar normas destinadas sobre todo a organizar el gobierno temporal y
espiritual, la justicia, las finanzas, las relaciones humanas y mercantiles entre Espaa y Las Indias, la
condicin de los naturales y otros problemas 38. Por todo lo dicho, cabe aclarar que en un pimer
momento, como ya veremos ms adelante, convivieron derecho castellano y derecho Indiano
.Pasando en claro, definiremos al Derecho Indiano como:
Derecho sancionado en Espaa especialmente para Amrica
rigi en Amrica durante tres siglos de dominacin espaola, e incluso tuvo vigencia
posterior39
2- Elementos
Desde lo expuesto hasta ahora vemos como el Derecho Castellano y el Derecho Indiano han tenido
conexiones y vigencias simultneas, lo cual obliga a estudiarlos en conjunto y a lo que se suma el
derecho indgena, el derecho que estaba vigente en Amrica hasta la llegada de los espaoles. Por lo
tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho
DERECHO CASTELLANO
DERECHO INDIANO
DERECHO INDGENA
El Derecho Castellano- Era el que imperaba en Castilla al momento de la conquista, y que se sigui
sancionando posteriormente para ese reino. Se aplica en Amrica slo una parte de ese Sistema que
tena carcter supletorio, es decir, se aplicaba si no haba disposiciones especiales para el nuevo
mundo40. Tuvo mayo alcance en el campo del derecho privado (civil y comercial), penal y procesal
(que no fueran reemplazadas por otras especialmente dictadas para las Indias). Para que el Derecho
Castellano tuviera vigencia en Amrica era preciso que las nuevas leyes que se iban sancionando
pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias.
El Derecho Indiano- Este derecho propiamente dicho se compona :
- De las normas sancionadas en Espaa para regular el funcionamiento de los rganos
gubernativos indianos all existentes.
- De las leyes expedidas en Espaa para resolver los problemas de la Amrica Hispnica y de
Filipinas.
- De las leyes y costumbres establecidas en las indias derecho indiano criollo.
- De las interpretaciones de todas esas leyes hechas por los tribunales superiores
(Consejos de Indias y Audiencias).
Bsicamente este nuevo derecho se limitaba a Derecho Pblico Eclesistico (organizacin de la
Iglesia, real patronato, evangelizacin de los indios, entre otros), el gobierno poltico de las indias, el
rgimen administrativo, judicial, financiero y militar, a la condicin de los indios al ingreso de personas
y a la regulacin de las actividades econmicas41.
El Derecho Indgena
El Derecho Indgena era el que rega en las Indias desde la conquista espaola, esencialmente no
escrito, y se compona de las rdenes emanadas de las diversas autoridades y de las costumbres
existentes. No todo ste derecho fue rechazado por los espaoles, pero tampoco se mantuvieron
muchas de las instituciones de este tipo de derecho debido a que chocaban con los preceptos
cristianos. Subsisten las instituciones de derecho indgena como:
El Casicazgo, que eran los jefes de las tribus.
El ayllu, que era la propiedad colectiva de la tierra, que se haba impuesto como rgimen agrario en
el Incanato, sobre la base del parentesco y de la religin.
38
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, Nociones de Historia del Derecho ArgentinoTomo I ,2 ED. Ed. Marcos LernerEditora Crdoba-Crdoba.1994-p.121.
39
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.121.
40
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.122.
41
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.123.
Materia Historia del Derecho
Profesor Luciana Jimenez
-1-
Libro I. Se refiere a los asuntos religiosos, tales como el regio patronato, la organizacin de la Iglesia
americana; la situacin del clero (regular y secular) y diversos aspectos relacionados con la cultura y
la enseanza, entonces muy conectada con la religin.
Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano con especial referencia a las funciones y
competencia del Consejo de Indias y las audiencias.
Libro III. Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de virreyes y gobernadores.
Igualmente hace referencia a la organizacin militar indiana.
Libro IV. Se ocupa de todo lo concerniente al descubrimiento y la conquista territorial. En
consecuencia fija las normas de poblamiento, reparto de tierras y las relacionadas con las obras
pblicas y minera.
Libro V. Legisla sobre diversos aspectos del derecho pblico (lmites jurisdiccionales) y funciones,
competencia y atribuciones de los alcaldes, corregidores y dems funcionarios menores.
Libro VI. Se ocupa fundamentalmente de la situacin de los indgenas (condicin social, rgimen de
encomiendas, tributos, etc.).
42
-2-
Libro VII. Resume todos los aspectos vinculados con la accin policial, especialmente los
relacionados con la moralidad pblica.
Libro VIII. Legisla sobre la organizacin rentstica y financiera.
Libro IX. Se refiere a la organizacin comercial indiana y a los medios de regularla, con especial
referencia a la Casa de Contratacin y a los sistemas de comercio.
Resumiendo:
Se suele denominar derecho indgena al sistema jurdico y a diversas instituciones jurdicas que
regan en Amrica antes de la llegada de los espaoles y que era esencialmente NO escrito. Entre
otras, algunas de las instituciones que persistieron parcial y limitadamente- a la llegada de los
conquistadores fueron el cacicazgo, el ayllu, y la mita.
El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo, una tendencia asimiladora y
uniformadora, una gran minuciosidad reglamentarista y un profundo sentido religioso. Adems era un
derecho basado en gran parte en las costumbres locales, y de carcter singular.
2.2 LA ORGANIZACIN POLTICA INDIANA
Una vez conocido el descubrimiento de Amrica y realizada la donacin, el nuevo mundo es
incorporado a la Corona de Castilla en calidad de bien realengo.
Al comienzo Amrica se rigi por las leyes y autoridades del reino de Castilla, pero las
particularidades de sus problemas hicieron necesaria la creacin de un gobierno y una legislacin
propia. Es aqu cuando las tierras descubiertas por Coln adquieren categoras de reinos43.
La poblacin de ste nuevo territorio descubierto estaba compuesto de grandes culturas indgenas,
pueblos con gran desarrollo, con determinada organizacin social econmica y poltica, pero tambin
habitaban otros grupos que no haban alcanzado el mismo grado de civilizacin, lo que motiv
diferentes reacciones de los indios frente a los espaoles y viceversa. A blancos e indios, se
agregaron los mestizos y tambin los negros trados de frica, que dieron origen a zambos y mulatos.
La organizacin poltica estaba compuesta por distintos rganos, con contrapeso entre si. Se
distingue las funciones de gobierno, justicia, guerra y hacienda. Las primeras se entremezclaban
dependiendo de todo tipo de funcionarios, salvo la Hacienda que era totalmente organizada por el
rey44.
Quien gobernaba era el que organizaba todo lo que se refera a su jurisdiccin, esto es lo que era el
estado natural de las cosas, no constitua una violacin de derecho como sera ahora.
1-Las Funciones del Estado
Existieron cuatro funciones principales en el rgimen de la organizacin poltica indiana: el Gobierno,
la justicia ,la guerra y la real hacienda.
Gobierno: comprende dos materias: 1-temporal: materia amplia, comprende la legislacin, el
nombramiento de funciones, actividad econmica, buen tratamiento de los indios, entre otras -2espiritual: de gran importancia ya que significaba la organizacin de la Iglesia, nombramientos de las
autoridades eclesistica, pase de bulas, fundacin de dicesis, iglesias, conventos y hospitales, la
enseanza y misiones entre otras.
Justicia: solucin de pleitos y procesos, apelaciones de medidas tomadas por distintas autoridades.
Guerra: organizacin del ejrcito y las milicias
Real hacienda: funcin destinada a recaudar e invertir recursos fiscales, constituy uno de los
principales problemas de los reyes ya que siempre cre dficit45.
2.3 El gobierno metropolitano: el Rey, Casa de Contratacin, Consejo de Indias.
1-El gobierno metropolitano.
Al comienzo del descubrimiento los problemas de las nuevas tierras eran resueltos directamente por
el rey y los funcionarios del Consejo de Castilla. A medida que el proceso de conquista avanza se
constituir una sala dentro del Consejo de Castilla que se va a ocupar directamente del Nuevo
Mundo. Finalmente en 1524 se constituye el Consejo Real y Supremo de Indias46.
2- El rey.
El rey era la cabeza, representaba la nacin espaola. El origen de su poder estaba en la comunidad,
deba procurar su bien comn y gobernar de acuerdo a la s leyes vigentes.
43
-3-
En un primer momento poder del rey se justificaba por la teora clsica del poder
(Francisco Suarez, Covarrubias, entre otros) para luego pasar a la teora del absolutismo
monrquico, que considera que el rey ocupa el trono por concesin divina: teora desarrollada por
Bossuet y que fue aplicada en Espaa por los Borbones.
Funciones:
a-El rey ejerce las ms altas funciones ejecutivas, legislativas y judiciales.
b-Dicta leyes y las interpreta
c-Exige el pago de los impuestos.
d-Nombra los funcionarios.
e-Es jefe del ejercito.
f-Administra justicia.
DINASTAS QUE GOBERNARON ESPAA Y AMRICA ( SIGLOS XVI-XIX)Mayores
DINASTIAS
B) Borbones
Felipe V ( 1701-1746)
Fernando VI ( 1746-1759)
Carlos III ( 1759-1788)
Carlos IV ( 1788-1808)
Fernando VII ( 1808-1814-1830)47
3-Casa de Contratacin.
Fue el primer rgano residente en Espaa, creado en 1503 especialmente para Amrica. La casa fue
un centro de Comercio y navegacin con sede en Sevilla, luego fue trasladada a Cdiz ( 1717) donde
funcion hasta su desaparicin en 1790.
Integrantes. En sus orgenes un factor, un tesorero, y un contador- En 1557 se agrega un presidente
y 1583 se forman dos salas distintas, una de administracin con los funcionarios iniciales y otra de
justicia con dos oidores, luego tres (1596); ambas bajo la direccin del presidente48.
Atribuciones. Estricto control del comercio, vigilando el rgimen de monopolio impuesto en Amrica,
registro de barcos, licencias de pasajeros, registros de mercaderas. Funciones judiciales derivadas
de la contratacin y navegacin, atiende algunos intereses fiscales49.
Es un rgano independiente hasta que en 1524 pasa a depender del Consejo de Indias.
4-Consejo de Indias.
Carlos V crea dentro de la Comisin del Consejo de Castilla una comisin encargada de las Indias,
que se transformara en 1524 en el Real y Supremo Consejo de Indias.
Se encargaba de resolver todo lo referente a Amrica ejerciendo numerosas funciones.
Funciones del Consejo.
- Asesoramiento-Aconseja y hace planteos al rey. participa en los actos de gobierno.
-Gobierno-Ejerce el gobierno temporal y espiritual.
-Justicia. Es el tribunal supremo de Amrica
-Guerra y hacienda. Las ejerca conjuntamente con el Consejo de hacienda y con la Junta Guerra del
rey.
El consejo se expresa a travs de Reales Ordenanzas .
Composicin. Un presidente, cinco consejeros, un gran canciller, un fiscal, un secretario, contador,
entre otros, nmero que aumenta durante la segunda mitad del s. XVI y XVII
Resumiendo: La organizacin poltica indiana se basaba en cuatro funciones principales: el gobierno,
la justicia, la guerra y la real hacienda. En cuanto a las autoridades indianas, segn el lugar de
residencia se clasificaban en autoridades metropolitanas y autoridades residentes en Amrica. Las
primeras eran el Rey, el Consejo Real y Supremo de Indias y la Casa de Contratacin. Las segundas
eran los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el
Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado.
47
-4-
Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarn en las Indias las Gobernaciones Intendencias,
dividindose el territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares.
Los habitantes originarios de Amrica, usualmente denominados indios o indgenas, si bien
jurdicamente no eran considerados esclavos, si eran tenidos por personas miserables, inferiores y
subordinadas a los conquistadores, quienes deban protegerlos. No obstante ello, el criterio de la
corona respecto a la condicin jurdica de los indgenas fue cambiando en el correr de los siglos en
los que se ejerci la dominacin.
Por ltimo, podemos sealar que las Indias integraban la real hacienda; es decir, el conjunto de
vienes que formaban el acervo real. Adems se contaba con un rgimen rentstico que al decir de
Tau Anzotegui- se integraba por regalas, monopolios o estancos, e impuestos. Estos ltimos, a su
vez, se dividan en reales y eclesisticos. Entre los reales encontramos el almojarifzgo, la alcabala,
derechos de trnsito, el tributo, la media anata y el derecho de avera. Los impuestos eclesisticos se
subdividan, a su vez, en el diezmo, la santa cruzada y la mesada eclesistica.
2.4
50
-5-
Los Corregidores y Alcaldes Mayores. Eran funcionarios nombrados para partidas o pueblos donde
no haba gobernador, por lo tanto sus funciones eran similares.
La diferencia entre corregidor y Alcalde mayor no era sustancial, sino que el nombre de corregidor se
us en el Virreinato del Per y el del alcalde mayor en Nueva Espaa53.
Tena adems amplia funcin gubernativa, gozaron de poder de expedir nuevas normas.
Deban hacer respetar las leyes que hubieran sido dictadas para respetar a los indios.
Estaban autorizados para perdonar o reprimir delitos que se cometieran en su jurisdiccin.
Ejecutaban rdenes reales, nombraban funcionarios de menor jerarqua, procuraba aumentar el
ingreso de las rentas fiscales ejerca el vicepatronato.
Como presidente de la real audiencia imparta justicia en representacin del rey.
Como capitn general es jefe supremo de las fuerzas militares del virreynato.
5- Los cabildos.
Fue una de las primeras instituciones espaolas trasladadas a Amrica para su gobierno.
Antes de iniciar un viaje se preparaban los funcionarios que gobernaran las nuevas tierras, llegando
al lugar de asentamiento se produca la instalacin, distribucin de tierras y el nombramiento de los
cabildantes.
Funciones de los Cabildos. Principalmente la de administracin de Justicia y gobierno de la ciudad.
Integrantes. Haba tres categoras de personas que integraban los cabildos: a) Los alcaldes
ordinarios: en la mayora de los cabildos haba dos, en los menor importancia uno. Funcin
primordial: presidir el cabildo.
b) los regidores y los: tenan voz y voto dentro del cabildo segn el orden jerrquico.c) otros funcionarios especiales: tenan voz pero no voto.
Funciones. Judiciales-tanto como cuerpo como individualmente algunas de sus autoridades tenan
funciones criminales y civiles.
Gobierno Comunal. Estaba a su cargo el cuidado de la ciudad, tareas edilicias ,de asistencia social,
instruccin primaria y seguridad.
Legislativas. Daba lo que podramos llamar ordenanzas municipales .
Militares: Todo vecino desde los 15 aos formaba parte de la milicia comunal.
Tipos de cabildos
Los vecinos convocaban a los vecinos ms notables, altos funcionarios, sacerdotes y milicias,
para consultar graves asuntos en los que se requera la opinin publica y especialmente el
apoyo para la resolucin que tomara el cabildo54.
6- LAS AUDIENCIAS.
Fueron adems de los tribunales ms importantes de Amrica, los organismos de gobierno que
deban procurar la realizacin de Buena administracin de justicia, fin que tena la Monarqua para
estos territorios. Tenan tres funciones diferenciadas:
A) Consultivas: Informan al Rey de todos los problemas de su distrito, especialmente lo relativo al
tratamiento de los indios.
B) Gubernativas: Adems de cooperacin con el virrey, el rey poda encomendarles funciones
ejecutivas. La ms importante atribucin eran los recursos acordados contra resoluciones de los
organismos de gobierno, especialmente contra las disposiciones del virrey. Por ste recurso los
particulares tienen la posibilidad de obtener una revisin de los actos de gobiernos ante el tribunal.
Se procuraba mantener el imperio de la ley. Exista relacin de coordinacin entre virrey y
audiencia. Segn que funcionario preside las audiencias pueden ser:
1- Virreinales- preside el virrey
2-Pretoriales- preside un gobernador
C) Judiciales: Como tribunal entendieron en primera instancia en los casos de corte, en las causas
criminales ocurridas en el radio de cinco leguas de su sede, en las causas de encomienda de indios
inferiores a mil ducados. Su sentencia era de vista, y luego podan hacerlo de revista, mediante el
recurso de splica. A travs del recurso de fuerza contra los tribunales eclesisticos, cuando stos se
excedan en sus facultades o no actuaban conforme a derecho. En segunda instancia conocan las
apelaciones de las causas sentenciadas por gobernadores y oficiales reales. Juzgaba igualmente
causas civiles y criminales55.
53
-6-
56
ROMERO Jos Luis Breve historia de la argentina- 1 ed. 5 reimp- Buenos Aires; . Fondo de Cultura
Econmica,2007.p.37.
57
ROMERO Jos Luis Breve historia de la argentina- 1 ed. 5 reimp- Buenos Aires; . Fondo de Cultura
Econmica,2007.p.37.
58
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.159..
59
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.160..
Materia Historia del Derecho
Profesor Luciana Jimenez
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60
-1-
La colonizacin no aboli del todo el sistema poltico econmico de los indgenas. La legislacin se
propona respetar a los indios, sus costumbres y gobiernos, transformndolos gradualmente en
cuanto lo permita su capacidad, subsisti la institucin de los cacicazgos, y se reconoca el derecho
de sangre para la sucesin a imitacin de los mayorazgos de Espaa; tambin subsistieron las
normas, relativas a la organizacin del rgimen de la propiedad colectiva de los indios y las relativas a
los turnos de trabajo64.
La legislacin espaola para indias tendi a morigerar el trabajo del indio, dictando varias
disposiciones que regularon el trabajo de los naturales, como por ejemplo las dictadas durante la
poca del rey Fernando , las leyes de Burgo donde se establece el que los indios deban ser tratados
como indios e instruidos en la fe catlica, que tengan hacienda y casa propia y tengan tiempo para
trabajarla , que se les diera salario conveniente para su trabajo y prohibicin del trabajo de
embarazadas, entre otras.
Lo principal de estas leyes, se refera al concepto de LIBERTAD. Se acept en principio la libertad
de los indgenas, pero se determin- en la prctica- que eran incapaces de hacer uso de la misma,
eran legalmente menores rsticos y de all la justificacin del sistema de encomiendas65Como vemos, tendi a morigerar y a proteger sus intereses, pero, en los hechos careci de eficacia,
primando los intereses particulares de los encomenderos sobre las buenas intenciones de la
Corona, quedando solo para la historia las buenas intenciones, sobre una realidad brutal que no fue
modificada por sta buena voluntad66
2- Condicin jurdica del esclavo.
La regulacin jurdica de los esclavos se encontraba en Las partidas ( LV, tit.XXI leyes 1 a 8)
aplicables a Amrica.
El concepto fue desarrollado como servidumbre .Como cosa que era poda ser vendida, empeada,
usados, subastados judicialmente, usufructuados, etc.
Recin Carlos II dispuso en 1683 que las audiencias y gobernadores pusieran particular cuidado en
el tratamiento de los esclavos,mandando que sean adoctrinados en la Fe, en 1784 Carlos III derog
la terrible costumbre de marcar a fuego ( carimbar) a los esclavos con el signo de las cajas reales:
para sealar su introduccin legal. Recin con Carlos IV, el 31 de mayo de 1789 se dict la primera
Real Cdula sobre educacin, trato y ocupacin de los esclavos- Constaba de 14 captulos, se lo
conoce como
Cdigo Negrero67.
El tratamiento de esclavos en nuestras tierras fue mucho ms benigno comparado con otras zonas
de dominacin hispana
3- Las castas.
Castas se denominaba a todas las personas que revelaban mezcla de razas. Sobre la base de
blanco, el indio, y el negro, surgieron las castas bsicas: mestizo, mulato y zambo, y un sinnmero de
clasificaciones menores conforme la unin que daba origen a un nuevo ser.
La legislacin indiana procur una relegar a una posicin secundaria a quien no tuviera limpieza de
sangre68 .
Haba por supuesto trato diferencial en todos los aspectos sociales, culturales y polticos, los ms
considerados eran los Mestizos dentro de las castas, ya que por ejemplo, slo ellos podan ser
sacerdotes, previo cumplimiento de ciertos requisitos que deban cumplir por poseer esa condicinTambin es de destacar que la jerarqua social era ms visible en las ciudades que en la campaa.
4- La encomienda.
La encomienda es un derecho concedido por merced real a los benemritos de las Indias, para
percibir y cobrar para si, los tributos de los indios que se les encomendaren por su vida y al de un
heredero, conforme a ley de sucesin, con cargo de cuidar del bien de los indios en lo espiritual y
temporal y de habitar y defender las provincias donde fueran encomendados y hacer cumplir todo
esto, homenaje o juramento particular69.
Era un sistema intermedio entre la servidumbre y la libertad, por la cual se procuraba la subordinacin
del indgena y acostumbrarlo poco a poco a la vida civilizada. 70.
Slo el rey poda distribuir encomiendas, pero ste derecho fue delegado en los conquistadores, y
funcionarios reales despus. Haba requisitos e incompatibilidades para conceder encomiendas,
como por ejemplo la preferencia que tenan los conquistadores, descubridores, pacificadores,
pobladores y vecinos ms antiguos a sus descendentes, no tener otra encomienda, entre otros.
A su vez haba obligaciones para cada parte. El encomendero:
a) deba cuidar y proteger a los indios.
b) Instruirlos en la religin;
64
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71
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-4-
sentido, se notan errores en las piezas de 8 reales, conocindose un ejemplar con PRORVINCIAS y
otro con PROVICIAS. Las monedas de 1815 son ms abundantes que las de 1813. Su labracin ces
con la derrota de Rondeau en Sipe-Sipe y la evacuacin de Potos, que cay en poder de los
realistas, y diez arios ms tarde se converta en una ciudad de la nueva Repblica de Bolivia.
Al perderse la ceca de Potos y las provincias del Alto Per, se produjo en todo el Norte argentino una
notable escasez de numerario. Desaparecieron del mercado las monedas con el busto del rey,
quedando las antiguas macuquinas, posteriormente falsificadas en gran escala. Debe sealarse que,
habiendo sido batidas por ltima vez en Potos en 1773, estas monedas cortadas an circulaban: slo
pudieron ser erradicadas en la segunda mitad del siglo pasado. En la poca de la Independencia,
estas macuquinas eran a su vez fundidas en talleres clandestinos, agregndoseles una fuerte
cantidad de cobre, y volvan a ser reacuadas, imitando su estilo en la mejor manera posible. Nuevas
macuquinas de baja ley y peso inferior al legal comenzaron a inundar Salta y las provincias vecinas,
motivando la queja de los gobernadores, que se acusaban mutuamente de tolerancia con los
falsificadores. Monedas salteas que ostentan la contramarca "PATRIA", mandada colocar por
Gemes para darles curso forzoso.
Para dar a este problema un corte definitivo, Gemes dispuso recoger en Salta toda la moneda falsa
y, previa aplicacin de una contramarca, volverla a la circulacin con curso obligatorio y forzoso. Esta
medida fue desautorizada, y el propio Belgrano, en carta al caudillo salteo, la censura: como
siempre se alegaba que la moneda falsa provena de Salta, "si antes han dicho los inicuos que V.
tena parte en eso, ahora van a decir que va a asegurarse con la marca..."
La Constitucin Nacional de 1853 , nacionaliz el rgimen monetario al atribuir al
Congreso la facultad de establecer un Banco con autorizacin para emitir billetes, y la de
hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras.
Sin embargo recin en 1875 se sancion la ley 733 que crea la primera unidad monetaria argentina,
el peso fuerte-de oro, su peso era de 1,5 grs, fijando el sistema monometlico oro de circulacin
ilimitada , autorizando monedas plata y bronce para casos excepcionales85.
El Consulado de Buenos Aires.
Con el auge del comercio en el Ro de la Plata, en la segunda mitad del s.XVIII, sobre todo a partir de
la habilitacin del Puerto de Buenos Aires, con el reglamento de libre internacin, los mismo
comerciantes de la ciudad gestionan ante el rey la instalacin de un consulado (desde 1785)86.
Dicho consulado sera una de las principales instituciones oficiales del Virreinato del Ro de la Plata,
junto con el Virrey, el Cabildo y el clero. El Consulado de Comercio de Buenos Aires finalmente es
erigido el 30 de enero de 1794. Se trataba de un cuerpo colegiado que funcionaba como tribunal
comercial (llamado Tribunal de Justicia) y como sociedad de fomento econmico (llamada Junta de
Gobierno). El Consulado dependa directamente de la Corona espaola se rega directamente por las
normas que dictaba la Casa de Contratacin de Sevilla, de la cul el Consulado era imagen. Era en
gran medida, un gremio de comerciantes con facultades delegadas por el Rey en materia comercial.
Poda dirimir pleitos y demandas presentadas por comerciantes y se financiaba mediante el cobro del
impuesto de la avera. Con el pasar de los aos ira aumentando el poder de control sobre aduana.
Se requera anualmente que el Secretario del Consulado propusiera, mediante la lectura de una
Memoria Consular, los medios para fomentar la agricultura, animar a la industria y proteger el
comercio de la regin. Manuel Belgrano, su primer Secretario del Consulado desde su fundacin se
fij como meta el transformar una regin naciente y pobre en una rica y prspera.
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a) LAS PERSONAS NACIDAS O POR NACER-Las para ser consideradas jurdicamente como
nacidas, era necesario los siguientes requisitos:
1. nacer enteramente vivas y con formas humanas. (4 partida, tit.23, ley 5)
2. que el nacimiento tenga lugar en tiempo hbil o legtimo para ser considerado hijo de un padre
(4 partida, tit.23, ley 4).
3. despus de nacer debe vivir como mnimo 24 hs. (Ley 13 de Toro)
4. ser bautizado antes de morir (Ley 13 de Toro).
b) A LAS PERSONAS POR NACER- Los meramente concebidos, se los tena por nacidos para todo
cuanto pudiere beneficiarlo legalmente.
c) EN LOS PARTOS DOBLES- Si los recin nacidos eran varn y mujer se le reconoca la
primogenitura al varn, si los dos eran varones se les reconoca derecho de progenitura al primero
que hubiera nacido no pudiendo saberse quien naci en primer trmino, ambos adquieren el
mencionado derecho.
EN RAZN DE SU SEXO- varones o hembras. Las mujeres no podan obtener empleos ni cargos
pblicos; a excepcin del cacicazgo, o cuando heredaba una encomienda, para ejercerla deba
nombrar un escudero para el servicio militar que se deba prestar. Las mujeres estaban sujetas a la
autoridad de sus padres, luego a la de sus esposos; y slo adquiran la plenitud de sus derechos en
condicin de viudas.
POR RAZN DE SU EDAD. Mayores o menores- La ley tomaba en cuenta varias etapas:
Infancia. Si no haban cumplido los 7 aos de edad. No tenan discernimiento
Menos de diez aos y medio. Hasta esa edad no se tena responsabilidad alguna, quienes llegaban
a esa edad eran capaces por dolo, responsabilidad penal.
Edad de 14 aos. Antes de ella estaban sujetos a tutela, luego de ella a curatela los bienes que
tuvieran. El menos de 14 aos no poda ser sometido a tormentos- varones de 13 o ms y a los 12 las
mujeres podan contraer matrimonio y otorgar testamento.
Edad de 18 aos. Quien la tena y se haba casado daba la posibilidad de administrar y disponer de
sus bienes. Entre los indios los menores de esa edad no pagaban tributo.
Mayora de edad. Era adquirida a los 25 aos, segn las Partidas- Plena capacidad jurdica.
POR SU ESTADO DE LIBERTAD-Libres o siervos (esclavos)- a) Son libres todas aquellas personas
no estn sujetas a servidumbre justa; b) Siervos son los hombres sujetos a servidumbres. El hombre
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est sujeto al dominio de otro- se lo considera una cosa, puede ser vendido, donado, legado, etc. Es
objeto de toda clase de contratos. Es importante mencionar que en el derecho Patrio la Asamblea del
Ao XIII, sancion la libertad de vientres consagrando dos categoras: 1) Los nacidos antes del 31 de
enero de 1813, continuaban en su estado de esclavitud 2) los nacidos con posterioridad seran
libres89. c) Los libertos eran los siervos o esclavos que haban obtenido su libertad, la Asamblea del
ao XIII les sancion un nuevo reglamento para su educacin y ejercicio, deban permanecer en
casa de sus patrones hasta los 20 aos de edad los varones , debiendo servir gratuitamente hasta los
15 aos, luego de esa edad se les pagaba por su trabajo. La Constitucin Nacional de 1853 aboli la
esclavitud por el art. 15.
POR SU ESTADO DE CIUDAD-ciudadanos naturales extranjeros (peregrinos). Tambin por su
estado de ciudad pueden ser: Nobles plebeyos.
1- Los esponsales.
Era una institucin muy difundida en la antigedad, como ceremonia anterior al matrimonio, fue
adoptada por los romanos, germanos y heredada por los espaoles, Las partidas las definan como
prometimento que hacen de palabra hombre y mujer cuando quieren casarse. (Ley I, tit- 1 part; IV).
Era pues el acto por el cual dos personas se comprometan por si o por medio de sus padres para
unirse en futuro matrimonio91.
El fundamento del instituto es asegurar un matrimonio conveniente.
En cuanto a su naturaleza jurdica hasta el siglo XVIII fueron considerados un contrato bilateral de
caractersticas especiales por su objeto, que era principalmente de ndole personal y slo
accesoriamente patrimonial. Ya en el s.XIX, y motivado por un cambio profundo en la consideracin
del individuo, los esponsales desaparecieron de la consideracin jurdica, al punto que Vlez Sarsfield
dice La ley no reconoce esponsales a futuro.
Elementos.
1- Consentimiento de los contrayentes. Libre-, que al principio se poda realizar de manera informal y
comienzos del siglo XIX deba hacerse por escritura pblica. La edad mnima para celebrarse era 7
aos, pero para el casamiento deban esperar a los 14 el varn y 12 la mujer.
2- Consentimiento familiar. Elemento muy importante, ya que se acceda a determinado status social,
en algunas pocas tuvo jerarqua superior al de los contrayentes.
Formas. Dependieron de los usos y costumbres de cada pueblo y poca. No haba formalidad
determinada pero tenan carcter solemne, tales como la entrega del anillo, la entrega de la dote, la
bendicin sacerdotal, etc. La forma por escritura pblica fue impuesta por Carlos IV, en 1803.
Clases. 1) Puros y simples -2) Calificados -3) Condicionales.
Efectos. El efecto central de ste contrato era la posterior celebracin del matrimonio.
Disolucin. Por varias causas, ya que no ligaban los esponsales a un vinculo indisoluble, algunas de
ellas a modo de ejemplo: 1) Ingreso en orden religiosa de unos de los esposos. 2) Ausencia superior
a los tres aos de uno de los esposos, con ignorancia de su paradero o ausencia injustificada. 3) Mal
fsico sobreviviente92.
2- El Matrimonio
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Las partidas lo definan como ayuntamiento de marido y mujer hecho con la intensin de vivir
siempre en uno y no dividir, guardndose lealtad cada uno de ellos el matrimonio se rigi por ste
cuerpo y las normas sancionadas por el concilio de Trento (1564).
Antes del concilio de Trento el matrimonio fue considerado un contrato ( que poda ser real,
consensual , formal) . Despus del Concilio de Trento fue un contrato solemne con divinidad de
Sacramento.
Requisitos. 1) Libre consentimiento de los contrayentes. (hombre 14 aos y mujer 12 aos). 2) Los
menores deban contar con el consentimiento paterno. 3) No ser personas inhbiles por derecho,
pues estaba prohibido el matrimonio como incestuoso, como irreligioso o como daoso.
Matrimonio incestuoso. Se consideraba as el contrato celebrado entre parientes por
consanguinidad o por afinidad.
Matrimonio irreligioso. Era el realizado entre personas de religin no cristiana, incluidos los herejes;
o con clrigos que haban recibido el orden sagrado o religiosos profesos.
Matrimonio daoso. Aquel en que con fundamento, se sospechaba que no haba la suficiente
libertad para contraerlo; o que una vez realiza dos peligraba la recta administracin de justicia.; o las
rentas de fisco, o de los pupilos.
Impedimentos. Hay dos clases.1) Los dirimentes: son los que no permiten matrimonio vlido y
obligan a anularlo si se hubiere celebrado. Ejemplo; la locura, error esencial respecto de la persona
que contraa nupcias, el voto solemne de castidad, entre otros 2) Los impedientes: son aquellos en
los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra
pena. Ejemplo; parentesco de consaguinidad entre ascendientes y descendentes que se mantiene
hasta la actualidad93.
Derecho particular de las indias. En trminos generales se aplic en las Indias la Ley Castellana,
salvo en las clases elevadas, la poblacin por lo general, realizaba uniones irregulares. Uno de los
aspectos ms interesantes del derecho indiano, fue el relativo al matrimonio de los indios, pues unos
problemas que se plantearon fue la convalidacin de los matrimonios ya contrados antes de la
conversin, pues los indios eran polgamos. Se pretendi dar ciertas soluciones a la poligamia ya que
se consideraba inmoral, algunas de las ms sobresaliente fueron la que establece el Papa Pablo III
(1537) , declara que en stos casos deba considerarse legtima a la mujer con la que primero hubiera
tenido acceso carnal, , reservndose el marido la facultad de elegir , cuando no pudiere precisarse
aquella situacin; ste accionar desencaden abusos de los indios, que frecuentemente finga
desconocer cul era su primera mujer y de ese modo elega a la que ms le convena o le gustaba .
Pablo V en 1571, estableci que deba ser considerada mujer legtima la que se bautizara junto con el
indio.
Pero lo mayores abusos se cometieron en las encomiendas por parte de los espaoles
encomenderos, ya que stos forzaban a las indias a casarse con indios de la misma encomienda,
porque sino deban salir de ella. Esto llev a que se dicte la Real Cdula el 10 de octubre de 1618
donde se estableca que ningn encomendero, ni otra persona, impidan casamiento de indios.94
La real pragmtica de 1776 y el Real decreto de 1803. Carlos III dicta la pragmtica del 23 de
marzo de 1776 con el objeto de impedir matrimonios desiguales. Se dispuso que en adelante los hijos
de familia menores de 25 aos, deban para celebrar el contrato de esponsales y el casamiento
obtener el consejo y consentimiento de sus padres . El alcance de la ley era general y que
comprenda a todas las clases sociales. El real decreto de 1803 dispuso reducir a 23 aos la edad de
las mujeres que deban pedir la venia paterna, manteniendo en 25 aos la edad para el hombre. En
situacin de libertad para casarse (no habiendo a quien pedir consentimiento) la edad para casarse
en los varones era 23 y en las mujeres 21.
El matrimonio en el derecho patrio. En 1810 y an despus se siguieron aplicando las leyes
indianas (ya sean Las siete partidas, las reales cedulas as como las disposiciones del concilio de
Trento .Desde la Asamblea del ao XIII en adelante se dictaron varios decretos, en el ao 1833 se
dispone que las personas de creencias religiosas distintas a la catlica, que deseaban contraer
matrimonio ante s, deban presentarse ante el Presidente de la Cmara de Justicia a realizar
trmites al respecto. En 1888 se sanciona la Ley de matrimonio civil N 2393, luego de polmica entre
liberales y catlicos, quedando el matrimonio civil como la nica forma reconocida por el Estado.
Disolucin del matrimonio. En principio se produca la disolucin por muerte. El Matrimonio era un
sacramento segn las Partidas. La legislacin hispnica sostiene la indisolubilidad del vnculo en la
vida.
El divorcio. En el derecho de Indias puede mencionarse como antecedente, el privilegio Paulino
dispuesto para los indgenas, que permiten al polgamo conservar a una esposa, cuando no fuera
primera esposa, con la consiguiente disolucin del matrimonio contrado en su gentilidad.
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Bienes propios. Eran lo que cada uno de los cnyuges llevaba al matrimonio o bien adquira durante
ste por donacin o herencia.
Dentro de los bienes propios distinguimos:
Los bienes de propiedad de la mujer, entre los cuales se encuentran
a) Las donaciones esponsalicias o arras: como garanta de la promesa matrimonial, estn a cargo del
marido.
b) Donaciones esponsalicias: del varn a la mujer como premio de su virginidad, nobleza y otras
virtudes.
c) Dote: contrato que se celebrar antes despus del matrimonio y
d) Dote profecticia entre: cuando sala de los bienes del padre o ascendientes; entre otros.
Los bienes de propiedad del marido.
a) Arras. Entregadas por la mujer,
b) Propios.
En nuestro sistema en la actualidad se regula por la ley 23.515 que establece perfecta igualdad de
los esposos95.
2.12. Filiacin- Patria Potestad.
1-La Filiacin .Es la procedencia de los hijos respecto de los padres. Ya en las partidas se estableca
la legitimidad de los hijos habidos en el matrimonio, como presuncin juris et juris ( en principio no
admite prueba en contrario). La clasificacin ms amplia que dur hasta nuestro Cdigo Civil fue la
normada por las leyes de Toro ( 27.3.3) y que dispona lo siguiente:
Hijos Legtimos: eran los nacidos de padres haban contrado legtimo matrimonio, son los llamados
hijos legtimos propiamente dichos. Estaba la posibilidad de Legitimar, por medio de: a) subsiguiente
matrimonio de los padres. b) Rescripto del Prncipe. c) por oblacin de la curia y por testamento.
Hijos Ilegtimos: eran los hijos nacidos fuera del matrimonio y conforme ala unin de sus padres, se
subdividan en:
Hijos Naturales: segn la ley 11 de la Toro, que modifica a Las Partidas eran hijos naturales los que
nacieran o fueran concebidos cuando sus padres podan casarse con sus madres justamente, sin
dispensacin, en tanto el padre lo reconozca.
Hijos Espreos: eran los nacidos de padres que no podan contraer posterior matrimonio, o de padres
desconocidos. Se distinguan en distintas categoras segn el vicio de unin de sus padres, o
situacin de la madre en:
a)Hijos Espreos propiamente dichos: nacidos de madres que haban tenido trato carnal con muchos
hombres y se ignoraba el padre.
b)Hijos Manceres: eran los hijos de mujeres que se encontraban en casas de prostitucin.
c)Hijos incestuosos: los nacidos de padres ligados por vinculo del parentesco en grado prohibido.
d)Hijos sacrlegos: eran los engendrados por clrigos, frgiles y monjas con votos solemnes de
castidad. Tambin de caballero profesos en rdenes militares.
e) Hijos adulterinos: son los engendrados por padres ligados por el vnculo del matrimonio. A su vez
podan ser adulterinos dobles o sencillos segn que los dos padres o que uno de ellos fuere casado.
En el derecho Indiano, en materia de filiacin se aplica el derecho castellano, conforme lo dispone la
Recopilacin de 1680.96
2. Patria Potestad. La patria potestad era el derecho que el padre tena sobre los hijos legtimos,
legitimados o adoptivos menores de edad. Con relacin a los otros hijos, no se tenan derechos.
Implicaba poderes casi absolutos, incluso se permita la venta o empeo de los hijos en casos de
extrema pobreza (Ley 8,tit. 17 P: 4), aunque la influencia del cristianismo inculca mesura y piedad en
el castigo de padres sobre los hijos , ya que la crueldad es una de las razones por las que se puede
perder la patria potestad.
Obligaciones. La primera obligacin es criar y alimentar a los hijos, est a cargo de la madre hasta
los tres aos y del padre de all en adelante. La segunda era instruirlos y gobernarlos y si fuera
necesario castigarlos moderadamente para hacerse obedecer.
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a) Comunes
b) Pblicas
c) De universidad o de consejo
d) Particulares
Las cosas tambin se dividen en corporales e incorporales.
Las cosas en Indias. En Amrica los montes, pastos y aguas fueron comunes, los naturales de
Indias podan cortar madera libremente de los montes sin que nadie los moleste con tal que no lo
hiciesen en forma que pudiese crecer podan retirar plantas y llevarlas a su propiedad. (Titulo 13.L.IV,
Recopilacin de 1680).
La Constitucin Nacional y luego el C. Civ. Modific la clasificacin castellana e indiana. El aumento
de la poblacin, la valorizacin de las tierras y la exaltacin de la propiedad privada, harn perder
espacio a las cosas de derecho divino y de uso comn para aumentar las cosas de propiedad
particular101.
El cdigo civil hace una clasificacin amplia que se establece desde el art.2312 en adelante.
Resumiendo y a modo de repaso, algunas de las regulaciones jurdicas.
a- El Estado de las personas
Por su estado natural, las personas eran consideradas nacidas o por nacer, establecindose una
serie de reglas en casos de partos dobles o mltiples. Tambin se distinguan varones y hembras, y
mayores y menores, adquiriendo la mayora de edad a los veinticinco aos.
Adems, por su estado de libertad podan ser libres o siervos, existiendo tambin la categora de
libertos para aquellos que, siendo esclavos o siervos haban recuperado su libertad.
Por su estado de ciudad se distingua a los ciudadanos y a los extranjeros o peregrinos. Y desde un
punto de vista social-poltico se distingua a los nobles y plebeyos.
Tambin se establecan reglas especiales para la capacidad e incapacidad de las personas.
b- Esponsales
Los esponsales eran una institucin en virtud de la cual dos personas se comprometan por s
mismos o por sus padres- a contraer futuro matrimonio. Existan diversos tipos de esponsales, ya que
podan ser puros y simples, calificados, y condicionales.
c- Matrimonio
Para contraer vlidamente el matrimonio se requera el libre consentimiento de los contrayentes,
estando prohibido el matrimonio incestuoso, irreligioso o daoso. Adems el derecho contemplaba
impedimentos dirimentes, que implicaban la nulidad del acto y no podan subsanarse, e
impedimentos impedientes, sancionados con diversas penas.
d- Rgimen Patrimonial de la Familia
El rgimen de bienes de la sociedad conyugal se integraba por bienes gananciales y bienes propios;
dentro de estos ltimos se encontraban las donaciones esponsalicias, arras y dote.
e- Filiacin
En el Derecho Castellano-Indiano se calificaba a los hijos como legtimos e ilegtimos. Dentro de los
ilegtimos se encontraban los hijos naturales y los espreos, subdividindose estos ltimos a su vez
en espreos propiamente dichos, manceres, adulterinos, incestuosos y sacrlegos.
f - Rgimen Sucesorio
La sucesin se poda realizar de dos maneras: por testamento o ab intestato. A su vez, para la
sucesin testamentaria se exigan una serie de requisitos y solemnidades, contando como
testamentos especiales los testamentos militares, ad pias causas, de ciegos y de condenados a
muerte. Se estableca claramente los casos de aquellos que no podan testar, y las causales de
desheredacin.
g- Contrato
Para el Derecho Castellano-Indiano los contratos podas ser nominados o innominados, unilaterales o
bilaterales, consensuales o reales,y verbales o literales. En cuanto a sus elementos, se distinguan
los elementos esenciales, naturales y accidentales. Tambin se dispona expresamente sobre
quienes podan contratar y quienes no.
h- Cosas
Conforme las Partidas, las cosas podan ser de Derecho Divino o de Derecho Humano. Las de
Derecho Divino se clasificaban en sagradas y eclesisticas, y las de Derecho Humano en comunes,
pblicas, de universidad o consejo, y particulares.
101
-7-
102
Nicolas Mateucci, Organizacin del Poder y la libertad ed.Trotta, pag.114 , Madrid, 1998, citado por ORTIZ
PELLLEGRINI Miguel Angel, Nociones de Historia del Derecho ArgentinoTomo II ,2 ED. Ed. Marcos Lerner-Editora
Crdoba-Crdoba.1994-p.121.
103
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 11.
104
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 12.
105
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 14..
Materia Historia del derecho
Profesora Luciana Jimenez
-1-
mantiene vigente con todas las modificaciones subsiguientes que realizaron en 1860,1866, 1898,
1957 y 1994106.
Francia. Tras la famosa toma de La Bastilla, smbolo del absolutismo real, se produce entre el 14 de
julio y 26 de agosto de 1789, la declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, que incluye
la separacin de poderes como esencial de toda constitucin ( art. 16) y contiene el programa
fundacional de la democracia liberal107.
La gran Revolucin Francesa repercuti en todo el muerdo y no menos en los movimientos que se
gestaban por el Ro de La Plata. La Revolucin se propagaba a toda Europa, comienza la era
Napolenica. En 1802 se convierte Napolen en cnsul vitalicio, en 1804 es nombrado emperador
de los franceses y en el mismo ao se sanciona el Cdigo Civil Francs, monumento jurdico, un
notable avance de Francia mientras Espaa segua con las antiguas y obsoletas recopilaciones.
Espaa.
La Revolucin de Mayo de 1810 se produce en Buenos Aires, y es coetnea con una serie de Revoluciones en Hispano Amrica, con excepcin en algunas zonas, y la causa inmediata es
indudablemente la situacin poltica que se sucede en Espaa que en esos momentos,.estaba
gobernada por Carlos IV de la dinasta de los Borbones, un rey de carcter dbil y enfermizo. En
1808, como consecuencia de los desaciertos econmicos por parte del Rey y su corte, se produce en
Espaa lo que conocemos como El Motn de Aranjuez, a resultas del cual Carlos IV, abdica a
favor de su hijo Fernando Prncipe de Asturias, y es coronado como Fernando VII.
Con posterioridad a estos hechos se produce la intervencin-invasin napolenica, teniendo especial
consideracin entre la alianza existente entre Francia y Espaa, Napolen invita a Carlos IV y a
Fernando VII, a la ciudad de Bayona, y en dicho sitio obtiene su objetivo que Fernando le restituya la
Corona de Espaa a Carlos, su padre, y ste a su vez la delegue en Napolen, quien en definitiva
designa como Rey de Espaa a su hermano Jos Bonaparte, coronado y reconocido como Jos I, se
hace cargo del Gobierno de Espaa, mientras tanto Carlos como Fernando quedan cautivos en Bayona, en manos de Napolen. El Pueblo Espaol al conocer los hechos ocurridos no acepta como
soberano a Jos I, consecuentemente se subleva, y se constituyen Juntas Locales de Gobierno, que
mas adelante habrn de responder a una Junta Suprema Central que se forma en Aranjuez. Esta
Junta estaba presidida por el Infante Don Antonio y ms adelante se traslada a la localidad de Sevilla.
Las tropas napolenicas tratan de dominar la sublevacin, hay varios enfrentamientos con los
espaoles que inclusive ganan algunos combates, hasta que Napolen toma en forma personal la
conduccin y la suerte se invierte, y los franceses ocupan todo el territorio espaol, cayendo
Andaluca tambin Sevilla y la Junta Suprema Central se traslada a Cdiz donde por ltimo tambin
se disuelve, previo a ello se constituye un Consejo De Regencia, al cual la Junta le delega la
responsabilidad del gobierno. Los nicos territorios no ocupados son Cdiz y la Isla de Len.
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10 de febrero de 1807. El tema a considerar en ese cabildo era: Si convena suspender al Sr.
Marquez de Sobremonte y si se poda hacerlo. La votacin reflej dos posiciones : la destitucin y
la suspensin, triunf la ltima y Sobremonte fue suspendido en el cargo de Virrey y arrestado108.
La Segunda Invasin. Tomada la ciudad de Montevideo, la invasin a Buenos Aires es inminente, sin
embargo algunos pretendan aprovechar la presencia inglesa para hacer planes de independencia.
Con ese objetivo Saturnino Rodrguez Pea y Manuel Aniceto Padilla, hacen fugar a Beresford y a
Denis Pack de su prisin en Lujn, el 17 de febrero de 1807 y los conducen a Montevideo.
Desembarcan las tropas inglesas en territorio del Ro de la Plata, ,Martn de lzaga se convierte en el
alma de la defensa y en una noche convierte la ciudad en una fortaleza. Finalmente el luego de
tratativas el 6 de julio , al da siguiente se rinde Whitelocke al mando de los ingleses frente a los
criollos acordndose en la capitulacin el intercambio de prisioneros, la devolucin de Montevideo y
retiro del ejercito ingles en el Ro de la Plata.
Las Consecuencias de las Invasiones.
a) La fractura del sistema de legitimidad monrquico de los Borbones.
b) Se ejerce un mecanismo institucional a travs de los cabildos abiertos.
c) Se constituyen las milicias de la patria. Nuevo centro de poder.
d) Desde el punto de vista comercial los puertos de Montevideo y Buenos Aires . Con relacin al
rgimen monopolista al establecerse el libre cambio.
El virrey Santiago Liniers. Las invasiones lo transforman en lder popular y su desempeo lo
catapulta a la cabeza del virreinato. Cumple funciones de Virrey hasta entregar el mando al Virrey
Cisneros a fines de julio de 1809109.
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En ese Cabildo Abierto, de corte revolucionario, al decir de Bartolom Mitre, participan no solo los
vecinos sino los sectores ms representativos de la sociedad de Buenos Aires, los funcionarios de gobierno, los militares, los sacerdotes y los comerciantes.
Las Actas Capitulares, labradas por el Cabildo son muy sucintas en su contenido, pero la versin de
lo sucedido ha llegado a travs de comentarios de la poca, entre los que se destaca Francisco
Segu, por el informe de los Oidores a Espaa, a ello cabe agregar la tradicin oral recogida por
Vicente Fidel Lpez en Historia de la Nacin Argentina.
Al Cabildo Abierto fueron invitadas 450 personas pero solo asistieron 251, pero segn versiones hubo
muchos invitados que no asistieron porque el ingreso les fue impedido por el Regimiento de los Patricios.
El Cabildo tena por objeto si caba subrogar la autoridad del Virrey, y en su caso en quien. El tema
era si a raz de la disolucin de la Junta Suprema Central de Sevilla, deba subrogarse o no, la
autoridad del Excelentsimo Seor Virrey y en su caso en quien.
4.2.1. El Carlotismo.
La llegada de la casa Braganza a Brasil, tuvo inmediato impacto en nuestro territorio.
Carlota Joaquina de Borbn, hermana de Fernando VII era esposa del Prncipe Regente, luego Juan
VI, del cul estaba separada de hecho. Pedro Carlos Borbn, era hijo de Gabriel de Borbn, hermano
del Rey Carlos IV, juntos redactaron la justa reclamacin, por la cual suplicaban al regente de
Portugal, que se digne atender, proteger y conservar lo sagrados derechos 114 La pretensin de
Carlota Joaquina era ser reconocida como regente de los espaoles. Sus documentos llegaron a
Buenos Aires en septiembre de 1808 y fueron rechazados por Liniers y el Cabildo, pero interes a
varios dirigentes como Belgrano, Castelli, Paso, Pueyrredn, Vieytes, Berutti y Nicols Rodrguez
Pea, entre otros, quienes entrevieron la posibilidad de establecer una monarqua en Buenos Aires.
Carlota era una forma aceptable, transitoria, para una independencia ordenada y derrotar el grupo de
comerciantes monopolistas de lzaga115. Quiz debieran haber imagino como evitaran que Brasil
se apropie del Ro de la Plata los enrolados en el Carlotismo.
4.2.3. El Virrey Cisneros
La designacin- En febrero de 1809 la Junta "Central de Sevilla decide reemplazar a Liniers por
desconfianza, de paso resolver su enfrentamiento Con Elo y el de 11 febrero se design nuevo
Virrey al Teniente Gral. don Baltasar Hidalgo de Cisneros, que se desempeaba en ese momento
como Vicepresidente de la Junta de Cartagena. En marzo se lo instruy:"deba fortificar el partido del
gobernador de Montevideo", a quien se ascendera subinspector de tropas del Virreynato, para
comandar todas las milicias y mandar a Liniers a Espaa, con un "pretexto honroso" en
reconocimiento por los servicios prestados se le otorgara merced real" de un titulo de nobleza, con
una
Importante renta. Liniers, se convertir en el "Conde de Buenos Aires.
El 30 de junio Cisneros ya esta en Montevideo, donde disuelve la Junta de Gobierno, y entre el 12 y
l5 de julio se rene en Colonia con el Cabildo y Audiencia de Buenos Aires. Liniers ha rechazado la
"tentativa carlotista" y entrega el mando pacficamente el 25 de julio. Cisneros se instala en Buenos
Aires el 29 de julio, "sin oposicin ni contradiccin alguna", antes ha designado a Vicente Nieto, en
lugar del resistido Elio, como jefe de las fuerzas militares y se dispone a realizar un gobierno de
consenso116.
Las reformas.
a) Se dispuso el censo de los habitantes extranjeros en Buenos Aires.
b) En noviembre crea un juzgado de Vigilancia Poltica, para perseguir a "cierta clase de hombres
malignos y perjudiciales afectos a ideas subversivas que propendan a trastornar y alterar el orden
pblico y el gobierno.
c) Como las milicias eran sostenidas por el erario pblico, el virrey aduciendo economas disminuy
sus efectivos y fracaso por oposicin de los criollos, en el intento de restablecer los regimientos de
catalanes, vizcanos y gallegos disueltos despus de la revolucin del 1 de enero de 1809
d) Anul la orden de destierro dispuesta por Liniers contra los sublevados del 1 de enero de 1809. El
3 de marzo de 1810 consigui que el "resistidoElo se marchara a Espaa.
Los buenos modales e intensiones de Cisneros, no podan modificar su debilidad poltica atada a los
Sucesos en Espaa. La cada vertical de la metrpoli hace madurar la idea de reunir un congreso
hispanoamericano, para el caso de la prdida total de Espaa en manos francesas, como idea fuerza
que permitiera una legitimidad, al menos transitoria.
Proteccionismo vs. Libre cambio. Durante los pocos meses de su gobierno, se dio una
interesante discusin sobre la poltica econmica, de obtener autorizacin para vender las
mercaderas que estaban a bordo de los buques ingleses estacionados en el puerto. Cisneros conoce
el tratado Apodaca-Canning no obstante decide dar "vista" al Consulado y al Cabildo en el tramite,
114
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adelantando las necesidades del erario pblico de cubrir sus dficit y su opinin favorable por tratarse
"del comercio con una nacin amiga y aliada"117.
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pertenece al plan del virrey manifestado en la "proclama del 18 de mayo" y a Villota en el cabildo
del 22 de mayo ya esboza todo el proceso de nuestra organizacin constitucional".
Es el tema que se bosqueja an antes de consumarse la revolucin".
d) Al mismo tiempo dispuso la confeccin de un Reglamento para esa junta.
El 24 de Mayo- Se conoci la nueva Junta, una especie de gobierno de Coalicin" integrada por el
Virrey Baltazar Hidalgo de Cisneros asociado de los Seores el Dr. Don Juan Nepomuceno de Sola,
Cura Rector de la parroquia de Nuestra Seora de Monserrat de esta ciudad; el Dr. Don Juan Jos
Castelli, ahogado de esta Real Audiencia Pretorial; Don Cornelio de Saavedra comandante del cuerpo
de Patricios y don Jos Santos de lnchaurregui de este vecindario y comercio 122. Por la tarde los
miembros de la Junta asumieron sus cargos y recibieron juramento a los jefes de milicias y los
saludos, en el Fuerte hasta la noche. Al conocerse la noticia de que el" Virrey quedaba" la inquietud
popular gan la ciudad, las milicias se acuartelaron espontneamente y se expresaron contra
Cisneros. Entrada la noche oficiales de Patricios avisan a Saavedra la insostenible situacin de la
nueva Junta. Castelli, propone la renuncia v todos los miembros lo hacen en forma colectiva y la
remiten al cabildo. La Coalicin no resisti las tensiones de la gente. No era posible sostener al
Virrey123.
El 25 de Mayo. Temprano el cabildo se rene y decide rechazar la renuncia colectiva de la Junta del
24 de mayo y una multitud de gente irrumpe en la sala y exige el cese inmediato de Virrey. Al
concluir la reunin del cabildo acepta la renuncia de la Junta del 24 de mayo. Aparece nuevamente la
multitud de gente sta vez con los nombres de los integrantes de la nueva junta de gobierno Con la
precisa indispensable condicin de marchar dentro de que quince das y 500 hombres a las
provincias interiores costeada con los sueldos del virrey, oidores, contadores mayores, empleados del
estanco del tabaco y otros que tuviesen a bien cercenar la Junta.124.
La nueva Junta. La noche del 25 de mayo se hacen cargo las nuevas autoridades en el fuerte, su
Presidente es Cornelio Saavedra, los Sres. Vocales: Juan Jos Castelli, Manuel Belgrano, Miguel de
Azcunaga, Manuel Alberti, Domingo Matheu,Juan Larrea: Juan Jos Paso y Mariano Moreno 125. Los
nombres surgieron de la gente, del pueblo, y se supona que representaban acabadamente todos los
sectores de Buenos Aires.
En mayo termina una problemtica, la de la legitimidad del sistema espaol y empieza el de la
legitimidad del gobierno de Buenos Aires como centro poltico dentro de sta nueva estructura estatal.
122
Art. 1 del Reglamento del 24 de Mayo de 1810,D.n 9. Cit. Por ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 55.
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 56
124
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 56.
125
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 57.
123
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126
Juan Gonzalez Calderon, obi cit. pag. 21 y Sig. ; Alfredo Velsquez Martnez, "Derecho Potrio", pag. 52, ed. del autor,
Cba. 1965; Jos Rafael Lopez Rosas, "Historia Constitucional argentina", pag. 112, ed. Astrea, 4ed. BS. AS. 1990; Helo
Juan Zarini, Historia de los Instituciones en la Argentina, pag. 54 y Sig. ed. Astrea, BS. AS. 1981, entre otros. Citado por
ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 60.
127
conf. Joaqun V. Gonzalez, "Manual de la Constitucin Argentina",n 31, pag. 35, l5ed. Angel Estrada y Cia. Bs. AS. ;
Jose A. Seco Villalba, "Fuentes de la Constitucin Argentina", pag. 32. ed. Depalma, Bs. As. 1943. . Citado por ORTIZ
PELLLEGRINI Miguel Angel,ob. Cit. P. 60.
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Sometido a una a votacin el diferendo, se resuelve que se incorporen, estos hechos sucedan el 18
de diciembre de 1810, y de esta manera nace y se crea la Junta Grande. Esta decisin determin la
renuncia de Moreno, quien se apart definitivamente del cargo.
El reglamento del 28 de mayo de 1810. (D. n 12). El decreto de supresin de honores. (D. n 13)
A modo de ancdota recordaremos los sucedido segn cuenta la historia al momento de festejar el 5
de diciembre de 1810, la victoria de Suipacha, en Buenos Aires, no fue invitado Mariano Moreno,
quien al querer concurrir no fue autorizado a entrar.
En la fiesta, Atanasio Duarte, formul el famoso brindis por Saavedra como Emperador de Amrica,
obviamente que luego fue objeto y motivo para la aprobacin del Decreto de SUPRESIN DE
HONORES, del da 6 de diciembre de 1810.
El da 28 de mayo se haba dispuesto por un Decreto que los honores a la Junta deban realizarse
en la persona del Presidente, y ahora con este nuevo decreto de suspensin de honores se
deroga el anterior. Resumidamente el decreto se resaltaba en los siguientes puntos:
0
Se deroga el art. 8 del Decreto del 28 de Mayo.
Todos los integrantes de la Junta gozarn de las mismas condiciones de honor.
Slo la Junta reunida en actos de etiqueta y ceremonia tendr los honores militares, escoltas y
tratamiento como tal.
Ni el presidente, ni ningn otro integrante de la Junta estarn revestidos de carcter pblico, ni
tendrn comitiva, escolta o nada que lo distinga de cualquier otro ciudadano.
Todo decreto oficio u orden de la Junta deber llevar por lo menos la firma de cuatro de sus integrantes con ms sus respectivos secretarios.
Todo empleado funcionario pblico o ciudadano que ejecute actos que no vayan suscritos e la forma
prescripta en el anterior artculo ser responsable ante el Gobierno de la ejecucin.
Se retirarn todos los centinelas del palacio dejando solamente las de las puertas de la fortaleza y
sus bastiones.
Se prohben los brindis o afirmaciones pblicas por algn integrante de la Junta.
Slo se podr brindar por la Patria, o la gloria de sus armas, y por los objetivos generales concernientes a la felicidad pblica.
Toda persona que brindare por un integrante de la Junta ser desterrada por seis aos.
Habiendo echado un brindis Don Atanasio Duarte, con el cual ofendi la probidad del presidente y
atac los derechos de la Patria debe perecer en el cadalso; pero por su estado de embriaguez se le
perdona la vida, y se lo destierra perpetuamente de la ciudad, porque ningn habitante de Buenos
Aires, ni ebrio ni dormido debe tener intenciones en contra de la libertad de su pas.
No debindose confundir nuestra milicia con la milicia mercenaria del tirano, se prohbe que ningn
centinela impida la libre entrada a toda funcin o concurrencia pblica, a los ciudadanos decentes,
siendo depuesto de sus funciones el que quebrante esta regla.
Las esposas de los funcionarios pblicos y militares no disfrutarn de los honores de las armas y
dems prerrogativas de sus esposos.
En toda funcin de pera, comedia, etc., los integrantes de la Junta no tendrn palco o lugar pre ferencial, solo lo tendr el Excelentsimo Cabildo el que tenga una posicin de preferencia.
Como conclusin podemos observar las diferencias entre Mariano Moreno y Cornelio Saavedra,
donde el primero de ellos hace hincapi fanticamente respecto de la Igualdad, y una vez conocido el
decreto de suspensin de honores se genera una opinin en contra precisamente de su autor
Moreno, ya que se desnudan las diferencias y la oposicin con el presidente de la Junta.
La Junta Nacional.
Dentro de la actividad de la Junta Grande o Junta Nacional como la llamaban algunos, luego de
constituida el 18 de diciembre de 1810, se distinguen de forma bien marcada dos etapas:
La primera etapa la ubicamos desde su integracin hasta abril de 1811, y se caracteriza
precisamente por su vocacin constitucionalista en especial por la llamada Orden del 10 de febrero
de 1811, o el Decreto de la Juntas Provinciales.
En esta etapa predominan las figuras del Den Gregorio Funes, que era adems del representante
por Crdoba, el Den de la Catedral de Crdoba, y la figura de Cornelio Saavedra como Presidente.
Con la Orden del 10 de Febrero, que aparece como uno de los primeros antecedentes
constitucionales, se procede a modificar las estructuras de los Gobiernos del Interior, ya que salvo
Buenos Aires el resto de las provincias todava se manejaban con las Gobernaciones Intendencias de
la poca borbnica.
Esta orden que analizamos estableca la formacin de Juntas Provinciales en todas las ciudades del
interior, y se encontraran presididas por el Gobernador Intendente que se encontrara a cargo o en
ejercicio de sus funciones, pero asociado de Cuatro Colegas que eran elegidos por los votos
populares. Este es en definitiva el primer ensayo constitucional consagrando la votacin popular
como fuente de legitimidad para el ejercicio del poder. Para dar cumplimiento a la orden se divida las
ciudades en sectores y votaban con voto indirecto. Se votaban a los electores que luego elegiran a
los vocales o colegas para integrar la Junta de Gobierno.
La segunda etapa donde se caracteriza por la destacada actuacin del nuevo Secretario Joaqun
Campana, se inicia precisamente luego de una Revolucin que tuvo lugar los das 5 y 6 de abril de
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1811, que estuvo encabezada por dos alcaldes de barrio, Toms Gigena y precisamente Joaqun
Campana, y que tena como objetivo tratar de concentrar el poder de la Junta en la figura de Cornelio
Saavedra, situacin que el propio Saavedra rechaza, pero con esta revuelta se nombra como nuevo
Secretario de la Junta Grande a Joaqun Campana.
En el mes de julio se conoce la noticia en Buenos Aires relacionada con la derrota del Ejrcito del
Norte.
Esto produce un efecto negativo para la Junta Nacional o Junta Grande, ya que se la sindica como la
responsable de los problemas existentes en ese momento, motivo que lleva a Cornelio Saavedra a
decidir hacerse cargo de los restos del Ejercito del Norte, dejando el cargo que ostentaba en la Junta
Grande.
Saavedra parte en el mes de agosto para reagrupar las fuerzas del destruido Ejercito del Norte, y en
septiembre se produce una nueva revolucin pero esta vez disfrazada como Cabildo Abierto.
Ac se propone el Gobierno por un Triunvirato, y es precisamente la habilidad poltica del Den Gregorio Funes que a los fines de darle la legalidad necesaria a la creacin de esta figura, el Triunvirato
aparece como creado por la Junta Grande y no por el Cabildo de Buenos Aires, que indudablemente
no tena la autoridad suficiente para designar o imponer un Gobierno Nacional.
La obra trascendente de la Junta Grande aparece como la creacin del Primer Triunvirato, no
obstante lo establecido supra. El 23 de septiembre de 1811, que se encontraba integrado por
Feliciano Chiclana, Manuel de Sarratea y Juan Jos Paso. Esta decisin tuvo una demora hasta la
sancin del Reglamento Orgnico del 22 de octubre de 1811, y la causa fundamental para la
creacin de este rgano de gobierno (El Triunvirato) se estableci en la demora de la Junta Grande
por tres personas, al cual se le delega el ejercicio de las atribuciones ejecutivas sealando la propia
Junta, que despus habra de fijar en detalle esas atribuciones.
El Reglamento Orgnico del 22 de octubre de 1811. El mismo precisamente fija tales atribuciones
y es considerado por muchos constitucionalistas como la Primera Constitucin dictada en nuestro
pas pese a que tendr una vida muy efmera.
El Reglamento est presidido por un Prembulo, consta de 27 artculos conteniendo Tres secciones,
la primera referida al Poder Legislativo, la segunda al Poder Ejecutivo y la tercera al Poder Judicial,
es decir que consagra explcitamente el principio de la Divisin de Poderes del Estado.
El PODER LEGISLATIVO se encontraba a cargo de la anteriormente llamada Junta Grande, que
pasa a denominarse JUNTA CONSERVADORA DE LA SOBERANA DEL REY FERNANDO VII Y DE
LAS LEYES NACIONALES QUE NO SE OPONGAN AL SUPREMO DERECHO DE LA LIBERTAD
CIVIL DE LOS PUEBLOS AMERICANOS pero que evidentemente la conocemos por su
denominacin ms sencilla de Junta Conservadora. Es decir que la Junta reclama para s, el ser
depositaria de la Soberana.
El PODER EJECUTIVO, con caractersticas de independiente, queda a cargo del Triunvirato y se
fijaban explcitamente sus atribuciones.
El PODER JUDICIAL quedaba a cargo de la Real Audiencia y de los Tribunales Inferiores.
De alguna manera tanto el Poder Ejecutivo como el Poder Judicial se encontraban con un grado de
dependencia o de sumisin con respecto del Poder Legislativo.
Comunicado el Reglamento al Triunvirato, ste en lugar de aceptarlo, bajo la influencia de Bernardino
Rivadavia, lo gira en consulta al Cabildo de Buenos Aires, el que se expide sealando contradicciones
y aconsejando al Triunvirato hacer lo que estimen conveniente.
La Junta Conservadora que no admite el procedimiento de consulta seguido, impone la vigencia del
Reglamento y lo comunica a las autoridades del interior.
El Triunvirato da un golpe de estado, y disuelve la Junta Conservadora, e intima a los diputados del
interior que retornen a sus respectivas provincias, queda de esta manera como nica autoridad El
Triunvirato, que al mes de la sancin del Reglamento Orgnico da un nuevo ordenamiento El Estatuto
Provisional del 22 DE Noviembre de 1811.
Estatuto Provisional de noviembre de 1811.
Este nuevo ordenamiento es en su aspecto formal y en cuanto a su contenido no tan rico como el
anterior, y es sin dudas fruto de la precipitacin y por el cual se erige como autoridad nacional El
Triunvirato.
Su importancia radica en que declara comprendida en sus disposiciones un decreto sobre Libertad de
Imprenta que fuera sancionado el 26 de octubre de 1811, y uno sobre Seguridad Individual que se
sanciona el 23 de noviembre de 1811.
El decreto de Libertad de Imprenta es de importancia ya que elimina la Censura Previa, si bien
declara como responsable del contenido a sus autores de los artculos que incurrieren en delito.
Por su parte el decreto de Seguridad Individual de clara raigambre francesa, consagra el Derecho de
Defensa en Juicio, tambin el principio de Hbeas Corpus, y la Inviolabilidad del domicilio en los
papeles por lo menos, resultando indispensable la orden de allanamiento que deba practicarse ante
el Juez interviniente, y manifiesta que las Crceles son para seguridad y no para castigo de los
condenados.
Estos principios son rescatados en todas las Constituciones posteriores en especial en la de 1853.
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De libertad de vientres:
Era una forma parcial de abolir la esclavitud, ya que los esclavos seguan sindolo, solo no lo eran los
nacidos luego de esta asamblea, por el solo hecho de pisar el suelo argentino.
Abolicin de las prestaciones indgenas: Se pone fin a aquellas instituciones en las cuales los
indgenas prestaban servicios conforme las leyes espaolas como por ejemplo la mita y la
encomienda y el yanaconazgo.
Abolicin de los ttulos de nobleza:
Se procede a poner fin a los ttulos de nobleza, mayorazgos, escudos de familia etc. Estas ideas se
venan tratando anteriormente y tenan una influencia de las Cortes de Cdiz de Espaa.
Relacionado con el tema de Ttulos de Nobleza era una medida alegrica simplemente porque no
existan los nobles, porque en realidad la Conquista de Amrica se hizo con personas que carecan
de ttulos nobles.
El mayorazgo era la disposicin legal mediante la cual una familia de poder econmico importante
dejaba al hijo mayor sus bienes para evitar la subdivisin hereditaria.
Con relacin a los Escudos Familiares obviamente al no haber nobles era muy difcil encontrar
Escudos.
Escudo Nacional:
Se atribuye su sancin a la Asamblea del Ao 13, pero en realidad no se sancion el Escudo
Nacional, sino que se trataba del escudo o sello de la Asamblea.
Se daba los siguientes significados: las manos: Las provincias unidas; la pica: La fuerza; el gorro
frigio: La libertad, los laureles: La victoria; el sol: Una nueva nacin, que aparece sobre un cielo azul y
blanco (esto es cuestin de discusiones ya que precisamente el azul y blanco eran los distintivos de
la dinasta de los Borbones).
La Bandera: En realidad no se acept oficialmente, pero se tolera su uso. Y se fundamentaba la
decisin en que si no ramos independientes mal podamos tener una ensea patria.
Himno Nacional: En realidad era una marcha patritica y mas bien guerrera, a esto se suma que se
declara al 25 de mayo como fecha de fiesta cvica.
Abolicin de los tormentos: Queda en vigencia exclusivamente el cepo que no se lo considera como
un tormento.
Abolicin del Juramento en juicio: era una medida de prueba en la cual una parte preguntaba y la otra
responda bajo juramento. En la actualidad los testimonios revisten esta formalidad.
Se dicta un reglamento de justicia: Que tena como antecedente el que fuera dado por el Primer
Triunvirato, con algunas modificaciones por ejemplo se constitua la carta de apelacin un organismo
constituido por cinco letrados. Los recursos extraordinarios se sustanciarn ante la Comisin
Permanente129.
Se dicta la independencia eclesistica: Se declara la independencia eclesistica.
Que consista en la desvinculacin de toda autoridad que viniera del exterior ya sea de Espaa o del
Papa. El 23 de marzo se suprimi la Santa Inquisicin130.
La obra Constitucional. (Comisin oficial y la sociedad patritica).
a) Proyecto de la comisin oficial:
Este proyecto presentado por la comisin oficial que fuera nombrada por el propio triunvirato, para
redactar la constitucin, estaba integrado por Valentn Gmez, Jos Garca, Nicols Herrera y
Gregorio Posadas.
En realidad todos los proyectos se estructuran sobre la base de un sistema de poder dividido en tres
ramas: un Poder Ejecutivo, un Poder Legislativo y un Poder Judicial, conforme lo utilizado
tradicionalmente a partir de la Revolucin Francesa, y modalidad que impera en todo el siglo XIX.
Los Derechos Bsicos reconocidos consistan en: Libertad, Propiedad, y Libertad de Culto.
En este proyecto se incluye un sistema electoral en la propia Constitucin con sistema de eleccin
indirecto para elegir a todas las Autoridades.
b) Proyecto de la Sociedad Patritica:
Este proyecto formulado por una asociacin generada en una Logia, formula el mismo para ser
tratado en el seno del Congreso. El proyecto se denominaba Constitucin de las Provincias Unidas
de Amrica del Sur, de donde se desprende que por ese entonces ya existan las aspiraciones de la
unidad sudamericana.
Se estructuraba sobre la divisin conocida de los tres poderes:
Un Poder Ejecutivo, pero esta vez de carcter unipersonal, con el nombre de presidente, y tambin
consideraba la figura de un vicepresidente. Es el primer antecedente histrico sobre la autoridad de la
figura de un presidente, el cual sera elegido mediante un sistema indirecto, y por voluntad popular
con eleccin de segundo y tercer grado.
Es decir que primero se elige una Asamblea Primaria, de all los electores eligen una Asamblea de
Provincia, para que luego estas elijan los Diputados y los Senadores al Congreso Nacional.
El cargo del Presidente tambin se encontraba acompaado por Ministros.
129
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Un Poder Legislativo de carcter bicameral, es decir con una divisin entre los Diputados y los
Senadores.
Un Poder Judicial que se denominaba poder judiciario, que se asemejaba a una corte suprema de
justicia, con las caractersticas de un poder mximo en la Nacin y luego se forman los Tribunales de
Primera Instancia, Jueces de Pedanas y Jueces de Paz.
Como se expres con anterioridad estos proyectos para el Congreso de 1813, no dejan de ser
solamente proyectos ya que ninguno prospera.
Pero se inicia un largo recorrido con los anhelos de contar con una Constitucin, por lo que
nuevamente en el ao 1815 se formaliza un nuevo intento.
El Segundo Triunvirato, dur temporalmente hasta el ao 1814, donde nuevamente se modifica el
Poder Ejecutivo, transformndolo en unipersonal a cargo de un director supremo.
Las Instrucciones de Artigas.
El Congreso de tres Cruces. Instalada la Asamblea dispuso que todas las provincias procedan a
nombrar sus diputados. A tal fin Artigas convoc a un congreso provincial de los 23 pueblos y los
cinco cabildos orientales, el 5 de abril de 1813, en tres Cruces. Legalmente su ttulo era teniente
gobernador, justicia mayor y capitn de guerra con sede en Yapey. Sin embargo en los hechos era
caudillo, gobernador con consenso popular131.
Las instrucciones del 13 de abril de 1813. (D.n 23.8). Por el art. 1 se pide la declaracin de la
independencia absoluta de las colonias tanto de la Corona de Espaa, como de la familia de los
Borbones. El art. 2 No admitirn otro sistema que el de la Confederacin , de origen
norteamericano, pero expresa la forma natural de existir de Las Indias desde el siglo XVI en
adelante, no obstante el armazn legalista-centralista de la corona Espaola. Este artculo recibe la
pretensin de todas las provincias sobre la organizacin nacional. Artigas fija su posicin. Su triunfo
va a costar 40 ao de luchas civiles para ser receptada en la Constitucin de 1853132.
Los pactos recprocos entre provincias anticipan el constitucionalismo provincial y los pactos
preexistentes que menciona el prembulo y el art. 121 de la Constitucin Provincial133.
Creacin del Directorio. El triunvirato remiti un proyecto de ley para concentrar el poder en una
sola persona. Result aprobado entre el 22 y 26 de enero ,la creacin del Directorio Supremo del Ro
de la Plata y un Consejo de Estado, eligindose para desempear tal cargo Gervasio Antonio de
Posadas, pariente cercano de Alvear, verdadero director tras bambalinas134.
Como decamos el primer Director Supremo fue Posadas, asumiendo en 1814 y dura en el cargo un
ao, para ser sucedido por Carlos Mara de Alvear en enero de 1815. La figura del Director Supremo
se encontraba asesorada por una comisin permanente que a su vez era designada por la asamblea,
pero sta en realidad se disuelve en 1815.
con las provincias
La crisis Federal de 1815- Final de Asamblea.
En realidad la situacin externa de las Provincias Unidas era realmente difcil, y a estas indecisiones
se le suma la problemtica situacin interna, producida por muchas razones de marchas y
contramarchas sumadas a la situacin producida por los portugueses en su lucha contra Artigas en la
Banda Oriental.
Los diputados orientales concurrieron a la Asamblea del ao XIII, pero no se les permiti la entrada lo
que agrav aun ms la situacin de enemistad entre los orientales y los directoriales, llegando al extremo que el Directorio puso precio a la cabeza de Artigas, declarndolo como un bandido.
La influencia de Artigas adems de la Banda Oriental se extiende por la Mesopotamia, por Santa Fe y
por Crdoba.
En sntesis: El 31 de Enero de 1813 se inician las sesiones de la Asamblea, eligindose como
presidente a Carlos Mara de Alvear y como secretarios a Jos Valentn Gmez y a Hiplito Vieytes.
Si bien los objetivos de independencia y constitucin no se lograrn todava, la Asamblea brindar un
importante aporte en materia legislativa, y ver a luz cinco proyectos constitucionales (cuatro para las
Provincias Unidas y uno para la Banda Oriental del Uruguay). El denominado Proyecto de la
Comisin Oficial es el generado por una comisin designada por el propio Triunvirato, que constaba
de veintids captulos con doscientos sesenta y tres artculos y nueve adicionales. La Sociedad
Patritica, por su parte, presentar un proyecto con veinticinco captulos y doscientos trece artculos;
al que debe sumarse un proyecto adicional de autores annimos, que contaba con catorce captulos y
ciento cuarenta y siete artculos. Finalmente, las denominadas Instrucciones de Artigas darn lugar
a un proyecto para las Provincias Unidas y otro para la Banda Oriental del Uruguay. Si bien los cuatro
primeros proyectos proyectaban la creacin de un Estado independiente para las Provincias Unidas y
consagraban principios republicanos como la divisin de poderes, los tres primeros tendrn un
marcado carcter unitario al centralizar el gobierno y la organizacin institucional, desconociendo los
gobiernos y las constituciones provinciales. El proyecto guiado por las Instrucciones orientales, por su
parte, propona una organizacin federal, con el reconocimiento de los gobiernos y las constituciones
provinciales.
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Ante los problemas que el gobierno afrontaba tanto a nivel externo como interno, la Asamblea decide
el 22 de Enero de 1814 la creacin de un Directorio unipersonal en reemplazo del Triunvirato, con el
nombre de Director Supremo de las Provincias Unidas. Primero Gervasio Antonio de Posadas y
luego Carlos Mara de Alvear ocuparn ese cargo, pero el 15 de Abril de 1815 el cabildo de Buenos
Aires destituye al Director Alvear y disuelve la Asamblea, convocando a elegir un nuevo Director
(resultando electo Ignacio lvarez Thomas) y creando una Junta de Observacin con atribuciones
legislativas. En usa de estas ltimas la Junta dicta el 5 de Mayo de 1815 el Estatuto Provisional para
la Direccin y Administracin del Estado, inspirado en el Proyecto Constitucional de la Sociedad
Patritica presentado ante la Asamblea de 1813.
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Sexta Seccin: se refiere a la Organizacin de los Ejrcitos y la Jefatura de las milicias reside en el
Cabildo, tambin el llamado de campaas corresponde al cabildo por parte del pueblo.
Sptima Seccin: trata sobre la seguridad individual y la libertad de imprenta.
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Buenos Aires consigui que en el tratado la palabra Federacin no se explicitara, dejndose el camino libre para sus proyectos centralistas en un futuro no muy lejano. Eran pocas polticas difciles y
las alianzas de ayuda mutua provean a conservar las autonomas provinciales. En ese aspecto,
Corrientes y Misiones fueron reconocidas mediante este tratado como provincias independientes,
despus de haber perdido ese carcter durante la Repblica Entrerriana. Es uno de los "pactos
preexistentes" a los que se alude en la Constitucin Nacional de 1853. El Tratado del Cuadriltero
es un pacto que firman Corrientes, Santa Fe, Entre Ros y Buenos Aires, en enero de 1822 y viene a
ser ni ms ni menos que la muerte del congreso de Crdoba, ya que en dicho pacto las provincias
firmantes acuerdan retirar los diputados del Congreso de Crdoba y resuelven llamar a otro congreso
cuando las circunstancias as lo permitan.
Es importante de destacar que este Pacto, en muchos casos no se le tiene como pacto preexistente
ya que desde el punto de vista del constitucionalismo signific un verdadero retroceso. Y desde le
punto de vista militar va a determinar que Rivadavia pase a la Historia como un revolucionario y reformador, y causante o responsable que San Martn se quede sin el Ejercito del Norte, hechos que llevaron a San Martn a capitular ante Simn Bolvar que tena tras de l toda una nacin que lo apoyaba,
en cambio nuestro general era solo un general solo. Signific en la realidad, la paz entre las
provincias litorales, pero no fue mayor expresin de federalismo en virtud de no haberse alterado el
sistema rentstico que vena enriqueciendo a Buenos Aires, con la posesin de su puerto y aduana,
en mengua de la economa del interior y que era lo que con ms injusticia vean las provincias del
interior.
Esta sancin de la constitucin fue una violacin a la ley de consultas y a la ley fundamental por lo
tanto luego deba ser enviada al interior para que cada un de los gobernadores diera su opinin, Pero
dicha consulta solo lleg a Crdoba, Mendoza, y Santiago del Estero, donde fue palmariamente
rechazada, y en todos los casos se tenda a ridiculizar al Gobernador de Buenos Aires.
La llamada paz con el Brasil, que fuera firmado por Manuel Jos Garca, en mayo de 1827, es el
acontecimiento que acelera la cada de Bernardino Rivadavia.
En febrero de 1827 se produce la Batalla de Ituzaing donde nuestro Ejrcito derrota totalmente al
Ejrcito de Brasil, sin embargo en mayo, Manuel Jos Garca firma una paz en la que reconocera la
derrota del Ejrcito Argentino, obligndose la Nacin Argentina a indemnizar las prdidas de la Guerra
del Brasil, y se reconoca a la Banda Oriental como integrante de Brasil; o sea como si hubiramos
sido derrotados por las armas.Esto signific un agravio para la Nacin, a tal punto que el propio Rivadavia manifest que el Embajador Garca se haba excedido en sus instrucciones y funciones.
Esta afrenta motiv una sublevacin general que caus la cada de Rivadavia, el 30 de junio de
1827.Asume como Presidente Vicente Lpez y Planes, y renuncia al mes siguiente.
Se disuelve as el congreso de Buenos Aires, con lo que tambin finaliza la Ley de Capitulaciones,
por lo tanto corresponde que se proceda a elegir nuevamente Gobernador de Buenos Aires,
recayendo el cargo en el Coronel Manuel Dorrego.
De esta manera se pierde nuevamente el Gobierno Nacional.
A esta altura contina la guerra con el Brasil y para dar un signo positivo de organizacin ante el exterior, se reuni la llamada convencin de Santa Fe en agosto de 1828, eligiendo como General en
Jefe del Ejercito, al Brigadier Estanislao Lpez, que era el Gobernador de Santa Fe.
A pesar de ello los Gobernadores se siguen manejando de manera autnoma. Dorrego firma un
nuevo tratado de paz con Brasil, esta vez un poco ms decoroso.
La Banda Oriental a partir de 1828 se convierte en un nuevo pas, dejando de ser una provincia
argentina.
El 1 de diciembre, llega una divisin que vena al mando del General Juan Lavalle, que al llegar a
Buenos Aires, se subleva y desconoce al Gobernador Dorrego, dando un golpe de estado y se
autoelige como Gobernador.
Dorrego para defenderse, sale a la campaa, donde es ayudado por Juan Manuel De Rosas, que en
ese entonces era comandante de armas, y a su vez aconsejado por ste se traslada a Santa Fe,
donde en dicho trayecto es capturado por las tropas unitarias, y fusilado 13 das despus.
Este fusilamiento de Borrego que, era una de las figuras ms importantes que tenan las fuerzas
federales, es sin dudas el comienzo de una guerra abierta entre las dos fracciones o corrientes: UNITARIOS Y FEDERALES.
Todo el ao 1828 se va a caracterizar por la lucha desatada en la Provincia de Buenos Aires entre los
unitarios de La valle y los federales de Rosas.
En esta lucha hay una serie de pactos como el Pacto de Cauelas donde se trata de formar un
Gobierno de coalicin, pero siempre sin xito, en este caso debido a una eleccin que se lleva a cabo
en diciembre de 1829 donde resultar electo por amplia mayora Juan Manuel de Rosas como
gobernador de Buenos Aires.
Los problemas se agravan cuando Rosas entre sus ministros elige nada menos que a Manuel Jos
Garca, aqul del desgraciado acuerdo de paz con el Brasil.
Casi al mismo tiempo en que Lavalle llega a Buenos Aires, tambin lo hace procedente de Brasil el
General Jos Mara Paz, que se radica en su ciudad natal Crdoba, desoyendo el pedido de Lavalle
para que se quede en Buenos Aires a ayudarlo.
En abril de 1829, el General Paz enfrenta al Gobernador Bustos y lo vence.
Materia Historia del Derecho
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Bustos huye hacia La Rioja y se une a Facundo Quiroga, con quien rearma un ejrcito para reconquistar Crdoba, que haba quedado en manos del General Jos Mara Paz.
En junio de 1829 ambos (Bustos y Quiroga) se enfrentan con el General Paz en la Batalla de la
Tablada el 22 de junio. En realidad fue una batalla de las mas sangrientas que dur varios das dejando un importante saldo de muertos y heridos. Triunfa finalmente PAZ, motivando el retiro apresurado de Quiroga y Bustos.
A pesar de la derrota Quiroga vuelve a rehacer sus tropas, esta vez con la ayuda de todo Cuyo, y divide a su ejrcito en dos alas, una comandada por el mismo Quiroga, que viene por San Luis, entrando por Ro Cuarto, y la otra ala desde el norte comandada por el General Villafae, la cual se
estaciona en Villa Mara.
El General Lpez trata de mediar entre ellos, pero no lo consigue, y el General Paz termina por
destruir a Quiroga en la Batalla de Oncativo.
Quiroga huye escondido en una de las galeras donde venan los mediadores santafesinos y porteos,
salvando de esa manera su vida.
Con esto el General Jos Mara Paz, no solo afianza su dominio en Crdoba, sino en todo el interior,
llegando a dominar hasta nueve provincias, a las que indudablemente tom por la fuerza.
Con esas nueve provincias bajo su dominio confecciona un tratado que denomina Liga Unitaria, o El
Supremo Poder Militar, ya que ese es el cargo que recibe, o sea el poder militar absoluto.
De todas maneras la liga tiene muy poca duracin constituyndose en agosto de 1830.
Las provincias que se encontraban fuera de la liga y fuera del dominio del General Paz eran Entre
Ros, Corrientes, Santa Fe y Buenos Aires, que en repuesta a la situacin agresiva del General Paz,
se renen bajo el famoso Pacto Federal por el cual realizan una alianza defensiva y ofensiva contra
el General Paz.
Luego de establecida la capital y el sistema de gobierno, la comisin de negocios
constitucionales del congreso, reunida en Buenos Aires, fue designada para redactar un
proyecto de constitucin.
El proyecto fue presentado el 1 de septiembre de 1826, admitindose que se trata de un perfeccionamiento de la Constitucin de 1819.
El da 11 de septiembre de 1826 fue aprobado en general, comenzndose inmediatamente el trata miento en particular. El 24 de noviembre se termin el tratamiento del texto constitucional.
As, bajo la presidencia de Bernardino Rivadavia, el 24 de diciembre de 1826, qued definitiva mente sancionada la Constitucin Nacional.
*La misma consta de 191 artculos y se divide en secciones que establecen:
Seccin 1. Destinada a la nacin y su culto.
Seccin 2. Ciudadana (modo de adquirirla, de perderla).
Seccin 3. Forma de gobierno representativa, republicana y unitaria. Divisin de poderes.
Seccin 4. Poder Legislativo. Dos Cmaras, Diputados. En el Cap.I, proporcionales, elegidos por el
pueblo a simple pluralidad de sufragios, condiciones para ser diputado y facultades) y Senadores; en
el Cap.II, Dos representantes por provincia, elegidos indirectamente, 9 aos en funciones. En el Cap.
III establece las atribuciones de ambas cmaras y en el Cap. IV las facultades del Congreso y un
captulo ms sobre la formacin y sancin de las leyes.
Seccin 5. Poder Ejecutivo unipersonal elegido por eleccin indirecta. Atribuciones. Se determinan
cinco Ministros: de Gobierno, de Negocios Extranjeros, de Guerra, de Marina y de Hacienda).
Seccin 6. Poder Judicial. Corte Suprema, se conforma con nueve miembros y dos fiscales, se
establece adems la competencia exclusiva del cuerpo, tribunales inferiores.
Seccin 7. Administracin provincial y gobiernos de provincia.
Seccin 8. Numerosas disposiciones que establecen las libertades individuales, fuente inspiradora
de nuestra actual parte dogmtica.
Seccin 9. Reforma de la Constitucin, la que puede producirse en el mismo seno legislativo sin
necesidad de una Comisin especial.
Seccin 10. Dedicada a la aceptacin y observancia de la Constitucin por parte de las provincias.
En sntesis. La Constitucin de 1826 dise un rgimen republicano, representativo y unitario que
por su carcter netamente centralista fue rechazada explcitamente por las provincias entre
noviembre de 1826 y febrero de 1827 (salvo la Banda Oriental, que la acept) y por los partidarios del
federalismo, pues signific la muerte de las instituciones provinciales, reducidas entonces a simples
entes de la administracin delegada, quedando los gobernadores bajo la inmediata dependencia del
presidente de la Repblica y estando sus nombramientos a su caprichosa decisin.
Sin embargo, esta Constitucin est considerada como un documento no improvisado, sino complejo
y elaborado por hombres ilustrados que sirvi de base fundamental a la Constitucin de 1853, que
tom de su texto numerosos artculos volcados casi textualmente.
La divisin entre federales y unitarios se hizo entonces ms profunda. Posteriormente, en julio de
1927, por el rechazo generalizado de la Constitucin ms una serie de graves desaciertos de su accin de gobierno, Rivadavia es obligado a dimitir, quedando diluidas las autoridades del Gobierno
Nacional.
La Convencin de Santa Fe. En 1828 en Santa FE queda instalado el "Cuerpo nacional
representativo de la Repblica Argentina", del cual tuvo que retirarse la banda oriental, luego del
tratado que firma Dorrego, por el cual se independizan. La Convencin logro superar algunos intentos
de disolucin pero de todas maneras era inevitable postergar la organizacin constitucional de la
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repblica. Pero a raz del tratado por el cual se independiza Uruguay y del acuerdo secreto de Bs.
As y Crdoba para prohibir salir del pas a los que hubieran colaborado con Rivadavia va agudizando
el resentimiento contra Dorrego. Los hechos se precipitan cuando el general Lavalle, al mando de las
fuerzas nacionales, se subleva, destituye a Dorrego y asume la gobernacin en 1828, luego lo
persigue, derrota en la Batalla de Navarro y lo fusila creyendo que con eso obtendra una rpida
pacificacin, iniciando en cambio un largo perodo de luchas sangrientas. (Sublevacin del 1 de
diciembre de 1828-30) La Convencin Nacional de Santa Fe, coloca a Lavalle fuera de ley
calificando la ejecucin como un asesinato, un crimen de alta traicin al E. Luego de esto se desata la
guerra civil en Bs. As. Se cometen tremendos abusos sobre los tenidos por "federales" y se abre con
esto entre el interior y la ciudad un abismo que luego ser aprovechado por Rosas. En el interior, el
general Jos Maria Paz, desplaza a Bustos de la gobernacin de Crdoba. Paz pretendi desde all
unir fuerzas con Lavalle para llegar a la unidad nacional.. Lavalle es vencido por E. Lpez en Puente
Mrquez. Luego de asumir la gobernacin de Crdoba, Paz intenta convencer a los dems
gobernadores que solo abriga intenciones pacificas y que no aspira a imponer un gobierno unitario.
Como reaccin Quiroga al frente de las tropas de Rioja y Catamarca mas las de Cuyo invadi Crdoba y pero Paz con apoyo de Salta y Tucumn, lo derroto en La Tablada en junio de 1829. Como
saldo las provincias de Mendoza, Catamarca, San Juan y San Luis pasaron a asociarse con Paz.
Convenciones de Cauelas y Barracas. Nombrado general de las fuerzas nacionales, el general
Estanislao Lpez (gobernador de Santa Fe), secundado por Juan Manuel de Rosas, el 26 de abril de
1829 derrota a Lavalle en Puente de Mrquez, quien se retira en desbande hacia Barracas. Con este
triunfo, Lpez llega hasta las proximidades de la ciudad de Buenos Aires donde se refugi Lavalle. El
general Paz (unitario) se dirige a Crdoba y derrota a Juan Bautista Bustos en la Batalla de San
Roque, lo cual obliga a Lpez a regresar a su provincia, dejando a cargo a su hbil comandante de
armas, Juan Manuel de Rosas, quien adems tiene mejor relacin que l con Lavalle. Rosas y
Lavalle comienzan el dilogo que Lavalle acepta por tratarse entre porteos (adems eran
hermanos de leche por haber sido alimentados por la misma nodriza), hasta concluir en la celebracin del Pacto o Tratado de Cauelas, ocurrido el 24 de junio de 1829, firmado con el fin de concluir
las hostilidades y llamar a elecciones para integrar la Junta de Representantes.
En el Pacto se acord:
1. Cese de hostilidades y reinicio de todas las relaciones entre la ciudad y la campaa.
2. Se procedera a la mayor brevedad a la eleccin de los representantes de provincia con arreglo a
las leyes, para designar un gobernador.
3. Lavalle quedaba como gobernador y Capitn General Provisorio y Rosas como Comandante
General de Campaas.
En forma secreta se confeccion una lista nica de candidatos de ambas tendencias (igual nmero de
unitarios y federales) para integrar la Junta y se dispuso que el gobernador fuera Flix de lzaga.
El Tratado de Barracas. De acuerdo a lo convenido en Cauelas el 24 de junio de 1829, la eleccin
de los representantes de la ciudad y campaa de la provincia de Buenos Aires deba hacerse por
medio de una lista confeccionada por Rosas y Lavalle. Efectuada la eleccin de diputados result, sin
embargo, triunfante una mayora unitaria (esto se debi a que el partido unitario, ganando confianza
por los triunfos de Paz en Crdoba, se negaron a aceptar el pacto y negndose a acatar a Lavalle
optaron por votar a sus propios candidatos asegurando su hegemona dentro de la cmara de
representantes). As, entonces, Lavalle, fiel al pacto, anul las elecciones e intent un nuevo
acercamiento con Rosas quien aument sus exigencias. Reunidos en una quinta (de Pieiro) cercana
a Barracas firmaron un nuevo acuerdo, luego llamado Pacto, Convenio o Tratado de Barracas. En el
mismo, ambos deciden poner fin a la corrupcin institucional (por las elecciones de julio) y designar
ellos un gobernador provisional, quien finalmente result ser Juan Jos Viamonte, el que asumi dos
das despus asume el gobierno provisional de la provincia de Buenos Aires. En el pacto tambin se
haba establecido que el gobernador sera secundado por un Senado consultivo compuesto por 24
miembros. En el escaso tiempo que dur el gobierno de Viamonte, trat de pacificar a los dos
partidos, pero se acentu el predominio federal y fue creciendo el prestigio de Rosas, quien aconsej
reponer la legislatura disuelta por el golpe del 1 de diciembre de 1828. La Junta que acompa a
Dorrego fue restituida por Viamonte y una vez en funciones design gobernador a Juan Manuel de
Rosas (6/12/1829) con Facultades Extraordinarias.
5.2. El Congreso de 1824: Leyes, tratado con Gran Bretaa, la guerra con
el Brasil, Constitucin de 1826. Gobierno federal en Buenos Aires y
Convencin de Santa Fe. El golpe unitario. Convenciones de Cauelas y
Barracas.
De sta manera y segn como vemos se sucedieron los hechos viene a llevarse a cabo e Congreso
de 1824/1827, que consigue reunirse dos aos mas tarde a estos sucesos comentados en el prrafo
anterior.
El congreso de 1824/ 1827. En agosto de 1822, Martn Rodrguez enva la misin Zabaleta, a cargo
precisamente del Den Zabaleta.
Este sacerdote tena como misin sondear la opinin de las provincias sobre la reunin de un congreso en buenos aires, para arreglar el gobierno central del pas. Esta misin se lleva a cabo con
mucha lentitud, comienza en agosto de 1822 y termina en diciembre de 1824. Precisamente en el ao
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1824 Zabaleta se entrevista con San Martn, que habiendo llegado del Per, habra decidido
quedarse a vivir en Mendoza, y luego de esta reunin viaja a Europa, el 10 de febrero de 1824. El 27
de febrero de 1824 el gobierno de Buenos Aires, lanza oficialmente la proclama del congreso nacional
en la ciudad de Buenos Aires. Se presume que Zabaleta habra aconsejado a san martn que viaje a
los fines que se posibilitara la realizacin de este congreso. As en marzo de 1824 finaliza el perodo
de gobierno de Martn Rodrguez y en su reemplazo es nombrado Gregorio las Heras, que haba
estado junto a San Martn en la campaa de Los Andes.
En diciembre de 1824 se inaugura el congreso nacional.
la primera actividad de este congreso, como los anteriores es declararse soberano, en este caso con
la llamada ley fundamental de enero de 1825, que se compona de siete artculos pero que en
realidad constitua un plan de tareas, ya que:
1-se declaraba como congreso soberano
2-encargaba oficialmente las relaciones exteriores al gobernador de Buenos Aires.
3-manifiesta en su articulado que la constitucin a dictar ser consultada previamente con el pueblo,
luego una vez sancionada ser pasada en consulta a las provincias, para que sea ratificada por cada
una de ellas, por ltimo corresponda s la proclamacin como constitucin nacional.
Ley Fundamental. La primera medida de singular trascendencia aprobada por el Congreso de 1824,
fue la sancin de la llamada Ley Fundamental, cuyo proyecto fue presentado por el diputado por
Corrientes, Dr. Francisco Acosta, en la sesin del 22 de Diciembre de 1824.
Esta ley fue la base para un verdadero pacto de provincias, desde donde debera partir todo intento
de organizacin nacional. Sus claros lineamientos hacan a lo vertebral de la nacin, dando solidez al
Congreso que proyectaba la instalacin de una autoridad nacional y la sancin de una Constitucin
que estructurara definitivamente los poderes de la Repblica.
De su lectura surge la esencia de un legtimo pacto de confederacin, consolidando las soberanas
particulares y creando un gobierno central, con las facultades inherentes a esta clase de asociacin
poltica.
El art. 1 establece el carcter de pacto general de unin entre provincias, y ratifican el principio de
constitucin en nacin independiente. Aqu todas las provincias se ligaban solemnemente bajo una
ley comn.
Art. 2. Declara constituyente al Congreso General de las Provincias Unidas del Ro de la Plata.
Art. 3. Es una salvaguarda de las mismas provincias para la defensa de sus respectivas autonomas,
pues establece, con carcter provisorio, que hasta la sancin de una Constitucin que organizara el
Estado, las provincias deban regirse internamente por sus propias instituciones gestadas durante los
aos anteriores de aislamiento provincial.
Art. 4. Establece las facultades del mismo Congreso General, reservndose autoridad decisoria
sobre cuestiones de independencia, integridad, seguridad, defensa y prosperidad nacional.
Art. 5. Relacionado con el anterior, dispuso que el Congreso establecera disposiciones con relacin
a las materias precedentes.
Art. 6. Establece que la Constitucin a sancionarse no sera establecida hasta que existiera
aceptacin de todas las provincias.
Art. 7. Este artculo fue sumamente polmico, provoc controversias y la oposicin de los hombres
de provincia, sin embargo triunf la posicin de la Comisin y el artculo qued redactado
estableciendo que por ahora y hasta la eleccin del poder ejecutivo nacional, queda ste
provisoriamente encomendado al gobierno de Buenos Aires. Seguidamente se fijaron sus
atribuciones (relaciones exteriores, celebracin de tratados con la aprobacin del Congreso, elevar
iniciativas al Congreso para la ejecucin de los negocios del Estado, ejecutar y comunicar a las
provincias las resoluciones del Congreso).
Finalmente, el art. 8 era de forma, pues estableca que el presidente del Congreso comunicara la ley
a los gobiernos de provincia.
En sntesis y a juzgar por los hechos que se sucedieron posteriormente, a pesar del esfuerzo
tendiente a la organizar la Nacin, toda la estructura nacional se vendra abajo, fracasando finalmente
la reorganizacin de la repblica.
En junio de 1825, en cumplimiento de este articulado se da la llamada Ley de Consultas que era una
especie de encuesta a las provincias sobre la forma de gobierno ms conveniente para el pas.
La mayora de las provincias se pronuncian por un sistema Federal.
De todas maneras el resultado de esta ley de consultas tampoco ser tenido en cuenta por el
congreso que desvirta esta opinin mayoritaria de las provincias.
La guerra con Brasil-En esta misma poca comienza una guerra con el Brasil por la provincia de la
Banda Oriental, y conforme la historia en noviembre de 1825 podemos decir que nos encontramos
atravesando una guerra civil.
El General Las Heras, que por ser el Gobernador de Buenos Aires tena a su cargo las relaciones
exteriores, enva al General Aroz de la Madrid, a Tucumn, para que integrase el llamado Ejrcito
Presidencial.
La Madrid apenas rene algunas tropas, con ellas destituye al Gobernador de Tucumn, invade
tambin a Catamarca y con estas actitudes trae el malestar de todo el interior. IBARRA de Santiago
del Estero, Bustos de Crdoba, Lpez de Santa Fe, se ponen en pie de guerra ante la amenaza del
ejrcito de La Madrid en Tucumn.
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La ley de presidencia .La poca que sucedi fue especialmente convulsionada en materia exterior.
En 1925 se firm en Buenos Aires un tratado de amistad, comercio y navegacin con Gran
Bretaa que, entre otras cosas, implicaba el reconocimiento de nuestra independencia. Por otra
parte, en la Banda Oriental, ocupada por los brasileos, se produjo la derrota de las fuerzas de
ocupacin por parte de los 33 orientales y el pueblo oriental solicit su reincorporacin a las
Provincias Unidas del Ro de la Plata, lo que fue aceptado por nuestro Congreso el 25 de Octubre de
1825 y que trajo como consecuencia la guerra con el Brasil.
En todo ese tiempo, y como producto de la Ley Fundamental, el Poder Ejecutivo era ejercido por el
gobierno de Buenos Aires y en la prctica, entonces, la situacin fctica global era de ideologa
unitaria, pues el gobernador de Buenos Aires se encontraba manejando las relaciones exteriores,
convenios y tratados internacionales, relaciones entre provincias, etc.
Entonces, el diputado Bedoya, en la sesin del 20 de octubre de 1825, bajo fundamento de la
imperiosa necesidad de un poder ejecutivo que se encargue en forma exclusiva de los asuntos de la
nacin, solicita al Congreso la creacin del P.E.N. permanente.
El 30 de enero de 1826 la Comisin de Asuntos Constitucionales presenta su proyecto en seis
artculos, siendo fundamentado por Valentn Gmez en el carcter urgentsimo que ello tena en virtud
de los sucesos en la Banda Oriental y la guerra con el Brasil.
Finalmente, con la ausencia de la mayora de los diputados del interior, hbilmente presentada por el
grupo unitario se sancion la denominada Ley de Presidencia, aprobndose tambin un
segundo proyecto de la misma Comisin referente a la creacin de ministerios.
La ley establece:
Art. 1. La necesidad de la instalacin del P.E.N. permanente, nombrado por el Congreso.
Art. 3. Ttulo: Presidente de las Provincias Unidas del Ro de la Plata.
Art. 5. Duracin del mandato. Por el tiempo que designe la Constitucin a realizarse.
Art. 6. Facultades. Las mismas que estaban delegadas al gobierno de Buenos Aires ms las
que se le acuerden ulteriormente.
Podemos resumir la siguiente idea:
Rechazada la Constitucin de 1819 por las provincias, los tratados y pactos interprovinciales
celebrados entre ellas particularmente el del Pilar del 23 de Febrero de 1820 y el de Benegas del 24
de Noviembre de 1820- propiciarn la creacin de un nuevo Congreso, el que finalmente se reunir
en la Provincia de Crdoba.
Sin embargo, ante el fracaso del mismo (propiciado en parte por los propios diputados porteos) un
nuevo Congreso inicia sus sesiones del 6 de Diciembre de 1824 en Buenos Aires.
En febrero de 1826, violando el orden de la ley fundamental de enero de 1825, que estableca
primero sancionar la constitucin, se procede a sancionar la ley de presidencia, que oficialmente se
llam ley de capitulacin, crendose de esta manera el cargo de presidente de la nacin siendo el
mismo Congreso el que por votacin designa a Bernardino Rivadavia, para que ocupe el cargo con la
Ley de Capitulacin se le quita autoridad al gobernador de Buenos Aires, y se nombra precisamente a
Buenos Aires como Capital de la nacin, y pasa a ser gobernada por el mismo presidente.
El Congreso dict la denominada Ley de la Presidencia, el 6 de Febrero de 1826, consagrndose el
7 de Febrero a Bernardino Rivadavia como el primer Presidente de las Provincias Unidas del Ro de
la Plata. El Congreso proseguir con sus sesiones, y el 24 de Diciembre de 1826 dictar una nueva
Constitucin Nacional, integrada por ciento noventa y un artculos.
La presidencia de Bernardino Rivadavia dura desde febrero de 1826 hasta junio de 1827, y su poltica
centralista no hace ms que agravar las diferencias con el interior, que llegan a desconocer su
autoridad y tambin desconocen al Congreso que haba sancionado como se acaba de mencionar la
Constitucin de 1826.
Esta Constitucin establecer un rgimen unitario claramente expresado en su artculo siete al
sostener la unidad de rgimen-, por lo que ser fervientemente rechazada por las provincias.
Con la sancin de esta ley impulsada por los unitarios, la ruptura con el interior estaba declarada.
Antes de darse una Constitucin y organizar los poderes, se constitua un poder en forma
permanente, violando los principios de la Ley Fundamental y el espritu de convocacin de aquella
memorable Asamblea. La disolucin nacional era un hecho.
La eleccin del presidente fue efectuada el 7 de febrero de 1826 por parte del Congreso y fue
designado Rivadavia por 35 votos contra 3.
Luego Rivadavia, en su discurso, informa al pueblo de Buenos Aires la decapitacin de sus
instituciones, de su territorio y de su soberana, presentando la iniciativa que todo lo que forme la
capital, sea exclusivamente nacional...
Una reflexin.
Si se leen los textos completos de la Constitucin Nacional de 1826 y de la Constitucin Nacional de
1853, se encuentra que muchos de los artculos de sta tienen su inspiracin en la primera.
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5.3. La Liga del Interior. El Pacto Federal de 1831.Los gobiernos de Juan Manuel de Rosas. La
generacin de 1837: ideologa, Echeverra, Alberdi. Pronunciamiento de Urquiza. Caseros.
Protocolo de Palermo. Acuerdo de San Nicols.
La Liga Unitaria del Interior .Hacia 1826 se haba puesto de manifiesto el fracaso del rgimen
unitario, por lo que se volvi a la antigua forma de organizacin, en la que cada
provincia tena capacidad de autogobierno, en tanto que el gobernador de la
provincia de buenos aires se haca cargo de las relaciones internacionales. en 1828
Manuel Dorrego, gobernador federal en quien el resto de los gobernadores
confiaban, fue depuesto y fusilado por el general unitario Juan Lavalle, dando lugar a
una guerra civil. en Buenos Aires, Juan Manuel de Rosas fue el encargado de resistir
a los golpistas y en 1829 fue elegido gobernador, restituyendo la cmara legislativa.
Luego de la Batalla de Oncativo (que enfrent a Quiroga y Paz, vencedor, el 25 de febrero de 1830)
las provincias del interior (Crdoba, La Rioja, San Juan, Mendoza, San Luis, Santiago del Estero,
Tucumn, Catamarca, Salta y Jujuy) constituyeron, en agosto de 1830, la llamada Liga Unitaria o
Liga del Interior, que, bajo el Supremo Poder Militar Provisorio a cargo del General Paz, derroc a
los gobiernos federales y se enfrent al poder de Buenos Aires, dando origen, como respuesta, al
Pacto Federal en enero de 1831 (integrado por Buenos Aires, Corrientes y Santa Fe).
En este pacto se acord que, cuando se dieran las condiciones, se erigira un gobierno federal.
Adems, se estableci un compromiso militar para defenderse de los posibles ataques unitarios, lo
que permiti vencer al general Jos Mara Paz y terminar con la etapa anrquica.
El pacto Federal de 1831. Buenos Aires, Corrientes y Santa Fe, decididas a detener la creciente
influencia de Paz y al mismo tiempo con el objeto de asegurar la unin y defensa de las provincias
litorales, firmaron lo que se denomin el Pacto Federal; firmado en la ciudad de Santa Fe, el 4 de
enero de 1831, entre las provincias argentinas de Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros, que conform
a su vez la denominada Liga del Litoral. El Pacto Federal estableca que deba formarse una
Comisin Representativa con sede en Santa Fe, integrada por un representante de cada una de las
tres provincias con las siguientes atribuciones:
1. Celebrar tratados de paz en nombre de las tres provincias expresadas, conforme a las
instrucciones que cada diputado tuviera de su respectivo gobierno;
2. Hacer declaracin de guerra contra cualquier otro poder en nombre de las tres provincias litorales;
3. ordenar el levantamiento del Ejrcito en caso de guerra contra cualquier otro poder, en nombre de
las tres provincias en forma ofensiva o defensiva, y nombrar el general que debera mandarlo;
4. Determinar el contingente de tropa con que cada una de las provincias debera contribuir;
5. Invitar a todas las dems provincias de la Repblica, cuando estuvieran en plena libertad y tranquilidad, a reunirse en federacin con las tres litorales, y a que, por medio de un Congreso General
Federativo, se arreglara la administracin del pas, bajo el sistema federal, su comercio interior y
exterior, y la soberana, libertad e independencia de cada una de las provincias. Adems, se
comprometan a no firmar tratados por separado con otras provincias y a no otorgar asilo a ningn
criminal que buscara refugio en una al huir de la otra; declaraba adems libre el trnsito
interprovincial. El Pacto Federal de 1831, puede ser considerado entonces como el momento
culminante del federalismo.
Los Gobiernos de Juan Manuel de Rosas. Antes de finalizar el 1 gobierno de Rosas se plante el
problema constitucional, de si era momento que la Comisin Representativa de las Provincias
instituida por el Pacto federal convocara a un Congreso para organizar definitivamente el pas.
Despus de la derrota de Lamadrid era el momento justo, todas las provincias adheran al Pacto
Federal y estaban gobernadas por autoridades federales. Las Constituciones de 1819 y 1826 haban
fracasado por su carcter unitario, este era el momento de obtener una constitucin unnime y
establecer el rgimen federal. Tanto Quiroga como Lpez hicieron lo imposible por convencer a
Rosas de convocar a un Congreso para establecer la unidad nacional, pero Rosas continuo reacio a
la idea. El Congreso no fue convocado y la Comisin Representativa instituida por el Pacto Federal
acab por desaparecer. Cuando se aproxim la fecha del fin de su mandato Rosas envi a la
legislatura una nota devolviendo las "facultades extraordinarias", con al esperanza de que no sea
aceptada, pero la legislatura la acept y expres entonces su deseo de no ser reelecto, aconsejando
a Balcarce como su sucesor. Segn lo expuesto precedentemente veamos que las provincias del
interior constituyeron, en agosto de 1830, la llamada Liga Unitaria o Liga del Interior, que, en un
primer momento, derroc a los gobiernos federales y se enfrent al poder de Buenos Aires.
Pero Rosas con habilidad y prudencia, desde principios de 1830 haba propiciado una serie de pactos
con las provincias litorales que fueron preliminares a la celebracin del Pacto definitivo, el famoso
Pacto Federal.
Rosas y la suma del poder pblico. Luego de la renuncia de Rosas en 1832, se sucedieron los
gobernadores Balcarce Viamonte y Maza donde vuelve a reinar la anarqua y la violencia, y entonces
se lleg a la conclusin que faltaba en el gobierno una mano fuerte para devolver la paz, la
tranquilidad y salvaguardar las instituciones: Juan Manuel de Rosas, quien fue nombrado gobernador
el mismo da de renuncia de Maza, el 7 de marzo de 1835.
La legislatura lo design gobernador de Buenos Aires cargo que decidi aceptar con la condicin de
que le fueran conferidos poderes dictatoriales, conseguidos los cuales impuso los criterios federales
al frente de la que habra de ser considerada, de facto, Confederacin Argentina otorgndole la
suma del poder Pblico que de hecho le permiti ejercer funciones del tipo ejecutivas, legislativas y
judiciales sin la obligacin de dar cuenta de sus actos. Las nicas restricciones eran "defender y
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proteger la Religin Catlica, Apostlica, Romana y sostener la causa de la Federacin... por todo el
tiempo que a juicio del gobierno electo fuese necesario".
Esta ley significaba la quiebra de la forma republicana, la legalizacin de la dictadura, en el que asumi atribuciones excepcionales. Para darle mayor legalidad al nombramiento, Rosas convoc a un
plebiscito en la ciudad, ya que la campaa no fue consultada por considerarse totalmente adicta a su
persona. Los resultados fueron ms que satisfactorios: 9.316 votos a favor y solamente 4 en contra.
El ejercicio de estas amplias atribuciones y la accin de la Sociedad Popular Restauradora le permitieron eliminar la oposicin, ya sea unitaria como federal. Se practicaron destituciones en masa y fue
decretado el uso obligatorio de la divisa punz, del cintillo punz en las escuelas y de las obleas
punz en los sobres. En su segundo gobierno, Rosas fue conservador y proteccionista; form
alianzas con los lderes de las dems provincias argentinas, logrando el control del comercio y de los
asuntos exteriores de la Confederacin. Estableci un rgimen dictatorial, con una amplia red de
espionaje y una constante presencia de la polica secreta; en 1840, quedaban pocos que estuvieran
dispuestos a enfrentarse a l. Rosas tambin se asegur que su retrato estuviera expuesto en todos
los lugares pblicos tras autoproclamarse tirano en 1842, lo que le otorg pleno dominio sobre todo
el territorio de la Confederacin. Durante 17 aos Rosas se mantuvo en el poder, sosteniendo que
an no se daban las condiciones para la formacin de un rgimen federal, promoviendo la autonoma
de cada una de las provincias.
Generacin del 37. El romanticismo, movimiento surgido en Europa en la 1 mitad del siglo XIX e
introducido al Plata por Esteban Echeverra, surge como una oposicin al mundo racional existente
en 1810: la Ilustracin. El liberalismo se impone en todos los rdenes y se inicia una cultura nacional
en el idioma, literatura, arte, religin y costumbres. En materia poltica buscaron en un principio
constituirse en los mentores intelectuales de Rosas, pero ello no ocurri nunca, ya que Rosas
rechazaba las frmulas intelectualizadas que a la postre se volveran contra l. Pronto, la dura poltica
rosista hara que esta generacin se pusiera en actitud crtica y diera lugar a la militancia activa. Fue
un grupo de jvenes que hacia el ao 37 se nucle con el objetivo de ocuparse del futuro poltico de
la patria, reunindose para estudiar a fondo la vida nacional para desentraar nuestro espritu. Son
jvenes que comprenden que por el momento es necesario dejar la literatura y la historia de lado y
emprender un movimiento destinado a superar la discordia civil entre unitarios y federales, cismticos
y apostlicos, porteos y provincianos. En la librera de Sastre y con su venia, se nuclean e
inauguran el "Saln Literario" y un ao despus fundan la "Joven Argentina". En la noche de la
inauguracin Esteban Echeverra expone lo que seria la base de su trabajo y lucha: el Dogma Social
basado en 15 palabras simblicas. El dogma social es titulado "Cdigo o declaracin de los principios
que constituyen la creencia social de la Repblica Argentina", en el cual adhiere al constitucionalismo
propiciando la sancin de una Constitucin que contenga los derechos y deberes de los ciudadanos.
Pero en 1838 Rosas no mira con buenos ojos a la joven Argentina y los jvenes no pudiendo
permanecer con dignidad y libertad van marchndose uno a uno al exterior a pesar de la oposicin de
Echeverra. Uno de ellos fue Alberdi, que debi viajar a Chile para ejercer su profesin y desde donde
publico entre otras obras: "Bases y puntos de partida para la organizacin poltica de la Repblica
Argentina".
Esteban Echevarria y el Dogma Socialista. En 1846, Esteban Echeverra (1805-1851), publica su
obra denominada Dogma Socialista de la Asociacin de Mayo, precedido de una ojeada
retrospectiva, sobre el movimiento intelectual en el Plata desde el ao 37, que luego se la conoce
como Dogma Socialista.
Es Echeverra quien redacta la Creencia, compuesta de quince palabras simblicas, y quien preside
la Asociacin, quien invita a separarse a sus miembros, con lo cual empieza el destierro de esta generacin. En el fondo, las Palabras, que luego en 1846, con la Ojeada retrospectiva formarn el lla mado Dogma Socialista, Echeverra se refugia en Los Talas.
El Dogma Socialista es en verdad un estudio sociolgico y constituyen el primer intento orgnico de
formular un ideario nacional, una filosofa del conjunto. Es un examen de la vida social fundada en su
propia experiencia histrica argentina, examen que tiene por norte la triloga "Mayo, Progreso, Democracia", y que se sintetiza en las quince Palabras simblicas que lo compendian y en el "sistema de
creencias comunes y de principios luminosos" que le sirven de gua. Esas quince Palabras son: 1.
Asociacin. 2. Progreso. 3. Fraternidad. 4. Igualdad. 5. Libertad. 6. Dios, centro y periferia de nuestra
creencia: el cristianismo, su ley. 7. El honor y el sacrificio, mvil y norma de nuestra conducta social.
8. Adopcin de todas las glorias legtimas, tanto individuales como colectivas de la Revolucin;
menosprecio de toda reputacin usurpada e ilegtima. 9. Continuacin de las tradiciones progresivas
de la Revolucin de Mayo. 10. Independencia de las tradiciones retrgradas que nos subordinan al
antiguo rgimen. 11. Emancipacin del espritu americano. 12. Organizacin de la Patria sobre la
base democrtica. 13. Confraternidad de principios. 14. Fusin de todas las doctrinas progresivas en
un centro unitario. 15. Abnegacin de las simpatas que puedan ligarnos a las dos grandes facciones
que se han disputado el podero durante la Revolucin.
En cuanto al sistema de creencias comunes, la primera parte de ellas dice: "Nuestra filosofa lleva por
divisa: progreso indefinido. Los smbolos de nuestra fe son: fraternidad, libertad, igualdad, asociacin.
Caminamos a la democracia. Organizar la asociacin de modo que por una serie de progresos llegue
a la igualdad y la libertad, o a la democracia: he aqu nuestra idea fundamental. Nuestro punto de
arranque y reunin ser la democracia. Poltica, filosofa, religin, arte, ciencia, industria; toda la labor
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inteligente y material deber encaminarse a fundar el imperio de la democracia. Poltica que tenga
otra mira, no la queremos. Filosofa que no coopere a su desarrollo, la desechamos. Religin que no
la sancione y la predique, no es la nuestra. Arte que no se anime de su espritu y no sea la ex presin
de la vida del individuo y de la sociedad, ser infecundo. Ciencia que no la ilumine, inoportuna.
Industria que no tienda a emancipar las masas y elevarlas a la igualdad, sino a concentrar la riqueza
en pocas manos, la abominamos". El Dogma de Echeverra es una de las primeras manifestaciones
de la sociologa en la Argentina, de all en adelante se ir perfeccionando y puliendo el sistema de
creencias que desembocar en la Constitucin de 1853.
Las Bases de Alberdi. En 1852, tras la cada de Rosas, Alberdi (1810-1884) public su obra ms
importante: Bases y puntos de partida para la organizacin poltica de la Repblica Argentina, el
tratado ms importante de derecho pblico americano que sera elogiado con entusiasmo por los
juristas de todo el mundo. Las Bases, notoriamente influidas por el derecho constitucional
norteamericano, sern el esqueleto de la Constitucin Nacional Argentina; tanto es as que la
segunda edicin de las Bases, de septiembre de 1852, fue ampliada por el autor con un proyecto de
Constitucin Nacional, que los constituyentes de Santa Fe usarn como modelo un ao ms tarde. En
manos del General Urquiza, las Bases se distribuyeron rpidamente por todo el pas. De modo manifiesto, interpretaron el anhelo generalizado de organizacin nacional del pueblo argentino y sirvieron
para que la Confederacin estableciera una estructura institucional que cohesionara a las provincias.
Excepto Buenos Aires, que adherira al nuevo sistema jurdico recin en 1860, las Bases fueron aclamadas por intelectuales, polticos y juristas de todo el pas. Poco tiempo despus, Alberdi public Elementos de derecho pblico provincial para la Repblica Argentina , que sera el complemento de las
Bases y que marcaran el establecimiento definitivo del derecho pblico nacional. Se ha discutido
mucho acerca de la concreta influencia de este tratado sobre la Ley Fundamental argentina de 1853,
sin embargo es evidente que el mismo fue tenido en cuenta por los hacedores de la Constitucin. En
esta elaboracin, Alberdi fij una poltica de progreso que habra de decidir el destino de la nacin. Su
anlisis sobre los antecedentes nacionales unitarios o federales la aguda crtica a las Constituciones americanas, sus principios sobre poltica inmigratoria y educacional, constituyen una mirada sociolgica tan amplia, gil y precisa, que el futuro del pas qued reflejada en su obra. Las Bases de
Alberdi encierran los principios de inmigracin libre, libertad de comercio, progreso industrial,
instruccin pblica, libertad de cultos, libre navegacin de los ros, igualdad de garantas para
ciudadanos y extranjeros y dems conceptos fundamentales insertos casi en forma idntica en la
parte dogmtica de la Constitucin de 1853. Alberdi divide su proyecto constitucional en dos grandes
partes: la primera principios, derechos y garantas (disposiciones generales, tratamiento del derecho
pblico argentino, con relacin a los extranjeros y las garantas pblicas de orden y progreso) y la
segunda autoridades argentinas (poder legislativo, ejecutivo y judicial, ms la organizacin de los
gobiernos de provincia). Los constituyentes del 53 tomaron del proyecto alberdiano aquellas
instituciones que se adaptaban a nuestra realidad histrica, apartndose de los principios abstractos
que no respondan a nuestro ser nacional (recordamos que Alberdi asumi principios de la
legislacin) Alberdi expres que con el logro de la independencia, Argentina no haba logrado su
libertad, por estar supeditada al atraso econmico, la ignorancia y la escasa poblacin. A la vez
conden la colonizacin espaola en Amrica por haber creado una sociedad antidemocrtica, al
conservar la fuerza del trabajo en la poblacin indgena y crear una lite de dirigentes ociosos. Fue un
admirador de la poltica anglosajona. Era a la vez partidario del liberalismo, del federalismo y de la
colonizacin del pas. Defendi la inmigracin europea y consideraba esto bsico para el progreso del
pas, junto con un apoyo intensivo de la educacin y la cultura del pueblo.
Alberdi, con claridad meridiana, expuso la diferencia fundamental entre la libertad externa (independencia) y la libertad interna, o sea los derechos individuales a la vida, a la libertad, a la propiedad y a
la bsqueda de la propia felicidad.
Las Bases no slo brind al Roquismo la estructura de poder que necesitaba para su desenvolvimiento, sino tambin los objetivos polticos que guiaron la accin del gobierno.
Asimismo, en el aspecto sociopoltico, la generacin del 80 ser deudora del pensamiento de Alberdi
y tambin de los principios que conformaron la filosofa natural- positivista del fin del siglo pasado.
El pronunciamiento de Urquiza. Caseros. Protocolo de Palermo. Acuerdo de San Nicols .Tras
la muerte de Quiroga , se rubric la postergacin de esa organizacin , la Confederacin, y, desde
ese momento, el pas vivi una Confederacin de hecho, con espritu federal, desplazando a los
unitarios de la escena poltica, sobre todo a partir del segundo gobierno de Rosas (que comenz en
1835 y se prolong por diecisiete aos). La actitud conservadora del gobierno fue desarrollando una
unidad nacional y creando un gobierno nacional en la prctica. Cuando el gobierno de Rosas se
volvi inefectivo y sufri la oposicin del interior y del litoral, el general Justo Jos de Urquiza lo
venci en la batalla de Caseros (actual estacin de El Palomar), librada el 3 de febrero de 1852, con
la ayuda de unitarios, liberales y federales, adems de las tropas de Uruguay y de Brasil.
Protocolo de Palermo. Con el propsito de iniciar la reorganizacin nacional, Urquiza reuni a los
gobernadores de Buenos Aires, Vicente Lpez y Planes, y de Corrientes, Benjamn Virasoro, para
firmar el llamado Protocolo de Palermo, signado en dicha localidad (en la actualidad, parte de la
ciudad de Buenos Aires), que le confera el desempeo de las Relaciones Exteriores, enviando el 8
de abril una circular a las provincias convocndolas a una reunin que tendra lugar en la localidad de
San Nicols de los Arroyos (provincia de Buenos Aires), con el objeto de ponerse de acuerdo sobre
los intereses generales de la nacin.
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El acuerdo de San Nicols. El 31 de mayo de 1852, se celebr el Pacto de San Nicols de los
Arroyos, presidido por Urquiza y con la participacin de otros diez gobernadores que representaban a
once provincias. Constaba de catorce artculos y consideraba que haba llegado el momento de
arreglar la administracin general por medio de un Congreso General Federativo. Las trece primeras
clusulas del Pacto establecan dnde, cmo y cundo se reunira dicho Congreso.
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-1-
Constituciones Nacionales de 1819 y 1826, los Pactos y Tratados interprovinciales, las Bases y
Puntos de Partida para la Organizacin Poltica de la Repblica Argentina de Juan Bautista Alberdi, y
la Constitucin de Estados Unidos de Norteamrica, entre otros.
En sntesis: Se reunieron en Santa Fe los delegados de las provincias, sin la presencia de Buenos
Aires, sancionando la Constitucin Nacional de 1853 y eligiendo a Urquiza como presidente.
A partir de ese momento, se prolong una situacin muy inestable por espacio de diez
aos: por un lado, exista la Confederacin Argentina, entidad formada por trece provincias, con una
Constitucin Nacional, un Congreso y un poder Ejecutivo con sede en la ciudad de Paran; y por otro,
el estado de Buenos Aires, que si bien perteneca a la Repblica Argentina, era autnomo con
respecto a la Confederacin. Ambas entidades competan y se atacaban militarmente, y se
diferenciaban desde el punto de vista cultural, econmico y social. La unificacin fue posible en forma
violenta, despus de dos batallas: la de Cepeda, librada el 23 de octubre de 1859, afirmando el triunfo
de la Confederacin sobre Buenos Aires y acordndose el Pacto de San Jos de Flores (11 de
noviembre de 1859), por el cual Buenos Aires se incorporara a la Confederacin y sta reformara la
Constitucin de 1853 segn las disposiciones de aqulla; y la batalla de Pavn, acaecida el 17 de
septiembre de 1861, que coron el triunfo de Buenos Aires al mando del general Bartolom Mitre,
disolvindose el gobierno confederal de Paran. Mitre mand cuerpos del Ejrcito al interior para
finalizar con algunas situaciones adversas al nuevo gobierno, y logr que muchos gobiernos
provinciales delegaran en l las relaciones exteriores. En 1862, se realizaron elecciones y, el 12 de
octubre de ese ao, Bartolom Mitre asumi la presidencia de la Repblica. Buenos Aires ya estaba
reincorporada al pas y era su capital provisoria segn la ley dictada por la Legislatura. Por primera
vez desde 1820 exista un gobierno nacional, verdaderamente formal, y se daba fin a la
Confederacin
La Reforma Constitucional de 1860- Profundicemos en la citada reforma: Reunida la
Convencin Provincial encargada de estudiar la Constitucin, sta acept en general por treinta y
dos votos contra diecisiete abstenciones, las reformas que solicit Buenos Aires (o la Comisin),
las que apuntaban a disminuir los poderes del gobierno central y asegurar los poderes reservados a
las provincias y finalmente propuso una serie de cambios tendientes a asegurar la autonoma de
Buenos Aires frente al gobierno federal.
Terminada esta labor, se hizo necesario resolver todo lo concerniente a la prxima instalacin de la
Asamblea Nacional que habr de abocarse al estudio de las reformas propuestas. A ese fin arriba
Vlez a la capital de la Confederacin reunindose all con el Doctor Daniel Aroz y con Benjamn
Victorica y en virtud de unas nuevas bases presentadas por este ltimo, redactan el convenio
definitivo conocido como Convenio complementario del Pacto de San Jos de Flores que fue
firmado el 6 de junio de 1860. Este documento consta de 19 artculos o estipulaciones en los que se
fija la necesidad de la convocatoria de la Convencin Ad Hoc que habr de sancionar las
modificaciones a la constitucin vigente, declarando que luego que se expida el Congreso Nacional el
gobierno de la Confederacin llamar a elecciones de convencionales en toda la Repblica (art.2). A
fin de que Buenos Aires pueda tomar parte en la obra legislativa futura, se establece (art.11) que
jurada por dicha provincia la Constitucin Nacional., el Congreso prorrogar sus sesiones para que
puedan incorporarse los diputados y senadores de dicha provincia y se asegura a Buenos Aires la
continuacin del rgimen y administracin de todos los objetos comprendidos en el presupuesto de
1859, an cuando ellos correspondan por su naturaleza a las autoridades nacionales.
As, en cumplimiento del art.5 del Pacto de San Jos de Flores y del 1 Convenio del 6 de junio de
1860, se rene en la ciudad de Santa Fe la Convencin Nacional Reformadora. La primera sesin
tuvo lugar el 14 de septiembre designndose presidente al Dr. Mariano Fragueiro y secretarios a Jos
Mara Gutirrez y Carlos Bouquet.
El 23 de septiembre, habindose culminado el debate con una patritica mocin de Victorica en pos
de la unin nacional, aplaudida y vitoreada por todos los presentes, quedaron aprobadas las reformas
a la Constitucin de 1853 propuestas por la Convencin Provincial de Bs. As. y el 25 de septiembre
qued definitivamente sancionada.
Luego, el 21 de Octubre de 1860, el pueblo de Buenos Aires jur la Constitucin de 1853, con las reformas recientemente sancionadas.
Las principales modificaciones fueron, adems de las proyectadas por la Comisin Reformadora, las
siguientes:
0
Se reemplaz el art. 3 que declaraba a Buenos Aires capital de la repblica. La capital se
establecera por ley del Congreso, previa cesin de la Legislatura o Legislaturas del territorio a na cionalizar.
1
Se restringi el rgimen de intervenciones en las provincias.
2
Se elimin el requisito de aprobacin de las constituciones provinciales por parte del Congreso
Nacional.
3
Se suprimieron los juicios que el Congreso Nacional poda entablar sobre los gobernadores
provinciales.
4
Se prohibi la eliminacin de las aduanas exteriores existentes al tiempo de la integracin y la
fijacin de diferencias en beneficio de algunos puertos.
-2-
5
Por ltimo, el art. 101 aclaraba que las provincias conservaban todo el poder no delegado por
la Constitucin en el gobierno federal y el que se haban reservado en tiempos de su incorporacin.
La Instalacin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin La Corte Suprema de Justicia de la
Nacin Argentina se instal el 15 de enero de 1863. Es el superior tribunal de justicia de la Repblica
Argentina. La mencionada Corte es el ltimo tribunal competente y capacitado para impartir justicia,
o sea, sus fallos luego no podrn ser apelados. Igualmente decide en casos en los que se ponga
en duda la constitucionalidad de alguna ley o algn fallo de tribunales inferiores. Puede, tambin,
declarar nula una ley aprobada por el Congreso Nacional si juzga que es incompatible con la
Constitucin, Recurso de inconstitucionalidad. Los requisitos que se establecen para ser miembro
de la Corte son ser abogado de la Nacin con ocho aos de ejercicio y tener las condiciones
requeridas para ser senador nacional (art. 111 C.N.) Los miembros son elegidos por el Presidente con
acuerdo del Senado y duran en su cargo mientras tengan buena conducta. Sin embargo, una vez que
cumplen 75 aos necesitan un nuevo nombramiento. Slo podrn ser removidos de sus cargos por
medio de juicio poltico, procedimiento especial para tal fin, llevado a cabo en el Senado y
exclusivamente bajo el cargo de mal desempeo de sus funciones. All por sus orgenes la
Constitucin sancionada en 1853 estableci que la Corte Suprema iba a estar integrada por nueve
jueces y dos fiscales. A fines de 1854, Urquiza design a una Corte que nunca logr reunir. La
reforma constitucional de 1860 modific esta conformacin, y dispuso que una ley nacional deba fijar
el nmero de miembros. Luego la Ley N 27 estableci en cinco el nmero de ministros de la Corte.
El 18 de octubre de 1862, el Presidente Bartolom Mitre, por medio de un decreto, nombr la primera
Corte argentina integrada por Valentn Alsina (Presidente de la Corte), Francisco de las Carreras,
Salvador Mara del Carril, Francisco Delgado, Jos Barros Pazos y Francisco Pico como procurador
general. El 15 de diciembre de ese ao, el Presidente tambin dispuso que el tribunal comenzara a
funcionar el 15 de enero del ao siguiente. Sin embargo, Alsina no acept ser presidente de la Corte,
por lo que el 1 de junio de 1863 fue nombrado en el puesto Francisco de las Carreras. La Primera
Corte qued integrada por Francisco de las Carreras (Presidente), Salvador Mara del Carril, Jos
Barros Pazos, Jos Benjamn Gorostiaga y Francisco Delgado. Segn lo visto en la historia el
nmero de magistrados de la Corte no sera una constante en la Historia argentina. La Ley N 15.271
de 1958 aument su nmero a siete, en tanto que durante el gobierno dictatorial de Ongana,
mediante la Ley N 16.895 volvi su nmero a cinco. La Corte Suprema aument de cinco a nueve
miembros durante los aos 1990 mediante la Ley N 23.774, siendo escogidos cinco nuevos
miembros por el entonces Presidente Carlos Menem.
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141
2001-BECERRA, FERRER , HARO y otros Manual de Derecho Constitucional-Ed. Advocatus-2 tomos- Crdoba 1995TAGLE ACHAVAL Carlos Derecho Constitucional-Tomo II,2 parte- Historia Politica de la Argentina- Ed. Depalma Buenos
Aires-1978Materia Historia del Derecho
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Reforma de 1898
Esta Convencin es convocada para considerar los siguientes puntos: a) Nmero de habitantes que
el art. 37 de la C. N. fija como base para la eleccin de diputados al Congreso Nacional b) disposicin
del art. 87 relativa al nmero de Ministros del P. Ejecutivo y c) Art. 67. Inc. 1 en cuanto no permite la
instalacin de aduanas libres en los territorios del sur de la Repblica. Esta convencin sienta la
siguiente doctrina: las asambleas reformadoras son soberanas dentro de su competencia, pueden
modificar o no los artculos o normas sometidas a su consideracin por el Congreso Nacional, pero no
deben tratar puntos ajenos al temario fijado en su convocatoria. Es decir que la Convencin tiene
plenas facultades y no queda limitada al compromiso reformador del Congreso. Tal doctrina surge de
su actuacin en cuanto a los siguientes puntos:
1. la no enmienda de uno de los puntos de la ley de convocatoria: el referido a las aduanas libres en
el sur de la Repblica y
2. la no inclusin de una solicitud con miles de firmas por la que se pretenda que la
Convencin reformara las relaciones entre la Iglesia y el Estado.
Finalmente, la Convencin acepta el proyecto elaborado sobre la enmienda del art. 37 1de la ley
suprema, que es el texto hoy vigente; reforma el art. 872 que queda redactado como figura
actualmente en la Constitucin, y no hace lugar a la modificacin del inc. 1 del art. 67
Reforma de 1949
La necesidad de incorporar nuevos derechos sociales y las nuevas funciones del Estado fueron los
argumentos bsicos que motivaron esta reforma constitucional. Durante la primer presidencia de
Pern, el Congreso sanciona la ley 13.233 promulgada el 3 de septiembre de 1948 que declara
necesaria la reforma de la C. N. Para la eleccin de convencionales, se fija el 5 de diciembre de 1948.
En esa fecha, resultan electas una mayora de convencionales del Partido Peronista y una minora de
la Unin Cvica Radical. Si bien la citada ley 13.233 guarda silencio sobre los alcances de la
enmienda y omite emplear los trmino que utiliza el art. 30 de la Constitucin Nacional ( reforma en
el todo o en cualquiera desus partes), es evidente que el texto y el sentido de dicha ley constituyen
una declaracin de necesidad de reforma total. En la sesin preparatoria del 24 de enero de 1949,
realizada en el recinto de la Cmara de Diputados, se constituye la asamblea. La minora radical se
abstiene de votar y sostiene que impugna la totalidad de la composicin de la Convencin. En la
primera reunin ordinaria del 1 de febrero, la minora presenta el proyecto de resolucin por el que
propicia la declaracin de nulidad de la convocatoria, de los actos electorales realizados en virtud de
la ley 13.233 y de los ttulos de los convencionales. Funda su proyecto en diversas consideraciones, a
saber: a) la ley 13.233, que declara la necesidad de reforma y convoca la Convencin, carece de
validez por cuanto se sancion sin el qurum de votos exigidos por el art. 30 de la Constitucin
Nacional: b) esa ley tambin viola la Constitucin porque omite precisar los artculos y normas que se
consideran necesarios de reforma; c) la frmula de la ley 13.233 alude genricamente a todas las
posibilidades reformadoras pero no concreta ninguna, y d) la Convencin tiene las facultades de los
cuerpos electivos y conforme con los principios de derecho poltico parlamentario, debe conocer y
decidir sobre las impugnaciones formuladas. El 15 de febrero, la mayora peronista desestima esas
impugnaciones. En la sesin del 8 de marzo, se presenta el despacho de comisin favorable a la
reforma constitucional, con la disidencia total de los representantes radicales. La minora enjuicia la
Convencin. Se afirma que el art. 77 de la Constitucin Nacional se modifica para Pern, con el
espritu de posibilitar la reeleccin de Pern y que los delegados radicales se retiran definitivamente
de la Convencin porque el debate constituye una farsa. A pesar de ese retiro, la Asamblea contina
sesionando porque el Peronismo tiene qurum propio. Aprueba as, el 11 de marzo las enmiendas
constitucionales propuestas por la Comisin respectiva y un texto ordenado de la ley suprema.
Dichas reformas son juradas por los convencionales peronistas en la misma fecha y, cinco das
despus, en sesin especial, por el presidente Pern, con lo que se clausura la Convencin. La
reforma se funda en la necesidad de adecuar la Constitucin a la corriente del constitucionalismo
social surgido a principios del siglo XX y que ya haba tenido expresin en distintas constituciones de
las dos post-guerras (Mjico 1917, Alemania 1919, Francia 1946, etc). Asimismo, la doctrina del
Peronismo que se desenvuelve despus de junio de 1943 y un Anteproyecto elaborado por el Partido
Peronista se plasmaron en esta reforma. Paralelamente a esas motivaciones, la mayor parte de
nuestra doctrina sostiene que el leit motiv de la reforma constitucional fue la modificacin del art. 77
de la ley suprema, a fin de permitir la reeleccin del presidente Pern.
Aspectos reformados:
Parte dogmtica: (Derechos y garantas). Pone en prctica los postulados de justicia social,
independencia econmica y soberana poltica, como tambin los relativos a la cultura nacional, que
proclama en el Prembulo.
a. Justicia social: funcin social de la propiedad privada, del capital y de la organizacin de la
riqueza. Introduce los derechos del trabajador, de la familia, de la ancianidad, de la educacin y la
cultura.
b. Independencia econmica y poltica: reglamenta el sistema de los servicios pblicos, los
minerales y fuentes de energa. Establece normas de defensa de la libertad individual y de la
Constitucin, admisin y exclusin de extranjeros.
Parte orgnica: No sufre grandes innovaciones. Permite la reeleccin del presidente.
Adems en la Constitucin reformada se incluyen seis disposiciones transitorias entre las que se
destacan:
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conocer el calendario electoral o cronograma poltico, donde se fijan las fechas para que la
Comisin Coordinadora para el Plan Poltico entregue su dictamen sobre la reforma constitucional y
sistema electoral. Esta Comisin eleva su dictamen al presidente el 26 de octubre de 1971. La Junta
de Comandantes en Jefe en acuerdo de Ministros declara necesaria la enmienda parcial de la C. N.
(Ley 19.608 llamada Ley declarativa fundamental). Esa reforma es anunciada para adecuar algunas
de sus disposiciones a la realidad contempornea, pero sin afectar su esencia.
Esas enmiendas son insertadas en la C. N. y estn contenidas en el llamado Estatuto
Fundamental del 24 de agosto de 1972. Por ese estatuto se modifican los arts. 42, 45, 46, 48, 55, 56,
67 Inc. 7, 77, 86 Incs. 11 y 12, y 87 de la Constitucin; y se agregan prrafos a los arts. 68, 69,71, 96
y 105. Adems, se decide no aplicar durante la vigencia del Estatuto la ltima parte del Inc. 18 del art.
67 ni los arts. 82, 83, 84, y 85 de la Constitucin entonces vigente.
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BIDART CAMPOS Germn Teora general de los derechos humanos Ed. Astrea- Buenos Aires 1991- BIDART CAMPOS
Germn Tratado Elemental de Derecho constitucional ArgentinoEd. Astrea. Buenos Aires- 2001-BECERRA, FERRER ,
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cuestin de la reduccin del mandato de los senadores a 4 aos. La iniciativa no volvi a diputados
como hubiera debido haber sido a travs del trmite legislativo previsto en el Art. 71 de la
Constitucin, sino que se remiti directamente al Poder Ejecutivo. El Presidente promulg la ley
24.309 el 29 de diciembre.
Esta ley estableci dos reas de reforma:
- El Ncleo de coincidencias Bsicas: autorizaba la reeleccin inmediata del presidente, se creaba la
figura del Jefe de Gabinete de Ministros, aumentaba la cantidad de Senadores por provincia a tres, se
contemplaban los decretos de necesidad y urgencia y la delegacin legislativa. Se eriga el Consejo
de la Magistratura como rgano de gobierno del Poder Judicial. Esta parte de la ley de la reforma de
la constitucin, deba ser votada como conjunto, llamndose a este procedimiento paquete cerrado
- La otra parte de la Ley estaba expuesto al debate abierto y segmentado de cada tema. Los puntos
que contena era la relacin Nacin Provincias, los partidos polticos, el sistema electoral, la
autonoma municipal, el ministerio pblico, atribuciones del Poder Ejecutivo Y legislativo, derechos de
los aborgenes, del consumidor, del usuario, libre competencia, defensor del pueblo, etc.
Segn especialistas, el porcentaje de modificacin de la Constitucin fue de un 55% del texto.
La eleccin de los convencionales constituyentes se realiz el 10 de abril de 1994, conforme al
decreto que las convocaba 2754/93. Los partidos del Pacto de Olivos, lograron el 58% de los votos,
que significaron un 40% del padrn electoral, a raz del alto porcentaje del voto en blanco y del
abstencionismo. Se eligieron 305 diputados constituyentes, de los cules el Partido Justicialista
obtuvo 136 bancas, la UCR 75, el Frente Grande 32, el Modin 20 y los restantes partidos 42 bancas.
Por tanto, nadie cont con la mayora absoluta ni con qurum para sesionar. La Asamblea inici
sesiones el 25 de mayo de 1994 y las concluy el 22 de agosto, tal como se haba previsto. El
Presidente de la misma al Senador Eduardo Menem, quien a su vez era Presidente del Senado.
La nueva Constitucin contiene 129 artculos, a comparacin de la anterior que posea 110. Se ha
incrementado un 33 % de artculos. Segn algunos especialistas, por la redaccin de los artculos,
ms extensa que la de los anteriores, la extensin del documento ha crecido un 70%.
A la primera parte de la Constitucin se ha agregado un Captulo Segundo de Nuevos Derechos y
Garantas . En la Segunda Parte, a la seccin del Poder Legislativo, se sumaron 2 captulos ms,
que tratan de la Auditoria General de la Nacin y el Defensor del Pueblo
Tambin se agreg otra seccin, sobre el Ministerio Pblico, concebido en su momento como un
cuarto poder, por tener autonoma funcional y autarqua jerrquica (Art. 120).
El Ministerio Pblico y el Consejo de la Magistratura, son entendidos como rganos extra poder, al no
depender de la Corte Suprema de Justicia.
El Jefe de Gabinete
La creacin de rganos extra poder y la alteracin de la organizacin de cada poder del Estados
fueron dos caractersticas predominantes resultado de la reforma.
Respecto a este ltimo aspecto, la creacin del Jefe de Gabinete de Ministros que ejerce la
administracin general del pas (Art. 100) y es responsable polticamente ante el Congreso de la
Nacin que puede removerlo por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada Cmara
(Art. 101). Si bien algunos consideraron que estas caractersticas pondran a Argentina ms cerca de
un sistema parlamentario, esto no es tan as, ya que podr observarse que el Presidente nombra al
Jefe de Gabinete y puede removerlo, discrecionalmente. Los especialistas, coinciden en calificar al
Jefe de Gabinete como un gigante con pies de barro , porque tiene competencias constitucionales
pero su estabilidad depende del arbitrio del Presidente.
Decretos de necesidad y urgencia
Esta materia, segn los especialistas fue reglamentada a medias. Se admiti a los decretos, salvo en
los tpicos de legislacin penal, tributaria, electora o de partidos polticos. Los decretos debern ser
enviados en diez das a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente del Congreso, que
eleva un despacho a cada Cmara, para su tratamiento.
Primaca de los tratados internacionales ante la legislacin nacional
La Constitucin dio jerarqua constitucional a instrumentos internacionales como la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, el Pacto de San Jos de Costa Rica, la Convencin sobre los
Derechos del Nio, la Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito del Genocidio (Art. 75
inc.22).
Estos instrumentos no integran formalmente la Constitucin, pero valen como ella. La cuestin federal
Las provincias puede crear regiones para el desarrollo econmico y social, as como celebrar
convenios internacionales bajo ciertos recaudos.
La ciudad de Buenos Aires, fue dotada de un gobierno autnomo y dictaminaba su p ropia Carta
Orgnica.
Respecto a la distribucin de los recursos entre Nacin y provincias, en el Art. 75, de las atribuciones
del Congreso, se estableci en la Constitucin el rgimen de coparticipacin impositiva sobre la base
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de una ley convenio entre Nacin y provincias aunque no se fij la cuota que cada parte recibir.
Estatuto de los derechos: Iniciativa Popular y el habeas data
En el nuevo texto se establecen los derechos de resistencia a la opresin contra autoridades de facto,
el sufragio es determinado como universal, secreto, obligatorio e igual, se constitucionalizan los
partidos polticos e impone al Estado la responsabilidad de financiarlos. Tambin aborda los derechos
de iniciativa popular de leyes y la sancin de ellas por el electorado (Art. 40).
Por otra parte, regula el amparo, al hbeas data y al hbeas corpus (Art. 43), y enuncia las reglas
tutelares para los aborgenes (Art. 75).
La Convencin introdujo por otra parte modificaciones cualitativas en la estructura de los tres
poderes, e incluso en el sector de derechos sociales y personales.
En conjunto la nueva Constitucin mantiene contenidos pluralistas que inspiraran a la anterior
liberal individualista, cristiana tradicional y principios del Estados Social - e incorpora derechos de
tercera generacin, como los relacionados a la ecologa y a los consumidores.
Asimismo, el principio de justicia social se ve acentuado, cuando se lo menciona expresamente en la
misma, en oportunidad de determinar las atribuciones del Congreso en cuanto a las polticas
promocin.
Los Derechos Humanos. Evolucin. La proteccin internacional. El Pacto de San Jos de
Costa Rica.
La expresin de "derechos humanos", es de origen reciente. Su formula de inspiracin francesa,
"derechos del hombre", se remonta a las ltimas dcadas del siglo XVIII. Pero la idea de una ley o
legislador que define y protege los derechos de los hombres es muy antigua.
A saber143:
En el Cdigo de Hammurabi, se protegan con penas desproporcionadamente crueles. En Roma se
los garantizaban solamente al ciudadano romano que eran los nicos que podan formar parte en el
gobierno, la administracin de la justicia, la eleccin de funcionarios pblicos, etc. A pesar de esto se
logr constituir una definicin prctica de los derechos del hombre. El derecho romano segn fue
aplicado en el common law, como el Derecho Civil del continente europeo, ofrece un patrn objetivo
para juzgar la conducta desde el punto de vista de los derechos y libertades individuales. Ambos
admitieron la concepcin moderna de un orden pblico protector de la dignidad humana. En Inglaterra
se libraron batallas en defensa de los derechos Ingleses, para limitar el poder del Rey. De esta lucha
emergen documentos: la Petition of Right de 1628, y el Bill of Rights de 1689. Las ideas de estos
documentos se reflejan luego en las Revoluciones Norteamericana y Francesa del siglo XVIII: con la
Declaracin de Independencia Norteamericana, Declaracin de Derechos de Virginia de 1776,
Declaracin Francesa de los Derechos del hombre y del ciudadano y la Declaracin de los Derechos
Norteamericana. El ao 1789, especficamente al 26 de Agosto de ese ao donde la Asamblea
Constituyente Francesa vot por unanimidad un conjunto de principios considerados esenciales en
las sociedades humanas y en las que haban de basarse la Constitucin Francesa (1791), y despus
otras muchas constituciones modernas. Tales principios, enunciados en 17 artculos, integran la
llamada "Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano". En cuanto a su contenido poltico
y social no representaban una aportacin original, pues su espritu haba sido ya aceptado en
Inglaterra en 1689 por Guillermo III, y casi en iguales trminos los haba sancionado con anterioridad
en Estados Unidos el Congreso de Philadelfia. No obstante, la gran repercusin de la Revolucin
Francesa los universaliz y entraron a formar parte de la conciencia europea como expresin de las
aspiraciones democrticas.
Dicha declaracin, en sus artculos, establece: la misma poltica y social de los ciudadanos, el
derecho a la libertad, a la propiedad, a la seguridad, a resistir la opresin, el libre ejercicio de los
Derechos Naturales, la libertad de palabra y de imprenta... y dems derechos inherentes al hombre.
En esta etapa comienzan a dictarse las constituciones de carcter liberal, que protegan los derechos
civiles y polticos, buscaban la proteccin de las libertades de propiedad, y de vida. Esta etapa es
llamada "Derechos de Primera Generacin", donde vemos un decaimiento del absolutismo poltico y
monrquico. Como respuesta a una etapa de crisis de los derechos humanos, por distintas
situaciones, entre ellas el comunismo o la revolucin Industrial de Inglaterra. Esta etapa se llama
"Derechos de Segunda Generacin", que son especficamente derechos sociales y econmicos, que
contenan la esperanza de los hombres de mejorar sus condiciones de vida dentro de la sociedad, en
lo econmico y en lo cultural, ya que a medida en que otras valoraciones novedosas entran a los
conjuntos culturales de las diferentes sociedades, el repertorio de derechos civiles y polticos recibe
una reclamacin ampliatoria.
Estos derechos deben defenderse, mantenerse, subsistir; pero a la vez hay que aadirles otros. Estas
ideas comienzan a plasmarse en las constituciones de Mxico de 1917 y en la de Alemania de
Weimar en 1919. Los derechos humanos se establecieron en el Derecho internacional a partir de la
Segunda Guerra Mundial, y se establecieron documentos destinados a su proteccin por su
importancia y necesidad de respeto. Podemos emplear varios ejemplos:
143
BIDART CAMPOS, Germn Derechos Humanos del Siglo XXI ed.Ediar Editora 6 - BIDART CAMPOS Germn Teora
General de los derechos humanos ed. Astrea- Buenos Aires 1991Materia Historia del Derecho
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persona humana y al sistema de derechos. d) hay una primaca del DIDH, en cuanto funciona como
mnimo exigible para el derecho interno y para el derecho comunitario. e) ninguno de los tres
ordenamientos jurdicos pueden desconocer o violar mejores derechos que surjan de cualquiera de
las otras fuentes. f) la progresividad del sistema de derechos, aconseja la ampliacin de la
legitimacin procesal que permita a los particulares afectados, el acceso eficaz a la tutela judicial en
cada sistema internacional y en el sistema interno de los Estados.
Si bien la cuestin es ms compleja, debimos sintetizar quizs en demasa- los lineamientos de las
relaciones intrajerarquicas, teniendo en cuenta el objeto del presente anlisis.
La universalidad de los Derechos Humanos, no es incompatible con la existencia de convenciones
internacionales a nivel regional, que encaren la bsqueda de soluciones mas especificas atinentes a
problemas propios de regiones.
Aparte del sistema interamericano, existen otros sistemas regionales como el europeo y el africano.
En nuestro hemisferio, con el compromiso y la lucha de fuerzas polticas democrticas, se cre el
sistema interamericano. Distintos motivos provocaron la decisin y el empeo. En principio, las
normas internacionales crean un nivel de legitimacin ms all de la fronteras nacionales para
quines apoyan el sistema democrtico de gobierno.
Luego, la existencia de un sistema internacional de derechos humanos permite obtener un doble
objetivo: puede evitar el deterioro de sociedades democrticas permitiendo la intervencin de la
comunidad hemisfrica, antes que se produzca una salida de violencia extrema o de fuerza.
Asimismo, un sistema internacional de proteccin, crea la posibilidad de perfeccionar las sociedades
democrticas, ampliando constantemente los espacios de libertad existentes.
Adems, tiene la ventaja adicional para las democracias latinoamericanas, de que las normas y
procedimientos internacionales aprobados por los Estados del hemisferio, son compatibles con el
principio de no intervencin, cuya observancia es esencial para los miembros de la OEA, por mandato
de su Carta Constitucional.
Por ltimo, la existencia de normas y procedimientos jurdicos, reduce la posibilidad de aplicar las
normas de derechos humanos, con criterios exclusivamente polticos.
El Sistema Interamericano, se halla estructurado, conforme la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, por el principio de legalidad, las instituciones democrticas y el estado de Derecho que
son inseparables (OC 6/86), integracin que se completa con las garantas. Lo que confiere
estabilidad al sistema.
En primer lugar, los Estados Partes de la Convencin Americana se han comprometido a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona (art.
1.1.). El compromiso se extiende al deber de adoptar las medidas legislativas o de otro carcter que
fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades (art. 2).
La Corte Interamericana ha decidido -interpretando el art. 1 citado - que:...esta disposicin contiene
un deber positivo para los Estados. Debe precisarse, tambin, que garantizar implica la obligacin
del Estado de tomar todas las medidas necesarias para remover los obstculos que puedan existir
para que los individuos puedan disfrutar de los derechos que la Convencin reconoce. ... (OC 11/90,
pargrafo 34). Recordemos que el deber de los Estados de respetar y garantizar los derechos y
libertades implica la obligacin de ...organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las
estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder publico, de manera tal que sean
capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos (Caso
Velsquez Rodrguez, Sentencia del 29 de julio de 1988. Serie C N 4, prr. 166; Caso Godnez Cruz,
Sentencia del 20 de enero de 1989. Serie C N 5, prr. 175) (OC 11/90, pargrafo 23). Estas
definiciones, han sido recogidas por la CSJN en autos: Giroldi, Horacio -Considerando 12- , por lo
que forman parte de nuestro derecho interno. Destacamos la trascendencia de la decisin, pues dicho
criterio es de aplicacin a situaciones similares, y los fallos sucesivos debern adecuarse a aqul,
sino se vern descalificados en caso de ...prescindir de la doctrina jurisprudencial de la Corte
aplicable al caso (lo que) importa una decisiva carencia de fundamentacin.... (CSJN, Martins, Ral
Luis, 30-04-96) .
En cuanto al deber de adoptar disposiciones de derecho interno, al decir del Juez Gros Espiell, se
trata de una obligacin adicional, que se suma a la impuesta por el art. 1 de la Convencin (y est)
dirigida a hacer ms determinante y cierto el respeto de los derechos y libertades que la Convencin
reconoce. Ello refleja de manera inequvoca la vigencia del principio de progresividad, que implica
que al deber negativo de no irrespetar, se suma el positivo de garantizar, y por ende, de ir
garantizando, cada vez mejor y con ms eficacia, aquellos derechos y libertades.
Advertimos que el art. 2 hace referencia a medidas legislativas o de otro carcter que fueren
necesarias. Entre las medidas de otro carcter, sin dudas se hallan las sentencias, porque los jueces
tienen la obligacin de hacer operativas las garantas y libertades reconocidas en los tratados sobre
Derechos Humanos.
Qu sucede con las leyes, que en forma manifiesta violen las obligaciones contradas por el
Estado parte de la Convencin Americana?. La Corte ha respondido que: ...si se ha contrado la
obligacin de adoptar las medidas aludidas, con mayor razn lo est la de no adoptar aquellas que
contradigan el objeto y fin de la Convencin. Estas ultimas serian las leyes a que se refiere la
pregunta planteada por la Comisin. La pregunta se refiere nicamente a los efectos jurdicos de la
ley desde el punto de vista del derecho internacional, ya que no le corresponde a la Corte
pronunciarse sobre los mismos en el orden interno del Estado interesado. Esa determinacin
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compete de manera exclusiva a los tribunales nacionales y debe ser resuelta conforme a su propio
derecho.
De manera que no deja lugar a dudas, La Corte concluye que la promulgacin de una ley
manifiestamente contraria a las obligaciones asumidas por un Estado al ratificar o adherir a la
Convencin constituye una violacin de sta y que, en el evento de que esa violacin afecte derechos
y libertades protegidos respecto de individuos determinados, genera responsabilidad internacional del
Estado (OC n 14/94, parag. 50).
LA COMISION INTERAMERICANA
La adopcin (1969) y comienzo de vigencia (1978) de la Convencin Americana es el paso ms
trascendental de las naciones del hemisferio a fin de establecer obligaciones jurdicas en el mbito de
los derechos humanos. Para los Estados que han ratificado la Convencin como nuestro pas las
obligaciones que ella establece tienen un carcter convencional.
La Comisin es competente para recibir denuncias individuales que provengan de Estados miembros
de la Convencin, como tambin de los Estados miembros de la OEA que no hayan ratificado an la
Convencin. Para llevar a cabo sus funciones aquella est asistida por una Secretara Ejecutiva
Permanente. La competencia de la Comisin es muy amplia, entre sus funciones, las ms
importantes son la elaboracin de informes especiales sobre la situacin de los derechos humanos,
las visitas in loco y la tramitacin de las peticiones individuales.
Las dos primeras funciones, estn estrechamente vinculadas y las visitas in loco son generalmente
las que proporcionan el material para preparar los informes. Desde que la Comisin iniciara sus
actividades en 1960, ha preparado 40 informes especiales (18). Uno de ellos es el informe sobre
Argentina de 1980.
La tercera de las funciones, es la del procedimiento de peticiones individuales. Instrumento previsto
en la Convencin por el cual toda persona puede poner en marcha un mecanismo internacional
cuando considere que se han violado sus derechos fundamentales y el derecho interno -principio de
subsidiariedad- no ha podido evitar o reparar esa trasgresin. Aqu, la competencia en razn de la
persona es muy amplia, pues la denuncia puede ser presentada por todo individuo -an terceros, que
no fueren la victima tambin todo organismo no gubernamental ONG-, los Estados y hasta de motu
proprio.
En cuanto a las recomendaciones de la Comisin, nos parece que son vinculantes, y deben
cumplirse de buena fe por los Estados Partes de la Convencin Americana. Ello es as, por aplicacin
de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, que exige que stos deban cumplirse y
ejecutarse de buena fe. Por ello, si un Estado debe cumplir de buena fe con sus obligaciones
internacionales, las decisiones de la Comisin son obligatorias. Recordemos que las normas del
Derecho Internacional de Derechos Humanos son imperativas.
A su vez, el art. 33 de la CADH, dispone que la Comisin y Corte son rganos competentes para
conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los compromisos contrados por los
Estados Partes. Al ratificar la Convencin, los Contratantes se comprometen a atender las
recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes.
LA CORTE INTERAMERICANA
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, tiene una competencia consultiva y otra contenciosa.
La primera, en razn de la materia es muy amplia, y de naturaleza permisiva. Lo ultimo, comporta el
poder de apreciar si las circunstancias en que se basa la peticin son tales que la lleven a no dar
respuesta.
En cuanto a la amplitud, est referida, tanto a la legitimacin: la totalidad de los rganos de la OEA
que enumera el art. X de la Carta-, todo estado Miembro de la misma, sea o no parte de la
Convencin; as como al objeto de la consulta: que adems de la Convencin, alcanza a otros
tratados concernientes a la proteccin de derechos humanos en los Estados americanos. Y por
ltimo se concede a todos los miembros de la OEA la posibilidad de solicitar opiniones acerca de la
compatibilidad entre cualquiera de sus leyes internas y los mencionados instrumentos
internacionales.
Los lmites a la funcin consultiva, fueron fijados por la misma Corte: ya que aquella est referida slo
a la interpretacin de tratados en que est directamente implicada la proteccin de los derechos
humanos en un Estado Miembro del sistema interamericano, y fija la inadmisibilidad de toda solicitud
de consulta que tienda a desvirtuar la funcin contenciosa o a debilitar o alterar el sistema previsto en
la Convencin.
En materia contenciosa, slo los Estados Partes y la Comisin, tiene derecho a someter un caso a
decisin -art. 61 CADH-. Previo agotamiento de los procedimientos previstos en los Art., 48 a 50 de
la CADH.
As, la Corte ha decidido que la interpretacin de todas las normas de la Convencin relativas al
procedimiento que debe cumplirse ante la Comisin para que la Corte pueda conocer dentro de
cualquier caso (art. 61.2), debe hacerse de forma tal que permita la proteccin internacional de los
derechos humanos que constituye la razn misma de la existencia de la Convencin y llegar, si es
preciso, al control jurisdiccional. (CIDH, Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones preliminares.
Sentencia del 26 de junio de 1987, parg. 30.)
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Verifica que el Estado demandado sea parte de la Convencin y que haya reconocido la competencia
contenciosa de la misma, con el depsito del instrumento respectivo (parg. 27) (22). Precisa el
mbito de su competencia contenciosa sosteniendo que no es un tribunal de apelacin (parg. 28),
que ejerce una jurisdiccin plena sobre todas las cuestiones -sustanciales y procesales- relativas a un
caso (parg. 29).
Sostiene que no se pretende la revisin del fallo dictado por la Corte Suprema del Estado
denunciado, sino la determinacin de la responsabilidad por la violacin de varios artculos de la
Convencin Americana por parte del Gobierno (CIDH, Caso Villagrn Morales y otros. Excepciones
preliminares, pargs. 17/20). Que, no es un tribunal penal ante el que se pueda discutir la
responsabilidad de un individuo por la Comisin de un delito (CIDH, Caso Surez Rosero. Sentencia,
del 12-11-97, parg. 37). Cuando decida que hubo violacin en un derecho o libertado protegido por
la Convencin Americana, dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o
libertad conculcados (art. 63.1 CADH). Si fuera procedente la Corte dispondr que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada.
La indemnizacin puede ser acordada por las partes, reservndose la Corte el derecho a
homologarlo; o fijar el monto y la forma, en caso de no lograrse el acuerdo (CIDH, Caso Velsquez
Rodrguez. Sentencia del 29 de julio de 1988, pargs. 189/192.). El deber de reparar adecuadamente
el dao producido constituye un principio del derecho internacional (CIDH, Caso Velsquez
Rodrguez. Indemnizacin compensatoria. Sentencia del 21 de julio de 1989, parg. 25.), que
consiste en la plena restitucin (parg. 26), comprende el dao moral y debe liquidarse conforme
principios de equidad (parg. 27) y que la indemnizacin es de carcter reparatorio y no sancionatorio
(parg. 37/38). La restitutio in integrum es una de las formas de satisfaccin pero no la nica (CIDH,
Caso Aloeboetoe y otros. Reparaciones. Sentencia del 10 de setiembre de 1993, parg. 49), en casos
donde el derecho vulnerado es a la vida, es procedente sustituir la restitucin por una indemnizacin
pecuniaria. Los perjuicios materiales deben incluir el dao emergente, el lucro cesante y el dao
moral sufrido por las victimas (parg. 50).
Al determinarse la responsabilidad del gobierno de Surinam, por inferencia, por una detencin ilegal y
al fallecer el detenido, precedi a la determinacin de una indemnizacin de carcter nominal, fijando
el modo de distribucin del monto resultante (CIDH, Caso Gangaram Panday. Sentencia del 21 de
enero de 1994, pargs. 68/70). En otra circunstancia, sentencio a condenar in genere, dejando a las
partes acordar al respecto, a falta de acuerdo se reserva la decisin final (CIDH, Caso Neira Alegra y
otros. Sentencia del 19 de Enero de 1995, parg. 89/90).
PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA DEL 22 DE NOVIEMBRE DE 1969
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
Los fines de dicha convencin se pueden inferir del prembulo, donde establece una serie de
propsitos y objetivos a alcanzar como as los derechos que son objeto de proteccin por la
siguiente convencin.
Veamos:
Los Estados Americanos Signatarios de la Presente Convencin, RECONOCIENDO Su propsito de
consolidar en este continente, dentro del cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de la
libertad personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre;
RECONOCIENDO Que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de
determinado estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por
la cual justifican una proteccin internacional, de naturaleza convencional coadyuvante o
complementaria de la que se ofrece el derecho interno de los Estados Americanos; CONSIDERANDO
Que estos principios han sido consagrados en la carta de la Organizacin de los Estados Americanos,
en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos que han sido reafirmados y desarrollados en otros instrumentos
internacionales, tanto de mbito universal como regional; REITERANDO Que, con arreglo a la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, solo puede realizarse el ideal del ser humano libre,
exento del temor y de la miseria, si se crean condiciones que permitan a cada persona gozar de sus
derechos econmicos, sociales y culturales tanto como de sus derechos civiles y polticos, y
CONSIDERANDO Que la tercera conferencia internacional extraordinaria (Buenos Aires, 1967)
aprob la incorporacin a la propia carta de la organizacin y de normas mas amplias sobre derechos
econmicos, sociales y educacionales, y resolvi que una convencin interamericana sobre derechos
humanos determinar la estructura, competencia y procedimiento de los rganos encargados de esa
materia. Se tutelan derechos fundamentales como:
Articulo 1.- obligacin de respetar los derechos.
Capitulo II Derechos civiles y polticos
Articulo 3.- derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica.
Articulo 4.- derecho a la vida.
Articulo 5.- derecho a la integridad personal.
Articulo 6.- prohibicin de la esclavitud y servidumbre.
Articulo 7.- derecho a la libertad personal
Articulo 8.- garantas judiciales.
Articulo 9.- principio de legalidad y retroactividad.
Articulo 12.- libertad de conciencia y de religin.
Articulo 13.- libertad de pensamiento y de expresin.
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LUNA Feliz, Breve historia de los argentinos, 2 ed.- Buenos Aires: Planeta, 1993
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(agosto de 1820) y de su ministro Rivadavia, es donde se opera la reaccin unitaria que consigue
triunfar en el Congreso
General Constituyente de 1824, e imponer la nueva Constitucin centralista de 1826, pero la reaccin
federal triunfa; la constitucin es rechazada por las provincias y el Congreso se disuelve, hecho que
seala la derrota definitiva de los unitarios y el triunfo del partido federal. No contando con el sufragio
de los pueblos, los unitarios recurren a la fuerza y abren as, un perodo de enconadas guerras civiles,
las que retardarn la organizacin nacional. Los unitarios perdieron la batalla y desaparecieron como
partido, pero la victoria de Rosas (1829) lejos de significar la implantacin del sistema federal, trajo un
rgimen fundado precisamente en la poltica de monopolio bonaerense de la administracin y la
economa. Rosas, estanciero saladerista pudo triunfar sobre la burguesa comercial portea unitaria,
porque concentraba en sus manos la nica fuente de valores de cambio con el mercado exterior: los
productos de la ganadera. Trata de asegurar el carcter capitalista de las exportaciones ganaderas
bonaerenses. La Generacin de 1837 (Asociacin de la Joven Argentina)
Esta entidad secreta fue fundada el 8 de julio de 1838 por Esteban Echeverra, Alberdi, Carlos Tejedor,
Flix Fras, Demetrio Rodrguez Pea, Vicente Fidel Lpez, Jos Mrmol y otros jvenes.
La decisiva victoria militar de las fuerzas del Interior fue sostenida ideolgicamente por un audaz
proyecto poltico que naci con la llamada Generacin de 1837 , que plante la necesidad de superar
la contradiccin entre los federales que defendan intereses regionales y los unitarios liberales que
desde el puerto de Buenos Aires no aceptaban el proteccionismo ni la competencia del resto de las
provincias por el poder poltico, a partir de una nueva concepcin del Estado que no slo contuviera
los intereses objetivos de las fracciones en pugna, sino adems, que orientara las energas polticas
de la nacin en un nuevo sentido. Por Echeverra, propugnaban por el retorno a los principios
liminares. Mayo es as, una expresin de sntesis; ella contiene los valores fundamentales: libertad,
igualdad, fraternidad . Pero deba completarse con otros dos valores: progreso y democracia . El
progreso es la ley del desarrollo y el fin necesario de la sociedad libre, mientras que la democracia es
concebida como el rgimen de la libertad fundado sobre la igualdad de las clases. La vuelta a Mayo
significaba la supresin de Espaa. El sufragio slo poda ejercerse por la parte sensata y racional del
pueblo.
Alberdi tambin comparta la idea de representacin restringida. Afirmaba que en nuestro pas no
exista una democracia pero s la posibilidad de establecerla. Crey en el progreso y proyect una
nueva nacin que deba crecer rpidamente con el auxilio de la mano de obra y el capital extranjero
para lograr una insercin de la economa nacional en los mercados internacionales dominados por la
vertiginosa industrializacin. Segn
Alberdi, Europa es el manantial de la civilizacin de este continente. Era pues necesario fomentar el
progreso a merced de la inmigracin y la cultura. Los argentinos de origen espaol deban ser
renovados por los anglosajones, ms eficaces como que estn identificados con el progreso, la
mquina a vapor, el comercio y la libertad.
El 1 de Mayo de 1852 publica la obra titulada Bases y puntos de partida para la Organizacin de la
Repblica Argentina.
LOS PARTIDOS DESPUS DE CASEROS
Con la victoria de Caseros (3 de febrero de 1852) Justo Jos de Urquiza se consagra a organizar el
pas. El rgimen federal triunfa con la Constitucin Nacional de 1853. La provincia de Buenos Aires no
acept la Constitucin de 1853 y se rigi por una propia dictada el 23 de mayo de 1854. Era
gobernador Valentn Alsina. Esta provincia segregada del resto qued en manos de un grupo que se
denomin Partido Liberal. Asimismo, trat de crearse un partido propio dentro de cada provincia, pero
los gobiernos locales permanecan fieles a Urquiza.
Presidencia de Urquiza (1854-1860).
En las trece provincias restantes predominaba el Partido Federal. Consagraron presidente de la
Nacin al general Urquiza y este nuevo gobierno se estableci en Paran y se federaliz la provincia
de Entre Ros. El electorado de Buenos Aires termina por dividirse en dos grupos: el Progresista, que
propiciaba la unin con las dems provincias y la reforma de la constitucin local de 1854. Estaba
formado por antiguos federales y algunos unitarios moderados. Sus adversarios los llamaban
chupandinos, debido a las fiestas populares con que estimulaban a sus partidarios.
El otro partido estaba formado por los Conservadores, constituido por los beneficiarios del gobierno de
Alsina. A este grupo sus adversarios los llamaban pandilleros, porque siendo una minora trataban de
imponerse con sus pandillas de matones a sueldo.
Los comicios del 29 de marzo de 1857 se recordarn siempre en la historia poltica de Buenos Aires,
por el fraude y la brutalidad de los pandilleros. Alsina fue elegido gobernador. La victoria de Urquiza
en Cepeda (23 de octubre de 1859) y el Pacto de San Jos de Flores (11 de noviembre de 1859)
reintegraron Buenos Aires al resto de la Confederacin.
Presidencia de Derqui (1860-1861).
Durante la presidencia de Derqui, a raz del rechazo de diputados porteos, Buenos Aires se separa
nuevamente de la Confederacin, lo que dio lugar a la batalla de Pavn (17 de septiembre de 1861),
cuando Urquiza abandona el campo de batalla. Derqui trat de apoyarse en los liberales de Buenos
Aires, para contrarrestar la influencia de Urquiza.
Los liberales, gracias a Derqui, contaban con los gobiernos de Crdoba, Santiago, Tucumn, Salta y
Jujuy. La batalla de Pavn ganada por el gobernador de la provincia disidente, Bartolom Mitre,
entreg a los liberales porteos todas las situaciones provinciales, menos Entre Ros. El nuevo centro
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poltico se traslad de Paran a Buenos Aires el 11 de marzo de 1862. Mitre recibe el ttulo de
Encargado del Poder Ejecutivo Nacional.
Presidencia de Bartolom Mitre (1862-1868).
El Partido Liberal se divide despus de la batalla de Pavn. Mitre encabez el sector Nacionalista que
busc frmulas de transaccin con los gobernadores federales de las provincias, despus de tantas
guerras infructuosas entre Buenos Aires y la Confederacin. Se los llamaba cocidos aludiendo a su
circunscripcin
en los problemas nacionales. El sector adversario se denominaba Autonomista, dirigido por Adolfo
Alsina, predicaba el exterminio de los caudillos federales y se encasillaba en una posicin de absoluta
intransigencia frente a las provincias. Llamados crudos
por la crudeza de sus intenciones.
Presidencia de Domingo F. Sarmiento (1868-1874).
Antes de su eleccin, Mitre (Nacionalista) propona a Rufino de Elizalde, Urquiza (Federal) de gran
influencia en el Interior y Alsina (Autonomista).
Alsina, unitario a ultranza se une con los federales y propone la frmula Urquiza-Alsina, pero el
acuerdo no se produjo y los Autonomistas terminaron por entenderse con los partidarios de Sarmiento.
Se proclama la frmula Sarmiento-Alsina que logra el triunfo.
El 11 de abril de 1872 es asesinado Urquiza y con el termina el partido Federal.
Los candidatos para reemplazar a Sarmiento fueron Mitre, apoyado por el Partido Nacionalista y
Nicols Avellaneda, por Mitre y la Liga de Gobernadores.
Presidencia de Nicols Avellaneda (1874-1880)
Dentro del partido Autonomista se delinearon dos tendencias:
El Club Libertad, fraccin de Alsina y otros unitarios y liberales que queran volver al origen, es decir
la conciliacin y un gobierno comn con los Nacionalistas.
El Club 25 de Mayo, tendencia que interpretaba las aspiraciones democrticas de importantes
intelectuales. Reclam la transformacin poltica del pas, la pureza del sufragio, la autonoma
municipal, la abolicin del servicio de frontera y el reparto de tierras entre los ms pobres, evitando su
acaparamiento por los grandes terratenientes. En este grupo militaban Leandro Alem y Aristbulo del
Valle. De este grupo de hombres que defendieron una versin humanista del liberalismo surge el
Partido Republicano (1877). Este partido organizado por Del Valle, Alem, Hiplito Yrigoyen, Roque
Senz Pea y otros jvenes progresistas fue apoyado por Sarmiento. Avellaneda inici la poltica
llamada de conciliacin nacional. Uni a Nacionalistas y Autonomistas en el Partido Autonomista
Nacional.
Frente al Partido Republicano, sus adversarios formaron la llamada Liga de Gobernadores, una
coalicin de mandatarios provinciales que sostenan la candidatura de Julio Argentino Roca. Esta liga
(oligrquica, liberal) ampli y consolid la alianza con el capital extranjero. Sus hombres, crean como
Avellaneda que el capital extranjero, y no el trabajo nacional, era propulsor de nuestro progreso. El 11
de abril de 1880 triunf la frmula Roca-Madero.
Primera Presidencia de Roca (1880-1886)
Roca comprendi que se le allanara el camino a la presidencia dando el golpe de gracia tanto a los
Nacionalistas de Mitre como a los Autonomistas bonaerenses agrupados por el gobernador Carlos
Tejedor. El golpe de gracia fue la federalizacin de la ciudad de Buenos aires (21 de septiembre de
1880) con la Ley de Capital, poniendo fin al antagonismo entre la nacin y la provincia. Como dijera
Alem, con la federalizacin de Buenos Aires la suerte de la Repblica Argentina quedar ligada a la
voluntad y a las pasiones del jefe del ejecutivo nacional . El establecimiento de la Capital de la Nacin
en Buenos Aires cerraba el ciclo de la organizacin constitucional y acababa polticamente con las
tradicionales rivalidades de porteos y provincianos. El poder de la Nacin creci extraordinariamente
a expensas de las provincias, y la voluntad del Presidente se convirti en un factor electoral superior a
la voluntad de los gobernadores.
(Botana) El Estado Nacional recin se consolid en nuestro pas hacia 1880. En ese entonces,
resuelto el conflicto de la federalizacin de Buenos Aires, quedaron subordinados al poder poltico
nacional los restos de autonoma que an sobrevivan en la provincia ms poderosa. Con Roca se
inicia el gobierno oligrquico: Burguesa de los terratenientes bonaerenses, capaz de imponer un
sistema hegemnico. Gobernando bajo el lema positivista Paz y Administracin, declar: Necesitamos
paz duradera, orden estable y libertad permanente; y a este respecto declaro desde este elevado
asiento para que me oiga la repblica entera que emplear todos los resortes y facultades que la
constitucin ha puesto en manos del poder ejecutivo para evitar, sofocar y reprimir cualquier tentativa
contra la paz pblica. En cualquier punto del territorio argentino en que se levante un brazo fratricida, o
en que estalle un movimiento subversivo contra la autoridad constituida, all estar todo el poder de la
nacin para reprimirlo
La Generacin del 80
As se llam a los representantes e impulsores de este nuevo o revitalizado proyecto nacional,
mantuvo una concepcin positivista del progreso, al cual midi en trminos cuantitativos, mientras
descuidaba otros aspectos de la realidad social. El liberalismo fue consecuente con los principios
generales de esta nueva ideologa que naci para desafiar la forma en que se estructuraba la sociedad
tradicional de la poca.
Roca fue el realizador del liberalismo econmico de Alberdi, autor de las
Bases, a una realidad social que la naciente oligarqua deform en doble sentido: la invasin de los
monopolios extranjeros y el acaparamiento de tierras por la oligarqua terrateniente. Al aproximarse el
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fin del perodo de Roca, ste, auspici la candidatura de su concuado Dr. Miguel Jurez Celmn,
cuyo nombre fue proclamado por el grueso de su partido y como Vice al Dr. Carlos Pellegrini. Ya
apuntaba en ese momento una corriente opositora a travs de viejos partidos que iban al encuentro de
los sectores populares desconocidos. Crese un frente de partidos, formados por el partido
Nacionalista de Mitre, dos facciones del Partido Autonomista Nacional y la Asociacin Catlica fundada
por Jos Manuel Estrada y la presencia de Aristbulo del Valle, Alem e Yrigoyen. Este grupo
comprenda a sectores terratenientes ms vinculados al mercado interno, los primeros colonos
agricultores, los nacientes manufactureros, la pequea burguesa urbana y muchos obreros. Las
elecciones del 11 de abril de 1886 dieron el triunfo a Jurez Celmn-Carlos Pellegrini.
FORMACIN DE PARTIDOS POLTICOS MODERNOS.
Presidencia de Jurez Celman (1886-1890)
Una vez presidente, Celman se convirti en el jefe nico del partido oficial, designacin que dio lugar
al nacimiento de la palabra Unicato, definicin de un sistema poltico, como tambin se haca
referencia al rgimen. Se advirti una manifiesta intolerancia para los que disentan con el
presidente, quin oblig a los gobiernos de provincia a ajustarse en todos los trminos a su poltica al
rgimen-. Los que resistieron fueron eliminados. Otras caractersticas fueron:
-Se insisti en la construccin de ferrocarriles que fueron vendidos a una compaa britnica. Lo
mismo se hizo de otras empresas pertenecientes a la Nacin.
-Fundacin de bancos garantidos que emitan papel moneda para balancear el dficit presupuestario.
-Hubo inflacin de precios y una gran crisis econmica y financiera. La UNIN CVICA RADICAL La
oposicin sali al paso. Las voces mas decididas convocaron a la poblacin a un acto pblico a
realizarse el 1 de septiembre de 1889 en el Jardn Florida y en ese acto naci la Unin Cvica de la
juventud. En su declaracin de principios se estableca:
-Garantizar el libre sufragio
-recrear la moral administrativa
-propugnar la autonoma de las provincias y los beneficios del rgimen municipal.
-sostenimiento de las libertades polticas.
La Unin Cvica de la Juventud se convirti enUNION CVICA, en una gran asamblea popular el 13
de abril de 1890, celebrada en el Frontn de Buenos Aires, donde concurrieron los partidarios de Mitre,
Del Valle, Alem y los Catlicos que dirigan Estrada y Pedro Goyena. Leandro Alem presidi el nuevo
partido que lanz una revolucin para derribar al gobierno (26 de julio de 1890). Esta revolucin fue
vencida, pero Jurez Celmn tuvo que abandonar la presidencia quedando Pellegrini.
Uno de los efectos de la revolucin fue introducir en la Repblica Argentina la organizacin de los
partidos polticos como los de EE.UU, tales como existan en ese pas antes de 1890, con
convenciones que elegan candidatos y sancionaban estatutos y programas, y comits que dirigan la
accin electoral. Es as, que la Unin Cvica toma esos antecedentes norteamericanos y adopta tal
tipo de organizacin.
El nuevo partido decidi que una convencin compuesta de delegados elegidos popularmente de la
Capital y de las provincias en nmero igual al de su representacin en el Congreso Nacional, eligiera
los candidatos para presidente y Vice-Presidente de la Repblica. El 17 de enero de 1891 se reuni en
Santa F la Convencin Nacional de la Unin Cvica y proclam como candidatos a Bartolom MitreBernardo de Yrigoyen.
Mitre, que se encontraba en Europa, regresa al pas y poco despus concierta con Roca el
acuerdo que respetaba las situaciones provinciales y suprima toda lucha electoral. Este acuerdo
tena por objeto conservar el poder para la oligarqua, e impedir que llegaran al gobierno las nuevas
fuerzas polticas.
La Junta Ejecutiva de la Unin Cvica se dividi entre partidarios y adversos al acuerdo y el
partido qued dividido en dos facciones:
La UNIN CVICA NACIONAL, que ratific el acuerdo y donde se agrupa el mitrismo.
La UNIN CVICA RADICAL, que se mantuvo intransigente. La Convencin de la UCR reemplaz a
Mitre por el Dr. Bernardo de Yrigoyen y al Dr. Juan M. Garro.
El 2 de julio lanza su primer Manifiesto, que es el primer documento oficial del partido. Hizo pblica su
oposicin al acuerdo, atac al caudillismo y el personalismo en alusin a Roca y desarrollo una
profunda crtica al proyecto del liberalismo positivista que haba provocado la crisis. Poco despus,
mientras asuma el nuevo presidente Luis Senz Pea (1892-1895) se reuni la Convencin Nacional
del Radicalismo para aprobar su Carta Orgnica y transformarse en el primer partido organizado y
principista de Amrica Latina.
El PARTIDO SOCIALISTA
Durante la primera mitad del siglo XX penetraron en el pas las ideologas polticas europeas del
Estado absoluto, que descansaban en el monopartidismo que hacen de un partido solo y excluyente
adueado de los resortes gubernamentales, la base del Estado. Es as, que aparecen el marxismo
leninista ruso, el fascismo italiano de Mussolini y el nazismo alemn de Hitler. El Partido Socialista
apareci en la Argentina como consecuencia de la influencia de las organizaciones similares europeas
y de los inmigrantes afiliados a las mismas (abril de 1894) que se afincaron ac, dndose su Carta
Orgnica en abril de 1895.En ella su propsito era favorecer la organizacin gremial de
la clase trabajadora y estrechar vnculos de solidaridad y unin entre todos los socialistas del mundo.
Su programa mnimo propiciaba:
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En lo poltico: el sufragio universal, sin distincin de sexo, el sistema electoral proporcional con
representacin de las minoras, la autonoma municipal, la justicia gratuita y jurado popular, la
separacin de la Iglesia del Estado, la abolicin de la deuda pblica y la supresin del ejrcito
permanente. En lo econmico: limitacin y reglamentacin de la jornada de trabajo, el salario mnimo,
el descanso obligatorio semanal de 36 horas sin interrupcin, responsabilidad patronal en accidentes
de trabajo, la instruccin cientfica, laica, profesional e integral, gratuita y obligatoria, la abolicin de los
impuestos indirectos, impuesto directo y progresivo sobre renta.
El Socialismo gan voluntades de sectores obreros de la Capital, principalmente y algunos lugares del
interior.
6.4. La cuestin electoral: antecedentes entre 1810 y 1820. La reforma de Rivadavia. Las leyes
posteriores a Caseros. Sistema electoral. La ley 8871. La legislacin posterior.
La evolucin de los sistemas electorales.Como sabemos, hace aproximadamente 90 aos el "pueblo ya quera votar" El 10 de febrero de
1912 se sancion la Ley Senz Pea, una de las reformas polticas ms importantes en la historia
argentina del siglo XX "Quiera el pueblo votar". Con esta frase el por entonces presidente Roque
Senz Pea sintetiz el espritu de la reforma electoral que l mismo impuls y se sancion durante
su gobierno. El 10 de febrero de 1912 el Congreso sancion la ley 8871, ms conocida como
Ley Senz Pea, que logr instaurar la transparencia en los sufragios y la representacin de las
minoras a travs del sistema de lista incompleta.
Haca su aparicin el voto secreto, universal y obligatorio y, tras aos de lucha, se pudieron llevar a
cabo elecciones sin que la sombra del fraude oscureciera sus resultados. "Yo aspiro, seores
senadores y seores diputados,. a que las minoras estn representadas y ampliamente garantizadas
en la integridad de sus derechos. Es indudable que las mayoras deben gobernar, pero no es menos
exacto que las minoras deben ser escuchadas, colaborando con su pensamiento y con su accin en
la evolucin ascendente del pas", haba afirmado Senz Pea dos aos antes al asumir la
Presidencia de la Nacin. El mensaje del flamante presidente cobraba especial importancia si se tiene
en cuenta que, hasta el momento, el partido que resultara ganador en las elecciones impona todos
los candidatos de la lista. A partir de la sancin de la ley 8871, dos tercios de las bancas se
asignaran a la primera minora y el resto a la segunda.
Por entonces, eran comunes los grandes y alevosos fraudes que impedan que la voluntad popular se
expresara sin condicionamientos.
Los comicios solan realizarse a cielo abierto en los atrios de las parroquias y los sufragantes deban
indicar su voto en voz alta o por escrito.
Era comn que los dueos de los campos fueran a votar por sus peones o que los grupos de choque
votaran en varias mesas diferentes. "Votamos en nueve parroquias. Ese da yo encabezaba unos 60
buenos muchachos y votamos en nueve parroquias", dice un testimonio recogido en el diario La
Tribuna, propiedad de Hctor Varela.
El dueo de ese mismo diario se jactaba en plena Cmara de Diputados: "Hay alguno que ignore
que en todos los registros figuran los nombres que se ponan en 1852 y que Serapio Ludo y Felipe
Lotas han de aparecer votando?" Segn Flix Luna146, las elecciones de 1874 fueron tal vez las ms
irregulares. "Hubo actas que llegaron al Congreso manchadas y se tuvo que fabricar un escrutinio que
adjudicara arbitrariamente los sufragios a autonomistas y mitristas", explica el historiador.
1-TABLA DE PROPORCION DE VOTANTES EN ELECCIONES PRESIDENCIALES.
Ao
1853
1859
1862
1868
1874
1880
1886
1892
1898
1904
1910
Los actos electorales llevados a cabo con anterioridad a la sancin de la Ley Senz Pea
presentaban dos caractersticas relevantes:
A) Una nfima proporcin de la poblacin tomaba parte de los mismos. En las 11 elecciones
Presidenciales previas a 1912 la participacin electoral alcanz en promedio tan solo el 1.7 % de la
poblacin total.
B) Las elecciones eran usualmente manipuladas a travs de diversos mecanismos de fraude
electoral.
146
LUNA Felix Breve historia del los argentinos. 2 ED. Buenos Aires. Planeta- 1993.
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Dichos mecanismos pueden ser ejemplificados por las siguientes prcticas utilizadas con asiduidad:
- B.1) Para votar era necesario empadronarse e integrar un Registro Electoral. Las leyes electorales
autorizaban a las Comisiones Empadronadoras a levantar dicho registro, juzgando quienes reunan
las condiciones requeridas para ser inscriptos. Usualmente el fraude comenzaba con la inscripcin
indebida y la omisin de nombres en el registro. Ciudadanos ausentes y an muertos formaban parte
de los registros.
- B.2) Por lo general los electores habilitados para votar marchaban por grupos. Los comits
concentraban en lugares estratgicos a sus adherentes, o en el campo, los paisanos concurran
desde las estaciones o estancias hacia el lugar del comicio donde votaban al mismo tiempo. Esta
marcha colectiva sola dispersar a la oposicin que no se atreva a acercarse a los lugares habilitados
para votar.
- B.3) Una prctica comn consista en volcar los registros, mecanismo mediante el cual se
cambiaban los votos emitidos a travs de la destruccin y el reemplazo de las boletas.
- B.4) Otra prctica utilizada ya en este siglo consista en la compra de votos; los ciudadanos reciban
un vale al emitir su voto el cul se transformaba en efectivo en el comit del partido. Conclusin, los
mecanismos de fraude electoral se fundaban bsicamente en el carcter voluntario del voto y en la
falta de una garanta de privacidad en el momento de emitir el mismo; caractersticas que habran de
ser eliminadas por la reforma electoral de 1912.
La ley 8871 vino a cambiar exactamente esta historia de fraudes, transas y matones. El sistema
electoral se hallaba viciado desde el inicio y, por ese motivo, era necesario darle ms claridad a los
actos eleccionarios. El voto secreto, universal y obligatorio garantizara, de all en adelante, la libertad
del sufragio, la imposibilidad de fraguar los padrones y una manera de combatir la apata electoral y
propiciar la integracin de los hijos de inmigrantes. Las primeras elecciones libres se celebraron ese
mismo ao en Santa Fe. Con una asistencia mayo que nunca en la historia, se impusieron los
radicales, que durante aos se abstuvieron de participar de los comicios como una manera de
reclamar la tan necesaria reforma. Cuatro aos despus, Hiplito Yrigoyen acceda a la Presidencia y
puso fin -al menos durante unos aos- a dcadas de hegemona conservadora. La reforma electoral
promovida por Senz Pea se proyect, en su traduccin jurdica, en tres leyes: las leyes 8.129 y
8.130 de 1911, y la ley 8.871 sancionada en 1912. La primera de ellas estableca el enrolamiento
obligatorio y la unificacin de los registros electorales con los registros militares.
La segunda encomendaba a los jueces electorales la formacin de los padrones. Finalmente, la ley
8871 (usualmente llamada ley Senz Pea), sancionada por el Congreso en 1812, estableci sobre la
base del padrn legislado, el sufragio masculino universal, secreto y obligatorio para todos los
ciudadanos nativos o naturalizados mayores de 18 aos. Los objetivos de la nueva legislacin eran
claros: con el fin de promover la participacin, el voto se haca obligatorio; y para reducir al mnimo
las acciones delictivas, se determinaba que el ejrcito se hara cargo de la custodia de las elecciones.
Los mtodos para hacer campaa electoral se modificaron espectacularmente, y los peores tipos de
engaos polticos y fraudes electorales fueron desterrados. La primera contienda electoral realizada
bajo el marco de la nueva legislacin ocurri en la eleccin de Diputados Nacionales llevada a cabo el
7 de Abril de 1912, en la Provincia de Santa Fe. La Tabla 2 compara la participacin en dicha eleccin
respecto a la alcanzada en la eleccin de Gobernador realizada una semana antes (31/3/1912).
TABLA 2 PROVINCIA DE SANTA FE, ELECCIONES DE NACIONALES. GOBERNADOR Y
DIPUTADOS
Ciudadanos (A) (B)
Empadronados 98,371
Votantes 59.000 - 74,383
Participacin (%) 59.9- 75.6
Fuente: Ezequiel Gallo y Roberto Corts Conde. Historia Argentina. La Repblica
Conservadora, 1987.
(A): Eleccin de Gobernador, 31/3/1912.
(B): Eleccin de Diputados Nacionales, 7/4/1912.
La incidencia de la ley Senz Pea resulta clara, incrementndose la participacin en ms de 15
puntos (75.6 % en la eleccin de Diputados Nacionales vs. 59.9 % en la eleccin del Gobernador).
Por otra parte, la participacin electoral en la eleccin Presidencial de 1916, primera bajo el marco de
la nueva legislacin, super a la participacin verificada en la eleccin de 1910 por 6 puntos;
incrementndose el nmero de votantes en ms de un 200 % (ver Tabla 3).
TABLA 3- PROPORCIN DE VOTANTES EN LAS ELECCIONES PRESIDENCIALES DE 1910 Y
1916
Ao Presidente Electo Nmero de Votantes - Poblacin Total Porcentaje de Votantes
1910 Senz Pea
199,000 de 7.092.000
2.8%
1916 Irigoyen
724,000 de 8.300. 000
8.8%
Los principios consagrados por la Ley Senz Pea tuvieron recepcin constitucional con la Reforma
de 1994. As el art. 37 de la Constitucin nacional reza:
Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la
soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual,
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secreto y obligatorio. La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos
polticos y en el rgimen electoral.
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8.2- El Medioevo
Se suele indicar el inicio de la Edad Media en el siglo V, a partir de la cada del Imperio Romano de
Occidente, ms precisamente en el ao 476. Sin embargo, podemos afirmar que los procesos que
dieron lugar a las transformaciones polticas, econmicas y sociales de este perodo se remontan al
siglo III, y continan ms all del siglo VII.
A partir de la cada del Imperio Romano de Occidente se constituirn en Europa los reinos romanogermnicos, los que debern resolver el problema de la instauracin de un rgimen poltico que
permitiera la convivencia entre los pobladores originarios y los conquistadores, propiciando la
interpretacin y unificacin entre ellos. El nuevo rgimen se caracterizar por monarquas que
aprovechan la tradicin romana, acentan la economa rural y permiten una presencia cada vez ms
importante de la Iglesia Romana en la vida poltica e institucional.
A partir del ao 771, y tras la invasin de los musulmanes -presentes particularmente en la pennsula
hispnica desde el ao 711-, Carlomagno emprender la constitucin de un Imperio que, con el apoyo
de la Iglesia, lograr una vasta extensin. Sin embargo, las medidas polticas imperiales no impedirn
la constitucin de un nuevo tipo de organizacin poltica, social y econmica: el feudalismo.
La organizacin feudal, desarrollada particularmente a partir de la Alta Edad Media, tendr como
punto de partida al feudo, unidad constitutiva del nuevo rgimen. Basado en la tierra como eje de la
actividad econmica, se establecer rpidamente una estratificacin social de tipo estamental, con la
nobleza y el vasallaje como principales estamentos. Con una fuerte presencia de la Iglesia en el
campo poltico, el monarca ver cada vez ms limitado su poder tanto por la investidura eclesistica
como por la relativa autonoma que los Seores feudales haban alcanzado.
Tras la fuerte ofensiva de la Iglesia sobre el poder temporal de la mano de Gregorio VII con el
proceso de reformas conocido como la querella de las investiduras-, un filsofo y telogo permitir la
revalorizacin del pensamiento aristotlico en Europa, aunque bajo una lectura cristiana. El dominico
Toms de Aquino desarrollar en el siglo XIII una concepcin teolgica y filosfica de gran influencia
para Occidente.
Nueve siglos antes, San Agustn haba creado una obra de suma importancia para la configuracin de
la Edad Media Occidental, partiendo de una reelaboracin de la teora platnica, aplicada
particularmente a lo poltico en el libro Ciudad de Dios.
Por ello, abordamos en esta materia el pensamiento de San Agustn y Santo Toms, como dos de los
mayores representantes de la especulacin poltica medieval en torno al Estado y la organizacin
poltica e institucional.
-1-
Sin embargo el estudio de la Teora del Estado no puede dejar de lado su dimensin histrica. En
este sentido, el surgimiento de las ideas polticas modernas se vincula a la consolidacin, en Espaa,
Inglaterra y Francia, del Estado Moderno, desde un rgimen absolutista en sus orgenes hacia otro
liberal.
Georg Jellinek aborda en su Teora General del Estado el estudio de los elementos caractersticos de
todo Estado, como modo de organizacin poltica. Para este autor el Estado es una comunidad con
un poder originario y medios coactivos para dominar sobre sus miembros y sobre su territorio,
conforme a un orden que le es propio147. A partir de esta definicin, podemos identificar algunas
caractersticas propias del Estado:
a- Es una comunidad; es decir, un conjunto de seres humanos que llevan una vida en comn,
organizados en una sociedad148.
b- Existe un poder originario y medios coactivos de dominacin; este segundo carcter indica que no
toda comunidad es un Estado, sino que debe existir una dominacin poltica, manifestada tanto en
un poder concreto como en medios coactivos efectivos de dominacin.
c- La dominacin es ejercida sobre sus miembros, enrolndose aqu en la concepcin weberiana del
Estado como aquel que tiene el monopolio de la fuerza legtima sobre los miembros que lo
componen.
d- La dominacin es ejercida sobre su territorio, incluyendo aqu un elemento fundamental al
momento de anlisis del Estado, el territorio propio.
e- Conforme a un orden que le es propio; encontramos aqu el carcter normativo, vinculado a la
autonoma organizativa del Estado.
Ahora bien, de estos caracteres se deriva, por un lado, la distincin entre el Estado y otras formas de
organizacin poltica. Pero adems, el Estado se presenta como un fenmeno universal, que cuenta
con determinados elementos y que presenta caractersticas generales. El estudio y anlisis crtico de
estos elementos resulta de fundamental importancia para la comprensin del Estado.
A diferencia de Georg Jellinek y de Hans Kelsen, Herman Heller no se propuso abordar una teora
general del Estado, sino que sostuvo que el surgimiento del Estado en cuanto forma de
organizacin poltica se haba producido en un lugar y tiempo determinados. Para Heller con el
Renacimiento, en Europa, se desarrollar un pensamiento emprico sobre lo poltico, naciendo el
Estado Moderno a partir del proceso de acumulacin de poder que los prncipes llevarn a cabo,
contra el Emperador, y la Iglesia, en lo exterior, y con los poderes feudales organizados en
estamentos, en lo interior149.
Heller aborda un estudio de la Teora del Estado a partir del anlisis de la historia de los Estados
europeos, contrastando los marcos conceptuales con descripciones de los factores reales que
incidieron en su formacin. Influenciado por las teoras de fines del Siglo XIX y principios del XX la
concepcin helleriana se sita claramente en la Alemania de entreguerras.
Para Heller al igual que para Max Weber- el surgimiento del Estado no puede basarse en una nica
causa; ni siquiera en una causa preponderante, sino ms bien en una multicausalidad. El Estado
moderno surgir como Estado Absoluto a partir de la unificacin territorial, poltica, jurdica y militar,
con la configuracin de la burguesa como clase dominante y la consolidacin de un rgimen de
estratificacin clasista frente a la estratificacin estamental propia del feudalismo150.
Con el surgimiento de la burguesa como nuevo sector social en ascenso el Estado encontrar un
nuevo tipo de estratificacin social: la estratificacin estamental propia de la sociedad feudal ser
reemplazada por una estratificacin clasista, que encontrar su justificacin en los pensadores
liberales de la Ilustracin.
El paso de la sociedad feudal al Estado Moderno implicar la unidad del poder poltico bajo la
monarqua absolutista, ante las pluriarquas medievales. El poder de los seores feudales, sumado
al de la Iglesia y el Emperador, implicaba en la Edad Media la coexistencia de polos de poder que se
vern unificados con el surgimiento del Estado.
Esta unificacin ser acompaada de una agrupacin territorial, bajo una nica jurisdiccin. Un solo
Derecho que garantizar la resolucin de los conflictos y la regulacin social, poltica y econmica.
La organizacin estatal deber contar entonces con un ejrcito profesionalizado, y con un cmulo de
funcionarios que conformarn un aparato burocrtico encargado no solo de llevar adelante la vida
institucional estatal, sino de velar por sus finanzas y por el cumplimiento de las obligaciones
impositivas de los sbditos.
Ahora bien, qu ideas polticas sirvieron de fundamento y legitimacin del Estado Moderno? En la
materia se abordar entonces el estudio de algunos de los pensadores ms importantes en relacin a
este interrogante.
147
Citado por LOPEZ, Mario Justo. Manual de Derecho Poltico. Ed. Kapelusz. Buenos Aires, 1973. Pag. 218.
Evitamos aqu las distinciones sociolgicas entre comunidad y sociedad.
149
HELLER Herman. Teora del Estado. Fondo de Cultura Econmica. Buenos Aires, 1988. Pg. 31.
150
Aunque muchas veces no suele reconocerse explcitamente, es notable, en este sentido, la influencia del pensamiento
webberiano y marxiano en la obra de Herman Heller.
148
-2-