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DERECHO ROMANO.
C) El Senado.
El trmino tiene relacin con el senex, que hace referencia que en los primeros tiempos sera
una asamblea de los jefes de las familias, en atencin a la edad de sus componentes, recibira
el nombre de Senado.
Sostiene la tradicin que el nmero inicial de 100 senadores, habra aumentado con el paso
del tiempo hasta llegar a 300 a fines de la Monarqua.
La principal funcin del Senado sera el interregnum, es decir, la competencia en el perodo
comprendido entre el fallecimiento de un rey y la designacin del sucesor.
Son los senadores los encargados de interpretar la voluntad de los dioses probablemente con
la colaboracin de los augures. Cada uno de los senadores, al que se denominaba interrex,
durante cinco das consecutivos procedera a interpretar la voluntad divina. Cuando la
interpretacin resultase favorable a una persona sera presentada ante la asamblea senatorial,
la cual en el caso de pronunciarse favorablemente al candidato auspiciado, procedera a la
designacin del nuevo rey.
La funcin del Senado consistira en el asesoramiento al rey en la autoridad moral y en el
poder efectivo.
De los comicios curiados formaran parte todos los ciudadanos romanos varones, patricios y
plebeyos.
Las funciones de los comicios curiados presentan una especial relacin con las agrupaciones de
personas conocidas con la denominacin de familia y gens: as por ejemplo, el paterfamilias
otorgaba testamento, designando a su sucesor como cabeza de familia para el momento de su
fallecimiento o la admisin de una nueva gens en la comunidad.
Los comicios por centurias, cuya creacin atribuye la tradicin al rey Servio Tulio, asamblea
formada por diversas unidades independientes de 100 personas cada una.
Los comitia centuriata no tienen una base tnica, ni territorial, sino timocrtia, es decir, los
ciudadanos formaban parte de una u otra centuria, en sus orgenes, segn pudiesen costearse
la correspondiente armadura y, con posterioridad, segn los bienes de cada civis.
CAPITULO VII
A) El Senado Republicano: composicin y funcionamiento.
-Composicin:
Durante los primeros siglos de la Repblica contino el Senado siendo la representacin de la
nobleza patricia. Se tratara de patricios con prestigio y peso especfico, quizs nombrados en
los primeros siglos de la Repblica por los magistrados supremos.
El acceso de los plebeyos a los cargos pblicos, supone su entrada indirecta en el Senado,
cuando se establece primero consuetudinariamente y despus por ley que los ex magistrados
tienen derecho a formar parte de aqul. Este cambio de concepcin afecta primero a quienes
han desempeado las ms altas magistraturas, pero acaba afectando a todos los ex
magistrados, de modo que tambin los tribunos, ediles y cuestores, pasan a formar parte de la
asamblea senatorial.
La aristocracia o nobleza, a partir del siglo IV a.C se configura como poltica, entran a formar
parte del Senado.
Se utiliza el trmino nobilitas para referirse a las familias entre cuyos componentes algn
miembro ha llegado a desempear el cargo de cnsul.
La lex Ovinia, del ao 312 a.C., encomienda a los censores la eleccin de senadores entre
aquellas personas que han desempeado las magistraturas: lectio senatus.
La condicin de senador supona diversas prerrogativas sociales y manifiestas limitaciones a su
capacidad de obrar, sobre todo en el mbito econmico.
El Senado, formado por ex magistrados se configura como el rgano conductor de la vida
poltica, por lo que se suele considerar al Senado como la institucin con mayor auctoritas,
autoridad moral de la poca republicana y se hace coincidir el perodo de apogeo del Senado
con el perodo de mayor esplendor y estabilidad de la vida constitucional romana.
-Funcionamiento:
El Senado se convocaba por un magistrado que tuviera reconocida tal competencia: cnsules,
dictador, pretores y tribunos de la plebe. Se reuna en un edificio situado en la plaza pblica, el
foro, en atencin a que se construy en tiempos del tercer rey romano. En ocasiones, se reuna
en otro lugar, siempre que los augurios hubiesen resultado favorables, es decir, deba haberse
producido la inauguratio.
El magistrado convocante presida la reunin y diriga el debate. Cuando se consideraba
concluida la discusin slo los senadores ms antiguos y prestigiosos solan tomar la palabra
antes de la votacin. El ltimo facultado para intervenir era el Princep Senatus, que sola ser el
Las magistraturas son cargos de eleccin popular, cuyos titulares tienen la facultad y el deber
de ejercer una serie de funciones que afectan a todos los cives, que realizan en nombre de la
Repblica.
No son los magistrados unos meros mandatarios de las asambleas, en el sentido de que no se
les puede destituir discrecionalmente sin haber concluido su perodo de gobierno.
Concluido el perodo de tiempo, normalmente un ao, para el que han sido elegidos, poda
exigrseles responsabilidad no slo penal, sino tambin poltica.
Los autores modernos clasifican las magistraturas a diversos criterios: una primera
diferenciacin entre magistraturas ordinarias, que son aquellas que desarrollan su actividad en
circunstancias normales y son elegidas por perodos anuales, y magistraturas extraordinarias,
que son las existentes en circunstancias excepcionales. Ejemplo: la dictadura.
Otra distincin entre magistrados maiores (cnsules, pretores y censores) y minores (tribunos,
ediles y cuestores), pero la clasificacin fundamental es la que distingue entre magistrados
cum imperio y sine imperio. El imperium sera un poder global, atribuido originariamente a los
cnsules y posteriormente al pretor y a los magistrados extraordinarios. Con el paso de los
siglos se distinguira entre un imperium domi, que se ejerca en Roma, y un imperium militae,
ejercitable fuera de Roma y de naturaleza militar.
En el mbito de las nociones jurdicas aplicables a los magistrados cabe distinguir entre
potestas y auctoritas. Consistira la potestas en la facultad del magistrado de realizar
vlidamente cualquier funcin en el ejercicio de su cargo. Las fuentes utilizan el trmino
potestas para referirse al poder de los tribunos pero cabe aplicar la idea de la potestad al
poder inherente a todos los cargos pblicos.
Notas esenciales de las magistraturas romanas:
1. Carcter anual y electivo por las asambleas populares. Se prohibi la acumulacin en
una misma persona de varias magistraturas y la reeleccin para el cargo de censor y la
necesidad de que transcurran al menos diez aos para la reeleccin como cnsul.
A partir de la lex Villia del ao 180 a.C., se establece una especie de carrera poltica,
cursus honorum, en virtud de la cual los ciudadanos que quieren dedicarse a la vida
pblica deberan presentarse por orden sucesivo a la cuestura, al tribunado de la plebe
o a las magistraturas edilicias, a la pretura y al consulado.
Se establece la necesidad de que el ciudadano antes de iniciar la carrera poltica
hubiese estado inscrito al menos diez aos en reclutamiento militar.
2. Colegialidad: la colegialidad implicaba que para el desempeo de un cargo eran
investidos con idnticas funciones varios ciudadanos al mismo tiempo, entendindose
que cualquiera de los titulares poda desarrollar las actividades propias de su cargo,
siempre que no se produjese la intercessio o veto de un magistrado con igual o mayor
potestas.
C) Pretores.
El cargo del pretor habra tenido una significacin militar, pero a partir de las leges Liciniaesextiae del 367 a.C., la tradicin atribuye al pretor competencias en materia de proceso civil, el
cual se desarrollara en una primera instancia ante el pretor, que sera el encargado de decir, el
derecho aplicable y encauzar el litigio, para que en una segunda instancia fuera decidido por
un juez, que seran los que dictaran sentencia.
La actividad jurisdiccional del pretor comprendera tambin la facultad de promulgar un
edicto, en el que originariamente se recogeran las normas procesales que deban cumplirse
por las partes en litigio. A travs de la va del derecho pretorio, contenido en el edicto del
pretor, se complementa el ius civile, pero en ocasiones, los pretores, con su interpretacin del
derecho civil, llenan las posibles lagunas legales o clarifican normas ambiguas o no
suficientemente precisas.
En el ao 242 a.C., se crea la figura del praetor peregrinus, competente para conocer los
litigios entre extranjeros y ciudadanos romanos, y extranjeros entre s dentro de la ciudad de
Roma. El pretor urbano formara un colegio con el pretor peregrino. Poco despus se eligen en
los comicios centuriados, por un ao, como en los casos anteriores, otros cuatro pretores. El
nmero de pretores elegidos anualmente aumenta a medida que se produce la expansin de
la ciudad. En poca de Csar el nmero de pretores elegidos es de diecisis.
El edicto del pretor estaba vigente slo durante su perodo de gobierno, pero era frecuente
que el pretor que le suceda en el cargo mantuviese lo esencial del edicto de su antecesor; se
habla entonces de un edictum traslaticium. El pretor poda introducir modificaciones en su
edicto durante su mandato, edictum novum.
En el ao 137 d. C., el emperador espaol Adriano ordena al jurista Salvio Juliano la
codificacin definitiva de edicto, edictum perpetuum. La codificacin supone el fin de la
capacidad innovadora de los edictos pretorios.
D) Dictador (el que dicta, el que ordena).
No forma parte de un colegio y es nombrado por el cnsul o cnsules, con la aprobacin del
Senado, ante una circunstancia de peligro interior o exterior.
El nombramiento del dictador se haca por seis meses como mximo, o mientras durase la
situacin de excepcionalidad, con el tope de seis meses.
Formalmente el nombramiento de dictador es homologado por una lex de imperio en los
comicios curiados.
A fines de la Repblica, la dictadura como magistratura constitucional degenera y se nombran
dictaduras sin perodo de tiempo.
Csar se hace nombrar dictador perpetuo, lo que no tiene nada que ver con la naturaleza del
cargo republicano. Augusto, ms sutil, desecha el cargo de dictador y se hace nombrar tribuno
de la plebe.
E) Cuestores.
Magistratura originariamente dual, con funciones de la administracin y custodia del erario
pblico.
A los dos cuestores originarios se habran aadido posteriormente otros dos, que seran
auxiliares de los cnsules en materia de administracin del erario militar. Los dos cuestores
urbanos tendran asignadas adems otras funciones de carcter econmico o financiero.
El nmero de cuestores aument a lo largo de la Repblica, hasta llegar a la cifra de 20 al final
de la misma.
F) Censores.
La tradicin atribuye al rey Servio Tulio la introduccin del censo. La funcin del censor, no
solo se limita a controlar las costumbres y moralidad del pueblo, sino que puede denunciar
cualquier violacin de los sacra y de las leyes no slo civiles, sino tambin militares.
Los censores son elegidos en los comicios centuriados y confirmados por los mismos comicios
mediante una lex de potestate censoria. Eran elegidos entre ex cnsules, lo que supona la
culminacin de su carrera poltica.
Los censores eran elegidos cada cinco aos, para un perodo de gobierno de 18 meses. Su
principal misin era confeccionar el censo. Cada paterfamilias deba realizar una declaracin
ante un censor acerca de su patrimonio, edad, personas sometidas a su potestad, domicilio y
otros datos relativos al estado civil.
Los censores solan aadir una valoracin de la honorabilidad o actuacin deshonrosa de la
persona.
La nota censoria consista en un comentario desfavorable escrito junto al nombre del
ciudadano.
Los censores tenan entre s veto recproco, y prevaleca la decisin negativa sobre la positiva,
siendo necesario el mutuo acuerdo en la inclusin de la nota.
Al finalizar la confeccin del censo se realizaba una ceremonia religiosa consistente en el
sacrificio a los dioses de un cerdo, una oveja y un toro. Tena una significacin purificadora, se
denominaba lustratio y se realizaba cada cinco aos.
La negativa a proporcionar datos al censor era consideraba una actividad ilcita y sancionada
con la confiscacin de los bienes de los interesados.
Otras funciones de los censores eran: la enajenacin de bienes pblicos; el arrendamiento de
suelo pblico, y todas aquellas actividades que afectaran al erario pblico en el aspecto
econmico y financiero.
G) Tribunos de la plebe.
A las magistraturas de los tribunos y los ediles de la plebe, entre el patriciado y la plebe.
B) Leyes y plebiscitos.
En el lenguaje jurdico romano el trmino ley tiene una significacin ms amplia que en el
Derecho actual: ley como acuerdo y ley como imposicin.
Con la aprobacin de la Lex Hortensia se declar la obligatoriedad de los plebiscitos para todo
el pueblo romano, lo que supuso la equiparacin de los plebiscitos a las leyes y la
generalizacin de la costumbre de dar a todas las disposiciones legislativas aprobadas a partir
de ese ao la denominacin de leyes.
En los primeros siglos de la Repblica el rgano ms utilizado para la aprobacin de leyes fue el
comicio por centurias, pero progresivamente comienza a utilizar la asamblea por centurias y la
asamblea por tribus.
Cuando se aprueba la lex Hortensia, las diferencias entre los comitia tributa y los concilia plebis
son mnima, pero la organizacin es semejante: ambas asambleas se organizan conforme a
circunscripciones territoriales y domicilios y en la asamblea por tribus est integrado todo el
pueblo romano sin distincin de estamentos ni de categoras de riqueza.
De las cerca de un millar de leyes pblicas aprobadas en la Repblica, apenas unas treinta
contienen normas de Derecho privado. La mayora de las restantes regulan el funcionamiento
de la comunidad poltica, el orden constitucional, etc
Entre las leyes pblicas reguladoras de materias de Derecho privado cabe destacar las
siguientes:
-
Una clasificacin de las leyes era la que distingua entre leyes perfectas, cuando declaraban la
nulidad de lo realizado contra sus disposiciones, leyes menos que perfectas, cuando no
declaraban la nulidad, pero s una sancin a quienes actuasen contra lo establecido en ellas, y
leyes imperfectas que prohben los actos contrarios, pero no invalidan ni sancionan a quienes
acten contra sus disposiciones.
Otra clasificacin de las leyes es la que distingue entre leges rogatae, leges datae y leges
dictae.
C) Senatusconsulta.
Son respuestas que da el Senado a las consultas que se le formulan por los magistrados. No
tienen carcter obligatorio, por lo que formalmente no son fuente del Derecho. Sin embargo,
los magistrados solan seguir las indicaciones del Senado.
Se considera que el Principado comienza en el ao 27 a.C., con Augusto y est vigente hasta el
ao 235 d.C., en que muere Alejandro Severo y tiene lugar un perodo de cincuenta aos de
anarqua militar que finaliza con la llegada al poder de Diocleciano que inagura un perodo de
gobierno absoluto (Dominado).
Cuatro dinastas monopolizan los ms de dos siglos y medio de la nueva etapa: la de los JulioClaudios, la de los Flavios, la de los Antoninos y la de los Severos.
Los Prncipes, que se denominan mas tcnicamente como Emperadores, son proclamados
como tales por los ejrcitos: Alejandro Severo est en el poder hasta el ao 235 d.C.
Decretos: Eran sentencias dictadas por el Prncipe o por un tribunal presidido por l,
en primera instancia o en apelacin.
Epstolas y rescriptos: Eran respuestas por escrito, a las que se otorgaba validez
jurdica, a las preguntas que al Prncipe le formulaban Instituciones o personalidades,
en supuestos dudosos. En ocasiones, el Prncipe contestaba en el mismo escrito en el
que se formulaba la pregunta, en cuyo caso se le daba el nombre de rescripto.
D) Senadoconsultos.
El peso poltico y legislativo del Senado aumenta en el Principado. A mediados del siglo I d.C.,
dejan de votarse leyes en los comicios y formalmente esta competencia se transfiere al
Senado. Con los primeros prncipes se sigue manteniendo la tradicin de que sea el magistrado
competente quien convoque y pida la opinin a la asamblea senatorial.
El absolutismo: entendido como el poder ilimitado del monarca para dictar leyes sin
estar l mismo vinculado a su cumplimiento.
En este cmulo de de caracteres negativos respecto a la etapa anterior cabra considerar como
positiva la influencia de la filosofa cristiana en la legislacin.
Las obras de la jurisprudencia clsica reciben el nombre de ius o iura. Existe una tendencia a
resumir los escritos de los juristas clsicos.
Por otra parte, era frecuente la cita ante los tribunales de las opiniones de los juristas clsicos
en la defensa de las causas, producindose supuestos de controversias acerca de la
autenticidad de las citas o de las obras utilizadas.
Para poner orden en la confusa situacin, en el ao 426 los emperadores Teodosio II de
Oriente y Valentiniano III de Occidente promulgan la denominada Ley de Citas, en virtud de la
cual se establece la especial autoridad.
Si existe disparidad de opiniones respecto al caso, el juez o tribunal debera atenerse a la
opinin de la mayora de ellos. En el supuesto de que se produjese empate de opiniones,
habra de seguirse la de Papiniano, y si ste no hubiese opinado sobre el asunto, el juez o
tribunal tendra libertad para tomar la decisin que considerase ms ajustada a derecho.