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Financiera
comentada
La Reforma
Financiera
comentada
La Reforma
Financiera
comentada
DR
ISBN 978-607-96579-01
Contenido
Prlogo
Presentacin
Captulo 1. Breve anlisis econmico del sistema bancario mexicano 13
Captulo 2. La reforma financiera 25
Captulo 3. Fortalecimiento de la Condusef 33
Captulo 4. Banca de desarrollo 51
Captulo 5. Otorgamiento y ejecucin de garantas 85
Captulo 6. Concursos mercantiles 97
Captulo 7. Sociedades financieras de objeto mltiple (Sofomes) 115
Captulo 8. Liquidaciones bancarias 137
Captulo 9. Fondos de inversin 199
Captulo 10. Mercado de valores 253
Captulo 11. Sanciones e inversin extranjera 287
Captulo 12. Agrupaciones financieras 309
Captulo 13. Crdito garantizado 355
Captulo 14. Agenda regulatoria futura 359
Captulo 15.Consideraciones relevantes 369
El camino de la Reforma Financiera
369
373
376
380
383
388
392
396
399
403
Concursos mercantiles
410
414
419
425
431
435
438
444
447
456
462
468
472
477
Glosario
479
Prlogo
La Reforma Financiera
Dr. Luis Videgaray Caso
Secretario de Hacienda y Crdito Pblico
Desde el inicio de su administracin, el Presidente de la Repblica, Lic. Enrique Pea Nieto, se plante
impulsar una agenda de reformas transformadoras con la finalidad de modernizar al pas, impulsar la productividad de las industrias y productores y promover una mayor inversin para generar empleos y mejorar
el bienestar de las familias mexicanas.
Una de las reformas estructurales de mayor importancia, debido a su relevancia para el crecimiento econmico de nuestro pas, es la Reforma Financiera. Cualquier pas que aspire a tener un crecimiento acelerado
y sostenible en el largo plazo debe contar con un sistema financiero slido que canalice de forma eficiente al
sector privado recursos financieros en forma competitiva para la creacin, expansin y modernizacin de las industrias, empresas y pequeos productores. La banca de desarrollo juega un papel fundamental en este objetivo.
La necesidad de esta reforma surge de una paradoja que enfrenta el sector financiero en Mxico: si bien
contamos con un sistema bancario slido, bien capitalizado, con liquidez y bien manejado, es uno de los que
menos prestan en el mundo, con una penetracin de crdito al sector privado como porcentaje del PIB de
tan slo 28%, por debajo del promedio en la OCDE (158%), e incluso por debajo del promedio en Amrica Latina (49%). Esto refleja que la labor esencial de los intermediarios financieros de canalizar recursos
de los ahorradores hacia proyectos con potencial productivo est limitada, lo que reduce la eficiencia de la
economa y por ende sus posibilidades de crecimiento en el largo plazo.
La Reforma Financiera fortalece el papel del crdito como detonador del crecimiento econmico en
favor de las familias mexicanas. Para lograr esto, la Reforma Financiera se basa en cuatro pilares: i) incrementar la competencia en el sector financiero; ii) fomentar el crdito a travs de la banca de desarrollo y que sta
se complemente adecuadamente con intermediarios financieros privados; iii) ampliar el crdito a travs de
las instituciones financieras privadas; y iv) dar mayor solidez y prudencia al sector financiero en su conjunto.
El primer pilar comprende una serie de medidas que fomentan una mayor competencia, inhiben prcticas anticompetitivas y propician la expansin de la oferta del crdito con menores tasas de inters, es decir, en
Mxico habr ms crdito y ms barato y por tanto ser accesible a un mayor nmero de empresas y familias
mexicanas. Algunas de estas medidas incluyen mayores obligaciones en materia de transparencia y calidad
en el servicio a los usuarios financieros y la prohibicin a nivel ley de condicionar la compra de un producto
financiero a la adquisicin de otro producto de la misma entidad o grupo financiero (ventas atadas).
El segundo pilar de la Reforma Financiera es fomentar el crdito a travs de una redefinicin del mandato de la banca de desarrollo, de forma que sta se convertir en un verdadero motor del crecimiento econmico. Se da un especial nfasis a las reas prioritarias para el desarrollo nacional a travs de la banca de desarrollo, como son el desarrollo de infraestructura, el apoyo a las pequeas y medianas empresas, as como
la innovacin y la creacin de patentes, con un mandato especfico de promover la perspectiva de gnero.
El tercer pilar de la Reforma Financiera consiste en ampliar el crdito otorgado por las instituciones
privadas. Para ello, se fortalecen las facultades de las autoridades financieras con el propsito de evaluar
peridicamente el desempeo de las instituciones de banca mltiple en relacin con los niveles de crdito
que efectivamente coloquen. Esto, con el propsito de que canalicen ms recursos a proyectos productivos.
La Reforma Financiera reconoce la necesidad de otorgar mayor certidumbre jurdica en la ejecucin
de contratos y de fortalecer el esquema de garantas, como medidas necesarias para incentivar la expansin del crdito a un menor costo. Asimismo, a efecto de reducir el riesgo en la actividad bancaria en
beneficio de quienes requieran el crdito, se simplifican los regmenes para el otorgamiento y ejecucin de
garantas crediticias, logrando as una expansin del financiamiento en mejores condiciones por parte de las
instituciones privadas.
El cuarto pilar es fundamental para mantener el entorno de estabilidad macroeconmica. La reforma
establece medidas para fortalecer el marco prudencial y dotar a la autoridad de herramientas adecuadas para
la regulacin y control oportuno del sistema financiero. Para ello, de conformidad con lo dispuesto en el
Consenso de Basilea III, se elevan a rango de ley las normas para la conformacin y calidad del capital que se
encontraban contenidas en regulaciones administrativas. Con ello, Mxico se convierte en uno de los primeros pases en adoptar a nivel de ley el Consenso de Basilea III.
Adicionalmente, la reforma contempla otros elementos para fortalecer y elevar la eficiencia del mercado de valores y de otros intermediarios financieros no bancarios, brindar mayor proteccin a sus usuarios y
promover una mayor inclusin financiera, particularmente en segmentos de poblacin con menores ingresos.
La Reforma Financiera constituye un paso necesario e importante del gobierno que encabeza el Lic.
Enrique Pea Nieto para transformar a Mxico. El objetivo es claro: que crezca el crdito y que ste sea ms
barato, para que sus beneficios se traduzcan en ms y mejores oportunidades para las familias y las empresas
de Mxico.
Es importante destacar que esta reforma, que requiri la modificacin de 34 ordenamientos jurdicos en
trece iniciativas, tiene detrs el anlisis y el trabajo del Congreso de la Unin, que ha sido fundamental para
generar la transformacin de Mxico.
Estoy cierto de que la publicacin de este libro contribuir a apoyar la difusin, anlisis e implementacin
de esta reforma, que plantea retos y oportunidades importantes para Nacional Financiera, y por ello constituye una ocasin inmejorable para felicitarla y hacerle un reconocimiento, as como a todo el personal que en
ella labora, en la conmemoracin de su 80 Aniversario.
Nacional Financiera cumple 80 aos de servir a Mxico. Su historia es la historia misma del desarrollo
industrial, financiero y econmico de nuestro pas a lo largo de estos 80 aos. Estoy seguro que con el mandato renovado que la Reforma Financiera da a la banca de desarrollo, podemos esperar nuevos e importantes
logros de Nacional Financiera que impulsen el crecimiento econmico de nuestro pas en los aos por venir.
10
Presentacin
11
Esto lo ha asumido en plenitud la administracin encabezada por el presidente Pea Nieto, al proponer
profundas reformas cuya prioridad es adaptarse a las nuevas circunstancias globales y eliminar los obstculos
que han frenado nuestro desarrollo.
Las reformas en curso no son un ejercicio de retrica ni mucho menos de idealizacin, sino propuestas
concretas que buscan cambiar las reglas del juego en temas fundamentales, todos dirigidos a aumentar el
empleo y a elevar el nivel y la calidad de vida de los mexicanos.
En el mbito que nos corresponde en Nacional Financiera, gracias a la infatigable y productiva
tarea del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, quien adems es presidente de nuestro Consejo de
Administracin, hemos iniciado lo que tiene que ver con la reforma financiera, para que en este pas se
otorgue ms crdito y ste fluya en condiciones ms accesibles en plazo y tasas de inters.
En el primer ao de esta Administracin, Nafin creci 14%y contribuy en el cumplimiento de la
ambiciosa meta presidencial, de llegar a un billn de pesos de financiamiento por parte de la banca de
desarrollo al sector productivo nacional.
Aprobada la reforma financiera, tenemos ya un nuevo y claro mandato de maximizar el impacto de
nuestra labor en el desarrollo, sin descuidar la sustentabilidad financiera del banco.
Tenemos la ruta marcada en un mapa estratgico 2014-2018, que focaliza nuestro mercado objetivo en
Mipymes, emprendedores, proyectos de inversin en reas prioritarias, desarrollo de mercados financieros,
agente financiero y fiduciario, con nfasis en la inclusin financiera, en las vocaciones regionales del pas y
en la equidad de gnero.
Tenemos una ambiciosa meta de crecimiento de 15% para este ao 2014, el de nuestro 80 Aniversario,
con lo que habremos de incrementar el saldo crediticio de nuestra institucin a 280 mil millones de pesos
al cierre del ejercicio, apoyando a casi 250 mil empresas con financiamiento y a ms de 1.7 millones de clientes
con microcrdito.
Nuestra institucin deber moverse con eficiencia de procesos y eficacia de resultados, y bajo la gua
de los valores sociales que siempre debe defender el sector pblico: ms rpido y mejor, sin descuidar el
compromiso social de la banca de desarrollo.
Nuestra institucin es clave para el desarrollo de la base empresarial de Mxico. Seguiremos trabajando
con los actores econmicos pblicos y privados para escuchar sus necesidades y traer nuevas ideas a la
mesa, para buscar fuentes alternativas de financiamiento para las empresas, para escuchar y responder a las
distintas necesidades sectoriales y regionales.
Mxico hoy tiene grandes desafos y enormes oportunidades. stos no sern fciles de sortear. El
mundo es ms competitivo que nunca, la disputa por mercados se hace ms compleja a diario. Una
nacin ya no es un espacio aislado o distante de otras: la competencia de las empresas mexicanas est tan
cerca como en nuestro mismo pas o al otro lado de los ocanos. Este tipo de escenario exige inteligencia,
esfuerzo y sacrificio.
Vemos el futuro con optimismo, porque ello significa dejarle a nuestros hijos un pas mejor que el que
recibimos, pues en eso consiste el progreso humano.
La mejor historia de Nacional Financiera est por escribirse. Con innovacin y creatividad estamos
enfrentando nuestros nuevos retos de ser el principal impulsor del desarrollo empresarial en Mxico.
12
Captulo 1
13
18%
ICAP
Banca mltiple
17%
15.88%
16%
15%
14%
13%
Jun-14
Dic-13
Mar-14
Jun-13
Sep-13
Dic-12
Mar-13
Jun-12
Sep-12
Dic-11
Mar-12
Jun-11
Sep-11
Dic-10
Mar-11
Jun-10
Sep-10
Dic-09
Mar-10
Jun-09
Sep-09
Dic-08
Mar-09
Jun-08
Sep-08
Dic-07
Mar-08
Jun-07
Sep-07
Mar-07
12%
Fuente: CNBV.
Desde hace tiempo, en todo el mundo se estn requiriendo mayores niveles de capital, aunque labanca
mexicana se encuentra por encima de los requerimientos tanto a nivel internacional, de 8% conforme a las
sanas prcticas establecidas por los estndares del Comit de Basilea; como local, de 10% de acuerdo con
las alertas tempranas. Como se aprecia en la grfica anterior, el icap promedio de la banca mltiple se ha
mantenido en alrededor de 16% en los ltimos seis aos, lo que indica que el sector bancario mexicano est
adecuadamente capitalizado y soporta su nivel de operaciones con base en sus activos sujetos a riesgo.
Si se compara el icap del sector bancario en Mxico con respecto a otros pases, se observa que se
encuentra bien posicionado con respecto a sus contrapartes.
16.1% 15.9%
15.5% 15.3%
14.7%
14.2%
13.9%
China
Chile
India
Federacin Rusa
Estados Unidos
Argentina
Mxico
Indonesia
Alemania
Turqua
Brasil
12.7%
Por otro lado, el sector bancario mexicano ha logrado ser rentable a travs del tiempo. Lo anterior se puede
explicar en una eficiente gestin del negocio, la cultura financiera y una adecuada administracin integral de
riesgos. En este sentido vale la pena destacar que los costos operativos de la banca mexicana, segn datos de
la cnbv, son de alrededor de 80% de su margen financiero.
Adicionalmente a lo expresado, destaca el hecho de que el sector bancario ha logrado mantener una
adecuada calidad de su portafolio de crditos. En la siguiente grfica se muestra el ndice de morosidad
14
(imor) para la banca mltiple. Como puede observarse, a finales de 2013, el imor del sector bancario se
coloca en 3%, lo cual podra sugerir que el sector sigue adecuadas prcticas de administracin de cartera.
3.5%
Banca mltiple
2.97%
3.0%
2.5%
2.0%
1.5%
1.0%
0.5%
-0.5%
Jun-14
Dic-13
Mar-14
Jun-13
Sep-13
Dic-12
Mar-13
Jun-12
Sep-12
Dic-11
Mar-12
Jun-11
Sep-11
Dic-10
Mar-11
Jun-10
Sep-10
Dic-09
Mar-10
Jun-09
Sep-09
Dic-08
Mar-09
Jun-08
Sep-08
Dic-07
Mar-08
Jun-07
Sep-07
Mar-07
0%
Fuente: CNBV.
El imor del sector bancario mexicano es razonablemente sano con respecto a otros pases, que en la mayora de los casos son economas que se encuentran ms apalancadas en el sector financiero. Esto podra
sugerir que nuestro marco regulatorio provee las disposiciones prudenciales necesarias para evitar el crecimiento de portafolios emproblemados.
Indice de morosidad (2013)
3.8%
Federacin
Rusa
3.2%
India
Brasil
3.2%
Estados
Unidos
2.9%
Mxico
2.9%
Alemania
2.6%
Turqua
2.1%
Chile
1.7%
Indonesia
China
1.0%
1.7%
Argentina
6.0%
Considerando las condiciones anteriores, se puede concluir que el sistema bancario mexicano es slido,
ya que cuenta con un capital de alta calidad, que le provee amplia cobertura financiera. Adems de ser eficiente en la administracin de sus costos operativos, siendo rentable, a la vez que maneja adecuadamente
su riesgo crediticio.
15
Apalancamiento financiero
El crdito es un eslabn importante en la circulacin del dinero, ya que sirve para financiar la produccin, el
consumo y la generacin de capital, que a su vez tienen un impacto en la actividad econmica.
Distribucin de la cartera total
banca mltiple (Jun 14)
Crditos
de consumo
22%
Actividad
empresarial
o comercial
72%
Crditos
comerciales
60%
Crditos
a la vivienda
18%
Fuente: CNBV.
Entidades
Gubernamentales
22%
Fuente: CNBV.
A junio de 2014, segn datos de la propia cnbv, 60% del total de crdito otorgado por el sistema bancario
se destin al sector empresarial. La literatura seala que al otorgar liquidez a personas fsicas y empresas, la
extensin crediticia incrementa el consumo y la inversin.
Sin embargo, la evidencia emprica parece sugerir que el crdito a personas fsicas tiene un efecto de
corta duracin, y que no presenta un impacto en el crecimiento econmico en el mediano y largo plazo,
incluso en algunos casos, reduce el crecimiento a largo plazo.
Por otro lado, los crditos comerciales proporcionan liquidez a las empresas, lo que lleva al establecimiento
de nuevas empresas y la expansin de las existentes. Lo que a su vez mejora la capacidad productiva de la economa, el empleo, estimula el ahorro y la inversin en el sector privado, mejorando el crecimiento econmico.
En mayor o menor medida, es indudable el impacto que tiene el crdito en el crecimiento de la economa. Aunque esta relacin parece ser interdependiente, ya que en algunos casos cuando se presenta un credit
crunch, la falta de liquidez restringe el consumo y la produccin. Por otro lado, al presentarse disminuciones
en las exportaciones, se reduce la actividad econmica y, por lo tanto, la demanda de crdito por parte de
las empresas. En la siguiente grfica se aprecia la relacin del crecimiento de cartera total con respecto al
crecimiento del pib.
Crecimiento PIB vs Crecimiento cartera total neta
(banca mltiple)
10.00%
8.00%
6.00%
4.00%
3.23%
2.00%
1.56%
0.00%
2.00%-
PIB
Cartera
4.00%6.00%-
16
Jun 2014
Dic 2013
Mar 2014
Jun 2013
Sep 2013
Dic 2012
Mar 2013
Jun 2012
Sep 2012
Dic 2011
Mar 2012
Jun 2011
Sep 2011
Dic 2010
Mar 2011
Sep 2010
Jun 2010
Dic 2009
Mar 2010
Jun 2009
Sep 2009
Dic 2008
Mar 2009
Jun 2008
Sep 2008
Mar 2008
8.00%10.00%-
Otro de los indicadores utilizados para medir el desarrollo de los servicios financieros en un pas, es comparar
el total de crdito domstico otorgado al sector privado (hogares y empresas), con respecto al pib. Dicho
indicador mide el apalancamiento de una economa con su sistema financiero. De acuerdo con datos obtenidos por el Banco Mundial, en Mxico la proporcin del crdito domstico otorgado al sector privado corresponde a 27.5% del pib, mientras que en Chile y Brasil esta relacin es de 100.5 y 68.5 %, respectivamente.
183.6%
133.7%
101.1% 100.5%
14.6%
Argentina
27.5%
Mxico
35.0%
Indonesia
48.1%
Federacin Rusa
51.0%
India
57.9%
Turqua
Brasil
Chile
Alemania
China
Estados Unidos
68.5%
Inclusin financiera
El ahorro est estrechamente relacionado con la inversin. Al no utilizar los ingresos para comprar bienes y servicios de consumo, es posible que los recursos puedan ser destinados a actividades productivas.
Por lo tanto, el ahorro puede ser vital para aumentar la cantidad de capital disponible, lo que contribuye al
crecimiento econmico. Sin embargo, el aumento del ahorro no siempre corresponde a un aumento de la
inversin. Si los ahorros no estn depositados en un intermediario financiero (y por consiguiente, no entran
al sistema financiero, como puede ser un banco) no hay ninguna posibilidad para que esos ahorros sean
utilizados como inversin o financiamiento para las empresas.
En la siguiente grfica se muestra el porcentaje de personas mayores de 15 aos con cuentas bancarias
de diversos pases. Con este indicador de inclusin financiera se demuestra empricamente que las economas que presentan mayor acceso a los servicios financieros cuentan con ms recursos que circulan en sus
sistemas financieros y, por lo tanto presentan una mayor proporcin del crdito otorgado al sector privado
con respecto al pib.
17
184%
134%
98%
101%
88%
64%
58% 58%
69%
56%
48% 48%
42%
51%
35%
33%
28% 27%
Mxico
Argentina
India
Chile
Federacin
Rusa
Brasil
Turqua
China
Estados
Unidos
Alemania
15%
35%
20%
Indonesia
101%
De lo anterior, se puede deducir que el sistema financiero mexicano no ha logrado bancarizar a la mayor
parte de la poblacin. En este sentido, se tiene mucho potencial para captar recursos y transferirlos a la
economa real. La siguiente grfica muestra que alrededor de 98% de los recursos captados se destina a
colocacin de crdito.
Depsitos vs crdito banca mltiple
3,500,000
(millones de pesos)
3,000,000
2,500,000
2,000,000
1,500,000
Fuente: CNBV.
18
Jun 14
Dic 13
Mar 14
Sep 13
Jun 13
Dic 12
Mar 13
Jun 12
Sep 12
Dic 11
Depsitos totales
Mar 12
Jun 11
Sep 11
Mar 11
Dic 10
Jun 10
Sep 10
Dic 09
Mar 10
Jun 09
Sep 09
Dic 08
Mar 09
Sep 08
Jun 08
Dic 07
Mar 08
1,000,000
60%
55%
50%
45%
42.0%
40%
35%
34.5%
30%
25%
Jun 14
Dic 13
Mar 14
Jun 13
Sep 13
Dic 12
Mar 13
Jun 12
Sep 12
Dic 11
Mar 12
Jun 11
Sep 11
Dic 10
Mar 11
Jun 10
Sep 10
Dic 09
Mar 10
Jun 09
Sep 09
Dic 08
Mar 09
Jun 08
Sep 08
Dic 07
Mar 08
20%
Fuente: CNBV.
Tasas de inters
Por lo que se refiere al nivel de tasas de inters, es importante destacar que ste ha disminuido en los ltimos
aos, lo que en teora debera incrementar la demanda crediticia, por un lado, y por otro incentivar para
invertir en activos que ofrezcan mejor rendimiento.
Tasa activa vs tasa pasiva
banca mltiple
8.08%
Fuente: CNBV.
Tasa activa
Jun-14
Mar-14
Dic-13
Sep-13
Jun-13
Mar-13
Dic-12
Sep-12
Jun-12
Mar-12
Dic-11
Sep-11
Jun-11
Mar-11
Dic-10
Sep-10
Jun-10
Mar-10
Dic-09
Sep-09
Jun-09
Mar-09
Dic-08
Sep-08
Jun-08
Mar-08
Dic-07
Jun-07
Sep-07
2.58%
Mar-07
20%
18%
16%
14%
12%
10%
8%
6%
4%
2%
0%
Tasa pasiva
Retos futuros
Mxico tiene un sistema bancario fuerte, solvente y adecuadamente capitalizado. La regulacin y supervisin de las autoridades financieras ha sido importante para lograr tal situacin; sin embargo, se perciben
algunos retos y desafos importantes en el futuro, tales como:
19
Evolucin reciente
Despus de la crisis financiera de mediados de los aos noventa, se inici un proceso de reordenamiento
del sistema de fomento en Mxico. Se liquidaron algunas instituciones que haban cumplido sus objetivos
o que presentaban problemas de sustentabilidad, como el Banco Nacional de Comercio Interior, S.N.C.
20
(bnci, ahora entidad en liquidacin), as como el sistema Banrural (tambin en liquidacin) y se crearon
nuevas, como Bansefi, la shf y la Financiera Rural, entre otras.
En ese contexto, Nafin llev a cabo un profundo proceso de saneamiento financiero y cambio estructural y recibi el mandato de preservar su capital a fin de evitar convertirse en una carga financiera para el
Gobierno Federal.
Durante los aos recientes, la institucin fue sujeta a los mismos esquemas de regulacin y supervisin
que los aplicables a la banca comercial, reestructur su modelo de gobierno corporativo y redujo en forma
importante su estructura de personal y presencia regional.
Estos cambios le permitieron fortalecer su situacin financiera pero, al mismo tiempo, le restaron flexibilidad para retomar su vocacin de fomento e impacto en el desarrollo econmico.
Resultados financieros
Cartera de crdito al sector privado
La estabilidad macroeconmica del pas y la solidez del sistema bancario, tanto pblico como privado, han
permitido un crecimiento ordenado del financiamiento en Mxico. En el caso de Nafin, el saldo total de
su cartera de crdito, directa e inducida por garantas al sector privado, ha mostrado tambin una tendencia
positiva. En este comportamiento destaca la participacin de las garantas con 54% del total del saldo al
sector privado, como puede observarse en la grfica.
Saldo de cartera directa e inducida
al sector privado 2006-2014
280,000
(millones de pesos)
242,415
212,931
5 veces
173,659
144,665
104,600
72,431
52,520
35,696
98,381
30,801
2006
2007
Fuente: Nafinsa.
101,974
101,909
101,974
98,381
111,984
101,974
81,545
56,018
41,630
16,824
127,832
112,389
191,724
48,582
63,120
75,278
89,815
2008
2009
2010
2011
Garanta
110,957
2012
130,431
2013
152,168
Programa
2014
Crdito
A pesar de este crecimiento, es importante sealar que en Mxico el nivel de penetracin financiera, tanto
de la banca comercial como de la de desarrollo y en particular la de Nafin, es an relativamente bajo si se
compara con instituciones similares de otros pases. Una tarea pendiente para Nafin en particular, y la banca
de desarrollo en lo general, es evaluar el grado en que este financiamiento contribuye a mejorar la productividad del aparato productivo nacional.
21
Utilidad neta
(millones de pesos)
1,358
840
1,325
1,040
941
825
570
108
2006
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013
Fuente: Nafinsa.
Programa
2014
8.4%
8.6%
7.4%
7.3%
6.0%
5.0%
4.4%
0.8%
2006
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013
Fuente: Nafinsa.
Programa
2014
1.6
0.8
1.3
0.7
0.4
2006
2007
Fuente: Nafinsa.
22
2008
0.2
0.2
2009
2010
0.2
0.2
2011
2012
2013
Programa
2014
22,860
(millones de pesos)
21,535
19,611
80%
17,375
15,536
12,029
2006
Nivel
de capitalizacin 16.08%
13,415
12,282
12,992
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013
14.52%
12.47%
12.55%
14.18%
15.14%
16.35%
15.36%
Programa
2014
13.39%
Fuente: Nafinsa.
Actualmente, y al amparo de la reforma financiera recientemente aprobada, Nafin se encuentra en un proceso de cambio cuyo objeto es convertir a la institucin en una verdadera palanca de desarrollo econmico,
aprovechando para ello la fortaleza financiera antes descrita.
Para ello est adecuando su estrategia corporativa hacia el logro de impacto econmico en las operaciones que realiza. Esto implica ajustar su mandato, para expresarlo no slo en trminos de la preservacin de
su capital, sino tambin de facilitar el acceso al crdito y a otros servicios financieros y de desarrollo empresarial, con el fin de contribuir en mayor medida al desarrollo del pas.
23
Estrategias transversales
Cmo
Modelo de soporte
Con qu
Operacin
por procesos y
tecnologa de punta
Estructura organizacional
alineada a la estrategia
institucional
Modelos/sistemas de riesgos
conforme a normatividad
y mejores prcticas
Sistemas de medicin
de la gestin
para resultados
Principios administrativos
Cdigos de conducta
y trabajo en equipo
Transparencia
y rendicin de cuentas
Innovacin
Gobierno
corporativo
Control interno
Fuente: Nafin.
Retos futuros
La reforma financiera es un instrumento que debe ser adecuadamente capitalizado por parte de la banca
de fomento en Mxico. Esta reforma le otorga facultades en materia financiera y de toma de riesgos para
incentivar el financiamiento y mejorar las condiciones del mismo, en beneficio de su poblacin objetivo.
Fortalece las polticas de gobierno corporativo y de recursos humanos de la propia banca de desarrollo,
lo que implica una mayor autonoma de gestin y flexibilidad para cumplir con su mandato. En el caso de
Nafin, esto deber reflejarse en estrategias y acciones que permitan maximizar su impacto en el desarrollo,
sujeto a cierta rentabilidad financiera que asegure su sustentabilidad en el largo plazo.
Algunos retos y desafos de la institucin para los prximos aos son:
1. Desarrollo de nuevos productos financieros, de capacitacin y asistencia tcnica, acordes a las vocaciones de las distintas regiones del pas.
2. Crear programas de crdito, garantas y otros servicios financieros que promuevan la inclusin financiera.
3. Fortalecer sus programas de asistencia tcnica y capacitacin en las reas con mayor impacto en el
desarrollo de las empresas mexicanas.
4. Mayor cobertura de la poblacin objetivo.
5. Fortalecimiento y ampliacin de su red de intermediacin de segundo piso.
6. Retomar sus funciones para el apoyo al desarrollo de grandes proyectos de inversin en sectores
prioritarios para la actual poltica pblica.
24
Captulo 2
La reforma financiera
Antecedentes
Como ya se dijo, el sistema financiero es relevante en cualquier pas simple y sencillamente porque implica
una labor de intermediacin financiera, que significa canalizar recursos de entidades superavitarias de efectivo
a deficitarias del mismo. El crdito, como producto de dicha actividad es, por ende, un factor y motor de
desarrollo para la economa de los pases.
Por otra parte, es de destacar la fortaleza de nuestro sistema financiero, particularmente el bancario, en
donde por ejemplo el indicador clave de solvencia financiera, esto es, el icap, muestra al cierre de 2012
niveles de 16.2%, casi dos veces aqul determinado como sana prctica internacional, el cual se sita en
niveles de 8%.
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, en Mxico, el nivel de financiamiento al sector privado segn datos del Banco Mundial se encuentra en niveles de alrededor de 25%, muy por debajo del observado
en pases tales como Estados Unidos, Chile y Brasil.
Con este antecedente, entre las acciones trazadas en el Pacto por Mxico, se encuentran dos compromisos relevantes en materia del sistema financiero, y que dan origen a lo que se ha denominado reforma
financiera:
1. Fortalecer la banca de desarrollo para ampliar el crdito, con especial nfasis en reas prioritarias
para el desarrollo nacional como la infraestructura, las pequeas y medianas empresas, as como la
innovacin y la creacin de patentes (Compromiso 62).
2. Modificar el marco legal para que la banca comercial y las instituciones de crdito presten ms
y ms barato. Incluyendo una revisin de la ejecucin de garantas, respetando ntegramente los
derechos de todos los acreditados actuales, as como reducir el costo de los servicios financieros
(Compromiso 63)
25
26
Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo
Cdigo de Comercio
x
x
x
x
Crdito garantizado
Agrupaciones
financieras
Sanciones e inversin
extranjera
Liquidacin bancaria
Almacenes y Sofomes
Concursos mercantiles
Banca de desarrollo
Uniones de crdito
Mercado de valores
Fondos de inversin
Corresponsales de
ahorro y crdito popular
Fortalecimiento
de la condusef
x
x
27
Como puede observarse del cuadro anterior, las leyes que ms sufrieron modificaciones son:
Ley de Instituciones de Crdito (tres modificaciones)
Ley General de Ttulos y Operaciones del Crdito (tres modificaciones)
Ley del Mercado de Valores (tres modificaciones)
Ley de Concursos Mercantiles (dos modificaciones)
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Crdito garantizado
Agrupaciones
financieras
Sanciones e inversin
extranjera
Mercado de valores
Fondos de Inversin
Liquidacin bancaria
Almacenes y Sofomes
Concursos mercantiles
Banca de desarrollo
Uniones de crdito
Corresponsales de
ahorro y crdito
Popular
Fortalecimiento
a condusef
Sectores
que afectan
A continuacin se muestra un cuadro de cmo los trece decretos de la reforma financiera afectan por sectores dentro del sistema financiero, donde se puede observar el impacto de la mencionada reforma sobre
el sector bancario:
1. Reforzamiento del equilibrio con los usuarios de los servicios financieros y dotarlos de mayores
elementos de proteccin ante las entidades financieras.
2. Creacin del Sistema Arbitral en Materia Financiera.
3. Fortalecimiento del dictamen tcnico para la defensa del usuario de servicios financieros.
4. Bur de Entidades Financieras.
Corresponsales de ahorro y crdito
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Banca de desarrollo
1.
2.
3.
4.
5.
6.
1.
2.
3.
4.
29
Concursos mercantiles
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Fondos de inversin
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
30
Oferta restringida.
Cambios en materia de sapibs.
Definicin de caractersticas mnimas para certificados burstiles fiduciarios.
Incorporacin y fortalecimiento del rgimen de prcticas de venta.
Regulacin y supervisin en materia de asesores de inversin.
Servicios a prestar por sociedades que facilitan operaciones con valores.
Modificaciones al rgimen de emisoras en ofertas que se realicen en el extranjero.
8. Sanciones e intercambio efectivo de informacin tanto entre autoridades nacionales como con
autoridades extranjeras, as como la inclusin del rgimen relativo a la posibilidad de que gobiernos
extranjeros participen en el capital social de casas de bolsa y bolsas de valores.
Sanciones e inversin extranjera
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Crdito garantizado
31
Captulo 3
Fortalecimiento de la Condusef
Antecedentes
La expansin en la oferta de crdito requiere que se incremente la competencia en el sistema financiero
por lo que la proteccin de los intereses de sus usuarios, la informacin y el asesoramiento son elementos
indispensables para que dicho sistema sea sano.
La reforma busca inhibir prcticas anticompetitivas, otorga opciones en los servicios financieros y dota
de mayores y ms slidas atribuciones a las autoridades financieras.
Objetivos
Se modifica el marco jurdico vigente de la Condusef, reorientando su objetivo en beneficio primordialmente del usuario.
En ese sentido, la reforma financiera contempla una serie de herramientas con las que se pretende lograr
un equilibrio entre las relaciones de las entidades financieras con los usuarios de sus servicios, tales como:
1. La Condusef podr emitir recomendaciones a las instituciones financieras y hacerlas pblicas, as
como regular los contratos de adhesin (clusulas abusivas), e impedir la difusin de informacin
engaosa por parte de las propias instituciones financieras.
2. Se faculta a la Condusef para emitir disposiciones de carcter general en las que se definan las actividades que se aparten de las sanas prcticas y usos relativos al ofrecimiento y comercializacin de las
operaciones y servicios financieros por parte de las instituciones financieras.
3. En materia de conciliacin se adecan las disposiciones a fin de que los conciliadores tengan una
participacin ms activa, buscando soluciones favorables al usuario.
4. Se regula la posibilidad de que los clientes transfieran sus crditos al consumo a otra entidad financiera, la cual se encargar de dar por terminados los contratos respectivos para permitir la movilidad
de las operaciones objeto de la transferencia.
33
5. De igual forma, se propone incluir la prohibicin para que las instituciones financieras condicionen la contratacin de operaciones o servicios financieros a la contratacin de otra operacin o
servicio (ventas atadas), precisando la sancin que corresponder aplicar a las entidades financieras
que contravengan esta disposicin.
6. Se crea el Bur de Entidades Financieras.
7. Se crea el Sistema Arbitral en Materia Financiera como un nuevo procedimiento de solucin de
controversias.
8. Se otorga el carcter de ttulo ejecutivo a los dictmenes tcnicos que emita la Condusef.
34
Reformas
Adiciones
Derogaciones
Los artculos:
2, fraccin IV.
7.
12.
25.
68 bis.
72 bis.
74.
77.
Los artculos:
8 bis.
56 bis.
92 bis 2 a 92 bis 5.
97 bis.
Los artculos:
72 ter.
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Los contratos de adhesin que utilicen las instituciones financieras para la celebracin de operaciones con
usuarios, en adicin a los requisitos a los que estn sujetos conforme a la ley y, en su caso, otras leyes, no
debern contener clusulas abusivas.
La Condusef, mediante disposiciones de carcter general que emita con el acuerdo de su Junta de Gobierno, establecer los casos y supuestos bajo los cuales se considere la existencia de una clusula abusiva.
Estas disposiciones podrn referirse a cualesquiera trminos y condiciones de los contratos de adhesin,
excepto tasas de inters, comisiones, o cualquier otro concepto que implique la contraprestacin recibida
por una institucin financiera por la operacin de que se trate.
En los casos de comisiones y otros conceptos que impliquen contraprestacin recibida por una institucin financiera por la operacin de que se trate, la Junta de Gobierno de la propia Condusef emitir opinin
sobre stas, misma que se publicar a travs del Bur de Entidades Financieras.
La Condusef en todo momento podr ordenar la supresin de clusulas abusivas en los contratos de
adhesin y dar publicidad a dichas resoluciones utilizando los medios que estime convenientes. Dicha
resolucin deber integrarse en la informacin contenida en el Bur de Entidades Financieras.
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Procedimientos de conciliacin (artculos 65, 68, 68 bis, 69, 72 bis, 73, 74, 77 y 80)
Presentacin de reclamaciones
Se precisa que, tratndose de reclamaciones por servicios no solicitados, stas debern presentarse dentro
del trmino de dos aos contados a partir de que se tuvo conocimiento del mismo.
Procedimientos de conciliacin
Por su parte, se establece que cuando las partes no se sometan al arbitraje, y siempre que del expediente se
desprendan elementos que a juicio de la Condusef permitan suponer la procedencia de lo reclamado, sta
podr emitir, previa solicitud por escrito del usuario, un acuerdo de trmite que contenga un dictamen.
Cuando este dictamen consigne una obligacin contractual incumplida, cierta, exigible y lquida, a juicio de la propia Condusef, se considerar como ttulo ejecutivo no negociable en favor del usuario.
La institucin financiera podr controvertir el monto del ttulo, presentar las pruebas y oponer las excepciones que estime convenientes ante la autoridad judicial competente. La accin ejecutiva derivada del
dictamen prescribir a un ao de su emisin.
El dictamen slo podr tener el carcter de ttulo ejecutivo, en asuntos por cuantas inferiores al equivalente en moneda nacional a 50,000 Udis, salvo que se trate de instituciones de seguros, sociedades mutualistas de seguros y administradoras de fondos para el retiro, en los cuales el monto deber ser inferior a 100,000
Udis. En ambos supuestos se considerar la suerte principal y sus accesorios.
37
38
Los laudos se aprobarn por el Comit Arbitral Especializado, integrado por servidores pblicos de:
La Condusef.
La cnbv.
La cnsf.
La Consar.
La shcp.
rbitros independientes, en su caso, de acuerdo con los lineamientos que al efecto expida la Con-
La Condusef podr, adems de la imposicin de la sancin que corresponda, amonestar al infractor o bien
solamente amonestarlo, considerando sus antecedentes personales, la gravedad de la conducta, que no se
cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten intereses de terceros o del propio sistema
financiero, as como la existencia de atenuantes.
En todo caso, la propia Condusef podr abstenerse de sancionar a las instituciones financieras, siempre
y cuando se justifique la causa de tal abstencin y se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan
gravedad, no exista reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten los
intereses de terceros o del propio sistema financiero y no constituyan delito.
Programas de autocorreccin
Las instituciones financieras por conducto de su director general o equivalente y con la opinin de la persona
o rea que ejerza las funciones de vigilancia de la propia institucin financiera, podrn someter a la autorizacin de la Condusef un programa de autocorreccin cuando la institucin financiera de que se trate, en la
realizacin de sus actividades o la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia como resultado de las
facultades que tiene conferidas, detecten irregularidades o incumplimientos a lo previsto en la ley.
39
40
Si la Condusef determina que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo previsto, impondr la sancin correspondiente aumentando el monto
de sta hasta en 40%, siendo actualizable dicho monto en trminos de las disposiciones fiscales aplicables.
Conducta
A la institucin financiera que no proporcione la informacin o la
documentacin que le solicite la Condusef para el cumplimiento de
su objeto.
A la sociedad financiera de objeto mltiple, entidad no regulada, que
no proporcione la informacin que se le solicite relativa a sus operaciones financieras.
A la institucin financiera que no cumpla con lo previsto en el artculo 50 bis de la Ley, as como a lo establecido en las disposiciones
de carcter general que la Condusef emita en trminos de la fraccin V del referido artculo.
41
Se precisa que la facultad de la Condusef para imponer sanciones, caducar en un plazo de cinco aos, contado
a partir del da siguiente a aquel en que se realiz la conducta o se actualiz el supuesto de la infraccin.
Reduccin de pago de las sanciones
Se establece que cuando el infractor pague las multas impuestas dentro del plazo que establezca la ley, se
aplicar una reduccin de 20% de su monto, siempre y cuando no se hubiere interpuesto medio de defensa
alguno en contra de dicha multa.
Publicidad de las sanciones
Se incorpora que para tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, la
Condusef deber hacer del conocimiento del pblico en general, a travs del Bur de Entidades Financieras, las sanciones que imponga por infracciones a las leyes que regulan a las instituciones financieras o a las
disposiciones que emanen de ellas.
4.
15 bis, con un segundo prrafo.
6, quinto prrafo.
17, con una fraccin IV y un penltimo
10 bis 1.
prrafo recorrindose el ltimo prrafo
18.
42
3. Entidad financiera: se incluyen a las sociedades financieras comunitarias y a las uniones de crdito.
4. gat: se ajusta a la definicin de la ganancia anual total neta para incluir a los intereses que generen
las operaciones pasivas de ahorro, inversin y otras anlogas, que celebren entre otras las uniones de
crdito. La gat ser expresada tanto en trminos reales como nominales, conforme a las disposiciones que emita el Banco de Mxico para su clculo.
5. Medio de disposicin: se adiciona a este concepto cualquier dispositivo o interfase que permita la
realizacin de pagos o transferencias de recursos, as como aquellos otros que la cnbv y el Banco de
Mxico, de manera conjunta, reconozcan como tales mediante disposiciones de carcter general.
6. Participante en redes: a toda persona que de manera habitual preste servicios relacionados con las
redes de medios de disposicin de conformidad con las disposiciones de carcter general que al
efecto emitan la cnbv y el Banco de Mxico.
7. Redes de medios de disposicin: se define como la serie de acuerdos, protocolos, instrumentos,
interfaces, procedimientos, reglas, programas, sistemas, infraestructura y dems elementos relacionados con el uso de medios de disposicin y que corresponde regular de manera conjunta a la cnbv
y al Banco de Mxico.
43
44
b) Se establezcan prcticas, polticas o cobros discriminados, ya sea por las caractersticas del tercero o cliente, por el medio de disposicin empleado o por la identidad de la entidad emisora,
adquirente o dems accesorios de la operacin en particular, salvo en aquellos casos justificados
por diferenciales en los costos para proveer el servicio de que se trate, siempre y cuando sean
comprobables.
c) Se establezcan requisitos, trminos o condiciones diferenciados a personas y/o operaciones en las
mismas circunstancias.
4. Proteccin de los intereses de los usuarios, considerando:
a) La transparencia en el cobro de comisiones, cuotas o cobros de cualquier clase tanto por cada
operacin, que incluye cualquier tipo de facultad o prohibicin contractual bajo la cual se instrumenten stos, como a nivel de reportes peridicos en la pgina de Internet y tambin a la cnbv
para su publicacin comparativa peridica.
b) Que no existan cobros mltiples, directos o indirectos, o por diversas personas por la misma operacin o concepto.
c) Que el nivel de cualesquiera cuotas de intercambio o comisiones sea adecuada para el fomento
del uso de medios de disposicin y no sea discriminatorio, por la naturaleza, tamao y/o cualquier
otra circunstancia.
d) Que el nivel de cualesquiera cuotas, incluyendo las de intercambio, no establezca formalmente o
en la prctica pisos o mnimos inadecuados en el cobro a los comercios o clientes.
Se precisa que en caso de que un crdito al consumo se pague mediante la contratacin de uno nuevo con
otra entidad, los clientes podrn convenir con esta ltima que realice los trmites necesarios para dar por
terminado dicho crdito ante la entidad original.
Ser responsabilidad de la entidad que solicite la cancelacin de la operacin el contar con la autorizacin del titular o titulares del crdito de que se trate, debidamente otorgada.
La entidad con la que el cliente haya decidido dar por terminada la operacin estar obligada a dar a
conocer a la entidad encargada de realizar los trmites de terminacin respectivos, toda la informacin
necesaria para ello, incluyendo la relativa a los saldos insolutos del crdito.
En caso de que el cliente objete la terminacin del contrato por no haber otorgado la autorizacin
respectiva, cualquier dao o perjuicio causado a dicho cliente o a otras entidades ser responsabilidad de la
entidad solicitante.
Las solicitudes, autorizaciones, instrucciones y comunicaciones podrn llevarse a cabo por escrito con
firma autgrafa o a travs de medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa que previamente
convengan las partes, siempre y cuando pueda comprobarse fehacientemente el acto jurdico de que se trate.
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Prohibiciones
Se incorpora una definicin de prctica discriminatoria consistente en cualquier acto que limite, restrinja o
impida a cualquier persona en igualdad de condiciones la contratacin de algn producto o servicio cumpliendo con los requisitos sealados por las entidades.
Asimismo, se seala que las entidades podrn exceptuar del pago de comisiones o establecer menores
comisiones a sus cuentahabientes o acreditados cuando stos utilicen su propia infraestructura, as como
a los cuentahabientes o acreditados de otras entidades que utilicen dicha infraestructura siempre que tales
entidades celebren un convenio para dichos efectos, el cual deber ser autorizado por el Banco de Mxico,
previo a su celebracin.
Para otorgar la autorizacin a que se refiere el prrafo anterior, el Banco de Mxico tomar en cuenta que dicho convenio no incluya clusulas discriminatorias y que propicie condiciones de competencia,
mejore los servicios para los usuarios, promueva la transparencia en el cobro de comisiones por parte del
operador de la infraestructura y genere incentivos para la utilizacin ms eficiente de la infraestructura y su
crecimiento.
Por otra parte, se seala que a las entidades les estar prohibido condicionar la contratacin de operaciones o servicios financieros a la contratacin de otra operacin o servicio, y que podrn ofrecer productos
y servicios financieros de otras entidades que estn ligados a los productos y servicios ofrecidos al cliente,
cuando se cuente con el consentimiento expreso de ste para contratar los productos o servicios adicionales
o ligados con la operacin o servicio solicitado, bajo la premisa de que es un derecho innegable del cliente
contratar stos a travs de un tercero independiente, debiendo informarlo a los clientes a travs de los contratos que se celebren con stos, as como de la publicidad de los productos y servicios financieros de que se
trate (ventas atadas).
Las instituciones financieras que sostengan contratos con clientes respecto a determinados productos
y servicios, debern de solicitar la aprobacin al momento de la firma del mismo por parte de sus clientes,
para compartir informacin de stos, que no est sujeta a disposiciones de secreca con terceros que ofrezcan otro tipo de productos o servicios que estn contratando.
Despachos externos para cobranza o reestructuracin de crditos
Se incorpora lo relacionado con los despachos externos, que incluirn a terceros o representantes que realicen la cobranza de los crditos que otorguen, as como de aquellos que apoyen en las operaciones de
negociacin y reestructuracin de crditos con sus clientes o con aquellas personas que por alguna razn
sean deudores frente a las entidades.
Las entidades, a travs de medios electrnicos y en sucursales, debern tener a disposicin de sus clientes, los datos suficientes de identificacin de los despachos externos, as como la informacin de las personas citadas debidamente actualizada y contener al menos los siguientes datos: nombre del despacho, direccin, telfonos, y nombre de los socios, supervisando constantemente, las actividades realizadas por stos,
as como tambin el estado de los reclamos presentados, permitindole al cliente dar seguimiento a los
mismos. Al momento de realizar los cobros, el despacho de cobranza y la entidad debern ser identificadas
plenamente.
46
En el mbito de sus competencias, tanto la Condusef como la Profeco, podrn emitir disposiciones de
carcter general en materia de despachos de cobranza.
Transferencia de depsitos de nmina
Se modifica la regulacin en materia de portabilidad de los depsitos de salarios, pensiones y de otras prestaciones de carcter laboral. En este sentido, se seala que cuando la solicitud de transferencia la realice la
institucin de crdito destinataria en nombre y por cuenta del trabajador, bastar la comunicacin que sta
le enve a la institucin de crdito original.
Ser responsabilidad de la institucin que solicite la transferencia de recursos a nombre y por cuenta del
trabajador, el contar con la debida autorizacin de ese trabajador para la realizacin de los actos previstos
guardando constancia de la misma.
Los trabajadores podrn cancelar la solicitud de transferencia prevista en cualquier tiempo y surtir
efectos a ms tardar el segundo da hbil de que se reciba.
Sociedades de informacin crediticia
Se establece que las entidades debern ser usuarios de al menos una sociedad de informacin crediticia, debiendo proporcionar peridicamente la informacin sobre todos los crditos, prstamos o financiamientos
que otorguen, en los trminos previstos por la Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia.
La provisin de servicios adicionales por parte de las entidades financieras deber ser clara, sin provocar de manera engaosa o sorpresiva el consentimiento del cliente para la aceptacin de los servicios y
productos.
47
Conducta
En caso de reincidencia, la cnbv podr imponer sanciones equivalentes hasta por el doble de la prevista.
Los artculos:
48 bis 5.
Adiciones
Derogaciones
Ninguna
Ninguna
48
Rgimen transitorio
1. La Cofece contar con un plazo de 180 das naturales contados a partir de la entrada del decreto,
para llevar a cabo una investigacin sobre las condiciones de competencia en el sistema financiero y
sus mercados, para lo cual deber escuchar la opinin no vinculante de la shcp.
Como resultado de dicha investigacin la Cofece podr en su caso, formular recomendaciones a las
autoridades financieras para mejorar la competencia en este sistema y sus mercados y ejercer las dems atribuciones que le confiere la Ley Federal de Competencia Econmica a fin de evitar prcticas
monoplicas, concentraciones y dems restricciones al funcionamiento eficiente de los mercados
en este sistema, incluyendo, segn corresponda, ordenar medidas para eliminar las barreras a la competencia y la libre concurrencia; ordenar la desincorporacin de activos, derechos, partes sociales o
acciones de los agentes econmicos, en las proporciones necesarias para eliminar efectos anticompetitivos, y el resto de las medidas facultadas por la cpeum y la ley de la materia.
2. Las obligaciones derivadas del decreto a cargo de las instituciones financieras entrarn en vigor a los
90 das naturales siguientes a su entrada en vigor.
3. La Condusef para emitir las disposiciones de carcter general a que se refiere el decreto, tendr un plazo de
365 das naturales siguientes a su entrada en vigor. La mencionada comisin tendr el mismo plazo para
emitir los lineamientos a que se refiere el artculo 84 bis de la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de
Servicios Financieros y poner en funcionamiento el Sistema Arbitral en Materia Financiera.
4. La Condusef contar con un plazo de 180 das naturales para poner en funcionamiento el Bur de
Entidades Financieras, contados a partir de la entrada en vigor del decreto.
Adems de lo estipulado por el artculo 8 bis de la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de
Servicios Financieros respecto a la informacin del Bur de Entidades Financieras, se deber incluir
como mnimo la informacin relacionada con reclamaciones, consultas, dictmenes, sanciones
administrativas, as como, la eliminacin o modificacin de clusulas abusivas, cuya identificacin
deber ser por productos o servicios.
49
5. La cnbv, dentro de los 45 das naturales siguientes a partir de la entrada en vigor del decreto, establecer un programa de identificacin, revisin e inspeccin de las redes de medios de disposicin
actualmente en operacin.
6. La cnbv y el Banco de Mxico, de manera conjunta, emitirn las disposiciones de carcter general
a que se refiere el artculo 4 bis 3 de la Ley para la Transparencia y Ordenamiento de los Servicios
Financieros dentro de los 60 das naturales siguientes a partir de la entrada en vigor del decreto. Al
vencimiento de dicho plazo el presidente de la cnbv y el gobernador del Banco de Mxico comparecern conjuntamente ante la Cmara de Diputados para informar acerca del ejercicio de esta
atribucin y debern comparecer adems a los seis y doce meses siguientes para informar respecto
de la evolucin del mercado de redes de disposicin y respecto de la aplicacin de las disposiciones
antes referidas.
7. El Banco de Mxico emitir las disposiciones de carcter general a que se refiere el artculo 19 bis
de la Ley para la Transparencia y Ordenamiento de los Servicios Financieros dentro de los 60 das
naturales siguientes a partir de la entrada en vigor del decreto.
8. La Cmara de Diputados procurar destinar recursos en el presupuesto de la Condusef para el desarrollo de los diferentes programas de educacin y cultura financiera que ejerza.
50
Captulo 4
Banca de desarrollo
Antecedentes
Las instituciones de banca de desarrollo son entidades de la Administracin Pblica Federal, con personalidad jurdica y patrimonio propios, constituidas con el carcter de sociedades nacionales de crdito, las cuales, de conformidad con la Ley de Instituciones de Crdito, forman parte del sistema bancario mexicano.
El objetivo fundamental de estas instituciones ha sido el de facilitar el acceso al financiamiento a personas
fsicas y morales, as como proporcionarles asistencia tcnica y capacitacin en los trminos de sus respectivas leyes orgnicas.
La banca de fomento se ha convertido en una de las principales herramientas de poltica econmica
para promover el desarrollo, resolver los problemas de acceso a los servicios financieros y mejorar las condiciones de los mismos para aquellos sectores que destacan por su contribucin al crecimiento econmico
y al empleo.
En consecuencia, la poltica de la banca de desarrollo ha perseguido los siguientes objetivos:
Centrar la atencin en la poblacin objetivo: Pymes, pequeos y medianos productores rurales,
51
Es por ello que en el Pacto por Mxico, en los Compromisos 62 y 63 se establecieron como objetivos, respectivamente: el fortalecimiento de la banca de desarrollo para ampliar el crdito en reas prioritarias y la
modificacin del marco legal para que sta y la banca comercial presten ms y ms barato.
Objetivos
La reforma financiera propone otorgar mayor flexibilidad regulatoria y financiera, as como incentivos para
que el sector privado y la banca de desarrollo de manera conjunta, otorguen ms crditos y en mejores
condiciones, contribuyendo con ello al desarrollo del sistema financiero y fortalecimiento de las propias
instituciones.
La fortaleza de la banca de desarrollo proviene principalmente del respaldo que le otorga el Gobierno
Federal, el cual permite detonar el crdito en actividades productivas y estratgicas que de otra manera no
lo recibiran. Para tal efecto, se requera que:
a) Se definiera con claridad su mandato.
b) No se le impusieran restricciones innecesarias.
c) Se le permitiera allegarse de los elementos indispensables para su cumplimiento, a fin de gestionar
sus recursos de manera eficaz en beneficio del pas.
Actualmente existen siete instituciones que constituyen el sistema de banca de desarrollo mexicano, con
un amplio espectro en cuanto a los sectores de atencin. Estas instituciones son, segn informacin de la
cnbv:
1. Nafin
2. Banobras
3. Bancomext
4. shf
5. Bansefi
6. Banjercito
7. Financiera
52
53
54
Intermediacin financiera
La Ley de Instituciones de Crdito establece la obligacin de que las instituciones de banca de desarrollo
formulen anualmente sus programas operativos y financieros, sus presupuestos generales de gastos e inversiones, as como las estimaciones de ingresos. Asimismo, se establece que dichas entidades debern someter
a la autorizacin de la shcp, los lmites de endeudamiento neto externo e interno, as como el financiamiento neto y los lmites de intermediacin financiera.
Para efectos de lo anterior, la shcp debe dar a conocer los conceptos que integran la intermediacin
financiera en el informe sobre la situacin econmica, las finanzas pblicas y la deuda pblica, que corresponda.
Por lo anterior, la reforma propone definir la intermediacin financiera como aquella que contenga
cuando menos la constitucin neta de reservas crediticias preventivas ms el dficit de operacin de las
instituciones de banca de desarrollo.
55
Se prev que pueda administrar los recursos afectos a los fondos de ahorro y de trabajo, los cuales se destinarn al otorgamiento de prstamos de acuerdo con los trminos y condiciones que autorice su Consejo
Directivo y los requisitos previstos en su ley.
Banobras
La reforma establece que podr otorgar apoyo a los proyectos relacionados directa o indirectamente con
la inversin pblica o privada y que pueda otorgar garantas y avales sin necesidad de obtener autorizacin
de la shcp, as como para que pueda actuar como fiduciario y fideicomisario y realizar operaciones con la
propia sociedad en cumplimiento de fideicomisos.
shf
Se establece que la shf debe seguir fondendose mediante la emisin de valores en los mercados financieros, por ello se adiciona el texto legal a efecto de establecer que el Gobierno Federal responder de las
operaciones pasivas concertadas por la sociedad, tanto con personas fsicas como morales nacionales y con
instituciones del extranjero privadas, gubernamentales e intergubernamentales, con lo cual contar con la
misma garanta que las dems instituciones de banca de desarrollo.
Financiera
Se cambia la denominacin de la Ley Orgnica de la Financiera Rural para quedar como Ley Orgnica
de la Financiera Nacional de Desarrollo Agropecuario, Rural, Forestal y Pesquero, as como el nombre de
dicha sociedad.
Asimismo se propone que, en ausencia del secretario de Hacienda y Crdito Pblico, quien funja como
presidente del Consejo Directivo sea el secretario de Agricultura, Ganadera, Desarrollo Rural, Pesca y Alimentacin; en ausencia de los dos primeros presidira el Consejo el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico o el suplente del secretario de Hacienda y Crdito Pblico y, a falta de todos los anteriores, quien
designen los consejeros presentes.
56
Adiciones
Derogaciones
El artculo:
Los artculos:
43 bis.
55 bis.
44 bis 1 a 44 bis 5.
65, con un cuarto prrafo, pasando los actuales prrafos cuarto, quinto y sexto a ser los prrafos quinto, sexto y sptimo.
Captulo II De las Instituciones de Banca de Desarrollo del Ttulo Segundo De las Instituciones
de Crdito, una Seccin Primaria disposiciones
generales que comprende los artculo 30 a 44 bis 1.
57
mizar de forma individual o con otros intermediarios, el acceso a los servicios financieros en beneficio de
quienes por sus caractersticas y capacidades encuentran un acceso limitado a los mismos.
Las funciones exclusivas de los Consejos Directivos que se incorporan o se complementan son las que
se sealan a continuacin:
1. Acordar la propuesta de plazos y fechas para el entero de los aprovechamientos que se causen con
motivo de la garanta soberana del Gobierno Federal, as como de requerimientos de capital de la
institucin, que se presentar a la shcp.
2. Aprobar las estimaciones de ingresos anuales, su programa financiero, incluyendo cualquier apartado del mismo relativo a financiamiento directo, y sus programas operativos.
3. Definir la estrategia y criterios en los que deber establecerse, entre otros, tasas, plazos, riesgos de
las operaciones y tipos de negocio, atendiendo a los rendimientos que el propio Consejo Directivo
acuerde como objetivo.
4. Aprobar las polticas y bases generales a las que deber sujetarse la contratacin de los servicios que
requiera la institucin para realizar las operaciones y servicios previstos en los artculos 46 y 47 de la
Ley de Instituciones de Crdito.
5. Aprobar las normas o bases generales para la cesin de activos y pasivos de la institucin, en las que se
determinarn las operaciones que deban ser sometidas a autorizacin previa del Consejo Directivo.
6. Aprobar, a partir de la entrada en vigor de la reforma financiera, a propuesta del Comit de Recursos
Humanos y Desarrollo Institucional y sin requerir autorizaciones adicionales de dependencia alguna de la Administracin Pblica Federal, la estructura orgnica, tabulaciones de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento
de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado
laboral imperante en el sistema financiero mexicano; polticas de ascensos; promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; las dems
prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores pblicos
que laboren en la sociedad; as como la remuneracin de los consejeros y comisarios designados por
los titulares de los certificados de aportacin patrimonial de la serie B.
7. Aprobar, en lugar de slo opinar, las condiciones generales de trabajo de la institucin a propuesta
del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional y tomando en cuenta la opinin del
sindicato correspondiente, de conformidad con el artculo 18 de la Ley Reglamentaria de la Fraccin XIII bis del Apartado B, del Artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.
8. Aprobar el manual de remuneraciones, jubilaciones, derechos y obligaciones aplicable al personal
de confianza a propuesta del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional.
58
ser otorgadas por la institucin sin trmite ante el consejo, a solicitud de los servidores pblicos y rganos
competentes del fideicomiso pblico que corresponda en trminos de las disposiciones legales de orden
federal o estatal.
59
60
61
Nafin
Ley Orgnica de Nacional Financiera
Reformas
Los artculos:
6, fracciones I, X y XI.
11.
23, fraccin V.
24.
35.
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Ninguna.
37.
Se modifica la integracin del Consejo Directivo respecto al representante del Banco de Mxico, quedando de la siguiente forma: los titulares de la shcp, de Economa y Energa; de la Subsecretara de Hacienda y
Crdito Pblico; un representante designado por el gobernador del Banco de Mxico dentro de los niveles
62
jerrquicos superiores del instituto central, as como el titular de la entidad de la Administracin Pblica
Federal, vinculada con el sector industrial, designado por el Ejecutivo Federal a travs de la shcp.
En ausencia del secretario de Hacienda y Crdito Pblico, el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico tendr el carcter de presidente del Consejo Directivo; en ausencia de este ltimo, tendr el carcter
de presidente el suplente del secretario de Hacienda y Crdito Pblico y a falta de todos los anteriores,
quien designen los consejeros presentes de entre los consejeros de la serie A.
Operacin del Consejo Directivo
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente.
Dentro de las facultades del Consejo Directivo se modifican y se precisan las siguientes:
1. Aprobar, a propuesta del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, la estructura
orgnica, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado laboral imperante en el sistema financiero mexicano;
polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
2. Aprobar para cada ejercicio un programa orientado a financiar a la micro, pequea y mediana empresa, procurando destinar por lo menos 50% del valor de la cartera directa y garantizada de la sociedad.
Facultades y funciones del director general
La reforma financiera prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las
instancias correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de banca de desarrollo.
Finalmente, se aclara que la vigilancia de la sociedad se realizar por los rganos y en los trminos sealados en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Recursos humanos (artculo 35)
Integracin del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional
Nafin tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza y
queda de la siguiente forma:
1. Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos, el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico y el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
2. Una persona designada por el Consejo Directivo, que por sus conocimientos y desarrollo profesional tenga amplia experiencia en el rea de recursos humanos.
3. Un miembro del Consejo Directivo que tenga el carcter de independiente.
4. El director general de la sociedad.
5. Un representante de la cnbv con voz, pero sin voto.
63
Este comit opinar y propondr, los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
La shcp establecer criterios en materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los cuales debern ser observados por el comit. Asimismo, la sociedad
proporcionar a la shcp la informacin que solicite.
En caso de ausencia del subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, sin perjuicio del derecho de voto
de su suplente, presidir el comit y ejercer el voto de calidad el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
Bancomext
Ley Orgnica del Banco Nacional de Comercio Exterior
Reformas
Los artculos:
17 primer prrafo.
26.
34.
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
El artculo:
36.
64
Se modifica la integracin del Consejo Directivo respecto al representante del Banco de Mxico, quedando de la siguiente forma: los titulares de las secretaras de Agricultura, Ganadera, Desarrollo Rural, Pesca y
Alimentacin, Relaciones Exteriores, Energa; el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico; el subsecretario de Egresos; el subsecretario de Comercio Exterior y un representante designado por el gobernador
del Banco de Mxico dentro de los tres niveles jerrquicos superiores del instituto central.
En ausencia del secretario de Hacienda y Crdito Pblico, el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico tendr el carcter de presidente del Consejo Directivo, en ausencia de este ltimo, tendr el carcter
de presidente el suplente del secretario de Hacienda y Crdito Pblico y a falta de todos los anteriores,
quien designen los consejeros presentes de entre los consejeros de la serie A.
Operacin del Consejo Directivo
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente.
Dentro de las facultades del Consejo Directivo se modifican y se precisa la siguiente:
Aprobar, a propuesta del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, la estructura
orgnica, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado laboral imperante en el sistema financiero mexicano;
polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
Facultades y funciones del director general
La reforma financiera prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las
instancias correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de banca de desarrollo.
Asimismo, el director general podr decidir la designacin y contratacin de los servidores pblicos
de la sociedad, distintos a los sealados en el artculo 42 de la Ley de Instituciones de Crdito, as como la
designacin y remocin de los delegados fiduciarios; administrar al personal en su conjunto, y establecer y
organizar las oficinas de la institucin.
Finalmente, se aclara que la vigilancia de la sociedad se realizar por los rganos y en los trminos sealados en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
65
Bancomext tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza y queda de la siguiente forma:
Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos; el subsecretario de Hacienda y Crdito
Este comit opinar y propondr, los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
La shcp establecer criterios en materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los cuales debern ser observados por el comit. Asimismo, la sociedad
proporcionar a la propia shcp la informacin que solicite.
En caso de ausencia del subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, sin perjuicio del derecho de voto
de su suplente, presidir el comit y ejercer el voto de calidad el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
66
Banobras
Ley Orgnica del Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos
Reformas
Los artculos:
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Ninguna.
3, primer prrafo.
7, fracciones I y VI.
9.
35.
24.
32.
Se modifica la integracin del Consejo Directivo respecto al representante del Banco de Mxico, quedando de la siguiente forma: los titulares de las secretaras de Desarrollo Social; de Turismo; de Comunicaciones y Transportes; el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico; el subsecretario de Egresos, y
un representante designado por el gobernador del Banco de Mxico dentro de los tres niveles jerrquicos
superiores del instituto central.
En las ausencias del secretario de Hacienda y Crdito Pblico, el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico tendr el carcter de presidente del Consejo Directivo, en ausencia de este ltimo, tendr el carcter de presidente el suplente del secretario de Hacienda y Crdito Pblico y a falta de todos los anteriores,
quien designen los consejeros presentes de entre los consejeros de la serie A.
Operacin del Consejo Directivo
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente y se aumenta de cinco a seis o ms el nmero de consejeros con los que sesionar vlidamente, siempre y cuando entre ellos se encuentre un mnimo de cuatro (antes tres) de los nombrados por
la serie A.
67
orgnica, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado laboral imperante en el sistema financiero mexicano;
polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
Facultades y funciones del director general
La reforma financiera prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las
instancias correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de banca de desarrollo.
Asimismo, el director general podr decidir la designacin y remocin de los delegados fiduciarios.
Finalmente, se aclara que la vigilancia de la sociedad se realizar por los rganos y en los trminos sealados en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Banobras tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza y queda de la siguiente forma:
1. Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos; el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico y el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
2. Una persona designada por el Consejo Directivo, que por sus conocimientos y desarrollo profesional tenga amplia experiencia en el rea de recursos humanos.
3. Un miembro del Consejo Directivo que tenga el carcter de independiente.
4. El director general de la sociedad.
5. Un representante de la cnbv con voz, pero sin voto.
Funciones del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional
Este comit opinar y propondr, los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
La shcp establecer criterios en materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los cuales debern ser observados por el comit. Asimismo, la sociedad
proporcionar a la propia shcp la informacin que solicite.
68
En caso de ausencia del subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, sin perjuicio del derecho de voto
de su suplente, presidir el Comit y ejercer el voto de calidad el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
Banjercito
Ley Orgnica del Banco Nacional del Ejrcito, Fuerza Area y Armada
Reformas
Los artculos:
23.
31.
33.
44, fracciones IV y V.
47.
57.
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Los artculos:
32.
58.
69
acuerdo con los recursos disponibles para este fin y conforme a las reglas que al efecto expida el Consejo
Directivo.
Finalmente, se aclara que los adeudos por concepto de prstamos que no fueran cubiertos por los militares podrn ser descontados, despus de seis meses de su vencimiento o en un plazo menor con autorizacin del acreditado, a sus fondos de ahorro o de trabajo y en cuanto a los militares con haber de retiro y a los
pensionistas, los mismos se aplicarn a los haberes de retiro o percepciones que disfruten. Las polticas para
los descuentos a que se refiere la ley, debern ser aprobadas por el Consejo Directivo.
En las ausencias del secretario de Hacienda y Crdito Pblico, el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico tendr el carcter de presidente del Consejo Directivo, en ausencia de este ltimo, tendr el carcter
de presidente el suplente del secretario de Hacienda y Crdito Pblico y a falta de todos los anteriores,
quien designen los consejeros presentes de entre los consejeros de la serie A.
Operacin del Consejo Directivo
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente.
Dentro de las facultades del Consejo Directivo se modifican y se precisan las siguientes:
Aprobar el presupuesto y las modificaciones que corresponda efectuar durante el ejercicio, en los
La reforma prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las instancias
correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de
banca de desarrollo.
70
Asimismo, el director general podr decidir la designacin y contratacin de los servidores pblicos
de la sociedad, distintos a los sealados en el artculo 42 de la Ley de Instituciones de Crdito, as como la
designacin y remocin de los delegados fiduciarios; administrar al personal en su conjunto, y establecer y
organizar las oficinas de la institucin.
Finalmente, se aclara que la vigilancia de la sociedad se realizar por los rganos y en los trminos sealados en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Banjercito tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza y queda de la siguiente forma:
1. Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos, el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico y el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
2. Una persona designada por el Consejo Directivo, que por sus conocimientos y desarrollo profesional tenga amplia experiencia en el rea de recursos humanos.
3. Un miembro del Consejo Directivo que tenga el carcter de independiente.
4. El director general de la sociedad.
5. Un representante de la cnbv con voz, pero sin voto.
Funciones del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional
Este comit opinar y propondr, los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
La shcp establecer criterios en materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los cuales debern ser observados por el comit. Asimismo, la sociedad
proporcionar a la propia shcp la informacin que solicite.
En caso de ausencia del subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, sin perjuicio del derecho de voto
de su suplente, presidir el Comit y ejercer el voto de calidad el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
Asistencia legal (artculo 58)
Se incorpora un nuevo precepto legal en donde se establece que Banjercito prestar los servicios de asistencia y defensa legal a los integrantes de su Consejo Directivo, comits establecidos por el mismo o previstos por disposicin normativa y a los servidores pblicos que laboren o hubieren laborado en la propia
institucin, con respecto a los actos que dichas personas realicen en el ejercicio de las funciones que tengan
encomendadas por ley y de conformidad con los lineamientos que para tal efecto emita la shcp.
71
La asistencia y defensa legal se proporcionar con cargo a los recursos con los que cuente Banjercito
para estos fines.
Bansefi
Ley Orgnica del Banco del Ahorro Nacional y Servicios Financieros
Reformas
Los artculos:
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
El artculo:
2, fraccin IV.
3, primer prrafo.
23.
25 fracciones V y IX.
27.
37 bis.
sidades del sector en las distintas zonas del pas y que propicien el mejor aprovechamiento de los
recursos de cada regin.
Promover el desarrollo tecnolgico, la capacitacin, la asistencia tcnica y el incremento de la productividad de los integrantes del sector.
Gestionar y, en su caso, obtener concesiones, permisos y autorizaciones para la prestacin de servicios vinculados con la consecucin de su objeto, procurando en todo momento beneficiar al sector.
Propiciar acciones conjuntas de financiamiento y asistencia con otras instituciones de crdito, fon-
72
dos de fomento, fideicomisos, organizaciones auxiliares del crdito, con los sectores indgena, social
y privado y con los integrantes del sector.
Promover, facilitar, gestionar y financiar toda clase de proyectos, operaciones y actividades que
atiendan las necesidades de servicios financieros tecnolgicos, de capacitacin, de asesora, de administracin de riesgos financieros, de innovacin, entre otros, de los integrantes del sector.
Disear y ejecutar programas que promuevan el ahorro y la inversin dentro de las comunidades
indgenas, con apoyo del sector.
Se incorpora como una funcin adicional el poder realizar las inversiones previstas en la Ley de Instituciones de Crdito.
Administracin y vigilancia (artculos 17, 18, 22, 25 y 27)
Integracin del Consejo Directivo
Se modifica la integracin del Consejo Directivo respecto al representante del Banco de Mxico, quedando de la siguiente forma: un representante designado por el gobernador del Banco de Mxico dentro de
los tres niveles jerrquicos superior del instituto central, los titulares de las secretaras de Economa y de
Agricultura, Ganadera, Desarrollo Rural, Pesca y Alimentacin.
En las ausencias del secretario de Hacienda y Crdito Pblico, el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico tendr el carcter de presidente del Consejo Directivo, en ausencia de este ltimo, tendr el carcter de presidente el suplente del secretario de Hacienda y Crdito Pblico y a falta de todos los anteriores,
quien designen los consejeros presentes de entre los consejeros de la serie A.
Operacin del Consejo Directivo
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente.
Dentro de las facultades del Consejo Directivo se modifica y se precisa la siguiente:
Aprobar, a propuesta del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, la estructura
orgnica, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones
extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta
las condiciones del mercado laboral imperante en el sistema financiero mexicano; polticas de ascensos,
promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores
pblicos que laboren en la sociedad.
Facultades y funciones del director general
La reforma prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las instancias
correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de
banca de desarrollo.
Asimismo, el director general podr decidir la designacin y remocin de los delegados fiduciarios.
Finalmente, se aclara que la vigilancia de la sociedad se realizar por los rganos y en los trminos sealados en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
73
Bansefi tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza
y queda de la siguiente forma:
Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos; el subsecretario de Hacienda y Crdito
Este comit opinar y propondr, los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
La shcp establecer criterios en materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los cuales debern ser observados por el comit. Asimismo, la sociedad
proporcionar a la propia shcp la informacin que solicite.
En caso de ausencia del subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, sin perjuicio del derecho de voto
de su suplente, presidir el comit y ejercer el voto de calidad el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
Asistencia legal (artculo 37 bis)
Se incorpora un nuevo precepto legal en donde se establece que Bansefi prestar los servicios de asistencia
y defensa legal a los integrantes de su Consejo Directivo, comits establecidos por el mismo o previstos por
disposicin normativa y a los servidores pblicos que laboren o hubieren laborado en la propia institucin,
con respecto a los actos que dichas personas realicen en el ejercicio de las funciones que tengan encomendadas por ley y de conformidad con los lineamientos que para tal efecto emita la shcp.
La asistencia y defensa legal se proporcionar con cargo a los recursos con los que cuente Bansefi para
estos fines.
74
shf
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Los artculos:
5.
23.
31.
33.
8 bis.
75
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente y se aumenta de cinco a seis el nmero de miembros con los que sesionar vlidamente.
Dentro de las facultades del Consejo Directivo se modifica y se precisa la siguiente:
Aprobar, a propuesta del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, la estructura
orgnica, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado laboral imperante en el sistema financiero mexicano;
polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
Facultades y funciones del director general
La reforma financiera prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las
instancias correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de banca de desarrollo.
Asimismo, el director general podr decidir la designacin y contratacin de los servidores pblicos
de la sociedad, distintos a los sealados en el artculo 42 de la Ley de Instituciones de Crdito, as como la
designacin y remocin de los delegados fiduciarios; administrar al personal en su conjunto, y establecer y
organizar las oficinas de la institucin.
76
Finalmente, se aclara que la vigilancia de la Sociedad se realizar por los rganos y en los trminos sealados
en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Como excepcin a lo dispuesto en la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, en lo que respecta a los consejos de administracin de las instituciones de seguros en las que participe
la shf, stos quedarn integrados por los mismos consejeros que conforman el Consejo Directivo de la
sociedad y tendrn las facultades que establezca la normativa aplicable. La vigilancia de la sociedad se realiza
por los rganos y en los trminos sealados en la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de
Seguros y las disposiciones de carcter general que emita la cnsf.
La shf tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza
y queda de la siguiente forma:
1. Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos, el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico y el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo;
2. Uno de los consejeros externos de la sociedad, designados por su Consejo Directivo;
3. Una persona ajena a la sociedad que, por sus conocimientos y desarrollo profesional tenga amplia
experiencia en el rea de recursos humanos y que designe el Consejo Directivo a propuesta del director general, y
4. El director general de la sociedad.
Es importante sealar que, a diferencia de las dems entidades de banca de desarrollo, aqu no participa
como miembro el representante de la cnbv.
Funciones del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional
Este comit opinar y propondr los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
La shcp establecer criterios en materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los cuales debern ser observados por el Comit. Asimismo, la sociedad
proporcionar a la propia shcp la informacin que solicite.
En caso de ausencia del subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, sin perjuicio del derecho de voto
de su suplente, presidir el comit y ejercer el voto de calidad el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
77
Financiera
Ley Orgnica de la Financiera Rural
78
Reformas
Los artculos:
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Los artculos:
1.
2, tercer prrafo.
3, primer prrafo.
4, fraccin IV.
8 bis.
9.
30.
31.
40, fraccin I.
42.
44, fracciones V y X.
50.
59 bis.
61.
51.
Administracin y vigilancia (artculos 27, 30, 31, 33, 39, 40, 44 y 50)
Integracin del Consejo Directivo
79
Se cambia la periodicidad de las sesiones, precisando que el Consejo Directivo se reunir por lo menos
trimestralmente.
Dentro de las facultades del Consejo Directivo se modifican y se precisan las siguientes:
Definir la estrategia y criterios en los que deber establecerse, entre otros, tasas, plazos, riesgos de
las operaciones y tipos de negocio, atendiendo a los rendimientos que el propio Consejo Directivo
acuerde como objetivo.
Se elimina la facultad indelegable de nombrar, a propuesta del director general, a los delegados fiduciarios.
Se deroga la facultad de fijar la cantidad mxima para el otorgamiento de prstamos o crditos.
Aprobar los montos globales de prstamos o crditos a los productores e intermediarios financieros
rurales, las instancias que deban autorizar dichos prstamos o crditos y la cantidad mxima que
corresponda otorgar a cada instancia.
Determinar las polticas generales para la aplicacin y, en su caso, enajenacin, de los bienes que la
Financiera reciba en pago por las operaciones que celebre.
Autorizar, a propuesta del comit de recursos humanos y desarrollo institucional y sin requerir autorizaciones adicionales de dependencia alguna de la Administracin Pblica Federal, la estructura
orgnica bsica, niveles de puestos, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el
otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin
del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado laboral imperante en el mbito
financiero; polticas de ascensos y promociones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; y las dems prestaciones econmicas establecidas en beneficio de
los trabajadores de la Financiera.
Aprobar las polticas y bases generales a las que deber sujetarse la contratacin de los servicios que
requiera la Financiera para realizar las operaciones y servicios previstos en la ley.
Operacin del Comit de Operacin
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La reforma financiera prev que el director general debe informar a la shcp, previo a la autorizacin de las
instancias correspondientes, las operaciones que pudiesen estar vinculadas con el objeto de las otras instituciones de banca de desarrollo.
Asimismo, el director general podr decidir la designacin y remocin de los delegados fiduciarios;
administrar al personal en su conjunto.
La vigilancia de la Financiera se realizar por los rganos y en los trminos sealados en la Ley de
Instituciones de Crdito para las instituciones de banca de desarrollo y en las disposiciones de carcter
general que emita la cnbv. Respecto de la vigilancia de la Financiera no ser aplicable lo dispuesto en la
Ley Federal de las Entidades Paraestatales.
La Financiera tendr un Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, cuya integracin se actualiza y queda de la siguiente forma:
1. Tres representantes de la shcp: el subsecretario de Egresos; el subsecretario de Hacienda y Crdito
Pblico y el titular de la Unidad de Banca de Desarrollo.
2. Una persona designada por el Consejo Directivo, que por sus conocimientos y desarrollo profesional tenga amplia experiencia en el rea de recursos humanos.
3. Un miembro del Consejo Directivo que tenga el carcter de independiente.
4. El director general de la sociedad.
5. Un representante de la cnbv con voz, pero sin voto.
Funciones del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional
Este comit opinar y propondr, los tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones; lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin y las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en
beneficio de los servidores pblicos que laboren en la Financiera.
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Rgimen transitorio
1. El Congreso de la Unin, al emitir las leyes reglamentarias a que se refiere el decreto por el que se
reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, publicado en el dof el 2 de enero de 2013, prever un sistema de control y evaluacin
especial para las instituciones de banca de desarrollo que sea acorde a su naturaleza y funciones,
evite la duplicidad de mecanismos de supervisin vigilancia y contribuya a la eficiencia de dichas
instituciones o perjuicio patrimonial para la institucin.
2. A partir de la entrada en vigor del decreto, los trabajadores de confianza de las instituciones de banca
de desarrollo quedarn excluidos de la aplicacin de las condiciones generales de trabajo de la respectiva institucin. Sin perjuicio de lo anterior, los derechos adquiridos de los trabajadores de confianza
que se encuentren laborando en una institucin de banca de desarrollo a la fecha de entrada en vigor
del decreto, debern ser respetados, previndose lo conducente en los manuales de remuneraciones y
jubilaciones a que se refiere el artculo 43 bis de la Ley de Instituciones de Crdito, reformado en los
trminos del propio decreto.
3. En un plazo de 60 das naturales siguientes a la entrada en vigor del decreto, las sociedades nacionales de crdito debern extinguir el fideicomiso constituido en trminos del artculo 55 bis de la Ley
de Instituciones de Crdito.
4. Las funciones de banca social previstas en la reforma al artculo 3 de la Ley Orgnica del Bansefi, se
debern implementar por la institucin a partir del 1 de enero de 2014, por lo que en el Presupuesto
de Egresos de la Federacin para el ejercicio fiscal 2014 deber preverse la asignacin de recursos para
fortalecer el patrimonio del Bansefi a fin de que pueda cumplir su objeto como banca social.
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5. En un plazo de 90 das naturales, la shcp realizar una evaluacin de los subsidios, apoyos, programas, fondos, fideicomisos otorgados y administrados por las entidades de la Administracin Pblica Federal, con la finalidad de diagnosticar la factibilidad de que sean canalizados a travs de un
nuevo sistema nico de financiamiento y fomento agropecuario y rural.
6. Cuando el decreto y otros decretos, cdigos, leyes, reglamentos o disposiciones jurdicas emitidas
con anterioridad al decreto, as como todos los contratos, convenios y dems actos jurdicos celebrados por la institucin, hagan referencia a la Financiera Rural, se entender que hacen referencia a
la Financiera Nacional de Desarrollo Agropecuario, Rural, Forestal y Pesquero.
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84
Captulo 5
85
De igual forma, se seala que, en los casos en que no puedan concluirse cuestiones incidentales dentro
de la audiencia de juicio, el juzgador contine con la misma y las cuestiones pendientes se resuelvan conjuntamente con la sentencia definitiva a fin de evitar dilaciones en la resolucin del proceso principal.
Cuando habindose intentado una accin, la misma sea declarada improcedente y exista condena en
costas, la regulacin de ellas se har sobre la base de juicio de cuanta indeterminada. Lo anterior, tambin
ser aplicable a las costas que se generen por la caducidad de la instancia.
Por ltimo, con objeto de otorgar mayor precisin tcnica, a lo largo de todos los artculos reformados
se sustituye el concepto de acreedor por el de actor, igualmente se sustituye deudor por demandado.
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2. Mantener la concurrencia vigente en materia mercantil, lo que permitir una distribucin ms equitativa de la carga de los asuntos entre el nivel federal y local.
3. Se especifica la competencia de los juzgados de distrito especializados para conocer:i) las controversias en materia concursal; ii) las controversias del orden mercantil cuando el actor no haya
optado por iniciar la accin ante los jueces y tribunales del orden comn conforme a lo dispuesto
por el artculo 104, fraccin II de la cpeum; iii) el reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales
comerciales cualquiera que sea el pas en que haya sido dictado, y de la nulidad de laudos arbitrales
comerciales nacionales o internacionales cuando el lugar del arbitraje se encuentre en territorio nacional, y iv) de juicios relacionados con acciones colectivas mercantiles.
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Cdigo de Comercio
Reformas
Los artculos:
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Los artculos:
1055 bis.
1070 bis.
1093.
1168.
1170 a 1189.
1375.
1396.
1405.
1408.
1411.
1414 bis 8.
1412 bis 2.
640.
1105 y 1106.
1108.
1190 a 1193.
Disposiciones generales
Se sustituyen los conceptos de acreedor o fiduciario por el de actor y el de deudor por demandado.
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Juicios mercantiles (artculos 1055 bis, 1068, 1070, 1070 bis, 1085, 1093, 1104,
1107, 1132, 1168 y 1170 a 1189)
Procedimiento
Se especifica que ser el actor, en lugar del acreedor, quien a su eleccin, podr ejercitar sus acciones en
juicio ejecutivo mercantil, ordinario, especial, sumario hipotecario o el que corresponda, de acuerdo al Cdigo de Comercio, a la legislacin mercantil o a la legislacin civil aplicable, conservando la garanta real y su
preferencia en el pago, aun cuando los bienes gravados se sealen para la prctica de la ejecucin.
Notificaciones
Se modifica el plazo para realizar las notificaciones personales, a fin de que se realicen dentro de los tres das
siguientes a aquel en que el notificador reciba el expediente, destacndose que todos los plazos para notificaciones, citaciones y entrega de expedientes se podrn ampliar por el juez, por causa justificada.
Se precisa que slo en caso de no existir el domicilio, las notificaciones surtirn efectos por publicacin
en el boletn, gaceta o peridico judicial o en los estrados de los tribunales.
Asimismo se establece claramente que una vez que el actuario o ejecutor se cerciore de que en el domicilio s habita la persona buscada, y despus de la habilitacin de das y horas inhbiles, de persistir la negativa
de abrir o de atender la diligencia, el actuario dar fe para que el juez ordene dicha diligencia por medio de
edictos sin necesidad de girar oficios para la localizacin del domicilio.
Costas
Las costas sern reguladas por la parte a cuyo favor se hubieren decretado.
Cuando habindose intentado una accin la misma sea declarada improcedente y exista condena en
costas, la regulacin de ellas se har sobre la base de juicio de cuanta indeterminada. Lo anterior tambin
ser aplicable a las costas que se generen por la caducidad de la instancia.
Competencias y excepciones procesales
Se adiciona el supuesto para el caso de que se acuerden pluralidad de jurisdicciones, en cuyo caso, el actor
podr elegir a un tribunal competente entre cualquiera de ellas.
Salvo lo dispuesto en lo mencionado en el prrafo anterior, sea cual fuere la naturaleza del juicio, ser
juez competente, en el orden siguiente: (i) el del lugar que el demandado haya designado para ser requerido
judicialmente de pago; (ii) el del lugar designado en el contrato para el cumplimiento de la obligacin y (iii)
el del domicilio del demandado. Si tuviere varios domicilios, el juez competente ser el que elija el actor.
Tratndose de personas morales, se considerar como su domicilio aquel donde se ubique su administracin.
A falta de domicilio fijo o conocido, tratndose de acciones personales, ser competente el juez del
lugar donde se celebr el contrato.
En el supuesto de que se pretenda hacer valer una accin real, ser competente el juez del lugar de la ubicacin de la cosa. Si las cosas fueren varias y estuvieren ubicadas en distintos lugares, ser juez competente
el del lugar de la ubicacin de cualquiera de ellas, a donde primero hubiere ocurrido el actor. Lo mismo se
observar cuando la cosa estuviere ubicada en territorio de diversas jurisdicciones.
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Respecto de los supuestos en los cuales todo magistrado, juez o secretario se tendr por forzosamente
impedido para conocer del asunto, se adiciona el supuesto en el que por cualquier motivo haya externado
su opinin antes del fallo, salvo en los casos en que haya actuado en funciones de mediacin o conciliacin.
Providencias precautorias
Se modifica su rgimen, para indicar que en los juicios mercantiles nicamente podrn dictarse las medidas cautelares o providencias precautorias, previstas en el Cdigo de Comercio, y que son las siguientes:
1. Radicacin de persona, cuando hubiere temor fundado de que se ausente u oculte la persona contra
quien deba promoverse o se haya promovido una demanda.
2. Retencin de bienes, cuando exista temor fundado de que los bienes que se hayan consignado
como garanta o respecto de los cuales se vaya a ejercitar una accin real, se dispongan, oculten, dilapiden, enajenen o sean insuficientes; y, tratndose de acciones personales, siempre que la persona
contra quien se pida no tuviere otros bienes que aquellos en que se ha de practicar la diligencia, y
exista temor fundado de que los disponga, oculte, dilapide o enajene.
Si los bienes consisten en dinero en efectivo o en depsito en instituciones de crdito, u otros bienes fungibles, se presumir el riesgo de que los mismos sean dispuestos, ocultados o dilapidados, salvo que el afectado con la medida garantice el monto del adeudo.
Tratndose de la retencin de bienes cuya titularidad o propiedad sea susceptible de inscripcin en algn registro pblico, el juez ordenar que se haga la anotacin en el registro correspondiente.
El que solicite la radicacin de persona, deber acreditar el derecho que tiene para gestionar dicha medida. Se podr probar lo anterior mediante documentos o con testigos idneos.
Si la peticin de radicacin de persona se presenta antes de promover la demanda, adems de cumplir
con lo dispuesto en el prrafo anterior, el promovente deber garantizar el pago de los daos y perjuicios
que se generen si no se presenta la demanda. El monto de la garanta deber ser determinado por el juez
prudentemente, con base en la informacin que se le proporcione y cuidando que la misma sea asequible
para el solicitante.
En todos los casos, la radicacin de persona se reducir a prevenir al demandado que no se ausente del
lugar del juicio sin dejar representante legtimo, suficientemente instruido y expensado, para responder a las
resultas del juicio.
El juez deber decretar de plano la retencin de bienes, cuando el que lo pide cumpla con los siguientes
requisitos:
1. Pruebe la existencia de un crdito lquido y exigible a su favor.
2. Exprese el valor de las prestaciones o el de la cosa que se reclama, designando sta con toda precisin.
3. Manifieste, bajo protesta de decir verdad, las razones por las cuales tenga temor fundado de que
los bienes consignados como garanta o respecto de los cuales se vaya a ejercitar la accin real sern
ocultados, dilapidados, dispuestos o enajenados. En caso de que dichos bienes sean insuficientes
para garantizar el adeudo, deber acreditarlo con el avalo o las constancias respectivas.
90
4. Tratndose de acciones personales, manifieste bajo protesta de decir verdad que el deudor no tiene
otros bienes conocidos que aquellos en que se ha de practicar la diligencia. Asimismo, deber expresar las razones por las que exista temor fundado de que el deudor oculte, dilapide o enajene dichos
bienes, salvo que se trate de dinero en efectivo o en depsito en instituciones de crdito, o de otros
bienes fungibles.
5. Garantice los daos y perjuicios que pueda ocasionar la medida precautoria al deudor, en el caso de
que no se presente la demanda dentro del plazo previsto en el Cdigo de Comercio, o bien porque
promovida la demanda, sea absuelta su contraparte.
El monto de la garanta deber ser determinado por el juez prudentemente, con base en la informacin que se le proporcione y cuidando que la misma sea asequible para el solicitante.
La retencin de bienes decretada como providencia precautoria se regir, en lo que le resulte aplicable, por
lo dispuesto para los juicios ejecutivos mercantiles.
Las providencias precautorias o medidas cautelares establecidas por el Cdigo de Comercio podrn
decretarse, tanto como actos prejudiciales, como despus de iniciado cualquiera de los juicios previstos
en el mismo. En el primero de los casos, la providencia se decretar de plano, sin citar a la persona contra
quien sta se pida, una vez cubiertos los requisitos previstos en este ordenamiento. En el segundo caso, la
providencia se sustanciar en incidente, por cuerda separada, y conocer de ella el juez o tribunal que al ser
presentada la solicitud est conociendo del negocio.
Ni para recibir la informacin ni para dictar una providencia precautoria se citar a la persona contra
quien sta se pida, salvo que la medida se solicite iniciado cualquiera de los juicios previstos en el Cdigo
de Comercio.
Una vez ordenada la radicacin de persona o practicada la retencin de bienes, y en su caso, presentada
la solicitud de inscripcin de ste en el registro pblico correspondiente, se concedern tres das al afectado
para que manifieste lo que a su derecho convenga.
En contra de la resolucin que decrete una providencia precautoria procede el recurso de apelacin de
tramitacin inmediata.
La persona contra quien se haya dictado una providencia precautoria puede en cualquier tiempo, pero
antes de la sentencia ejecutoria, solicitar al juez su modificacin o revocacin, cuando ocurra un hecho
superveniente.
Igualmente puede reclamar la providencia precautoria un tercero, cuando sus bienes hayan sido objeto
del secuestro, debiendo hacerlo mediante escrito en el que ofrezca las pruebas respectivas. El juez correr
traslado al promovente de la precautoria, y a la persona contra quien se orden la medida para que la contesten dentro del trmino de cinco das y ofrezcan las pruebas que pretendan se les reciban. Transcurrido
el plazo para la contestacin, al da siguiente en que se venza el trmino, el juez admitir las pruebas que se
hayan ofrecido, y sealar fecha para su desahogo dentro de los diez das siguientes, mandando preparar las
pruebas que as lo ameriten.
En la audiencia antes referida se recibirn las pruebas. Concluido su desahogo, las partes alegarn verbalmente lo que a su derecho convenga. El tribunal fallar en la misma audiencia.
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Juicio oral mercantil (artculos 1390 bis, 1390 bis 13, 1390 bis 18 y 1390 bis 40)
Si bien contra las resoluciones pronunciadas en el juicio oral mercantil no proceder recurso ordinario
alguno, la reforma financiera establece que no obstante lo anterior, las partes podrn solicitar al juez, de
manera verbal en las audiencias, que subsane las omisiones o irregularidades que se llegasen a presentar en la
substanciacin del juicio oral, para el slo efecto de regularizar el procedimiento.
Asimismo, el juez podr ordenar que se subsane toda omisin que notare en la substanciacin, para el
solo efecto de regularizar el procedimiento.
Si las partes estimaren que la sentencia definitiva contiene omisiones, clusulas o palabras contradictorias, ambiguas u oscuras, las partes podrn solicitar de manera verbal dentro de la audiencia en que se dicte,
la aclaracin o adicin a la resolucin, sin que con ello se pueda variar la substancia de la resolucin. Contra
tal determinacin no proceder recurso ordinario alguno.
Se precisa que, en los escritos de demanda, contestacin, reconvencin, contestacin a la reconvencin
y desahogo de vista de stas, las partes ofrecern sus pruebas expresando con toda claridad cul es el hecho
o hechos que se tratan de demostrar con las mismas, as como las razones por las que el oferente considera
que demostrarn sus afirmaciones.
El juez no admitir pruebas que sean contrarias al derecho o la moral, que se hayan ofrecido extemporneamente, salvo que se tratare de pruebas supervenientes que se refieran a hechos no controvertidos o
ajenos a la litis, o bien sobre hechos imposibles o notoriamente inverosmiles.
Si las partes incurren en los supuestos anteriores, el juez desechar las pruebas.
Se precisa que el demandado, al tiempo de contestar la demanda, podr proponer la reconvencin; si
se admite por el juez, sta se notificar personalmente a la parte actora para que la conteste en un plazo de
nueve das. Si no se admite, el juez publicar nicamente un acuerdo para enterar a la parte que la solicit
sobre la reserva del derecho.
Si en la reconvencin se reclama, por concepto de suerte principal, una cantidad superior a la que sea
competencia del juicio oral, se reservar el derecho del actor en la reconvencin para que lo haga valer ante
el juez que resulte competente.
Lo anterior, salvo que la accin de reconvencin provenga de la misma causa que la accin principal,
supuesto en el cual cesar de inmediato el juicio para que se contine en la va correspondiente.
Juicios ejecutivos (artculos 1391 a 1396, 1405, 1408, 1410 a 1412, 1412 bis 2,
1414 bis 8 a bis 10, 1414 bis 17 y 1414 bis 19)
Se precisa que el procedimiento ejecutivo trae aparejada ejecucin, entre otros, cuando los instrumentos
pblicos, as como los testimonios y copias certificadas que de los mismos expidan los fedatarios pblicos, en
los que conste alguna obligacin exigible y lquida y los convenios celebrados en los procedimientos conciliatorios tramitados ante la Profeco o ante la Condusef, as como los laudos arbitrales que stas emitan.
Se precisa que en todo momento el actor tendr acceso a los bienes embargados, a efecto de verificar
que no hayan sido dispuestos, sustrados, su estado y la suficiencia de la garanta, para lo cual podr adems
solicitar la prctica de avalos. De ser el caso, el actor podr solicitar la ampliacin de embargo, salvo que la
depreciacin del bien haya sido por causas imputables al mismo o a la persona nombrada para la custodia
del bien.
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Respecto al emplazamiento al demandado, se aade que una vez que el actuario o ejecutor se cerciore de
que en el domicilio s habita la persona buscada, y despus de la habilitacin de das y horas inhbiles, de persistir la negativa de abrir o de atender la diligencia, el actuario dar fe para que el juez ordene dicha diligencia
por medio de edictos sin girar oficios para la localizacin del domicilio.
Se precisa que en todos los casos, practicada la diligencia de ejecucin decretada, el ejecutor entregar
tambin al ejecutante copia del acta que se levante o constancia firmada por l, en que conste los bienes que
hayan sido embargados y el nombre, apellidos y domicilio del depositario designado.
La copia o constancia que se entregue al ejecutante podr servir para el caso de haberse embargado
bienes inmuebles, para que la misma se presente al Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio, dentro
de los tres das siguientes, para su inscripcin preventiva, la cual tendr los mismos efectos que se sealan
para los avisos de los notarios y el juez, dentro de un trmino mximo de cinco das, deber poner a disposicin del interesado el oficio respectivo junto con copia certificada de la diligencia de embargo para su
inscripcin.
Se modifica el proceso de venta de los bienes retenidos o embargados, para indicar que en virtud de la
sentencia de remate se proceder a la venta de los bienes retenidos o embargados, con el avalo que cada
parte exhiba dentro de los diez das siguientes a que sea ejecutable la sentencia. Si los valores determinados
en cada avalo no coincidieren, se tomar como base para el remate el promedio de ambos avalos, siempre
y cuando no exista una diferencia mayor a 20% entre el ms bajo y el ms alto. Si la discrepancia en el valor
de los avalos exhibidos por las partes fuera superior al porcentaje referido, el juez podr ordenar que se
practique un tercer avalo.
En caso de que alguna de las partes deje de exhibir el avalo se entender su conformidad con el avalo
exhibido por su contraria.
El avalo de los bienes retenidos o embargados ser practicado por un corredor pblico, una institucin
de crdito o perito valuador autorizado por el Consejo de la Judicatura correspondiente, quienes no podrn tener el carcter de parte o de interesada en el juicio.
Respecto del periodo de las publicaciones para la venta de los bienes, se especifica que entre la primera
y la segunda publicacin deber mediar un lapso de tres das si fuesen muebles, y nueve das si fuesen races.
Asimismo, entre la ltima publicacin y la fecha del remate deber mediar un plazo no menor de cinco das.
Se adiciona que postura legal es la que cubre las dos terceras partes del precio fijado por las partes a los
bienes retenidos o embargados, o en su defecto el establecido mediante los procedimientos de avalo antes
sealados, con tal de que sea suficiente para pagar el importe de lo sentenciado.
Si en la primera almoneda no hubiere postura legal, se citar a una segunda, para lo cual se har una sola
publicacin de edictos. En la segunda almoneda se tendr como precio el de la primera con deduccin de
10%. Si en la segunda almoneda no hubiere postura legal, se citar a la tercera en la forma que dispone el prrafo anterior, y de igual manera se proceder para las ulteriores, cuando se actualizare la misma causa hasta
efectuar legalmente el remate. En cada una de las almonedas se deducir 10% el precio que en la anterior
haya servido de base.
En cualquier almoneda en que no hubiere postura legal, el ejecutante tiene derecho a pedir la adjudicacin de los bienes a rematar por las dos terceras partes del precio que en ella haya servido de base para el
remate, hasta el importe de lo sentenciado y, en su caso, entregar el remanente al demandado en los diez
das hbiles siguientes a que haya quedado firme la adjudicacin respectiva.
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Una vez que quede firme la resolucin que determine la adjudicacin de los bienes, se dictarn las diligencias necesarias a peticin de parte interesada para poner en posesin material y jurdica de dichos bienes
al adjudicatario, siempre y cuando este ltimo, en su caso, haya consignado el precio, dndose para ello las
ordenes necesarias, an las de desocupacin de fincas habitadas por el demandado o terceros que no tuvieren contratos para acreditar el uso, en los trminos que fija la legislacin civil aplicable.
En caso de que existan terceros que acrediten mediante la exhibicin del contrato correspondiente
dicho uso, en la primera diligencia que se lleve a cabo en trminos del prrafo anterior se dar a conocer
como nuevo dueo al adjudicatario o, en su caso, a sus causahabientes.
Adiciones
Derogaciones
El artculo:
El artculo:
El artculo:
336 bis.
Se adiciona el supuesto de que en los casos en los que las partes hubieren pactado la transferencia de propiedad del efectivo cuando exista un incumplimiento de las obligaciones garantizadas, de presentarse ste, el
acreedor prendario conservar el efectivo hasta por la cantidad que importen las obligaciones garantizadas,
sin necesidad de que exista un procedimiento de ejecucin o resolucin judicial, extinguindose stas por
dicho monto.
Si el monto de la prenda y la obligacin garantizada no fueren de igual cantidad, queda expedita la accin por el resto de la deuda.
En estos casos, se entender que la transferencia de propiedad del efectivo se llev a cabo por el consentimiento de las partes como una forma de pago de las obligaciones del deudor y no en ejecucin de la
prenda.
Fideicomiso
Se deroga el precepto relativo a que es nulo el fideicomiso que se constituye a favor del fiduciario.
Correlativamente, se aclara que las entidades autorizadas para tales efectos podrn reunir la calidad de
fiduciarias y fideicomisarias nicamente tratndose de fideicomisos que tengan por fin servir como instrumentos de pago a su favor. En este supuesto las partes debern convenir los trminos y condiciones para dirimir posibles conflictos de intereses, aadindose que para lo anterior, estas entidades para lo cual podrn
nombrar a un ejecutor o instructor, que podr ser una institucin fiduciaria o cualquier tercero, a fin de que
determine el cumplimiento o incumplimiento del contrato para el solo efecto de iniciar el procedimiento
de ejecucin y para que cumpla los fines del fideicomiso en lo que respecta a la aplicacin de los bienes
afectos al fideicomiso como fuente de pago de obligaciones derivadas de crditos otorgados por la propia
institucin.
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Adiciones
El artculo:
El artculo:
53 bis.
Derogaciones
Ninguna.
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Captulo 6
Concursos mercantiles
Antecedentes
El 12 de mayo de 2000 se public en el dof la Ley de Concursos Mercantiles, abrogando la ya obsoleta Ley
de Quiebras y Suspensin de Pagos, con la cual se busc hacer ms expedito el procedimiento.
El objetivo principal de la Ley de Concursos Mercantiles era la conservacin, supervivencia y viabilidad
de las empresas mediante el acuerdo de conciliacin del dueo y sus acreedores a fin de evitar el incumplimiento generalizado de las obligaciones de pago; en caso de que esto no fuera posible, se buscara vender
los bienes que la integran para que se pueda cubrir con el monto de la venta, las deudas de la empresa.
No obstante, la ley concursal segua manteniendo los siguientes problemas fundamentales:
1. Desproteccin a los acreedores derivado de situaciones que escapan del alcance de las disposiciones
concursales actuales.
2. Falta de mecanismos tanto procesales como electrnicos para llevar los juicios a trmino sin perjudicar la masa del comerciante concursado.
Objetivo y aspectos generales
La reforma financiera introduce expresamente la proteccin de los derechos de los acreedores como una de
las finalidades del concurso mercantil, conjuntamente con la conservacin de la empresa del comerciante.
Se agiliza el proceso de concurso mercantil mediante mecanismos tecnolgicos y contables ms modernos y estandarizados, como son la firma electrnica, el uso estandarizado de formatos para solicitar o demandar el concurso mercantil, o incluso la posibilidad de contratar a un auditor externo en sustitucin del
proceso de verificacin, con el objetivo de agilizar los juicios.
Asimismo, se incorporan y precisan ciertas figuras legales de carcter procesal, como son la prohibicin
expresa al juez de prorrogar los periodos establecidos en la ley o la posibilidad de solicitar el concurso de
manera previa a la insolvencia, siempre y cuando se demuestre su inminencia.
Un avance importante reside en la posibilidad de contratar, desde la solicitud misma de concurso mercantil, crditos de emergencia para mantener la operacin ordinaria de la empresa y la liquidez necesaria
durante la tramitacin del concurso mercantil.
97
98
99
Derogaciones
Los artculos:
Los artculos:
Los artculos:
1, prrafo segundo.
7.
15.
17.
El segundo prrafo
15 bis.
del artculo 47.
20 bis.
23 bis.
fracciones V y VI.
28.
41.
59.
61.
63.
78.
112.
129.
161.
166.
197.
209.
214.
222.
262, fraccin V.
342.
100
Adiciones
113 bis.
161 bis.
161 bis 1.
166 bis.
222 bis.
de los administradores conformado por los artculos 270 bis a 270 bis-2.
271 bis.
Se aade que con el fin de garantizar una adecuada proteccin a los acreedores frente al detrimento del
patrimonio de las empresas en concurso, el juez y los dems sujetos del proceso regulado en la Ley de Concursos Mercantiles, debern regir sus actuaciones, en todo momento, bajo los principios de trascendencia,
economa procesal, celeridad, publicidad y buena fe.
Definiciones
Se aade el concepto de firma electrnica como el medio de ingreso al sistema electrnico del Poder Judicial de la Federacin que producir los mismos efectos jurdicos que la firma autgrafa, como opcin para
enviar y recibir promociones, documentos, comunicaciones y notificaciones oficiales, as como consultar
acuerdos, resoluciones y sentencias relacionadas con los asuntos de competencia de los rganos jurisdiccionales bajo la ley.
Se precisa que el juez no podr modificar cualquier plazo o trmino que fije la ley, salvo que sta lo
faculte expresamente para hacerlo.
Asimismo, se precisa que el procedimiento de concurso mercantil es pblico, por lo que cualquier persona puede solicitar acceso a la informacin sobre el mismo, a travs de los mecanismos de acceso a la informacin con que cuente el Poder Judicial de la Federacin.
101
102
Se establece que el comerciante podr tambin solicitar el concurso mercantil, manifestando bajo protesta
de decir verdad, que es inminente que se encuentre dentro de cualquiera de los supuestos sealados en las
fracciones I y II del artculo 10 de la Ley de Concursos Mercantiles.
Se entender que el comerciante caer de manera inminente en los supuestos de incumplimiento generalizado en el pago de las obligaciones cuando se presuma que cualquiera de dichos supuestos se actualizar
de manera inevitable dentro de los 90 das siguientes a la solicitud.
Asimismo, se prev que uno o ms acreedores del comerciante podrn demandar el concurso mercantil
iniciando directamente en etapa de quiebra. El juez, en caso de que el comerciante se allane a la pretensin
contenida en la demanda interpuesta y previo dictamen del incumplimiento generalizado en el pago de las
obligaciones del comerciante, dictar, en su caso, la sentencia de concurso mercantil en etapa de quiebra.
Se precisa que la demanda de concurso mercantil deber ser presentada en los formatos que al efecto
d a conocer el Ifecom, pero en cualquier caso deber ser firmada por quien la promueva y contener, entre
otros, la solicitud de que se declare al comerciante en concurso mercantil, o en su caso, en concurso mercantil en etapa de quiebra.
Se precisa que quienes soliciten o demanden la declaracin de concurso mercantil podrn hacerlo
presentando su escrito en forma impresa o electrnica. Los escritos en forma electrnica se presentarn
mediante el empleo de las tecnologas de la informacin, utilizando la firma electrnica conforme a la regulacin que para tal efecto emita el Consejo de la Judicatura Federal.
En cualquier caso, sea que las partes soliciten o demanden el concurso en forma impresa o electrnica,
los rganos jurisdiccionales estn obligados a que el expediente electrnico e impreso coincidan ntegramente para la consulta de las partes.
Los titulares de los rganos jurisdiccionales sern responsables de vigilar la digitalizacin de todas las promociones y documentos que se presenten de conformidad con la ley, as como los acuerdos, resoluciones
o sentencias y toda informacin relacionada con los expedientes en el sistema o en el caso de que stas se
presenten en forma electrnica, se proceder a su impresin para ser incorporada al expediente impreso. Los
secretarios de acuerdos de los rganos jurisdiccionales darn fe de que tanto en el expediente electrnico
como en el impreso, sea incorporada cada promocin, documento, auto y resolucin a fin de que coincidan
en su totalidad.
Se especifica que tambin el Ministerio Pblico que haya demandado el concurso podr desistirse de
su solicitud o demanda.
103
bles para mantener la operacin ordinaria de la empresa y la liquidez necesaria durante la tramitacin del
concurso mercantil. Para la tramitacin de los referidos crditos, el juez podr autorizar la constitucin de
garantas que resultaren procedentes, si as lo solicita el comerciante.
Presentada la peticin del comerciante y dada la urgencia y necesidad del financiamiento, el juez, previa
opinin del visitador, resolver respecto la autorizacin del financiamiento con el objetivo antes aludido, procediendo a dictar los lineamientos en los que quedar autorizado el crdito respectivo y su pago ordinario
durante el concurso mercantil, tomando en consideracin su prelacin preferente en los trminos de la ley.
Se reduce el plazo comn de diez a cinco das para la presentacin de alegatos por parte del comerciante, del acreedor o acreedores demandantes o del Ministerio Pblico, en su caso.
Se precisa que los informes que deben rendir el sndico y en su caso, el conciliador, sern conforme a los formatos que d a conocer el Ifecom, los cuales deben detallar la informacin mnima de carcter financiera,
contable, fiscal, administrativa, corporativa y jurdica del comerciante que debern contener.
Se aclara que el sndico y el conciliador, cuando estn a cargo de la administracin, sern igualmente
responsables por el incumplimiento a las obligaciones fiscales a que se refiere la ley.
Interventores
Se adiciona que cualquier acreedor o grupo de acreedores que representen por lo menos 10% del pasivo
a cargo del comerciante conforme a la lista definitiva de reconocimiento de crditos o bien, conforme a
la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos, tendrn derecho a solicitar al juez el
nombramiento de un interventor.
104
Cuando el acreedor o grupo de acreedores dirijan sus solicitudes al juez para que ste haga el nombramiento correspondiente de plano, ste, sin dar vista a las partes deber nombrar al interventor dentro del
trmino de tres das siguientes a la presentacin de la solicitud.
Se precisan y complementan algunas de las facultades de los interventores para quedar como siguen:
a) Solicitar directamente al comerciante, al conciliador o al sndico el examen fsico de algn libro, o
documento, as como cualquier otro medio de almacenamiento de datos del comerciante sujeto
a concurso mercantil, respecto de las cuestiones que a su juicio puedan afectar los intereses de los
acreedores, pudiendo solicitar copia a su costa de la documentacin soporte y materia del examen,
misma que deber ser tratada como confidencial.
b) Solicitar directamente al comerciante, al conciliador o al sndico informacin por escrito sobre las
cuestiones relativas a la administracin de la masa y de la empresa, que a su juicio puedan afectar los
intereses de los acreedores, as como los informes que se mencionan en ley, pudiendo solicitar copia
a su costa de la documentacin soporte y materia de la consulta, misma que deber ser tratada como
confidencial.
c) Fungir como interlocutor de los acreedores que lo hayan designado y de otros acreedores que as lo
soliciten, frente al comerciante, conciliador y sndico.
Efectos de la sentencia mercantil (artculos 71, 75, 78, 84, 105, 112, 113 bis,
116 y 117)
Separacin de los bienes que se encuentran en posesin del comerciante
Se precisa el siguiente supuesto para cuando se puedan separar de la masa los bienes que estn en poder del
comerciante:
Depsito, arrendamiento, usufructo, o que hayan sido recibidos en administracin o consignacin, si
en este caso el concurso mercantil se declar antes de la manifestacin del comprador de hacer suyas las
mercancas o si no ha transcurrido el plazo sealado para hacerla.
Se adiciona como nuevo supuesto, el de los bienes afectos a un fideicomiso.
Administracin de la empresa del comerciante
Se precisa que cuando el comerciante contine con la administracin de la empresa, en el caso de la enajenacin de activos que no estn vinculados con la operacin ordinaria de la empresa, el conciliador deber
sujetarse en lo que corresponda a los procedimientos de enajenacin y trminos generales previstos en la
ley, con el objeto de buscar las mejores condiciones de enajenacin para obtener un mayor valor de recuperacin, sin que para ello sea necesaria la autorizacin del juez.
Tratndose de la contratacin de crditos indispensables para mantener la operacin ordinaria de la
empresa y la liquidez necesaria durante la tramitacin del concurso mercantil, el conciliador definir los
lineamientos en los que quedar autorizado el crdito respectivo, tomando en consideracin su prelacin
preferente, incluyendo la constitucin de garantas que resultaren procedentes, si as fuera solicitado al
comerciante.
105
Los acreedores con garanta real sobre activos que, a juicio del juez ante quien se tramita el procedimiento de concurso, previa opinin razonada del conciliador, no sean estrictamente indispensables para la operacin ordinaria de la empresa del comerciante, podrn iniciar o continuar un procedimiento de ejecucin
de acuerdo con lo previsto en las disposiciones que resulten aplicables. A estos acreedores garantizados les
ser aplicable lo dispuesto en la ley.
Se aclara que cuando el conciliador tenga la administracin de la empresa del comerciante deber obrar
siempre como un administrador diligente en negocio propio, siendo responsable de las prdidas o menoscabos que la empresa sufra por su culpa o negligencia.
Despus de dictada la sentencia de concurso mercantil podrn iniciarse por separado otros procedimientos
de contenido patrimonial en contra del comerciante, los que sern tramitados ante las autoridades competentes bajo la vigilancia del conciliador, sin que esos juicios deban acumularse al concurso mercantil.
Se precisa que debern compensarse o aplicarse al pago, segn corresponda, y sern exigibles en los trminos pactados o segn se seale en la ley, en la fecha de declaracin del concurso mercantil, las deudas y crditos, y en su caso, las garantas respectivas cuando se haya convenido que stas se transfieran en propiedad
al acreedor resultantes de convenios marco, normativos o especficos para la celebracin de operaciones
financieras derivadas, operaciones de reporto, operaciones de prstamo de valores, operaciones de futuros
u otras operaciones equivalentes, as como de cualesquiera otros actos jurdicos en los que una persona sea
deudora de otra y al mismo tiempo acreedora de sta, que puedan reducirse al numerario, aun cuando las
deudas o crditos no sean lquidos y exigibles en la fecha de declaracin del concurso mercantil pero que,
en los trminos de dichos convenios o de esta ley, puedan hacerse lquidos y exigibles.
Actos en fraude de acreedores
Se precisa que en caso de que existan acreedores subordinados a los que hace referencia la Ley de Concursos Mercantiles, el plazo de retroaccin ser el doble, por lo que respecta a los actos en que estn involucrados dichos acreedores subordinados.
Adicionalmente, el juez, a solicitud del conciliador, del sndico, de los interventores o de cualquier
acreedor, podr establecer como fecha de retroaccin una anterior, sin que sta pueda exceder de tres aos,
siempre que dichas solicitudes se presenten con anterioridad a la sentencia de reconocimiento, graduacin
y prelacin de crditos.
Para que proceda el cambio de la fecha de retroaccin, se requerir que el solicitante relate una serie de
hechos que pudieran encuadrar en alguna de las hiptesis que se establecen en la ley, aportando la documentacin con la que cuente; en el entendido de que no es necesario demostrar en el incidente respectivo, para
que proceda la modificacin de la fecha de retroaccin, la existencia de los actos en fraude de acreedores.
106
Se adiciona que, en el caso de crditos colectivos, para presentar solicitudes de reconocimiento de crdito
bastar que el representante comn de los acreedores comparezca ante el conciliador o sndico a solicitar
el reconocimiento respectivo, pero cualquier acreedor del crdito colectivo estar habilitado para comparecer de manera individual a solicitar el reconocimiento del crdito respectivo. En este ltimo supuesto se
deducir de dicho crdito el monto reconocido en lo individual al acreedor.
107
Conciliacin (artculos 145, 147, 153, 157, 161,161 bis, 161 bis 1, 163, 166
y 166 bis)
Adopcin del convenio
Se establece que el conciliador o los acreedores reconocidos que representen ms de 50% del monto total
de los crditos reconocidos, en lugar de las dos terceras partes, podrn solicitar al juez una prrroga de hasta
90 das naturales contados a partir de la fecha en que concluya el plazo sealado en ley, cuando consideren
que la celebracin de un convenio est prxima a ocurrir.
El comerciante y los acreedores reconocidos que representen al menos 75% del monto total de los crditos reconocidos, en lugar de 90%, podrn solicitar al juez una ampliacin de hasta por 90 das naturales
ms de la prrroga a que se refiere el prrafo anterior.
Concluido el plazo inicial y, en su caso, el de la prrroga, el juez proceder nicamente a levantar la
certificacin correspondiente hacindose constar en la misma la terminacin de la etapa de conciliacin y,
en su caso, de su prrroga, y el comerciante en concurso mercantil ser considerado en estado de quiebra.
Se ajusta la proporcin, a la mitad en lugar de 75%, del grupo de acreedores reconocidos que representan monto total reconocido de comn acuerdo a persona fsica o moral que no figure en el registro del
Ifecom y que deseen que funja como conciliador.
En el caso del concurso mercantil con plan de reestructura previo, el comerciante y los acreedores a que
refiere la ley, podrn designar de comn acuerdo a persona fsica o moral que no figure en el registro del
Instituto antes citado y que deseen que funja como conciliador, conviniendo con l sus honorarios.
Por otra parte, se establece que cualquier acreedor reconocido, que suscriba el convenio a que hace
referencia la ley, puede prever la extincin total o parcial de sus crditos, su subordinacin u alguna otra
forma de tratamiento particular que sea menos favorable que el tratamiento que se da a la generalidad de
acreedores del mismo grado, siempre y cuando conste de manera expresa el consentimiento del mismo.
El comerciante o el conciliador, una vez que considere que cuenta con la opinin favorable de aqul y de
la mayora de acreedores reconocidos necesaria para la aprobacin de la propuesta de convenio, la pondr a
la vista de los acreedores reconocidos por un plazo de quince das (antes de la reforma financiera eran diez
das), para que opinen sobre sta y, en su caso, suscriban el convenio.
Cuando se trate de crditos colectivos cuyos ttulos o instrumentos hayan sido emitidos a travs del
mercado de valores, y en ausencia de reglas especficas en las disposiciones, contratos, instrumentos o documentos que los regulen, los titulares de crditos colectivos a cargo del comerciante emisor, podrn pactar
un procedimiento propio para determinar los mecanismos a travs de los cuales votarn para la suscripcin
del convenio o, en su defecto, sujetarse al rgimen previsto en la ley.
Cuando se trate de crditos colectivos distintos a los sealados en el prrafo anterior y en ausencia de reglas especficas en las disposiciones, contratos, instrumentos o documentos que los regulen, los titulares de
dichos crditos podrn sujetarse al procedimiento sealado anteriormente, o bien pactar un procedimiento propio para determinar los mecanismos a travs de los cuales votarn para la suscripcin del convenio.
El convenio podr ser vetado por los acreedores reconocidos comunes que no hubieren suscrito el convenio, cuyos crditos reconocidos representen conjuntamente ms de 50% del monto total de los crditos
reconocidos a dichos acreedores.
El convenio aprobado por juez obligar, entre otros, a todos los acreedores reconocidos subordinados.
108
Se establece que, con la sentencia de aprobacin del convenio, se dar por terminado el concurso mercantil y, en consecuencia, dicho convenio y la sentencia que lo aprueba, constituirn el nico documento
que rija las obligaciones a cargo del comerciante con respecto a los crditos reconocidos.
nicamente en casos excepcionales, cuando se d un cambio de circunstancias que afecten de manera
grave el cumplimiento del convenio celebrado en trminos de la ley, con el propsito de satisfacer las necesidades de conservacin de la empresa, proceder la accin de modificacin de convenio, que deber
promoverse ante el propio juez que conoci el concurso mercantil del que deriv el convenio en cuestin.
La demanda deber promoverse conjuntamente por el comerciante y aquellos acreedores reconocidos que
basten para alcanzar las mayoras que refiere la ley.
Cualquier acreedor reconocido podr solicitar el cumplimiento forzoso del convenio, bastando para ello
demandarlo en la misma va incidental ante el juez que hubiere conocido del concurso mercantil del que deriva.
Dentro de los supuestos para declarar al comerciante en concurso mercantil en estado de quiebra se incluye
cuando as lo solicite uno o ms acreedores del comerciante y ste lo acepte.
El conciliador deber proporcionar al sndico un listado actualizado de todas las acciones promovidas
y los juicios seguidos por el comerciante, y las promovidas y los seguidos contra l.
Se precisa que el sndico puede ser sustituido cuando el comerciante y un grupo de acreedores reconocidos que representen al menos la mitad (antes se requera 75%) del monto total reconocido designen
de comn acuerdo a persona fsica o moral que no figure en el registro del Ifecom y que deseen que funja
como sndico, en cuyo caso debern convenir con l sus honorarios.
Efectos particulares de la sentencia de quiebra
El comerciante estar obligado en todo momento, por regla general, a asistir y coadyuvar con las funciones
y tareas del sndico relacionadas con la operacin de la empresa durante la etapa de quiebra. Para tal efecto,
el sndico podr solicitar el auxilio del juez, quien dictar las medidas de apremio que estime convenientes.
Los administradores, apoderados y representantes del comerciante no tendrn personalidad ni legitimacin para representarlo en la etapa de quiebra dentro del proceso concursal, salvo en los trminos y para
los efectos expresamente previstos en la ley.
Declarada la quiebra, aun cuando no se hubiere concluido el reconocimiento de crditos, el sndico proceder a la enajenacin de los bienes y derechos que integran la masa, procurando obtener el mayor producto
posible por su enajenacin. Al respecto, se aade el principio de que debern buscarse las mejores condiciones y plazos ms cortos de recuperacin de recursos.
109
Los procedimientos y trminos generales en que se realice la enajenacin de los bienes, debern atender
a las caractersticas comerciales de las operaciones, las sanas prcticas y usos mercantiles imperantes, las plazas en que se encuentran los bienes a enajenar, as como al momento y condiciones tanto generales como
particulares en que la operacin se realice, considerando inclusive la reduccin, en su caso, de los costos de
administracin.
Cuando la enajenacin de la totalidad de los bienes y derechos de la masa, como unidad productiva,
permita maximizar el producto de la enajenacin, el sndico deber considerar la conveniencia de mantener
la empresa en operacin. Se aade la precisin de que en caso de que no fuere posible mantener la empresa
en operacin, la enajenacin de los bienes podr llevarse a cabo agrupndolos para formar paquetes que
permitan reducir los plazos de enajenacin y maximizar razonablemente el valor de recuperacin, considerando sus caractersticas comerciales.
Debern promoverse, en todos los casos, los elementos de publicidad y operatividad que garanticen la
objetividad y transparencia de los procedimientos correspondientes.
Cuando dentro de los bienes y derechos de la masa se incluyan valores, la enajenacin de los mismos se
llevar a cabo conforme a lo establecido en esta ley, sin que sea aplicable la Ley del Mercado de Valores en
lo relativo a ofertas de valores.
Se aade que bajo su responsabilidad, el sndico podr proceder a la enajenacin de bienes de la masa,
sin atender a lo dispuesto en la ley, cuando se trate de bienes cuyo valor de enajenacin no exceda de los
montos que establezca para tal efecto el Ifecom mediante reglas de carcter general.
En el caso de bienes que se enajenen aun siendo objeto de una demanda de separacin, se aade que, a
solicitud del sndico, el separatista deber otorgar garanta para resarcir a la masa por los daos y perjuicios
que resultaren en caso de no resultar procedente la demanda de separacin. El juez, en su caso, determinar
el monto de dicha garanta.
Los procedimientos de enajenacin de bienes podrn encomendarse a terceros especializados cuando
ello coadyuve a recibir un mayor valor de recuperacin de los mismos o bien, cuando considerando los
factores de costo y beneficio, resulte ms redituable. El sndico deber vigilar el desempeo que los terceros
especializados tengan respecto a los actos que les sean encomendados.
Durante los primeros 30 das naturales de la etapa de quiebra el sndico podr evitar la ejecucin separada de una garanta, precisndose que la misma debe versar sobre bienes que estn vinculados con la
operacin ordinaria de la empresa del comerciante
Relacin de los crditos
Se incluye dentro de la clasificacin de los acreedores, a los acreedores subordinados. Son acreedores subordinados los siguientes:
a) Los acreedores que hubiesen convenido la subordinacin de sus derechos respecto de los crditos
comunes.
b) Los acreedores por crditos sin garanta real de que fuera titular alguna de las personas vinculadas
como sus sociedades controladas, controladoras o los empleados relevantes del propio comerciante.
110
Se precisa que los acreedores con garanta real percibirn el pago de sus crditos del producto de los
bienes afectos a la garanta, con exclusin absoluta de los acreedores.
Es de destacarse que se incluyen como crditos, contra la masa para ser pagados con anterioridad a
cualquier otro, los crditos indispensables para mantener la operacin ordinaria de la empresa y la liquidez
necesaria durante la tramitacin del concurso mercantil. En este ltimo supuesto, se perder todo privilegio
y preferencia en el pago en caso de otorgarse dichos crditos en contravencin a lo resuelto por el juez o a
lo autorizado por el conciliador, as como en caso de resolverse mediante sentencia firme que los crditos
fueron contratados en fraude de acreedores y en perjuicio de la masa.
111
7. Destruyan, modifiquen u ordenen que se destruyan o modifiquen total o parcialmente, los sistemas
o registros contables o la documentacin que d origen a los asientos contables del comerciante,
con anterioridad al vencimiento de los plazos legales de conservacin y con el propsito de ocultar
su registro o evidencia.
8. Alteren u ordenen que se modifiquen las cuentas activas o pasivas o las condiciones de los contratos, hacer u ordenar que se registren operaciones o gastos inexistentes, exagerar los reales o realizar
intencionalmente cualquier acto u operacin ilcita o prohibida por la ley generando en cualquiera
de dichos supuestos una deuda, quebranto o dao en el patrimonio del comerciante, en beneficio
econmico propio, ya sea directamente o a travs de un tercero, o de terceros, incluyendo el registro
de pasivos a favor de las personas sealadas en la ley.
9. En general, realicen actos dolosos o de mala fe, o bien, ilcitos conforme a la ley u otras leyes.
La responsabilidad consistente en indemnizar los daos y perjuicios ocasionados con motivo de los actos,
hechos u omisiones a que hacen referencia los hechos anteriores, ser solidaria entre los culpables que hayan
adoptado la decisin y ser exigible como consecuencia de los daos o perjuicios ocasionados. La indemnizacin que corresponda deber cubrir los daos y perjuicios causados al comerciante y, en todo caso, se
proceder a la remocin del cargo de los culpables.
La accin de responsabilidad consistente en indemnizar los daos y perjuicios que derive de los actos,
omisiones o conductas antes sealadas, ser exclusivamente en favor del comerciante que se ubique en los
supuestos previstos en la ley y, en consecuencia, de la masa.
La accin de responsabilidad podr ser ejercida por el comerciante o por los accionistas de la sociedad
de que se trate que, en lo individual o en su conjunto, tengan la titularidad de acciones con derecho a voto,
incluso limitado o restringido, o sin derecho a voto, que representen 25% o ms del capital social de la
sociedad.
Finalmente, se seala que los miembros del Consejo de Administracin y los empleados relevantes no
incurrirn, individualmente o en su conjunto, en esta responsabilidad por los daos o perjuicios que ocasionen al comerciante cuando le hayan causado un dao patrimonial, derivados de los actos, omisiones o
conductas que ejecuten o las decisiones que adopten, cuando actuando de buena fe, se actualice cualquiera
de las excluyentes de responsabilidad establecidas en la ley.
112
dichos supuestos un dao en el patrimonio del comerciante de que se trate en beneficio econmico propio
ya sea directamente o a travs de interpsita persona o en beneficio de terceros, incluyendo el registro de
pasivos a favor de cualquiera de las personas sealadas en los artculos 116 y 117 de la Ley de Concursos
Mercantiles.
La pena anterior ser de uno a tres de prisin cuando se acredite haber reparado el dao y resarcido el
perjuicio ocasionado al comerciante.
Rgimen transitorio
1. El Consejo de la Judicatura Federal en ejercicio de las facultades que le confiere la Ley Orgnica
del Poder Judicial de la Federacin emitir en un plazo de 180 das naturales contados a partir de
la fecha de entrada en vigor del decreto los acuerdos generales que considere necesarios a efecto
de establecer las bases y el correcto funcionamiento de la tramitacin del juicio a travs de medios
electrnicos.
2. Los procedimientos de concurso mercantil que hubiesen sido iniciados con anterioridad a la entrada en vigor del decreto, continuarn rigindose por la Ley de Concursos Mercantiles vigente a la
fecha de entrada en vigor referida.
113
114
Captulo 7
115
Objetivos de la reforma
Lo que se pretende con la reforma financiera, es la actualizacin del marco regulatorio aplicable a las Sofomes, como entidades que realizan en forma profesional una actividad auxiliar de crdito, a las necesidades y
realidades del sistema financiero actual.
116
Inversin extranjera
En materia de inversin extranjera, se homologa el rgimen de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito con el de las diversas leyes financieras, a fin de definir de manera clara y precisa la prohibicin general respecto de la participacin de gobiernos extranjeros en el capital social de entidades financieras en Mxico, as como aquellos supuestos de excepcin necesarios para el fortalecimiento y estabilidad de
dichas entidades, previendo expresamente lo que establecen los tratados y acuerdos internacionales firmados
por Mxico y garantizando en todo momento la rectora del Estado sobre el sistema financiero nacional.
El nuevo rgimen de inversin extranjera tiene los siguientes objetivos:
1. Reforzar el supuesto vigente a fin de establecer que para poder participar en entidades financieras en
Mxico, las personas oficiales extranjeras debern no solo abstenerse de ejercer funciones de autoridad, sino que tambin debern acreditar la independencia de sus rganos de decisin.
2. Determinar las excepciones previstas por los tratados y acuerdos internacionales de los que Mxico
es parte, sobre todo en lo que se refiere a las medidas prudenciales de carcter temporal, tales como
apoyos o rescates financieros.
3. Permitir la participacin de gobiernos extranjeros cuando sta represente una porcin minoritaria
del capital social de los intermediarios, es decir, en los casos de inversiones cuyo objetivo sea nicamente obtener beneficios financieros, y no se busque el control o administracin efectiva de la
entidad financiera de que se trate.
117
En consecuencia, se contempla como sancin, ante el incumplimiento de dichas disposiciones, que los
derechos patrimoniales y corporativos inherentes a las acciones correspondientes de la entidad quedarn
en suspenso, y por lo tanto no podrn ser ejercidos hasta que se acredite que se ha obtenido la autorizacin
o resolucin que corresponda, o que se han satisfecho los requisitos previstos en la ley.
nanciero.
La existencia de atenuantes.
Aquellas conductas que se consideran nocivas para el sano desarrollo y funcionamiento del sistema financiero, se calificarn expresamente por la ley de graves, a fin de evitar discrecionalidad por parte de la autoridad al momento de su determinacin y sancin.
Se prev que ante la obligacin del Estado de observar las bases y principios que deben prevalecer en el
ejercicio del derecho de acceso a la informacin, as como la garanta de proteccin de los datos personales,
resulta pertinente adecuar el marco normativo para dar publicidad a las sanciones impuestas a las organizaciones y actividades auxiliares del crdito por la cnbv, dentro del mbito de su competencia, a fin de
generar disciplina en el mercado.
Derivado de lo anterior se faculta a la cnbv para poder difundir, a travs de su sitio electrnico, las
resoluciones que emita como consecuencia de la substanciacin de los procedimientos administrativos de
sancin. Se establece que en la mencionada publicidad de las sanciones debe sealarse el nombre, denominacin o razn social del infractor, lo que abona a la transparencia en el mercado, asimismo se le exige a la
autoridad sancionadora que tambin precise los medios de defensa que el imputado ha hecho valer o son
susceptibles de interponerse al efecto.
En materia de sanciones se adiciona un captulo, para incluir en la ley la figura de los programas de autocorreccin a los que podrn sujetarse las mencionadas organizaciones por violaciones a lo previsto en la ley.
Dichos programas de autocorreccin tendrn por fin subsanar incumplimientos a la Ley, siempre que tales
conductas no sean consideradas como infracciones graves.
En concordancia con las disposiciones en materia de prevencin de operaciones ilcitas, se adiciona al
artculo 129 fraccin I, el artculo 148 bis del Cdigo Penal Federal, fortaleciendo as las medidas para la
prevencin de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo como se ha realizado con otras entidades.
118
Adiciones
Derogaciones
Los artculos:
Los artculos:
Los artculos:
5 prrafo segundo.
6 prrafo primero.
8 a 13.
14 prrafo primero.
16 y 16-A.
17.
18 prrafo primero.
20 a 22.
48-B.
53.
55.
56 prrafo primero.
57-A.
62 y 63.
67 a 69.
70 prrafo primero.
71.
72 prrafo segundo.
74.
76 a 79.
81-B.
81-D.
82.
8 bis a 8 bis 3.
12 bis y 12 bis 1.
ltimo.
69-A.
75.
87-A bis.
87-B bis.
88 bis al 88 bis 4.
89 bis al 89 bis 3.
91 bis.
92 actualmente derogado.
92 bis y 92 bis 1.
94 bis.
95 bis 1.
97 bis y 97 bis 1.
El Captulo III intitulado De las Notificaciones al Ttulo Sexto con sus artculos
101 bis 3 al 101 bis 15.
119
Reformas
Adiciones
Derogaciones
87.
87-B a 87-D.
87-I a 87-K.
87-N.
88 a 90.
91 prrafo primero.
95 y 95 bis.
97.
101 bis 1.
120
La reforma financiera establece que para todos los efectos legales, solamente se considerar como Sofom a la
sociedad annima que cuente con un registro vigente ante la Condusef, para lo cual debern ajustarse a los
requisitos siguientes:
1. Contemplar expresamente como objeto social principal la realizacin habitual y profesional de una o
ms de las actividades de otorgamiento de crdito, arrendamiento financiero o factoraje financiero.
2. En forma complementaria a las actividades mencionadas, podrn considerar como parte de su objeto social principal, la administracin de cualquier tipo de cartera crediticia, as como otorgar en
arrendamiento bienes muebles o inmuebles, siempre que as se encuentre contemplado en sus estatutos, en cuyo caso se considerarn como ingresos provenientes de su objeto principal, los ingresos,
documentos o cuentas por cobrar que deriven de dichas actividades en tanto stos no excedan del
treinta por ciento del total de los ingresos de la sociedad.
3. Agregar a su denominacin social la expresin sociedad financiera de objeto mltiple o su acrnimo Sofom, seguido de las palabras entidad regulada o su abreviatura E.R. o entidad no regulada o su abreviatura E.N.R, segn corresponda.
4. Contar con el dictamen tcnico favorable vigente a que se refiere la ley, tratndose de sociedades
financieras de objeto mltiple no reguladas.
5. Los dems que establezca la Condusef mediante disposiciones de carcter general.
Las Sofomes se reputarn entidades financieras, que podrn ser Sofomes reguladas o Sofomes no reguladas.
Las Sofomes reguladas sern aquellas que mantengan vnculos patrimoniales con:
a)
b)
c)
d)
e)
Instituciones de crdito.
Sociedades financieras populares con niveles de operacin I a IV.
Sociedades financieras comunitarias con niveles de operacin I a IV.
Sociedades cooperativas de ahorro y prstamo con niveles de operacin I a IV.
Aquellas que emitan valores de deuda a su cargo, inscritos en el Registro Nacional de Valores conforme a la Ley del Mercado de Valores.
f ) Aquellas que obtengan la aprobacin de la cnbv en trminos de ley para ajustarse al rgimen de
entidad regulada.
Se precisa que se considerarn Sofomes reguladas aqullas que emitan valores de deuda a su cargo, inscritos en el Registro Nacional de Valores conforme a la Ley del Mercado de Valores, o bien, tratndose de
ttulos fiduciarios igualmente inscritos en el citado registro, cuando el cumplimiento de las obligaciones en
relacin con los ttulos que se emitan al amparo del fideicomiso dependan total o parcialmente de dicha
121
sociedad, actuando como fideicomitente, cedente o administrador del patrimonio fideicomitido, o como
garante o avalista de los referidos ttulos.
Se precisa que las Sofomes no reguladas sern aquellas que no se ubiquen en los supuestos de los prrafos anteriores.
Las Sofomes podrn actuar como comisionistas de otras entidades financieras, en los trminos y condiciones que establezca la legislacin y disposiciones aplicables.
Las Sofomes, debern proporcionar la informacin o documentacin que les requieran en el mbito
de su competencia la shcp, la cnbv, el Banco de Mxico y la Condusef, dentro de los plazos que tales
autoridades sealen.
Las Sofomes no reguladas debern proporcionar a la Condusef la informacin agregada que sta les
requiera con fines estadsticos.
La cnbv, la Condusef y el Banco de Mxico, en ejercicio de sus atribuciones de supervisin, inspeccin
y vigilancia, podrn imponer multas de 200 a 2,000 das de salario mnimo general vigente en el Distrito
Federal en la fecha de la infraccin, a las referidas sociedades, cuando stas se abstengan de proporcionar
la informacin o documentacin que cada autoridad les requiera, en los plazos que se determinen, o bien
cuando la presenten de manera incorrecta o de forma extempornea.
Informacin a autoridades sobre conformacin accionaria
Las Sofomes reguladas debern proporcionar a la cnbv, la informacin que sta les requiera con respecto
a las personas que directa o indirectamente hayan adquirido ms de 5% de las acciones representativas de
su capital social, as como de aqullas que ocupen los cargos de consejero y director general, en la forma y
sujetndose a las condiciones que establezca la propia cnbv mediante disposiciones de carcter general.
Cuando una Sofom no regulada, como consecuencia de la adquisicin de acciones a que se refiere el
prrafo anterior, se ubicara en cualquiera de los supuestos de vinculacin previstos en ley, deber dar aviso
a la cnbv, dentro de los cinco das hbiles siguientes a aqul en que se verifique el hecho, debiendo adems
proceder con la actualizacin de su informacin en el registro de la Condusef.
Vnculos patrimoniales
Se entender que una Sofom tiene vnculo patrimonial con una institucin de crdito, sociedad financiera
popular, sociedad financiera comunitaria, sociedad cooperativa de ahorro y prstamo, o unin de crdito,
cuando:
1. Dichas entidades financieras mantengan, directa o indirectamente, 20% o ms de las acciones representativas del capital social de dicha sociedad, o bien sea la sociedad quien mantenga dicho porcentaje de acciones de las mencionadas entidades.
2. Una sociedad controladora de un grupo financiero mantenga, directa o indirectamente, 51% por
ciento o ms de las acciones representativas del capital social tanto de la Sofom como de una institucin de crdito.
3. La sociedad tenga accionistas o socios en comn con la institucin de crdito, sociedad financiera
popular, sociedad financiera comunitaria, sociedad cooperativa de ahorro y prstamo o unin de
crdito que:
122
a) mantengan, directa o indirectamente, 50% o ms de las acciones representativas del capital social
de ambas entidades financieras, pertenezcan o no a un grupo financiero, o
b) controlen la asamblea general de accionistas o asociados, estn en posibilidad de nombrar a la mayora de los miembros del Consejo de Administracin, o bien controlen a ambas sociedades por
cualquier otro medio.
Uso de sociedades de informacin crediticia
Las Sofomes debern ser usuarios de al menos una sociedad de informacin crediticia, debiendo proporcionar
peridicamente la informacin sobre todos los crditos que otorgue, en los trminos previstos por la Ley para
Regular las Sociedades de Informacin Crediticia. El cumplimiento de esta obligacin deber constar en su
registro ante la Condusef, en los trminos que dicha cnbv establezca a travs de disposiciones de carcter
general.
Regulacin voluntaria
Se establece que las Sofomes no reguladas que voluntariamente pretendan ser consideradas entidades reguladas, debern satisfacer los siguientes requisitos:
1. Que su capital social suscrito y pagado, sin derecho a retiro, as como su capital contable, sea cuando
menos equivalente en moneda nacional a 2,588,000 Udis.
2. Que mantengan cuando menos tres aos continuos de operacin como sociedad financiera de objeto mltiple previos a la solicitud referida en la ley y acrediten que durante dicho periodo 70% de sus
ingresos provienen de las actividades que constituyen su objeto social principal en trminos de la ley.
3. Los dems que se establezcan mediante disposiciones de carcter general.
4. Formular solicitud de aprobacin ante la cnbv. Dicha solicitud, deber ajustarse a las disposiciones
de carcter general que al efecto expida la propia cnbv.
Las aprobaciones podrn ser otorgadas o denegadas discrecionalmente por dicha cnbv, segn la apreciacin sobre la conveniencia de su incorporacin al rgimen de entidad regulada, los plazos mnimos en
que las sociedades puedan ajustarse a las normas prudenciales de carcter general que deban observar de
conformidad con la ley y dems disposiciones aplicables.
Una vez otorgada la aprobacin, las Sofomes que la obtengan no podrn ajustarse nuevamente al rgimen de entidad no regulada, y estarn sujetas a la regulacin aplicable a Sofomes reguladas prevista en la
ley, a las disposiciones que de ella emanen, as como a las normas previstas en otros ordenamientos que les
resulten aplicables.
123
Espectro regulatorio
Las Sofomes reguladas, en adicin a las disposiciones que por su propia naturaleza les resultan aplicables,
estarn a lo siguiente:
Tipo de entidad
Las Sofomes que mantengan
vnculos patrimoniales con una
institucin de crdito, se efectan a las disposiciones de la Ley
de Instituciones de Crdito en
materia de:
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Regulacin
Fusiones y escisiones
Diversificacin de riesgos
Inversiones
Crditos relacionados
Contabilidad
Controles internos
Requerimientos de informacin
Requerimientos de capital
Tipo de entidad
Las Sofomes que mantengan
vnculos patrimoniales con una
sociedad cooperativa de ahorro
y prstamo, se sujetarn a las disposiciones de la Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro
y Prstamo en materia de:
Regulacin
Crditos relacionados
Inversiones
Controles internos
Diversificacin de riesgos
Contabilidad
Requerimientos de informacin
Requerimientos de capital
Crditos relacionados
Inversiones
Controles internos
Diversificacin de riesgos
Contabilidad
Requerimientos de informacin
Requerimientos de capital
125
Tipo de entidad
Las Sofomes que mantengan
vnculos patrimoniales con una
unin de crdito, se sujetarn
a las disposiciones de la Ley de
Uniones de Crdito en materia
de:
Regulacin
Fusiones y escisiones
Diversificacin de riesgos
Inversiones
Crditos relacionados
Contabilidad
Controles internos
Requerimientos de informacin
Requerimientos de capital
Contabilidad
Las Sofomes reguladas que mantengan vnculos patrimoniales con instituciones de crdito, con sociedades financieras populares, sociedades financieras comunitarias, sociedades cooperativas de ahorro y
prstamo o con uniones de crdito, se sujetarn, segn corresponda, a las disposiciones de carcter general
que, para instituciones de crdito, uniones de crdito y las sociedades referidas, emitan las autoridades competentes en las materias sealadas.
Adicionalmente, las Sofomes reguladas que mantengan vnculos patrimoniales con una institucin de crdito, se sujetarn a lo sealado por el banco central en materia de:
Operaciones activas.
Administracin de tarjetas no bancarias.
Rgimen de admisin y de inversin de pasivos.
126
Lo dispuesto anteriormente deber preverse expresamente en los estatutos de las Sofomes reguladas.
El Banco de Mxico, de oficio o a peticin de cualquier interesado, podr verificar el cumplimiento de
las disposiciones de carcter general que expida y sean aplicables a las Sofomes reguladas que mantengan
vnculos patrimoniales con una institucin de crdito. Si con motivo de dicha verificacin el Banco de Mxico detectara algn incumplimiento, podr sancionar a tales sociedades con multa de 1,000 a 10,000 das
de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en la fecha de la infraccin. Previo a la imposicin
de cualquier sancin, deber respetarse el derecho de audiencia de la sociedad de que se trate.
La supervisin del Banco de Mxico respecto de las operaciones que las Sofomes reguladas realicen en
trminos de las disposiciones de carcter general que aqul expida, podr llevarse a cabo a travs de visitas
de inspeccin en los plazos y en la forma que el propio banco establezca, o bien a travs de requerimientos
de informacin o documentacin.
Obtencin de registro
Para obtener el registro como Sofom ante la Condusef,las Sofomes observarn, en adicin a las disposiciones que al efecto expida dicha Comisin en trminos de la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de
Servicios Financieros, lo siguiente:
1. Previo a su constitucin como Sofom, o a su organizacin bajo ese rgimen en el caso de sociedades ya constituidas, solicitarn a la Condusef su alta en el registro acompaando la documentacin
necesaria en trminos de las disposiciones de carcter general aplicables a dicho registro.
La mencionada cnbv, emitir opinin favorable para que procedan a la formalizacin del acta constitutiva. Cumplido lo anterior, las sociedades financieras de objeto mltiple, debern comunicar por
escrito que cuentan con dicho carcter a la Condusef, a ms tardar, a los diez das hbiles posteriores
a la inscripcin del acta constitutiva correspondiente o de la modificacin a sus estatutos, en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a fin de obtener su registro.
Las sociedades que no obtengan su registro y aqullas a las que les sea cancelado conforme a lo previsto en
la ley, no tendrn el carcter de Sofom.
Cancelacin de registro
Proceder la cancelacin del registro como Sofomes ante la Condusef, previa audiencia de la sociedad interesada, cuando:
1. En forma reiterada, a juicio de la Condusef, incumplan con la obligacin de mantener actualizada la
informacin que deba proporcionarse en trminos de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito, la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros, de la
Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia en atencin a lo previsto por la primera
ley citada, as como de las disposiciones que de ellas emanen.
127
2. En forma reiterada, aquellas sociedades a las que les resulte aplicable incumplan con las disposiciones que les sean aplicables, previa opinin que en ese sentido emita la cnbv y comunique a la
Condusef.
3. En forma reiterada, a juicio de la Condusef, omitan proporcionar la informacin que les sea requerida.
4. Si a pesar de las observaciones y acciones realizadas por la cnbv, reincide en el incumplimiento a lo
establecido en Ley en materia de Prevencin de Operaciones con Recursos de Probable Procedencia Ilcita u omite renovar el dictamen tcnico en la materia.
5. Si la sociedad omite enviar a la cnbv o a la shcp en el periodo de un ao calendario, la informacin
y documentacin prevista en el artculo 95 bis de la Ley y las disposiciones de carcter general que
de ste deriven;
6. Si la sociedad omite renovar el dictamen a que se refiere el artculo 87-P de la Ley.
7. En los dems casos que al efecto establezca la Condusef mediante disposiciones de carcter general.
La prdida del registro deber ser comunicada al pblico en general por los medios que se establezcan en
dichas disposiciones y deber adems ser comunicada a la cnbv.
Tratndose de Sofomes reguladas, la cancelacin de su registro por las causales previstas en la ley, pondr en
estado de disolucin y liquidacin a la sociedad sin necesidad de acuerdo de la asamblea general de accionistas,
incapacitando a la sociedad para realizar sus operaciones a partir de la fecha en que se le notifique la misma.
Las Sofomes estarn sujetas a lo dispuesto para las entidades financieras en la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros, as como a las disposiciones que la Condusef emita con fundamento en dicha ley.
Las Sofomes debern abstenerse de utilizar en su denominacin, papelera o comunicaciones al pblico, aqullas palabras o expresiones que se encuentren reservadas a intermediarios financieros autorizados
por el Gobierno Federal en trminos de las leyes financieras que regulen a dichos intermediarios.
Asociaciones gremiales
Se precisa que las Sofomes podrn agruparse en las respectivas asociaciones gremiales, las cuales podrn
llevar a cabo evaluaciones peridicas a sus agremiados sobre el cumplimiento de las normas que expidan
dichas asociaciones. Cuando de los resultados de dichas evaluaciones tengan conocimiento del incumplimiento a lo dispuesto en la ley y en las disposiciones de carcter general que de ella emanen, dichas asociaciones debern informarlo a la cnbv.
Adicionalmente, dichas asociaciones debern llevar un registro de las medidas correctivas y disciplinarias que apliquen a sus agremiados, el cual estar a disposicin de la cnbv.
Dictamen tcnico en materia de prevencin, deteccin y reporte de actos, omisiones u
operaciones con recursos de probable procedencia ilcita
Las Sofomes no reguladas debern tramitar ante la cnbv, previo a su registro, la emisin de un dictamen
tcnico en materia de prevencin, deteccin y reporte de actos, omisiones u operaciones que pudiesen
ubicarse en los supuestos de los artculos 139, 148 bis o 400 bis del Cdigo Penal Federal.
Para tales efectos, la cnbv emitir disposiciones de carcter general en las que se incluyan, entre otros,
el procedimiento y plazos para la solicitud, realizacin de observaciones y resolucin otorgando o negando el
dictamen o, en su caso, su renovacin.
128
Para la renovacin de dicho dictamen la cnbv considerar el cumplimiento que dichas sociedades den
a lo dispuesto por la ley en esta materia, as como a las disposiciones de carcter general que de ste deriven.
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Las multas que corresponde imponer a la cnbv a las Sofomes reguladas, sern las siguientes:
Monto de la sancin
Multa de 200 a 2,000 das de salario.
Conducta
Incumplir con sus obligaciones en materia de terminacin de contratos de adhesin y movilidad de operaciones activas.
Incumplir con sus obligaciones en materias tales como la intervencin y financiamiento de sus rganos directivos o la diversificacin
de riesgos.
Multa de 2,000 a 50,000 das de salario.
Incumplir con sus obligaciones en materias tales como la integracin de expedientes de crdito, proceso crediticio y administracin integral de riesgos.
Multa de 5,000 a 20,000 das de salario.
Incumplir con la regulacin aplicable en materias tales como inversiones y clasificacin de cartera crediticia.
Multa de 6,000 a 50,000 das de salario.
130
En caso de que alguna de las infracciones referidas anteriormente generen un dao patrimonial o un beneficio, se podr imponer la sancin que corresponda adicionando a la misma hasta una y media veces el
equivalente a dicho dao o al beneficio obtenido por el infractor, lo que resulte mayor. Se entender por
beneficio la ganancia obtenida o la prdida evitada para s o para un tercero.
Facultades en la imposicin de multas
La cnbv podr abstenerse de sancionar a las personas y entidades financieras a que se refiere la ley, siempre
y cuando se justifique la causa de tal abstencin de acuerdo con los lineamientos que para tales efectos emita
la Junta de Gobierno de la propia cnbv, y se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan gravedad,
no exista reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten los intereses de
terceros o del propio sistema financiero y no constituyan delito. Las infracciones graves se precisan en la ley.
Se aclara que las facultades de la cnbv para imponer las sanciones de carcter administrativo previstas
en la ley, as como en las disposiciones que de ella emanen, caducar en un plazo de cinco aos, contado a
partir del da hbil siguiente a aquel en que se realiz la conducta o se actualiz el supuesto de infraccin.
El plazo de caducidad sealado en el prrafo inmediato anterior se interrumpir al iniciarse los procedimientos relativos. Se entender que el procedimiento de que se trata ha iniciado a partir de la notificacin
al presunto infractor del oficio mediante el cual se le concede el derecho de audiencia a que hace referencia
la fraccin I del artculo 88 bis de la Ley.
La cnbv podr, adems de la imposicin de la sancin que corresponda, amonestar al infractor, o bien,
solamente amonestarlo, considerando sus antecedentes personales, la gravedad de la conducta, que no se
cuente con elementos que permitan demostrar que se afectan intereses de terceros o del propio sistema
financiero, que habindose causado un dao este haya sido reparado, as como la existencia de atenuantes.
Divulgacin de las sanciones
Para tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, la cnbv, ajustndose a los lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber hacer del conocimiento del pblico en
general, a travs de su portal de Internet, las sanciones que al efecto imponga por infracciones a la ley o a las
disposiciones que de ella emanen, para lo cual deber sealar:
131
Se precisa que la Condusef sancionar con multa de 200 a 1,000 das de salario a las Sofomes que:
a) Incumplan con lo dispuesto por el artculo 87-I de la Ley.
b) Incumplan con cualquiera de las obligaciones previstas por los incisos a) y b) del primer prrafo, y
a) y c) del tercer prrafo, del artculo 87-K de la Ley.
c) Incumplan con lo dispuesto por las fracciones I a III del artculo 87-M de la Ley.
d) Incumplan con cualquiera otra disposicin prevista en esta ley o en las disposiciones de carcter
general que de ella emanen, cuya supervisin, vigilancia o cumplimiento sea competencia de dicha
cnbv.
Programas de autocorreccin
Se prev que las organizaciones auxiliares del crdito o casas de cambio, por conducto de su director general o equivalente y con la opinin de la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia de la propia
organizacin auxiliar del crdito o casa de cambio, podrn someter a la autorizacin de la cnbv un programa de autocorreccin cuando la organizacin auxiliar de crdito o casa de cambio de que se trate, en la
realizacin de sus actividades, o la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia como resultado de
las atribuciones que tiene conferidas, detecten irregularidades o incumplimientos a lo previsto en la ley y
dems disposiciones aplicables.
No podrn ser materia de un programa de autocorreccin:
1. Las irregularidades o incumplimientos que sean detectados por la cnbv en ejercicio de sus facultades de inspeccin y vigilancia, antes de la presentacin por parte de la organizacin auxiliar del
crdito o casa de cambio, del programa de autocorreccin respectivo.
2. Se entender que la irregularidad fue detectada previamente por la cnbv, en el caso de las facultades
de vigilancia, cuando se haya notificado a la organizacin auxiliar del crdito o casa de cambio la
irregularidad; en el caso de las facultades de inspeccin, cuando haya sido detectada en el transcurso
de la visita de inspeccin, o bien, corregida con posterioridad a que haya mediado requerimiento en
el transcurso de la visita.
3. Cuando la contravencin a la norma de que se trate, corresponda a alguno de los delitos contemplados en la ley.
4. Cuando se trate de alguna de las infracciones consideradas como graves en trminos de la ley.
132
Se establece que para proceder penalmente por los delitos previstos en los artculos 96, 97, 98, 99, 99 bis,
100, 101, 101 bis y 101 bis 2 de la Ley, ser necesario que la shcp formule peticin, previa opinin de la
cnbv; tambin se proceder a peticin de las organizaciones auxiliares de crdito, Sofomes reguladas o
casas de cambio ofendidas, o de quien tenga inters jurdico.
Las multas se impondrn a razn de das de salario. Para calcular su importe, se tendr como base el
salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de realizarse la conducta sancionada.
Para determinar el monto de la operacin, quebranto o perjuicio patrimonial previstos en este captulo,
se considerarn como das de salario el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, en el momento de cometerse el delito de que se trate.
Las organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio, en trminos de las disposiciones de carcter
general que emita la shcp, con la previa opinin de la cnbv, estarn obligadas, en adicin a cumplir con las
dems obligaciones que les resulten aplicables, a:
1. Establecer medidas y procedimientos para prevenir y detectar actos, omisiones u operaciones que
pudieran favorecer, prestar ayuda, auxilio o cooperacin de cualquier especie para la cnbv de los
delitos previstos en los artculos 139 148 bis del Cdigo Penal Federal o que pudieran ubicarse en
los supuestos del artculo 400 bis del mismo Cdigo.
2. Presentar a la shcp, por conducto de la cnbv, reportes sobre:
a) Los actos, operaciones y servicios que realicen con sus clientes y usuarios, y
b) Todo acto, operacin o servicio, que pudiese ubicarse en el supuesto previsto en el inciso a) anterior o que, en su caso, pudiesen contravenir o vulnerar la adecuada aplicacin de las disposiciones
sealadas en la misma, que realice o en el que intervenga algn miembro del Consejo de Administracin, administradores, directivos, funcionarios, empleados y apoderados.
Los reportes a que se refiere el numeral 2, se elaborarn y presentarn tomando en consideracin, cuando
menos, las modalidades que al efecto estn referidas en las disposiciones de carcter general; las caractersticas que deban reunir los actos, operaciones y servicios para ser reportados, teniendo en cuenta sus montos, frecuencia y naturaleza, los instrumentos monetarios y financieros con que se realicen, y las prcticas
comerciales y financieras que se observen en las plazas donde se efecten; as como la periodicidad y los
sistemas a travs de los cuales habr de transmitirse la informacin. Los reportes debern referirse cuando
menos a operaciones que se definan por las disposiciones de carcter general como relevantes, internas
preocupantes e inusuales, las relacionadas con transferencias internacionales y operaciones en efectivo realizadas en moneda extranjera.
Asimismo, la shcp en las citadas disposiciones de carcter general emitir los lineamientos sobre el
procedimiento y criterios que las organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio debern observar
respecto de:
a) El adecuado conocimiento de sus clientes y usuarios, para lo cual aqullas debern considerar los
antecedentes, condiciones especficas, actividad econmica o profesional y las plazas en que operen.
b) La informacin y documentacin que dichas organizaciones auxiliares del crdito y casas de cam-
133
bio deban recabar para la apertura de cuentas o celebracin de contratos relativos a las operaciones
y servicios que ellas presten y que acredite plenamente la identidad de sus clientes.
c) La forma en que las mismas organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio debern resguardar y garantizar la seguridad de la informacin y documentacin relativas a la identificacin de sus
clientes y usuarios o quienes lo hayan sido.
d) Los trminos para proporcionar capacitacin al interior de las organizaciones auxiliares del crdito
y casas de cambio sobre la materia objeto de este artculo. Las disposiciones de carcter general
sealarn los trminos para su debido cumplimiento.
e) El uso de sistemas automatizados que coadyuven al cumplimiento de las medidas y procedimientos
que se establezcan en las propias disposiciones de carcter general.
f ) El establecimiento de aquellas estructuras internas que deban funcionar como reas de cumplimiento en la materia, al interior de cada organizacin auxiliar del crdito y casa de cambio.
Las organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio debern conservar, por al menos diez aos, la
informacin y documentacin a que se refiere el inciso c) del prrafo anterior, sin perjuicio de lo establecido
en ste u otros ordenamientos aplicables.
La shcp estar facultada para requerir y recabar, por conducto de la cnbv, informacin y documentacin relacionada con los actos, operaciones y servicios antes referidos. Las organizaciones auxiliares del
crdito y casas de cambio, quienes estarn obligadas a proporcionar dicha informacin y documentacin.
La shcp estar facultada para obtener informacin adicional de otras fuentes con el mismo fin y a proporcionar informacin a las autoridades competentes.
Las organizaciones auxiliares del crdito y las casas de cambio debern suspender de forma inmediata la
realizacin de actos, operaciones o servicios con los clientes o usuarios que la shcp les informe mediante
una lista de personas bloqueadas que tendr el carcter de confidencial.
La obligacin de suspensin dejar de surtir sus efectos cuando la shcp elimine de la lista de personas
bloqueadas al cliente o usuario en cuestin.
La shcp establecer, en disposiciones de carcter general, los parmetros para la determinacin de la
introduccin o eliminacin de personas en la lista de personas bloqueadas.
El cumplimiento de las obligaciones antes sealadas no implicar trasgresin alguna a la obligacin de
confidencialidad legal, ni constituir violacin a las restricciones sobre revelacin de informacin establecidas por va contractual.
La violacin a lo antes sealado, ser sancionado por la cnbv con multa equivalente del:
a) 10% a 100% del monto del acto, operacin o servicio que se realice con un cliente o usuario que
se haya informado que se encuentra en la lista de personas bloqueadas; de la operacin inusual no
reportada o, en su caso, de la serie de operaciones relacionadas entre s del mismo cliente o usuario,
que debieron haber sido reportadas como operaciones inusuales.
b) Tratndose de operaciones relevantes, internas preocupantes, las relacionadas con transferencias
internacionales y operaciones en efectivo realizadas en moneda extranjera, no reportadas, as
como los incumplimientos a que se refiere la ley con multa de 10,000 a 100,000 das de salario.
c) En los dems casos de incumplimiento a este precepto y a las disposiciones que de l emanen con
multa de 2,000 a 30,000 das de salario.
134
Las mencionadas multas podrn ser impuestas, a las organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio, as como a sus miembros del Consejo de Administracin, administradores, directivos, funcionarios,
empleados y apoderados respectivos, as como a las personas fsicas y morales que, en razn de sus actos,
hayan ocasionado o intervenido para que dichas entidades financieras incurran en la irregularidad o resulten responsables de la misma.
Rgimen transitorio
1. En tanto se emiten o modifiquen las reglas o disposiciones de carcter general a que se refieren las
reformas y adiciones contenidas en el decreto, seguirn aplicndose en las materias correspondientes las expedidas con anterioridad a su entrada en vigor, en lo que no se opongan al decreto.
2. Al expedirse las disposiciones, debern sealarse expresamente aqullas a las que sustituyan o deroguen.
3. La Condusef contar con el plazo de 270 das naturales contados a partir del da siguiente a aqul
en que entre en vigor el decreto, para emitir las disposiciones de carcter general a que se refiere el
mismo, en materia del registro de Sofomes.
4. Las Sofomes que a la entrada en vigor del decreto se encuentren registradas ante la Condusef en
trminos de la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros y disposiciones que
de ella emanan, gozarn del plazo de 270 das naturales contados a partir del da siguiente a aqul en
que entren en vigor las disposiciones de carcter general en materia del registro de Sofomes a que se
refiere el decreto, para solicitar la renovacin de su registro ante dicha cnbv.
Aquellas Sofomes que no estuvieren registradas, gozarn del mismo plazo para solicitar su registro en trminos del decreto. Transcurrido dicho plazo sin que se cumpla con ello, las sociedades de
que se trate perdern su carcter de sociedad financiera de objeto mltiple por ministerio de ley.
5. Las infracciones y delitos cometidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del decreto, se
sancionarn conforme a la ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
6. En los procedimientos administrativos que se encuentren en trmite, el interesado podr optar por
su continuacin conforme al procedimiento vigente durante su iniciacin o por las disposiciones
aplicables a los procedimientos administrativos que se estipulan mediante el decreto.
7. Las erogaciones que, en su caso, se requieran por parte de la Administracin Pblica Federal para
dar cumplimiento a lo dispuesto en el decreto, se sujetarn al presupuesto autorizado para dichos
fines en el ejercicio fiscal correspondiente.
8. Las disposiciones de carcter general a que se refiere la Ley en Materia de Prevencin de Operaciones con Recursos de Probable Procedencia Ilcita, debern ser emitidas dentro de los 60 das hbiles
siguientes a la entrada en vigor del decreto.
9. Las disposiciones de carcter general para regular la solicitud de aprobacin para aquellas Sofomes no
reguladas que voluntariamente pretendan ser consideradas entidades reguladas, debern ser expedidas
dentro de los 360 das naturales siguientes a la entrada en vigor del decreto.
135
136
Captulo 8
Liquidaciones bancarias
Antecedentes
A partir de la intermediacin financiera, los recursos que se captan del pblico ahorrador e inversionista son
canalizados hacia otros sectores de la economa para consumo pero, sobre todo, para destinarse a proyectos
productivos que generen riqueza. Para ello, las instituciones bancarias ordenan y analizan la informacin de
las unidades deficitarias y asignan el crdito de manera eficiente, destinndolo a los mejores proyectos de
inversin.
Esta situacin genera un riesgo de insolvencia para las instituciones de banca mltiple, ya que el retorno de recursos a las unidades superavitarias depender del pago que realicen los acreditados de sus crditos. Es decir, si los deudores incumplen con el pago de sus crditos, los accionistas perderan su inversin y
los acreditados no podran ser reembolsados con sus recursos. Por ello resulta necesaria la intervencin
regulativa del Estado.
A partir de la crisis financiera que se present en Mxico a finales de 1994 y principios de 1995, fueron
diversas las reformas realizadas en el sector financiero:
1. Se dio una nueva caracterstica al banco central al dotarlo de autonoma.
2. Se crearon nuevas autoridades en el sistema como la Condusef y el ipab.
3. Se conform una nueva banca de desarrollo con la entrada en vigor de Ley Orgnica del Bansefi que
abroga la Ley Orgnica del Patronato del Ahorro Nacional y la Ley Orgnica de la Financiera Rural
que abroga la Ley Orgnica del Sistema Banrural, as como la inclusin de nuevos participantes como
la shf.
Por lo que se refiere a la estabilidad bancaria y fortalecimiento al marco legal que regula la atencin de
bancos con problemas financieros, se han realizado modificaciones en tres etapas sucesivas. Inicialmente,
la reforma conocida como de alertas tempranas, publicada en el dof el 16 de junio de 2004, otorg a la
autoridad supervisora la facultad de emitir reglas de carcter general para clasificar a las instituciones de
banca mltiple en categoras, tomando como base el icap requerido conforme a la normativa aplicable.
Asimismo, para cada una de dichas categoras se estableci una nmina de medidas correctivas, mnimas y
especiales, adicionales que podran aplicarse.
137
Posteriormente, y considerando el significativo avance que implic la reforma apuntada, mediante decreto
publicado en el dof el 6 de julio de 2006, se concluy la segunda etapa denominada resoluciones bancarias, con el objeto de fortalecer la proteccin de los intereses del pblico ahorrador y en general de los
acreedores de las instituciones de banca mltiple. Mediante esta reforma se incorpor un marco que faculta
a las autoridades financieras a tomar las medidas necesarias para llevar a cabo la salida ordenada y expedita
del mercado financiero de una institucin de banca mltiple que no ha sido capaz de resolver los problemas de solvencia y liquidez que enfrente, a fin de evitar el retiro masivo de recursos de dichas instituciones
generado por la percepcin de inestabilidad en las mismas, establecindose adems un procedimiento que
permita, en su caso, la liquidacin eficiente y ordenada de dichas instituciones. Lo anterior, se haca imperativo, al haber quedado restringido el monto de la garanta a los ahorradores ofrecido por el ipab hasta por
el equivalente a 400,000 Udis por persona fsica o moral.
As el proceso de resolucin de una institucin de banca mltiple inicia formalmente cuando su icap
es igual o menor al requerido por las disposiciones. Sin embargo, cuando su icap es menor o igual al mnimo requerido por las disposiciones relativas pero mayor a 50 % de dicho mnimo, se otorga a la institucin
una oportunidad de continuar operando bajo el rgimen de operacin condicionada, siempre y cuando
cumpla con ciertos requisitos. En todo caso, si el icap de una institucin de banca mltiple es menor a 50%
del referido nivel mnimo, dicha institucin entrar automticamente a un proceso de resolucin bancaria,
con base en los dos mtodos preestablecidos en la ley:
a) La disolucin y liquidacin de la institucin correspondiente, como mtodo general, el cual puede
llevarse a cabo mediante diversas operaciones de resolucin, entre ellas, la constitucin temporal de
un banco puente operado por el ipab, la transferencia de activos y pasivos a otras instituciones bancarias, o el pago de las obligaciones garantizadas a que se refiere la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario.
b) El saneamiento financiero, como mtodo excepcional, a travs del cual se presta asistencia financiera a una institucin bancaria, con la finalidad de salvaguardar los intereses del pblico ahorrador,
del sistema de pagos y, en general, la estabilidad del sistema financiero en su conjunto.
Por otra parte, en la reforma en comento se cre el Comit de Estabilidad Financiera como rgano colegiado encargado de determinar si el incumplimiento de las obligaciones de pago a cargo de alguna institucin
de banca mltiple puede generar efectos sistmicos.
Sobre la base de estos antecedentes, se impuls la tercera de las etapas mencionadas con el objetivo de
contar con un rgimen para hacer frente a instituciones de banca mltiple que tuvieran problemas financieros y, a diferencia de la anterior, capital negativo. Es decir, instituciones de banca mltiple cuyos activos sean
insuficientes para cumplir con sus obligaciones de pago. Para tal efecto, se cre un proceso especfico denominado liquidacin judicial bancaria, que lo regula de forma distinta a como lo hace la legislacin comn.
Objetivos de la reforma
Dentro de los objetivos que sealan los motivos por los que se crea la reforma financiera, se sealan el impulso al otorgamiento de crditos, as como fomentar las inversiones y el crecimiento econmico. Para
ello, lograr el cierre de la tercera de las etapas para el fortalecimiento de la regulacin financiera que atiende
instituciones con problemas, se estima importante.
138
139
En este supuesto, el supervisor deber elaborar el dictamen sobre la actualizacin de la causal en comento y someterlo a la aprobacin de su Junta de Gobierno. El dictamen de la causal de extincin de capital y la
declaracin de revocacin debern ser remitidos al ipab.
Sin perjuicio de ello, existe el caso de instituciones de banca mltiple en las que la insuficiencia de sus
activos para cubrir sus pasivos sobrevenga con posterioridad a la revocacin, en las cuales el dictamen deber elaborarse por un tercero especializado de reconocida experiencia, contratado por el liquidador para tal
efecto, y someterse a la aprobacin de la Junta de Gobierno del ipab. Dicho dictamen deber considerar la
determinacin del valor estimado de realizacin de los activos de la institucin de banca mltiple en liquidacin en trminos de las normas de registro contable aplicables, lo cual deber verse reflejado en el balance
inicial de liquidacin o en los estados financieros posteriores.
La declaracin de liquidacin judicial nicamente puede ser solicitada por la autoridad resolutora ante
el juez de distrito del domicilio de la institucin de que se trate. Para ello deber presentarse la solicitud que
explique los hechos que la motivan y acompaar la documentacin que lo acredite.
Proceder entonces la declaracin de la liquidacin judicial de una institucin de banca mltiple cuando
se haya revocado su autorizacin para organizarse y operar, y se encuentre en el mencionado supuesto de extincin de capital, la cual, atendiendo a las repercusiones que pudiera tener en la economa la salida de un intermediario bancario, en proteccin de los intereses del pblico ahorrador y de los acreedores en general, deber
dictarse de plano por el juez, si se cumple con los requisitos establecidos en la ley, en un trmino de 24 horas.
Una vez que se declara la liquidacin judicial, deber realizarse la entrega de todos los bienes, libros y
documentos de la institucin, para lo cual deber elaborarse un inventario detallado.
Con la declaracin judicial anterior el ipab fungir como liquidador judicial, debiendo reportar avances de sus actividades y de los avances en la liquidacin. La Condusef representar los intereses colectivos de
los acreedores de la institucin de banca mltiple ante el liquidador judicial, y con la intervencin del juez
en todas las etapas de la liquidacin judicial bancaria se da mayor certidumbre al proceso.
140
Enajenacin de activos
Bajo la premisa de que la realizacin de los activos es prioritaria para que la institucin de banca mltiple
insolvente pueda hacer frente a sus obligaciones pendientes de pago, se establecen en la ley reglas comunes
para la administracin y enajenacin de bienes propiedad de la institucin en liquidacin o en liquidacin
judicial. Los procedimientos son de orden pblico y tienen por objeto que la realizacin de los activos se
realice de forma econmica, eficaz, imparcial y transparente, buscando siempre las mejores condiciones
y plazos ms cortos de recuperacin de recursos, procurando obtener el mximo valor de recuperacin
posible, considerando para ello las mejores condiciones de oportunidad y la reduccin de los costos de
administracin y custodia a cargo de la institucin de que se trate.
Al efecto, se establece que las enajenaciones de bienes debern atender a las caractersticas comerciales
de las operaciones, las sanas prcticas y usos bancarios y mercantiles imperantes, las plazas en que se encuentran los bienes a enajenar, as como al momento y condiciones tanto generales como particulares en que las
operaciones se realicen.
En el desplazamiento de los activos, debern promoverse los elementos de publicidad y operatividad
que garanticen la objetividad y transparencia de los procedimientos correspondientes.
La enajenacin de los activos se llevar a cabo, en trminos generales, a travs de procedimientos de subasta o licitacin realizados por el ipab o terceros especializados cuando resulte ms redituable y siempre
informando de ello al propio ipab, en los que se contar con:
a) Unas bases de licitacin.
b) Requisitos de elegibilidad previstos en la convocatoria y en las bases del proceso respectivo. es
decir, calificacin previa como participante a las personas fsicas o morales, a efecto de impedir
la participacin de personas que pudieran tener conflicto de inters, como el valuador, personal
relacionado con la enajenacin o el propio deudor.
c) Un valor mnimo de referencia (el cual, en el caso de ttulos que coticen en alguna bolsa de valores,
su valor mnimo podr ser el de mercado).
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Asimismo, se establece que en los casos en que no sea posible la recuperacin al valor mnimo de referencia,
debido a las condiciones imperantes del mercado, la Junta de Gobierno del ipab podr autorizar su enajenacin a un precio inferior, si a su juicio es la manera de obtener las mejores condiciones de recuperacin,
una vez consideradas las circunstancias financieras prevalecientes.
Considerando que los activos a enajenar son los activos txicos de la institucin en liquidacin o en
liquidacin judicial, se prev un mecanismo de enajenacin extraordinario para aquellos bienes que requieran de una inmediata enajenacin atendiendo a sus caractersticas de conservacin o naturaleza, o bien,
aquellos en los que habindose realizado por lo menos dos procesos de subasta o licitacin, no haya sido
posible la enajenacin de los bienes, o deban enajenarse entre participantes de un mercado restringido.
Al efecto, deber emitirse un dictamen que incluya una descripcin de los bienes objeto de enajenacin,
el procedimiento conforme al cual se propone realizarla, as como la razn y motivos de la conveniencia de
llevarla a cabo en trminos distintos al procedimiento ordinario.
El procedimiento de enajenacin propuesto, deber ser aprobado por la Junta de Gobierno del ipab
con base en el dictamen sealado y, en el caso de la liquidacin judicial, informado al juez que conoce de la
liquidacin.
De igual forma, se establece la posibilidad de implementar procedimientos de donacin a favor de la beneficencia pblica o destruccin de bienes muebles, baja, castigo o quebranto de bienes, cuando el costo de su conservacin, cobro, administracin o mantenimiento sea superior al beneficio que podra llegar a obtenerse a travs de
su enajenacin, informando asimismo de ello al juez que conoce de la liquidacin, en el caso de liquidacin judicial.
Prelacin de pago
Por lo que se refiere a la prelacin de pagos en la liquidacin y en la liquidacin judicial, la reforma financiera reconoce que, en forma previa a realizar cualquier pago, debern realizarse los de los crditos laborales
con proteccin constitucional. Es decir, aquellos crditos en favor de los trabajadores por salario o sueldos
devengados en el ltimo ao, y por indemnizaciones. Asimismo, debern cubrirse con antelacin aquellos
crditos contrados para atender los gastos normales para la seguridad de los bienes del patrimonio de la
institucin, su refaccin, conservacin y administracin, y los procedentes de diligencias judiciales o extrajudiciales en beneficio del patrimonio de la institucin de banca mltiple.
Se efectan dos modificaciones a la prelacin de pago que existe hoy en la liquidacin administrativa
y se replica dicho orden en el proceso de liquidacin judicial, otorgando preferencia al pago de los ahorradores y al ipab, buscando disminuir el costo fiscal en el caso de que se subrogue, al efectuar el pago de
obligaciones garantizadas o aqul que resulte necesario, en trminos de la Ley de Instituciones de Crdito,
para prevenir un efecto sistmico.
La reforma financiera establece incluso reglas especficas para facultar al liquidador judicial a suscribir
un convenio con los acreedores reconocidos, por medio del que se pacte el pago de sus crditos en forma
distinta a la establecida, incluso mediante la dacin en pago de los activos de la institucin, siempre que
dichos acreedores, en conjunto, sean titulares de un mnimo equivalente a 75% del total del pasivo reconocido a cargo de la institucin en la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos que se
encuentre pendiente de pago en la fecha en que se firme dicho convenio.
Los juicios o procedimientos en los que la institucin en liquidacin judicial sea parte, como actora o demandada y que se encuentren en trmite al dictarse la sentencia de la liquidacin judicial o se inicien con poste-
142
rioridad a sta, se seguirn ante la autoridad que conozca de los mismos bajo la vigilancia del liquidador judicial,
el cual deber informar al juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial de la existencia del proceso.
Por ello, una inclusin interesante en la reforma financiera resulta la de la constitucin de la reserva que
el liquidador judicial debe realizar, cuando existan juicios o procedimientos en que la institucin de banca
mltiple sea parte, y que no cuenten con sentencia firme o laudo. Tratndose de crditos que no aparezcan
en la contabilidad y hayan sido notificados por la autoridad competente hasta en tanto no exista resolucin
firme, y aquellos en los que, a juicio del liquidador judicial, la tramitacin de un incidente pudiera derivar en
la condena de daos y perjuicios, segn la naturaleza de la obligacin que hubiere originado la controversia.
Ello con la finalidad de dar certeza jurdica a los acreedores que se ubiquen en este supuesto y agilizar la
liquidacin judicial. Para la constitucin de dicha reserva ser indispensable que se hubiere solicitado su
reconocimiento u obtenido por los acreedores respectivos
Asimismo, se faculta al liquidador judicial para invertir las referidas reservas y dems disponibilidades
con que cuente la institucin en liquidacin judicial de que se trate, en instrumentos que renan las caractersticas adecuadas de seguridad, liquidez y disponibilidad procurando que dicha inversin proteja el valor
real de los recursos.
Por otra parte, la reforma financiera faculta al liquidador judicial para convenir la sustitucin de deberes
fiduciarios, de mandato, de cnbv mercantil, de administracin, servicio de cajas de seguridad y custodia,
con una institucin de crdito, con un banco puente o con el sae. En este ltimo supuesto el Gobierno
Federal podr asignar recursos a dicho organismo, con el exclusivo propsito de realizar los gastos asociados al desempeo de dichos deberes cuando se advierta que stos no pueden ser cubiertos con el patrimonio del fideicomiso.
Delitos
Con la reforma financiera se introducen nuevos tipos penales para ciertas conductas que pudieran realizarse de manera dolosa en relacin con los supuestos de la liquidacin judicial, como pudiera ser la alteracin
de la contabilidad de la institucin de banca mltiple con la finalidad de que no se refleje que sta se ubica
en el supuesto de extincin de capital; la realizacin de algn acto que cause la extincin del capital de la institucin de banca mltiple; el solicitar dentro del procedimiento de liquidacin judicial el reconocimiento
de un crdito inexistente o por cuanta superior a la efectivamente adeudada por la institucin; el ocultar
la verdadera naturaleza de las operaciones realizadas, afectando la composicin de activos, pasivos, cuentas
contingentes o resultados; as como el realizar actos que pudieran ser declarados nulos, a sabiendas de que
la institucin de banca mltiple caer en el supuesto de extincin de capital a que se refiere la ley.
143
El mismo balance, as como los documentos y libros de la institucin de banca mltiple, estarn a disposicin de los accionistas, quienes tendrn un plazo de diez das hbiles a partir de la ltima publicacin, para
acudir ante el propio juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial a presentar su inconformidad la
cual se substanciar en la va incidental. Una vez que haya transcurrido dicho plazo o cuando exista sentencia ejecutoriada, el liquidador judicial proceder a depositar e inscribir en el Registro Pblico de Comercio,
el balance final de la liquidacin judicial.
Posteriormente, el juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial dictar la sentencia que declare
la terminacin de la liquidacin judicial.
144
Mtodos de resolucin
Como se mencion, la reforma en materia de liquidacin bancaria incluye diversas reformas a los mtodos
de resolucin introducidos en julio de 2006. En este sentido, se excepta a las instituciones de banca mltiple organizadas y operadas por el ipab exclusivamente con el objeto de celebrar operaciones de transferencia de activos y pasivos de las instituciones de crdito en liquidacin (bancos puente) del cumplimiento a
las disposiciones aplicables relacionadas con el capital mnimo, el ndice de capitalizacin y a los suplementos de capital, as como al pago de cuotas al ipab. La shcp, la cnbv y el Banco de Mxico, en el mbito
de sus respectivas competencias, podrn asimismo exceptuarlas del cumplimiento de las disposiciones o
reglas de carcter general aplicables a las instituciones de banca mltiple.
Se incorpor la opcin de llevar a cabo operaciones de transferencia de activos y pasivos de obligaciones garantizadas, con lo cual el ipab contar con mayor flexibilidad para la resolucin de una institucin,
eliminando la necesidad de que el mencionado ipab requiera recursos inmediatos para efectuar el pago
correspondiente.
De igual forma, se establece la posibilidad de llevar a cabo transferencias parciales de pasivos a otro
banco, aquello que en la literatura se conoce como rompimiento de contratos o extincin por novacin
de los contratos; es decir, extinguir un contrato y elaborar otro nuevo que implique nicamente al pasivo y
que pueda transferirse, quedando; a su vez, una nueva obligacin a cargo de la institucin de banca mltiple
en liquidacin por un monto equivalente a la parte no transferida.
En la reforma financiera, se establece que en caso de no transferir las obligaciones garantizadas, el pago
deber realizarse en un plazo no mayor a 90 das contados a partir de la fecha en que la institucin de banca
mltiple haya entrado en estado de liquidacin, con sujecin al procedimiento que ste establezca mediante disposiciones de carcter general, eliminando la necesidad de que mediara solicitud previa del pequeo
o mediano ahorrador.
Por otra parte, y por lo que se refiere a que la autoridad resolutora cuente con mejores herramientas
ante un posible escenario de resolucin, se establecen diversas obligaciones para las instituciones de banca
mltiple en materia de clasificacin de informacin en los sistemas automatizados de procesamiento y conservacin de datos, adicionales a las que actualmente tienen.
Con esta modificacin las instituciones no slo estn obligadas a clasificar la informacin relativa a
operaciones relacionadas con obligaciones garantizadas, sino que adems deben incluir en sus sistemas la
informacin relativa a los saldos de los derechos de crdito derivados de operaciones activas que se encuentren vencidos y a realizar la compensacin de dichos saldos con el monto de las obligaciones garantizadas
a favor de un mismo titular.
En este aspecto conviene destacar las facultades que se le otorgan a la autoridad resolutora para regular a
travs de reglas de carcter general que emite, por conducto de su Junta de Gobierno, sobre dicha clasificacin para realizar visitas de inspeccin para revisar, verificar y evaluar la informacin, as como para imponer
sanciones.
En relacin con la obligacin de contar con sistemas que permitan efectuar la compensacin, la reforma
otorga facultades a la autoridad resolutora para llevar a cabo la compensacin, entre el saldo de las operaciones pasivas garantizadas por el ipab y los saldos que se encuentren vencidos de los derechos de crdito a
favor de la propia institucin derivados de operaciones activas. De acuerdo con los motivos de la reforma,
esta medida se establece con la finalidad de disminuir la afectacin que la falta de pago de obligaciones
pueda producir al patrimonio de la institucin de banca mltiple que entre en estado de liquidacin y por
145
ende, afectar la posible recuperacin de activos y aumentar el costo fiscal, la Iniciativa presenta una propuesta para. Esta medida promover una mayor cultura de pago entre el pblico ahorrador.
146
de dicho sistema, el buen funcionamiento de los sistemas de pagos necesarios para el desarrollo de la actividad econmica y la proteccin de los intereses del pblico ahorrador, contando para ello con un plazo
no mayor a tres das hbiles a partir de la notificacin inicial o de la recepcin de la informacin adicional
solicitada y, en caso de que no se emita en tal plazo, se entender resuelta favorablemente.
C. Otras modificaciones
Responsabilidad patrimonial del Estado y administrativa de los servidores pblicos
Con el claro objetivo de proteger las actividades que realicen los servidores pblicos que laboren en la
shcp, el Banco de Mxico, la cnbv y el ipab, se establece que ellos no sern responsables por las prdidas
que sufran las instituciones de banca mltiple derivadas de su insolvencia, deterioro financiero o por la prdida del valor de sus activos durante los procesos de liquidacin o liquidacin judicial.
Asimismo, se prev que tampoco sern responsables por cualquier dao patrimonial los servidores pblicos, as como los apoderados y personal auxiliar, cuando para la toma de las decisiones correspondientes
hayan actuado en el ejercicio lcito de las funciones que por ley les estn encomendadas y que se relacionen
con los requerimientos de capital, en los actos realizados en la operacin de bancos puente, revocaciones,
rgimen de operacin condicionada, Comit de Estabilidad Bancaria, aquellas bajo el ttulo de la inspeccin y vigilancia de la cnbv, y resoluciones bancarias.
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Por otra parte, se prev que los actos que lleven a cabo la shcp, el Banco de Mxico, la cnbv y el ipab,
as como cualquier otro rgano pblico federal que hubiere tenido alguna participacin en los procedimientos, no se considerarn actividad administrativa irregular y por lo tanto no sern causa de responsabilidad patrimonial del Estado.
No obstante, se prev que podr reclamarse el pago de una indemnizacin con motivo de la tramitacin de los procedimientos dirigidos a mantener los niveles de capitalizacin o de liquidez, o bien de aquellos tendientes a llevar a cabo la intervencin, revocacin o resolucin de instituciones, cuando se acredite
que algn acto fue ordenado o ejecutado de manera ilegal, y que con ste se causo directamente un dao
patrimonial al interesado que el Estado tenga la obligacin de indemnizar mediante pago de daos y perjuicios. Ello considerando en todo caso que la accin para la reclamacin prescribe en un ao, y que al monto
del dao o perjuicio determinado deber restarse cualesquier pago que se hubiere efectuado con motivo
de la tramitacin de la resolucin y liquidacin respectiva.
148
Capital regulatorio
Se incorpora a nivel de ley las normas que tienden a fortalecer la composicin del capital neto de las instituciones de banca mltiple que derivan del Acuerdo de Capitales conocido como Basilea III, las cuales
fueron incorporadas en la Circular nica de Bancos en noviembre de 2012.
Con este nuevo marco regulatorio el capital neto se determinar conforme lo establezca la cnbv en
disposiciones de carcter general y constar de varias partes, entre las cuales se definir una bsica que, a su
vez, contar con dos tramos, de los cuales uno se denominar capital fundamental. As, las instituciones de
banca mltiple deben mantener un icap y nuevos niveles mnimos para los elementos que componen la
parte bsica del capital neto, por lo que se establecen los componentes de capital bsico (capital bsico 1 y
capital bsico 2), en funcin de los conceptos que integran dichos componentes del capital bsico, al tiempo que se incorpora un suplemento de conservacin de capital del propio capital bsico 1 sobre los activos
ponderados sujetos a riesgo totales.
149
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Adiciones
Derogaciones
Los artculos:
Los artculos:
Los artculos:
3, segundo prrafo.
5 bis 5.
13.
18.
45-N.
50 y 51.
53.
64.
97.
104.
24 bis 1 y 24 bis 2.
44 bis.
45-T.
50 bis.
51 bis.
74 actualmente derogado.
96 bis 1 y 96 bis 2.
El inciso b) de la fraccin II
del artculo 108 bis 1.
109 bis 2.
117 bis.
122 bis.
134 bis.
137 bis.
140 bis.
Reformas
Adiciones
111.
113, primer prrafo en su encabezado y fracciones VI y VII. 113 bis. 113 bis 1.
117.
119.
121.
133 al 136.
138 al 140.
144 al 149.
Derogaciones
151
2. Cuando la participacin correspondiente implique que se tenga el control de la institucin de banca mltiple y se realice por conducto de personas morales oficiales, tales como fondos, entidades
gubernamentales de fomento, entre otros, previa autorizacin discrecional de la cnbv, con acuerdo
de su Junta de Gobierno, siempre que a su juicio dichas personas acrediten que:
1. No ejercen funciones de autoridad.
2. Sus rganos de decisin operan de manera independiente al gobierno extranjero de que se trate.
3. Cuando la participacin correspondiente sea indirecta y no implique que se tenga el control de la
institucin de banca mltiple. Lo anterior, sin perjuicio de los avisos o solicitudes de autorizacin
que se deban realizar conforme a lo establecido en la Ley de Instituciones de Crdito.
Se precisa en el artculo 18 de la Ley de Instituciones de Crdito que cuando las adquisiciones y dems actos
jurdicos a travs de los cuales se obtenga directa o indirectamente la titularidad de acciones representativas
del capital social de una institucin de banca mltiple, se realicen en contravencin a lo dispuesto, entre
otros supuestos, a lo sealado anteriormente en materia de gobiernos extranjeros, los derechos patrimoniales y corporativos inherentes a las acciones correspondientes de la institucin quedarn en suspenso y por
lo tanto no podrn ser ejercidos, hasta que se acredite que se ha obtenido la autorizacin o resolucin que
corresponda o que se han satisfecho los requisitos que la ley establece.
152
La cnbv, oyendo la opinin del Banco de Mxico, podr exigir requerimientos de capitalizacin adicionales a los sealados en el artculo 50 de la Ley de Instituciones de Crdito cuando las instituciones de banca
mltiple incumplan lo relativo a su sistema de remuneracin.
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154
Una modificacin importante que, de acuerdo con la exposicin de los motivos de la reforma financiera, tiene como finalidad la de proteger los intereses del pblico ahorrador, el sistema de pagos y el inters
pblico en general, es la del plazo para el ejercicio del derecho de audiencia dentro del procedimiento de
revocacin de la autorizacin para organizarse y operar como institucin de banca mltiple. Ello, considerando que un plazo largo podra producir incertidumbre en el pblico ahorrador y, por tanto, una salida
intempestiva de recursos agravando la posible precaria situacin financiera de la institucin.
Por ello, y en atencin a la naturaleza de cada causal de revocacin, se prevn diversos plazos para el ejercicio del derecho de audiencia, los cuales respetan el derecho del interesado a ser escuchado previamente a
la determinacin, salvaguardando las formalidades esenciales del procedimiento.
En ese sentido, se establecieron plazos diferenciados (15, 7 y 3 das) para que las instituciones de banca
mltiple manifiesten lo que a su derecho convenga y, en su caso, acrediten que han subsanado los hechos u
omisiones sealados en la notificacin que les haya realizado previamente la cnbv.
Adicionalmente, se precisa que en caso de que la institucin de banca mltiple que incurra en causal de
revocacin no presente los elementos que a juicio de la cnbv acrediten que se han subsanado los hechos
u omisiones sealados en la notificacin correspondiente, o no reintegre el capital en la cantidad necesaria
para mantener su operacin dentro de los lmites requeridos en la ley , dicha cnbv proceder a revocar la
autorizacin respectiva en proteccin de los intereses del pblico ahorrador, de la estabilidad del sistema
financiero y del buen funcionamiento de los sistemas de pagos.
Se aclara que no podrn acogerse al rgimen de operacin condicionada, aquellas instituciones de banca mltiple que no cumplan con el capital fundamental mnimo requerido conforme a las disposiciones a
que se refiere el artculo 50 de la Ley de Instituciones de Crdito.
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Se precisa que el referido comit podr reunirse en todo momento, an en forma previa a la revocacin,
cuando cualquiera de sus miembros tenga conocimiento de que el deterioro financiero que sufra una institucin de banca mltiple pudiera originar que sta no cumpla con los requerimientos de capitalizacin
establecidos conforme a lo dispuesto en la ley, o bien, por ejemplo, deje de pagar crditos o prstamos que le
haya otorgado otra institucin de crdito, una entidad financiera del exterior o el Banco de Mxico, o deje
de pagar en las ventanillas de dos o ms de sus sucursales los retiros de depsitos bancarios de dinero que
efecten cien o ms de sus clientes. Lo anterior, aun cuando en una primera instancia se hubiere resuelto en
forma distinta por dicho comit, el cual podr reunirse de nueva cuenta para determinar el pago de tales
obligaciones o aumentar el porcentaje inicialmente determinado, cuando estime que el mencionado pago
ser razonablemente menor que el dao que causara al pblico ahorrador de otras Entidades Financieras
y a la sociedad en general.
La cnbv podr convocar al comit, tratndose de instituciones en las que el icap sea igual o superior al
requerido conforme a lo establecido en el artculo 50 de la Ley de Instituciones de Crdito, y en el clculo
inmediato siguiente que se realice conforme a las disposiciones aplicables, su capital fundamental disminuya a un nivel igual o inferior al mnimo requerido.
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a) Suspender el pago a los accionistas de dividendos provenientes de la institucin, as como cualquier mecanismo o acto que implique una transferencia de beneficios patrimoniales.
b) Suspender los programas de recompra de acciones representativas del capital social de la institucin de banca mltiple de que se trate y, en caso de pertenecer a un grupo financiero, tambin los
de la sociedad controladora de dicho grupo.
c) Abstenerse de convenir incrementos en los montos vigentes en los crditos otorgados a las personas consideradas como relacionadas.
d) Suspender el pago de las compensaciones y bonos extraordinarios adicionales al salario del director general y de los funcionarios de los dos niveles jerrquicos inferiores a ste, as como no
otorgar nuevas compensaciones en el futuro para el director general y funcionarios, hasta en tanto la institucin de banca mltiple pague el crdito de ltima instancia otorgado por el Banco de
Mxico.
e) Abstenerse de convenir incrementos en los salarios y prestaciones de los funcionarios, exceptuando las revisiones salariales convenidas y respetando en todo momento los derechos laborales
adquiridos.
Las instituciones de banca mltiple debern prever lo relativo a la implementacin de las referidas medidas
en sus estatutos sociales, obligndose a adoptar las acciones que, en su caso, les resulten aplicables y, en lo
conducente, en los contratos y dems documentacin que regulen las condiciones de trabajo.
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Colchones de capital
Con independencia del icap, las instituciones de crdito debern mantener suplementos de capital por
arriba del mnimo requerido para dicho icap, que determine la cnbv en las referidas disposiciones de carcter general. Para determinar dichos suplementos la cnbv podr tomar en cuenta diversos factores, tales
como la necesidad de contar con un margen de capital para operar por arriba del mnimo, el ciclo econmico y los riesgos de carcter sistmico que cada institucin, por sus caractersticas o las de sus operaciones,
pudieran representar para la estabilidad del sistema financiero o de la economa en su conjunto.
Acciones correctivas
Cuando la cnbv, con motivo de su funcin de supervisin, requiera como medida correctiva a las instituciones
de crdito realizar ajustes a los registros contables relativos a sus operaciones activas, pasivas y de capital que, a su
vez, puedan derivar en modificaciones a su ndice de capitalizacin o a sus suplementos de capital, dicha cnbv
deber llevar a cabo las acciones necesarias para que se realice el clculo de dicho ndice.
El clculo del icap, del capital fundamental, de la parte bsica del capital neto o de los suplementos
de capital que resulte de los ajustes requeridos por la cnbv, ser el utilizado para todos los efectos legales
conducentes.
159
por acuerdo de la Junta de Gobierno, para orientar las actividades del sistema bancario mexicano en cumplimiento de lo establecido en la ley.
160
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Las atribuciones sealadas en el artculo 74 de la Ley de Instituciones de Crdito sern ejercidas por la
cnbv conforme a las disposiciones de carcter general que al efecto apruebe su Junta de Gobierno.
Funciones de supervisin
La inspeccin y vigilancia del cumplimiento de los requerimientos de liquidez corresponder a la cnbv.
Cuando una institucin de banca mltiple no cumpla con dichos requerimientos de liquidez, la cnbv podr
aplicar las medidas establecidas en la ley1 en trminos de las mencionadas disposiciones de carcter general.
Cuando la cnbv, con motivo de su funcin de supervisin, requiera como medida correctiva a las instituciones de crdito realizar ajustes a los registros contables que, a su vez, puedan derivar en modificaciones a
sus ndices de liquidez, dicha cnbv deber llevar a cabo las acciones necesarias para que se realice el clculo
de dichos ndices, en cuyo caso deber escuchar previamente a la institucin de banca mltiple afectada, y
resolver en plazo no mayor a tres das hbiles.
1 Se refiere a la suspensin o limitacin de manera parcial, de la celebracin de las operaciones activas, pasivas y de servicios que puedan
realizar dichas instituciones. La orden de suspensin referida es sin perjuicio de las sanciones que pudieran resultar aplicables en trminos
de lo previsto en la ley y dems disposiciones.
162
En el evento que una institucin de crdito no cumpla con los mencionados requerimientos, o bien,
determine que no le ser posible dar cumplimiento en un futuro a dichos requerimientos, deber notificar
inmediatamente a la cnbv. Adicionalmente, la cnbv podr ordenar a la institucin correspondiente la
aplicacin de las medidas siguientes:
a) Informar a la cnbv y al Banco de Mxico las causas que dieron lugar al incumplimiento de los
requerimientos respectivos.
b) Informar a su Consejo de Administracin, mediante un reporte detallado, su situacin de liquidez
as como las causas que motivaron el incumplimiento de los requerimientos.
c) Presentar un plan de restauracin de liquidez en un plazo no mayor a los cinco das hbiles en que
efecte dicha notificacin para dar cumplimiento a dichos requerimientos.
d) Suspender el pago a los accionistas de dividendos provenientes de la institucin, as como cualquier mecanismo o acto que implique una transferencia de beneficios patrimoniales.
e) Limitar o prohibir operaciones de manera que se restablezca el cumplimiento con los requerimientos.
f ) Las dems medidas que, en su caso, establezcan las disposiciones generales que emita la cnbv.
Se precisa que las medidas que determine la cnbv debern tomar en cuenta la magnitud, duracin y frecuencia de los incumplimientos a los requerimientos de liquidez, segn lo establezcan las disposiciones
generales que para dicho efecto emita la cnbv.
Las sesiones del Comit de Regulacin de Liquidez Bancaria sern presididas por el secretario de Hacienda y Crdito Pblico, en su ausencia, por el gobernador del Banco de Mxico, y en ausencia de ambos, por
el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico.
El comit podr reunirse en todo tiempo a solicitud del secretario de Hacienda y Crdito Pblico o del
gobernador del Banco de Mxico. Sus sesiones debern celebrarse con la asistencia de por lo menos tres de sus
miembros, siempre que tanto dicha secretara como el Banco de Mxico se encuentren representados.
163
164
Imposicin de sanciones (artculos 107, 107 bis, 108, 108 bis a bis3, 109, 109
bis a bis 12, 110 y 110 bis a bis 13)
Aspectos a considerar para la imposicin de sanciones
Se realiza una importante modificacin al rgimen de sanciones, destacando la adecuacin del rgimen a las
modificaciones constitucionales en materia de derecho de acceso a la informacin y garanta de proteccin
de los datos personales, para dar publicidad a las sanciones que imponga la cnbv dentro del mbito de su
competencia, a fin de generar disciplina en los mercados que regula, supervisa y sanciona, a partir de la difusin en su sitio electrnico de las resoluciones que emita como consecuencia de la substanciacin de los
procedimientos administrativos de sancin.
Asimismo, se dota de mayores facultades sancionatorias al ipab.
En este sentido, la cnbv, la Condusef y el ipab, en el mbito de sus respectivas competencias, para la
imposicin de sanciones de carcter administrativo a que se refiere la ley se sujetarn a lo siguiente:
a) El impacto a terceros o al sistema financiero mexicano que haya producido o pueda producir la
infraccin.
b) La reincidencia, las causas que la originaron y, en su caso, las acciones correctivas aplicadas por el
presunto infractor. Se considerar reincidente al que haya incurrido en una infraccin que haya
sido sancionada y, en adicin a aquella, cometa la misma infraccin, dentro de los dos aos inmediatos siguientes a la fecha en que haya quedado firme la resolucin correspondiente. La reincidencia se podr sancionar con multa cuyo importe sea equivalente hasta el doble de la prevista
originalmente.
c) La cuanta de la operacin.
d) La condicin econmica del infractor a efecto de que la sancin no sea excesiva.
e) La naturaleza de la infraccin cometida.
Para las conductas calificadas como graves, se podrn tomar en cuenta cualquiera de los siguientes aspectos:
a) El monto del quebranto o perjuicio patrimonial causado.
b) El lucro obtenido.
c) La falta de honorabilidad, por parte del infractor.
d) La negligencia inexcusable o dolo con que se hubiere actuado.
e) Que la conducta infractora a que se refiere el proceso administrativo pueda ser constitutiva de un
delito.
f ) Las dems circunstancias que la cnbv, la Condusef y el ipab estimen aplicables.
165
A las empresas de servicios por no proporcionar los estados financieros mensuales, trimestrales o anuales, dentro de los plazos establecidos en la ley o en
las disposiciones que emanen de ella para tales efectos.
A las instituciones de crdito que no cumplan con la suspensin de operaciones en los das que la cnbv seale en las disposiciones correspondientes.
A las instituciones de crdito que incumplan con cualquiera de las disposiciones en materia de regulacin prudencial.
A las instituciones de crdito que no proporcionen dentro de los plazos establecidos para tal efecto, la informacin o documentacin a que se refiere la
ley o las disposiciones que emanan de ella, as como por omitir proporcionar
la requerida por la shcp o por la cnbv.
166
Al consejero de la institucin de banca mltiple que omita excusarse de participar en la deliberacin o votacin de cualquier asunto que le implique un
conflicto de inters.
A las instituciones de crdito que no cumplan con lo sealado por la normatividad en materia de informacin financiera.
A las instituciones de crdito que no cumplan con los lineamientos y requisitos previstos en materia de operaciones con partes relacionadas, as como las
disposiciones de carcter general que emanen de estos.
A las instituciones de crdito que no cumplan con lo preceptuado en materia de fondo de reserva de capital.
167
A las instituciones de crdito que no cumplan con lo preceptuado en materia de requerimientos de capitalizacin.
A las instituciones de crdito que no cumplan con lo preceptuado en materia de inversiones legales.
A las instituciones de crdito que den noticias o informacin de los depsitos, servicios o cualquier tipo de operaciones en relacin con el secreto
bancario.
A las instituciones de crdito que no den cumplimiento a las acciones preventivas y correctivas ordenadas por la cnbv, en el ejercicio de sus atribuciones en materia de inspeccin y vigilancia.
A las instituciones de crdito que proporcionen en forma dolosa, informacin falsa, imprecisa o incompleta a las autoridades financieras, que tenga
como consecuencia que no se refleje su verdadera situacin financiera, administrativa, econmica, operacional o jurdica, siempre y cuando se compruebe que el director general o algn miembro del Consejo de Administracin
de la institucin correspondiente tuvo conocimiento de tal acto.
168
Fusiones y escisiones.
Como fiduciarias.
A las personas que se organicen u operen como filiales sin contar con la autorizacin correspondiente.
Multa de 30,000 a 100,000 das
A la persona que, en contravencin a lo dispuesto por la ley, se organicen u
de salario.
operen a efecto de captar recursos del pblico en el mercado nacional para
su colocacin en el pblico, mediante actos causantes de pasivo directo o
contingente, obligndose a cubrir el principal y, en su caso, los accesorios financieros de los recursos captados.
Multa de 2,000 a 10,000 das de
Infraccin a cualquier otro precepto de la ley o de las disposiciones que de
salario, o de 0.1% hasta 1% de su
ella deriven, distinta de las sealadas expresamente y que no tenga sancin
capital pagado y reservas de caespecialmente prevista.
pital, dependiendo de la naturaleza de la infraccin.
169
La cnbv y, en lo conducente, el ipab, podrn abstenerse de sancionar a las entidades y personas reguladas por la ley, siempre y cuando se justifique la causa de tal abstencin y se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan gravedad, no exista reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar
que se afecten los intereses de terceros o del propio sistema financiero y no constituyan delito.
171
Igualmente, deber contener las irregularidades o incumplimientos indicando al efecto las disposiciones que se hayan considerado contravenidas, las circunstancias que originaron la irregularidad o incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte de la
institucin de crdito para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
En caso de que la institucin de crdito requiera de un plazo para subsanar la irregularidad o incumplimiento cometido, el programa de autocorreccin deber incluir un calendario detallado de actividades a
realizar para ese efecto.
En caso de que la cnbv, la Condusef o el ipab no ordenen a la institucin de crdito modificaciones
o correcciones al programa de autocorreccin dentro de los 20 das hbiles siguientes a su presentacin, el
programa se tendr por autorizado en todos sus trminos.
Cuando la cnbv, la Condusef o el ipab ordenen a la institucin de crdito modificaciones o correcciones, la institucin de crdito contar con un plazo de cinco das hbiles contados a partir de la notificacin
respectiva para subsanar tales deficiencias. Dicho plazo podr prorrogarse por nica ocasin hasta por cinco das hbiles adicionales, previa autorizacin de las comisiones o el ipab, segn corresponda.
Durante la vigencia de los programas de autocorreccin que hubieren autorizado cualquiera de las comisiones o el ipab, segn corresponda, stas se abstendrn de imponer a las instituciones de crdito las
sanciones previstas en la ley por las irregularidades o incumplimientos cuya correccin contemplen dichos
programas.
Seguimiento
El Comit de Auditora estar obligado a dar seguimiento a la instrumentacin del programa de autocorreccin autorizado, e informar de su avance tanto al Consejo de Administracin y al director general,
como a la cnbv o Condusef o al ipab, segn corresponda, en la forma y trminos que stas establezcan en
las disposiciones de carcter general relativas.
Lo anterior, con independencia de las facultades de las comisiones o del ipab para supervisar en cualquier momento el grado de avance y cumplimiento del programa de autocorreccin.
Si como resultado de los informes del Comit de Auditora o derivado de las labores de inspeccin y
vigilancia de la cnbv, la Condusef o el ipab, determinan que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo previsto, impondrn la sancin correspondiente aumentando el monto de sta hasta en 40%.
172
2 Es importante precisar que gran parte de estos artculos se retoman de la Ley de Instituciones de Crdito, por lo que slo para fines de
claridad se realizarn breves resmenes en lo conducente, para un mejor entendimiento de los textos y los cambios propuestos en la
reforma financiera.
173
Asimismo, la cnbv y la Condusef, en sus respectivas competencias, podrn investigar hechos, actos u
omisiones de los cuales pueda presumirse la violacin a la ley y dems disposiciones que de ella deriven.
Las visitas de inspeccin que efecte la cnbv podrn ser ordinarias, especiales y de investigacin, las
primeras se llevarn a cabo de conformidad con el programa anual que se establezca al efecto. las segundas
sern aquellas que sin estar incluidas en el programa anual referido, se practiquen en cualquiera de los supuestos referidos en la ley.
Las visitas de investigacin se efectuarn siempre que la cnbv tenga indicios de los cuales pueda desprenderse la realizacin de alguna conducta que presuntamente contravenga lo previsto en la ley y dems
disposiciones de carcter general que emanen de ella.
La vigilancia por parte de la cnbv se efectuar a travs del anlisis de la informacin contable, legal,
econmica, financiera, administrativa, de procesos y de procedimientos que obtenga dicha cnbv con base
en las disposiciones que resulten aplicables, con la finalidad de evaluar el apego a la normativa que rige a las
instituciones de crdito, as como la estabilidad y correcto funcionamiento de stas.
La vigilancia por parte de la Condusef se efectuar a travs del anlisis de la informacin que obtenga
dicha cnbv con base en las disposiciones que resulten aplicables, con la finalidad de evaluar el apego a las
normas jurdicas que sean de su competencia que rigen a las instituciones de crdito, as como la adecuada
proteccin de los usuarios de los servicios financieros.
Sin perjuicio de la informacin y documentacin que las instituciones de crdito deban proporcionarle
peridicamente, la cnbv podr, dentro del mbito de las disposiciones aplicables, solicitarles la informacin y documentacin que requiera para poder cumplir con su funcin de vigilancia.
La cnbv y la Condusef, como resultado de sus facultades de supervisin, podrn formular observaciones y ordenar la adopcin de medidas tendientes a corregir los hechos, actos u omisiones irregulares que
hayan detectado con motivo de dichas funciones en trminos de la ley.
Se precisa que la vigilancia consistir en cuidar que las instituciones de crdito cumplan con las disposiciones de la ley y las que deriven de la misma, y atiendan las observaciones e indicaciones de la cnbv y la
Condusef, como resultado de las visitas de inspeccin practicadas por la cnbv.
Las medidas adoptadas por la cnbv en ejercicio de esta facultad sern preventivas con el objeto de preservar la estabilidad y solvencia de las instituciones de crdito, y normativas para definir criterios y establecer
reglas y procedimientos a los que deban ajustar su funcionamiento, conforme a lo previsto en la ley.
Las medidas adoptadas por la Condusef en ejercicio de su facultad de supervisin sern preventivas
para la adecuada proteccin de los usuarios de los servicios financieros conforme a lo previsto en la Ley de
Instituciones de Crdito y otras leyes.
Planes de contingencia
En lnea con las prcticas internacionales, se introduce la obligacin para que las instituciones de banca
mltiple cuenten con un plan de contingencia que detalle las acciones que se llevarn a cabo por la institucin para restablecer su situacin financiera, ante escenarios adversos que pudieran afectar su solvencia
o liquidez en trminos de lo que establezca la cnbv mediante disposiciones de carcter general aprobadas
por su Junta de Gobierno.
174
Los referidos planes de contingencia, debern ser aprobados por la cnbv, previa opinin del ipab, del
Banco de Mxico y de la shcp. Dichos planes tendrn el carcter de confidencial, sin perjuicio del intercambio de informacin entre autoridades.
La cnbv determinar los requisitos que deben contener los planes de contingencia. Cuando el ipab o
el Banco de Mxico lo consideren conveniente, podrn solicitar a la cnbv que requiera a cualquier institucin de banca mltiple para que actualice su plan de contingencia.
Se establece la posibilidad de que la cnbv pueda solicitar la realizacin de simulacros de ejecucin de
los planes de contingencia, y de los resultados de dichos simulacros podr solicitar las adecuaciones al plan
que considere necesarias para su efectividad.
175
Las medidas correctivas debern tener por objeto prevenir y, en su caso, corregir los problemas que las
instituciones de banca mltiple presenten, derivados de las operaciones que realicen y que puedan afectar
su estabilidad financiera o solvencia.
La cnbv deber notificar por escrito a las instituciones de banca mltiple las medidas correctivas que
deban observar, as como verificar su cumplimiento. En la notificacin a que se refiere este prrafo, la cnbv
deber definir los trminos y plazos para el cumplimiento de las medidas correctivas. Las medidas correctivas que imponga la cnbv se considerarn de carcter cautelar.
Para efectos de las reglas de carcter general relativas a las medidas correctivas mnimas, se deber tomar
en cuenta lo siguiente:
1. Cuando las instituciones de banca mltiple no cumplan con el icap o con la parte bsica del capital
neto, establecidos conforme a lo dispuesto en el artculo 50 de la Ley de Instituciones de Crdito y en
las disposiciones que de ese precepto emanen.
2. Cuando una institucin de banca mltiple cumpla con el icap y con la parte bsica del capital neto,
requeridos en la ley y las disposiciones que de ella emanen, ser clasificada en la categora que corresponda.
3. Independientemente de las medidas correctivas mnimas aplicadas conforme a los numerales anteriores y a que se refiere la ley, la cnbv podr ordenar a las instituciones de banca mltiple que corresponda, la aplicacin de las medidas correctivas especiales adicionales tales como definir acciones
concretas para no deteriorar su icap o abstenerse de convenir incrementos en los salarios y prestaciones de los funcionarios y empleados en general, exceptuando las revisiones salariales convenidas
y respetando en todo momento los derechos laborales adquiridos.
4. Cuando las instituciones de banca mltiple no cumplan con los suplementos de capital establecidos
conforme a la ley y en las disposiciones que de ese precepto emanen, la cnbv deber ordenar la
aplicacin de las medidas correctivas mnimas.
5. Cuando las instituciones de banca mltiple mantengan un ndice de capitalizacin y una parte bsica del capital neto superiores a los requeridos de conformidad con las disposiciones aplicables y
cumplan con los suplementos de capital a que se refiere la ley y las disposiciones que de l emanen,
no se aplicarn medidas correctivas mnimas ni medidas correctivas especiales adicionales.
La cnbv deber informar a la shcp, al Banco de Mxico y al ipab, cuando una institucin de banca mltiple no cumpla con el icap, con el capital fundamental, con la parte bsica del capital neto y con los suplementos de capital establecidos conforme a lo dispuesto en la ley y en las disposiciones que de dicho
precepto emanen.
De acuerdo con el rgimen vigente, hasta antes de la reforma financiera el ipab podra solicitar a las instituciones de banca mltiple informacin relevante sobre las obligaciones garantizadas a que se refiere el artculo
6 de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario. Actualmente, se amplan sus facultades para requerir aquella
relativa al clculo de las cuotas que tales instituciones deben pagarle segn dicho ordenamiento legal, as como
la informacin que requiera para el debido cumplimiento de sus funciones, cuando lo considere necesario.
En adicin a la obligacin de las instituciones de banca mltiple de contar, en los sistemas automatizados de procesamiento y conservacin de datos, as como en cualesquiera otros procedimientos tcnicos,
ya sean archivos magnticos, archivos de documentos microfilmados o de cualquier otra naturaleza, con la
176
informacin relativa a las operaciones relacionadas con las obligaciones garantizadas a que se refiere la Ley
de Proteccin al Ahorro Bancario. A partir de la reforma a la Ley de Instituciones de Crdito se establece
adicionalmente la obligacin de contar con informacin de las operaciones activas y pasivas, de las caractersticas de las operaciones que la institucin de banca mltiple mantenga con cada uno de ello. Asimismo,
los sistemas mencionados debern proveer la informacin relativa a los saldos que se encuentren vencidos
de los derechos de crdito a favor de la propia institucin derivados de operaciones activas, de conformidad
con las disposiciones de carcter general sobre cartera crediticia emitidas por la cnbv, y realizar el clculo
de la compensacin que, en su caso, se efecte en trminos de la ley.
La clasificacin a que se refiere el prrafo anterior se sujetar a las reglas de carcter general que para tales
efectos expida el ipab, a travs de su Junta de Gobierno, sin perjuicio de las obligaciones a su cargo relativas
a la conservacin y clasificacin de informacin que establece la ley y dems disposiciones aplicables.
El ipab podr realizar visitas de inspeccin, a efecto de revisar, verificar y evaluar la informacin que
las instituciones le hayan proporcionado en trminos del artculo 123 de la Ley de Instituciones de Crdito.
Fideicomisos pblicos que se consideran parte del sistema bancario
Se realizan precisiones a la obligacin de la shcp para sealar, en la relacin que publique anualmente en
atencin a lo dispuesto por el artculo 12 de la Ley Federal de las Entidades Paraestatales, aquellos fideicomisos pblicos que tengan el carcter de entidades paraestatales y que formen parte del sistema bancario
mexicano, la cual anteriormente se ubicaba en el artculo 134 bis 4, pasando a ser ahora el 125.
Los fideicomisos pblicos que formen parte del sistema bancario mexicano estarn sujetos a la supervisin de la cnbv, quien tendr para dichos fideicomisos iguales atribuciones que con las que cuenta para las
instituciones de banca de desarrollo. La cnbv emitir reglas prudenciales, de registro contable de operaciones, de requerimientos de informacin financiera, de estimacin de activos y pasivos y de constitucin
de reservas preventivas, aplicables a dichos fideicomisos.
Medidas cautelares
La cnbv, en proteccin de los intereses del pblico, podr como medida cautelar, suspender o limitar de
manera parcial la celebracin de las operaciones activas, pasivas y de servicios a que se refiere la ley, cuando
dichas actividades se ubiquen en cualquiera de los supuestos siguientes:
a) No se cuente con la infraestructura o controles internos necesarios para realizar las operaciones y
servicios respectivos, conforme a las disposiciones aplicables.
b) Se deje de cumplir o se incumpla con alguno de los requisitos para el inicio de las operaciones y
servicios de que se trate.
c) Se realicen operaciones distintas a las autorizadas.
d) Se incumpla con los requisitos necesarios para realizar operaciones o proporcionar servicios especficos, establecidos en disposiciones de carcter general.
e) Se realicen operaciones o proporcionen servicios que impliquen conflicto de inters en perjuicio
de sus clientes o intervengan en actividades que estn prohibidas en la Ley de Instituciones de Crdito o en las disposiciones que de ella emanen.
f ) En los dems casos que seale la Ley de Instituciones de Crdito u otras leyes.
177
Se precisa que la cnbv, como medida cautelar, ante el desacato de las instituciones de crdito podr publicar, a travs del sitio electrnico que tenga la propia cnbv, la suspensin de operaciones ordenada.
La cnbv, con acuerdo de su Junta de Gobierno, en proteccin de los intereses del pblico ahorrador
y acreedores de una institucin de banca mltiple, declarar como medida cautelar la intervencin de la
institucin de banca mltiple cuando se presente alguno de los supuestos siguientes:
1. En el transcurso de un mes, el icap de la institucin de banca mltiple disminuya de un nivel igual o
superior al requerido conforme a lo establecido en la ley, a un nivel igual o inferior al requerimiento
mnimo de capital fundamental establecido en la propia ley y las disposiciones que de ella emanen.
2. Incurra en la causal de revocacin y la propia institucin no opere bajo el rgimen previsto en ley.
3. Se presente algn supuesto de incumplimiento de los previstos en la fraccin VI del artculo 28 de
la Ley de Instituciones de Crdito y, a juicio del Comit de Estabilidad Bancaria, se pueda actualizar
alguno de los supuestos a que hace referencia la propia ley.
Asimismo, la cnbv podr declarar la intervencin de una institucin de banca mltiple, cuando a su juicio
existan irregularidades de cualquier gnero que puedan afectar su estabilidad y solvencia y pongan en peligro los intereses del pblico o de los acreedores de la institucin de que se trate.
La intervencin de una institucin de banca mltiple implicar que la persona que designe la Junta de
Gobierno del ipab, se constituya como administrador cautelar de la institucin en trminos de la ley.
Sin perjuicio de lo anterior, la Junta de Gobierno del ipab designar a un administrador cautelar cuando
el propio ipab otorgue un apoyo financiero a la institucin de que se trate, en trminos de lo dispuesto por
la ley. El administrador cautelar designado por el ipab deber elaborar un dictamen respecto de la situacin
integral de la institucin de banca mltiple de que se trate.
Para el ejercicio de sus funciones, el administrador cautelar podr contar con el apoyo de un Consejo
Consultivo, el cual estar integrado por un mnimo de tres y un mximo de cinco personas, designadas
por el ipab. Las opiniones del Consejo Consultivo no tendrn carcter vinculatorio para el administrador
cautelar.
La cnbv, a travs de su Junta de Gobierno, proceder a levantar la intervencin y, en consecuencia,
cesar la administracin cautelar por parte del ipab cuando:
1. La institucin de banca mltiple entre en estado de disolucin y liquidacin.
2. El ipab realice la enajenacin de las acciones representativas del capital social de la institucin en
trminos de la ley.
3. La institucin sea declarada en liquidacin judicial.
4. Las operaciones irregulares u otras contravenciones a las leyes se hubieren corregido.
178
El contenido del anterior artculo 117 pasa ahora a ser el artculo 142 de la Ley de Instituciones de Crdito.
En este sentido, se establece que la informacin y documentacin relativa a las operaciones y servicios a
que se refiere la citada ley, tendr carcter confidencial, por lo que las instituciones de crdito, en proteccin del derecho a la privacidad de sus clientes y usuarios en ningn caso podrn dar noticias o informacin
de los depsitos, operaciones o servicios, sino al depositante, deudor, titular, beneficiario, fideicomitente,
fideicomisario, comitente o mandante, a sus representantes legales o a quienes tengan otorgado poder para
disponer de la cuenta o para intervenir en la operacin o servicio.
Como excepcin a lo dispuesto por el prrafo anterior, las instituciones de crdito estarn obligadas a
dar las noticias o informacin a que se refiere dicho prrafo, cuando lo solicite la autoridad judicial en virtud
de providencia dictada en juicio en el que el titular o, en su caso, el fideicomitente, fideicomisario, fiduciario,
comitente, comisionista, mandante o mandatario sea parte o acusado. Para los efectos del presente prrafo,
la autoridad judicial podr formular su solicitud directamente a la institucin de crdito, o a travs de la
cnbv.
Las instituciones de crdito tambin estarn exceptuadas de la prohibicin prevista en el primer prrafo
de este apartado y, por tanto, obligadas a dar las noticias o informacin mencionadas en los casos en que
sean solicitadas por las autoridades previstas en la referida ley, tales como:
1. El procurador general de la Repblica.
2. Los procuradores generales de justicia de los estados y del DF o subprocuradores.
3. Las autoridades hacendarias federales, para fines fiscales.
4. La shcp.
5. El tesorero de la Federacin, cuando el acto de vigilancia lo amerite, para solicitar los estados de
cuenta y cualquier otra informacin relativa a las cuentas personales de los servidores pblicos, auxiliares y, en su caso, particulares relacionados con la investigacin de que se trate.
6. La Auditora Superior de la Federacin, en ejercicio de sus facultades de revisin y fiscalizacin de la
cuenta pblica federal y respecto a cuentas o contratos a travs de los cules se administren o ejerzan
recursos pblicos federales.
7. El titular y los subsecretarios de la sfp, en ejercicio de sus facultades de investigacin o auditora para
verificar la evolucin del patrimonio de los servidores pblicos federales.
8. La Unidad de Fiscalizacin de los Recursos de los Partidos Polticos, rgano tcnico del Consejo
General del Instituto Federal Electoral, para el ejercicio de sus atribuciones legales, en los trminos
establecidos en el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales. Las autoridades
electorales de las entidades federativas solicitarn y obtendrn la informacin que resulte necesaria
tambin para el ejercicio de sus atribuciones legales a travs de la unidad primeramente mencionada.
3 Es importante precisar que gran parte de estos artculos se retoman de la Ley de Instituciones de Crdito, por lo que slo para fines de
claridad se realizarn breves resmenes en lo conducente, para un mejor entendimiento de los textos y los cambios propuestos en la
reforma financiera.
179
Los empleados y funcionarios de las instituciones de crdito sern responsables, en los trminos de las disposiciones aplicables, por violacin del secreto que se establece y las instituciones estarn obligadas en caso
de revelacin indebida del secreto, a reparar los daos y perjuicios que se causen.
Se precisa que la shcp, la cnbv, el ipab, el Banco de Mxico y la Condusef, en el mbito de su competencia, estarn facultados para proporcionar a las autoridades financieras del exterior toda clase de informacin
que estimen procedente para atender los requerimientos que le formulen, tales como documentos, constancias, registros, declaraciones y dems evidencias que tales autoridades tengan en su poder por haberla
obtenido en el ejercicio de sus facultades.
Para efectos de lo previsto en el prrafo anterior, las autoridades debern tener suscrito un acuerdo de
intercambio de informacin con las autoridades financieras del exterior de que se trate, en el que se contemple el principio de reciprocidad.
La shcp, la cnbv, el ipab, el Banco de Mxico y la Condusef debern establecer mecanismos de coordinacin para efectos de la entrega de la informacin a las autoridades financieras del exterior.
Se introduce en ley el que la cnbv, a solicitud de las autoridades financieras del exterior citadas, y con
base en el principio de reciprocidad, podr realizar visitas de inspeccin a las filiales. A discrecin de dicha
cnbv, las visitas podrn hacerse por su conducto o bien, en cooperacin con la autoridad financiera del
exterior de que se trate, podr permitir que esta ltima las realice.
La cnbv podr solicitar a las autoridades financieras del exterior que realicen visitas, un informe de los
resultados obtenidos.
Se define que una resolucin de una institucin de banca mltiple es el conjunto de acciones o procedimientos implementados por las autoridades financieras competentes respecto de una institucin de banca
mltiple que experimente problemas de solvencia o liquidez que afecten su viabilidad financiera, a fin de
procurar su liquidacin ordenada y expedita o, excepcionalmente, su rehabilitacin, en proteccin de los
intereses del pblico ahorrador, de la estabilidad del sistema financiero y del buen funcionamiento del sistema de pagos.
La resolucin de una institucin de banca mltiple proceder cuando la cnbv haya revocado la autorizacin que le haya otorgado para organizarse y operar con tal carcter, o bien cuando el Comit de Estabilidad Bancaria determine que se podra actualizar alguno de los supuestos previstos en la ley.
La resolucin de una institucin de banca mltiple se llevar a cabo conforme a los siguientes mtodos:
4 Es importante precisar que gran parte de estos artculos se retoman de la Ley de Instituciones de Crdito, por lo que slo para fines de
claridad se realizarn breves resmenes en lo conducente, para un mejor entendimiento de los textos y los cambios propuestos en la
reforma financiera.
180
1. Cuando la cnbv haya revocado la autorizacin para organizarse y operar como institucin de banca mltiple, la Junta de Gobierno del ipab determinar que la liquidacin o liquidacin judicial se
realice a travs de las operaciones previstas en la ley.
2. Cuando el Comit de Estabilidad Bancaria resuelva que la institucin de banca mltiple de que se
trate podra actualizar alguno de los supuestos del artculo 29 bis 6 de la Ley, la Junta de Gobierno
del ipab determinar el mtodo de resolucin que corresponda conforme a lo siguiente:
a) El saneamiento de la institucin de banca mltiple.
b) El pago de operaciones pasivas o la transferencia de activos y pasivos en trminos de la ley.
El ipab deber notificar a la cnbv la adopcin del mtodo de resolucin, para efectos de que se lleve a cabo la
revocacin de la autorizacin de la institucin de que se trate para organizarse y operar con tal carcter.
El Banco de Mxico y la cnbv, previo acuerdo de su gobernador y presidente, respectivamente, podrn
comisionar personal para que temporalmente preste servicios al ipab, cuando as lo solicite dicho ipab, previo acuerdo de su Junta de Gobierno, por considerarlo necesario para la ejecucin oportuna y eficaz del mtodo de resolucin de alguna institucin de banca mltiple, conforme a lo previsto en la ley.
Saneamiento financiero de las instituciones de banca mltiple
mediante apoyos
Los apoyos financieros contemplados en la ley, se otorgarn a aquellas instituciones de banca mltiple que
se hayan acogido al rgimen de operacin condicionada y debern realizarse mediante la suscripcin de
acciones de la institucin de banca mltiple de que se trate.
Para efectos de la suscripcin de acciones antes referida, la institucin fiduciaria en ejercicio de los derechos corporativos y patrimoniales de las acciones representativas del capital social de la institucin de banca
mltiple correspondiente, convocar a asamblea general extraordinaria de accionistas, con el fin de que se
acuerde la realizacin de las aportaciones del capital que sean necesarias.
El ipab deber realizar las aportaciones necesarias para cubrir el capital faltante y las ofrecer a quienes
tengan el carcter de fideicomitentes en el fideicomiso, para su adquisicin conforme a los porcentajes que
les correspondan, previo pago proporcional de todas las partidas negativas del capital contable.
Saneamiento financiero de las instituciones de banca mltiple mediante crditos
Se prev que los crditos slo se otorgarn a aquellas instituciones de banca mltiple que se ubiquen en el
supuesto previsto en el artculo 148 fraccin II inciso a) de la Ley de Instituciones de Crdito.
En este caso, el administrador cautelar de la institucin de crdito correspondiente deber contratar, a
nombre de la propia institucin, un crdito otorgado por el ipab por un monto equivalente a los recursos
que sean necesarios para que se cumpla con los requerimientos de capitalizacin a que se refiere la ley.
El crdito otorgado por el ipab deber ser liquidado en un plazo que en ningn caso podr exceder de
quince das hbiles, contados a partir de su otorgamiento. Para el otorgamiento del crdito referido, el propio ipab considerar la situacin financiera y operativa de la institucin de banca mltiple de que se trate y,
como consecuencia de ello, determinar los trminos y condiciones que se estimen necesarios y oportunos.
181
El pago del crdito quedar garantizado con la totalidad de las acciones representativas del capital social
de la institucin de banca mltiple de que se trate, que sern abonadas a la cuenta que el ipab mantenga
en alguna de las instituciones para el depsito de valores contempladas en la Ley del Mercado de Valores.
En caso de que las obligaciones derivadas del crdito otorgado por el ipab no fueren cumplidas por la institucin de banca mltiple en el plazo convenido, el propio ipab se adjudicar las acciones representativas del capital
social de esa institucin dadas en garanta y, en su caso, pagar a los accionistas el valor contable de cada accin,
conforme al capital contable de los ltimos estados financieros disponibles a la fecha de tal adjudicacin.
Para la determinacin del valor contable de cada accin, el ipab deber contratar, con cargo a la institucin de banca mltiple de que se trate, a un tercero especializado a fin de que audite los estados financieros
de la institucin de banca mltiple mencionados.
En proteccin de los intereses del pblico ahorrador, de los acreedores de las instituciones de banca mltiple y del pblico en general, en los procedimientos de liquidacin las instituciones de banca mltiple y
el ipab se sujetarn a lo dispuesto en la ley, procurando pagar a los ahorradores y dems acreedores en el
menor tiempo posible y obtener el mximo valor de recuperacin de los activos de dichas instituciones.
La liquidacin de las instituciones de banca mltiple se regir por lo dispuesto en la ley y, en lo que resulte aplicable, por lo dispuesto en la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario y la Ley de Sistemas de Pagos. A
falta de disposiciones expresas en dichos ordenamientos sern aplicables, en lo que no contravengan a estos
ltimos, los captulos X y XI de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
El cargo de liquidador recaer en el ipab a partir de la fecha en que surta efectos la revocacin de la
autorizacin para organizarse y operar como institucin de banca mltiple, sin perjuicio de que con posterioridad se realicen las inscripciones correspondientes en el Registro Pblico de Comercio. El propio ipab
podr desempear el cargo de liquidador a travs de su personal o por medio de los apoderados que para
tal efecto designe y contrate, con cargo al patrimonio de la institucin de banca mltiple de que se trate.
El citado instituto, a travs de lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber establecer criterios
rectores para la determinacin de los honorarios de los apoderados que, en su caso, sean designados y contratados.
Facultades del liquidador
A partir de la fecha en que una institucin de banca mltiple entre en estado de liquidacin, el ipab, en su
carcter de liquidador, tendr las facultades siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
182
El liquidador deber realizar el balance inicial de la liquidacin a fin de que el valor de los activos de la
institucin de banca mltiple se determine conforme a las normas de registro contable aplicables. Dicho
balance deber ser dictaminado por un tercero especializado de reconocida experiencia que el liquidador
contrate para tal efecto, y someterse a la aprobacin de la Junta de Gobierno del ipab.
Sin perjuicio de la facultad de la cnbv para ordenar el cierre de las oficinas y sucursales de una institucin de banca mltiple, a partir de la fecha en que la institucin entre en estado de liquidacin, sta deber
mantener cerradas sus oficinas y sucursales, as como suspender la realizacin de cualquier tipo de operacin activa, pasiva o de servicio, hasta en tanto el liquidador resuelva lo conducente en trminos de la ley. Lo
anterior, sin perjuicio de lo establecido en la Ley de Sistemas de Pagos.
Operaciones durante la liquidacin
Las operaciones activas de las instituciones de banca mltiple se sujetarn a lo que se seala a continuacin,
a partir de la fecha en que stas entren en estado de liquidacin:
1. Los crditos se extinguirn en la parte de la que no hubieren dispuesto los acreditados, sin perjuicio
de la validez de los dems trminos y condiciones que correspondan.
2. Todos los medios para la disposicin de crditos se tendrn por cancelados.
Los contratos de arrendamiento que hubieren sido celebrados por la institucin de banca mltiple en liquidacin como arrendataria, as como aqullos que hubiere celebrado para recibir servicios de cualquier
proveedor o de empresas que pertenezcan al mismo grupo empresarial del cual forme parte sta, se darn
por vencidos a partir de la fecha en que la institucin entre en estado de liquidacin.
En la fecha en que entre en liquidacin una institucin de banca mltiple, el saldo de las operaciones
pasivas garantizadas por el ipab hasta por el lmite establecido en la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario,
ser compensado, contra el saldo que se encuentre vencido de los derechos de crdito a favor de la propia institucin derivados de operaciones activas. La compensacin slo se llevar a cabo respecto de las
operaciones que obren en los sistemas que deban mantener las instituciones de banca mltiple y bajo los
mecanismos establecidos en la ley.
La determinacin de los crditos que se encuentren vencidos, se realizar de conformidad con las disposiciones de carcter general sobre cartera crediticia emitidas por la cnbv.
Por lo que se refiere a operaciones pasivas que no sean consideradas como obligaciones garantizadas en
trminos de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario, la institucin de banca mltiple en liquidacin deber pagar al titular de la operacin, segn corresponda, sujeto al orden de pago que en trminos de esta ley
corresponda, el monto a que tenga derecho dicho titular como resultado del procedimiento de aclaracin.
Prelacin de pagos
El liquidador, para realizar el pago de los crditos a cargo de la institucin de banca mltiple en liquidacin,
deber considerar el orden siguiente:
Crditos con garanta o gravamen real.
Crditos laborales diferentes a los referidos en la fraccin XXIII del apartado A del artculo 123 de
183
Crditos que segn las leyes que los rijan tengan un privilegio especial.
Crditos derivados del pago de obligaciones garantizadas conforme al artculo 6 de la Ley de Pro-
teccin al Ahorro Bancario, hasta por el lmite a que se refiere el artculo 11 de dicha Ley.
Crditos derivados de otras obligaciones distintas a las antes sealadas.
Crditos derivados de obligaciones subordinadas preferentes, conforme a lo dispuesto por el artculo
El liquidador deber constituir una reserva, con cargo a los recursos de la institucin de banca mltiple en
liquidacin, en los siguientes casos:
a) Cuando existan juicios o procedimientos en que la institucin de banca mltiple sea parte, y que
no cuenten con sentencia firme o laudo.
b) Tratndose de crditos que no aparezcan en la contabilidad y hayan sido notificados por la autoridad competente hasta en tanto no exista resolucin firme.
c) Cuando a juicio del liquidador la tramitacin de un incidente pudiera derivar en la condena de
daos y perjuicios, segn la naturaleza de la obligacin que hubiere originado la controversia.
Para la determinacin del monto de las reservas, el liquidador deber considerar las disposiciones de carcter general emitidas por la cnbv. El liquidador podr modificar peridicamente el monto de las reservas
para reflejar la mejor estimacin posible.
El liquidador deber invertir las reservas constituidas, en instrumentos que renan las caractersticas
adecuadas de seguridad, liquidez y disponibilidad procurando que dicha inversin proteja el valor real de
los recursos.
Mecanismos de liquidacin
En la liquidacin de una institucin de banca mltiple, la Junta de Gobierno del ipab podr determinar que
se lleve a cabo cualquiera de las operaciones siguientes:
1. Transferir a otra institucin de banca mltiple activos y pasivos de la institucin en liquidacin, incluso
las obligaciones garantizadas a que se refiere la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario. En estos casos la
transferencia de activos podr hacerse directamente o a travs de un fideicomiso.
2. La constitucin, organizacin y operacin de una institucin de banca mltiple por parte del propio ipab, conforme a lo dispuesto en la ley y en las disposiciones que de sta deriven, con el objeto
de transferirle activos y pasivos de la institucin de banca mltiple en liquidacin.
3. Cualquier otra que, conforme a los lmites y condiciones previstos en esta ley, determine como la mejor
alternativa para proteger los intereses del pblico ahorrador, atendiendo a las circunstancias del caso.
184
El ipab proceder a pagar las obligaciones garantizadas que no sean objeto de alguna de las transferencias
sealadas en los numerales anteriores, en trminos de lo dispuesto en la Ley de Instituciones de Crdito y en
la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario.
Las operaciones referidas podrn realizarse de manera independiente, sucesiva o simultnea.
Las operaciones previstas en el artculo 186 de la Ley de Instituciones de Crdito debern ajustarse a la
regla de menor costo, entendida como aqulla bajo la cual el costo estimado que implicara la realizacin de
dichas operaciones sea menor al costo total estimado del pago de obligaciones garantizadas a que se refiere
la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario.
En el caso de que la institucin de banca mltiple de que se trate se hubiere acogido, en su oportunidad, al rgimen de operacin condicionada previsto en la ley, y no obstante ello se encuentre en estado de
liquidacin, la Junta de Gobierno del ipab deber considerar adems los resultados de un estudio tcnico
elaborado para tales efectos por el mismo ipab, con su personal o mediante terceros especializados de reconocida experiencia contratados por aqul para esos efectos.
La Junta de Gobierno del ipab deber establecer, mediante lineamientos de carcter general, los elementos que deber contener el estudio tcnico, el cual deber comprender, por lo menos, una descripcin
pormenorizada de la situacin financiera de la institucin de banca mltiple de que se trate, la estimacin
del costo total del pago de obligaciones garantizadas que resulte en trminos de la Ley de Instituciones de
Crdito y de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario y el costo estimado o, en su caso, determinado con
base en propuestas especficas de adquisicin de activos o pasivos presentadas por terceros.
Pago de obligaciones garantizadas
Cuando una institucin de banca mltiple entre en estado de liquidacin, el ipab proceder a cubrir las obligaciones garantizadas en trminos de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario, conforme a lo siguiente:
1. El monto a ser cubierto de acuerdo con lo establecido en la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario,
quedar fijado en Udis, a partir de la fecha en que la institucin de que se trate entre en estado de
liquidacin, independientemente de la moneda en que las obligaciones garantizadas, a cargo de la
institucin, estn denominadas o de las tasas de inters pactadas.
2. El pago de las obligaciones garantizadas se realizar en moneda nacional.
3. En caso de que una persona tenga ms de una cuenta en una misma institucin y la suma de los
saldos excediera el lmite sealado en la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario, el ipab nicamente
pagar hasta dicho lmite, prorratendolo entre las cuentas en funcin de su saldo.
El ipab efectuar el pago de las obligaciones garantizadas a que se refiere la Ley de Proteccin al Ahorro
Bancario, hasta por el lmite establecido en la propia ley, en un plazo no mayor a 90 das contados a partir de
la fecha en que la institucin de banca mltiple haya entrado en estado de liquidacin.
El monto excedente de las obligaciones garantizadas en trminos de la Ley de Proteccin al Ahorro
Bancario a cargo de la institucin de banca mltiple de que se trate, que no hubiese sido cubierto por el
ipab, podr ser reclamado por los titulares de las operaciones respectivas directamente a dicha institucin,
conforme a lo establecido en la Ley.
185
Con el objeto de procurar la continuidad de los servicios bancarios en beneficio de los intereses del pblico
ahorrador de la institucin de banca mltiple en liquidacin, el liquidador podr celebrar la transferencia
de activos o pasivos a que se refiere la ley. Dicha transferencia consistir en la transmisin de derechos u
obligaciones a favor o a cargo de una institucin de banca mltiple en liquidacin, a otra institucin de
banca mltiple que cumpla con el ndice de capitalizacin y con los suplementos de capital requeridos o,
tratndose de activos, a cualquier persona fsica o moral que est en posibilidad legal de adquirirlos.
En el evento de que el valor de los activos objeto de transferencia sea inferior al monto de las obligaciones
transferidas, el ipab deber cubrir dicha diferencia a la institucin adquirente y la institucin en liquidacin
deber reconocer un adeudo a su cargo y a favor de dicho ipab, por el importe de la diferencia mencionada.
El pago de dicho adeudo se efectuar conforme al orden de pago que corresponda a los pasivos transferidos.
Por el contrario, en caso de que el valor de los activos objeto de transferencia sea superior al valor de las
obligaciones a cargo de la institucin de banca mltiple en liquidacin que se hayan transferido, la institucin adquirente deber cubrir la diferencia a la institucin de banca mltiple en liquidacin.
La transferencia de activos y pasivos podr llevarse a cabo de manera separada o conjunta, con una o
varias personas a travs de uno o ms actos sucesivos o simultneos.
En las operaciones de transferencias de activos y pasivos, debern respetarse en todo momento los derechos laborales adquiridos a favor de las personas que pudieran resultar afectadas. De igual forma, los derechos de los acreedores que no sean objeto de transferencia de activos y pasivos no debern resultar afectados
en relacin con lo que, en su caso, les hubiere correspondido de no haberse efectuado dicha transferencia.
En las transferencias antes referidas, la institucin adquirente deber respetar, hasta su vencimiento, los trminos y condiciones originalmente pactados entre la institucin de banca mltiple en liquidacin y los
titulares de las operaciones objeto de la transferencia, por lo que no podr cobrar Comisiones distintas a
las originalmente acordadas.
Con objeto de procurar la continuidad de los servicios bancarios de la institucin de banca mltiple en
liquidacin, en beneficio de los intereses del pblico ahorrador, el liquidador podr celebrar la transferencia
de activos y pasivos con una institucin de banca mltiple operada y organizada por el ipab, siguiendo los
procedimientos establecidos en la ley.
Procedimientos de administracin y enajenacin de bienes
186
b) Promoverse los elementos de publicidad y operatividad que garanticen la objetividad y transparencia de los procedimientos.
c) Llevarse a cabo a travs de procedimientos de subasta o licitacin, en los que podrn participar
personas fsicas o morales que renan los requisitos de elegibilidad previstos en la convocatoria y
en las bases del proceso respectivo.
d) Establecer un valor mnimo de referencia para los bienes objeto de enajenacin, para lo cual se
obtendrn de terceros especializados independientes los estudios que se estimen necesarios para
tal efecto. Tratndose de la determinacin del valor mnimo de referencia de cualquier bien al que
se asocie una problemtica jurdica que afecte su disponibilidad o que implique un inminente deterioro en su valor, debern atenderse los lineamientos de carcter general que para tal efecto emita
el ipab, previa aprobacin de su Junta de Gobierno.
e) Cuando se trate de la enajenacin de bienes que por sus caractersticas especficas no sea posible la
recuperacin al valor mnimo de referencia, debido a las condiciones imperantes del mercado, la
Junta de Gobierno del ipab podr autorizar su enajenacin a un precio inferior. Esto si a su juicio
es la manera de obtener las mejores condiciones de recuperacin, una vez consideradas las circunstancias financieras prevalecientes.
Todas las propuestas que se realicen en un procedimiento de enajenacin debern cumplir con los requisitos que se establezcan en las bases del procedimiento correspondiente.
Podr enajenarse cualquier bien mediante un procedimiento distinto al previsto en el artculo 202 de la
Ley de Instituciones de Crdito en los casos siguientes:
a) Cuando los bienes requieran una inmediata enajenacin porque sean de fcil descomposicin o
no puedan conservarse sin que se deterioren o destruyan, o que estn expuestos a una grave disminucin en su valor, o cuya conservacin sea demasiado costosa en comparacin a su valor.
b) Cuando se trate de bienes que por su naturaleza no se puedan guardar o depositar en lugares apropiados para su conservacin.
c) Cuando habindose realizado por lo menos dos procesos de subasta o licitacin, no haya sido
posible la enajenacin de los bienes.
d) Cuando por la naturaleza propia de los bienes, su enajenacin deba hacerse entre los participantes
de un mercado restringido.
Conclusin del proceso de liquidacin
Una vez efectuados los pagos a que se refiere el artculo 216 de la Ley, y habindose obtenido la cancelacin
de la inscripcin del contrato social, el liquidador informar tales circunstancias a las instituciones para el depsito de valores en que se encuentren depositadas las acciones de la institucin de banca mltiple de que se
trate, para que stas procedan a la cancelacin de los ttulos representativos del capital social correspondiente.
Cuando concluya el proceso de liquidacin y an se encuentre pendiente la resolucin definitiva de
uno o ms litigios en contra de la institucin de banca mltiple en liquidacin, el liquidador realizar las
acciones necesarias con el objeto de que los recursos correspondientes a las reservas que, en su caso, se hayan constituido en relacin con tales litigios, sean administrados y aplicados conforme a los instrumentos
jurdicos que para tal efecto se constituyan.
187
El liquidador deber sealar en el balance final correspondiente los litigios que se encuentren en el supuesto de este artculo, con indicacin del instrumento jurdico para su administracin y aplicacin.
Cuando el ipab encuentre que existe imposibilidad de llevar a cabo o concluir la liquidacin de una
institucin de banca mltiple sin necesidad del acuerdo previo de asamblea de accionistas, lo har del conocimiento del juez correspondiente, para que sin necesidad de trmite ulterior ordene la cancelacin de
su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, la que surtir sus efectos transcurridos 90 das a partir
del mandamiento judicial. Lo anterior una vez realizado el pago de las obligaciones a que se refiere la ley.
Los interesados podrn oponerse a esta cancelacin dentro del citado plazo ante la propia autoridad
judicial.
La asamblea general de accionistas de una institucin de banca mltiple en liquidacin podr designar a su
liquidador siempre que, entre otros aspectos, se cumpla con lo siguiente:
1. La institucin de banca mltiple de que se trate no cuente con obligaciones garantizadas en trminos de lo previsto en la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario.
2. La asamblea de accionistas de la institucin de banca mltiple respectiva haya aprobado los estados
financieros de sta, en los que ya no se encuentren registradas a cargo de la sociedad obligaciones
garantizadas referidas en la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario, y sean presentados a la cnbv, acompaados del dictamen de un auditor externo que incluya las opiniones del auditor relativas a componentes, cuentas o partidas especficas de los estados financieros, donde se confirme lo anterior.
Corresponder a la asamblea de accionistas el nombramiento del liquidador. Al efecto, las instituciones de
banca mltiple debern hacer del conocimiento de la cnbv el nombramiento del liquidador, dentro de los
cinco das hbiles siguientes a su designacin, as como el inicio del trmite para su correspondiente inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. El cargo del liquidador podr recaer en instituciones de crdito o
en personas fsicas o morales que cuenten con experiencia en liquidacin de sociedades.
Cuando se trate de personas fsicas, el nombramiento deber recaer en aqullas que cuenten con calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio y que renan los requisitos fijados en la ley.
Una de las partes centrales de la reforma financiera, lo constituye el Rgimen de Liquidacin Judicial Bancaria. A partir de ello se cuenta, en un solo cuerpo normativo, con las tres etapas para el tratamiento de
instituciones de banca mltiple que presenten problemas financieros. Es decir, las acciones correctivas tempranas, las resoluciones bancarias y la liquidacin judicial bancaria.
188
De esta forma, y considerando los inconvenientes que pudiera tener el hecho de que la quiebra de una
institucin bancaria se rija por la ley mercantil comn, toda vez que los efectos que sta genera en la economa de un pas son muy diferentes a los que genera la quiebra de cualquier otra empresa y se ha encontrado
que los procesos de concurso mercantil de algunos bancos son, de acuerdo con la exposicin de motivos
de la reforma financiera, lentos, el reconocimiento de acreedores no es expedito y adolecen de mecanismos
eficientes para la recuperacin de los activos, lo que origina el deterioro de su valor, ineficiencia y falta de
oportunidad en el pago a los acreedores y la posibilidad de incurrir en mayores costos fiscales, se realiza este
ajuste en la legislacin.
En este sentido proceder la declaracin de la liquidacin judicial de una institucin de banca mltiple
cuya autorizacin para organizarse y operar como tal hubiere sido revocada y se encuentre en el supuesto
de extincin de capital. Se entender que una institucin se encuentra en este supuesto cuando los activos
de dicha institucin no sean suficientes para cubrir sus pasivos, de conformidad con un dictamen de la
informacin financiera de la institucin de banca mltiple de que se trate sobre la actualizacin de dicho
supuesto, que ser emitido con base en los criterios de registro contable establecidos por la cnbv.
Declaracin de la liquidacin judicial
Slo podr solicitar la declaracin de liquidacin judicial de una institucin de banca mltiple el ipab,
previa aprobacin de su Junta de Gobierno.
Conocer de la liquidacin judicial el juez de distrito del domicilio de la institucin de banca mltiple
de que se trate, quien gozar de las atribuciones que establece la ley. Ser causa de responsabilidad imputable al juez la falta de cumplimiento de sus obligaciones en los plazos previstos en la ley, salvo por causas de
fuerza mayor o caso fortuito. La solicitud de la liquidacin judicial deber contener los requisitos que se
fijan en la propia ley.
Si la solicitud cumple con los requisitos establecidos en la ley, el juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial, en proteccin de los intereses del pblico ahorrador, de los acreedores de la institucin en general,
as como del orden pblico e inters social, dictar de plano la sentencia que declare el inicio de la liquidacin
judicial en un plazo mximo de 24 horas. En caso de que la solicitud no cumpla con los requisitos mencionados, el juez prevendr al solicitante para que en un trmino de veinticuatro horas subsane dicha omisin.
En la sentencia de declaracin de la liquidacin judicial se sealar que el ipab, de conformidad con lo
establecido en la ley, fungir como liquidador judicial.
El ipab podr desempear el cargo de liquidador judicial a travs de su personal o por medio de los
apoderados que para tal efecto designe y contrate con cargo al patrimonio de la institucin de banca mltiple de que se trate.
El ipab, en su carcter de liquidador judicial, ser el representante legal de la institucin de banca mltiple de que se trate y contar con las ms amplias facultades de dominio que en derecho procedan, las que se
le confieren expresamente en la ley y las que se deriven de la naturaleza de su funcin.
El liquidador judicial deber presentar al juez que conozca de la liquidacin judicial, un informe bimestral que deber contener lo siguiente:
a) Una descripcin general de los procedimientos de enajenacin de bienes de la institucin de banca mltiple de que se trate efectuados en el periodo, la cual deber incluir el monto y naturaleza de
los bienes enajenados.
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El liquidador judicial deber llevar a cabo el procedimiento de reconocimiento de crditos, de conformidad con lo siguiente:
1. En un plazo que no debe exceder de cinco das siguientes a que se declare la liquidacin judicial de
una institucin de banca mltiple, el liquidador judicial deber formular una lista provisional de las
personas que tengan el carcter de acreedores de la institucin de que se trate a la citada fecha, con
base en la informacin que la propia institucin mantenga y sealando la fecha de declaracin de
la liquidacin judicial, el monto del crdito a dicha fecha, as como la graduacin y prelacin que le
corresponda conforme a la ley.
Dentro del plazo sealado en el prrafo anterior, el liquidador judicial debe solicitar la publicacin en el dof, y cuando menos en un peridico de amplia circulacin nacional, de un aviso en el
que se sealen la fecha en que la institucin de banca mltiple fue declarada en liquidacin judicial,
as como el lugar y los medios a travs de los cuales los acreedores podrn consultar la lista provisional. De igual forma el liquidador judicial debe hacer del conocimiento del pblico esta situacin,
mediante anuncios fijados en sitios visibles en los accesos a las sucursales de la institucin de que se
trate y a travs de su pgina electrnica.
2. Los acreedores tendrn un plazo de 30 das, contados a partir de la fecha de publicacin del aviso referido en el numeral 1 anterior, para verificar si se encuentran en la lista provisional referida. Durante
dicho plazo los acreedores pueden solicitar por escrito al liquidador judicial que realicen los ajustes
o modificaciones a la lista provisional, debiendo adjuntar copia de los documentos que soporten
dicha solicitud. Transcurrido este plazo, ningn acreedor podr solicitar el reconocimiento de su
crdito o la modificacin o ajuste del que aparezca reconocido a su favor en la lista definitiva o en la
sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos.
3. Transcurrido el plazo sealado en el numeral 2 anterior, el liquidador judicial tendr diez das para
elaborar la lista definitiva, considerando las correcciones que, en su caso, fueren procedentes con
base en las solicitudes efectuadas.
4. Una vez elaborada la lista definitiva, el liquidador judicial deber presentarla al juez de distrito que
conozca de la liquidacin judicial, a efecto de que este ltimo, dentro de los diez das siguientes,
dicte de plano la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos.
Para el pago de las operaciones a cargo de la institucin de banca mltiple en liquidacin judicial, el liquidador judicial deber considerar la prelacin siguiente:
190
191
El liquidador judicial deber invertir las reservas constituidas con cargo a recursos lquidos y dems disponibilidades con que cuente la institucin de banca mltiple correspondiente, en instrumentos que renan las
caractersticas adecuadas de seguridad, liquidez y disponibilidad, procurando que dicha inversin proteja
el valor real de los recursos.
Los juicios o procedimientos seguidos por la institucin de banca mltiple, y aqullos seguidos en contra de ella, que se encuentren en trmite al dictarse la sentencia de la liquidacin judicial o se inicien con
posterioridad a sta, no se acumularn a la liquidacin judicial, sino que se seguirn ante la autoridad que
conozca de los mismos bajo la vigilancia del liquidador judicial, el cual deber informar al juez de distrito
que conozca de la liquidacin judicial, de la existencia del proceso.
La continuacin del juicio no exime al acreedor de la obligacin de comparecer al procedimiento de
liquidacin judicial a solicitar el reconocimiento de su crdito.
El liquidador judicial deber concluir las operaciones pendientes iniciadas, por el liquidador.
El liquidador judicial deber solicitar al juez que conozca de la liquidacin judicial la declaracin de
nulidad de los actos celebrados por la institucin de banca mltiple en fraude de acreedores definidos en
la ley, durante el periodo de retroaccin. Los acreedores de la institucin de banca mltiple de que se trate
podrn acudir a dicho juez para los fines antes mencionados.
Se entender por periodo de retroaccin:
1. Los 270 das anteriores a la fecha en que entre en funciones el administrador cautelar, el liquidador
o el liquidador judicial, lo que ocurra primero.
2. En caso de que la institucin de banca mltiple hubiere presentado la solicitud de operacin condicionada, el comprendido desde el da 270 anterior a la fecha de presentacin de dicha solicitud
y hasta la fecha en que entre en funciones el administrador cautelar, el liquidador o el liquidador
judicial, lo que ocurra primero.
El juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial, a solicitud del liquidador judicial o de cualquier
acreedor, podr establecer un plazo mayor al sealado cuando a su juicio se justifique.
Terminacin de la liquidacin judicial
El ipab, en su carcter de liquidador judicial, emitir el balance final de la liquidacin judicial cuando se
hubiere actualizado algunos de los supuestos siguientes:
1. Si se hubiere efectuado el pago a los acreedores y no quedaran ms bienes por realizarse.
2. Si se hubiere celebrado un convenio de pago con los acreedores reconocidos en los trminos establecidos en la ley.
3. Si se demuestra que los bienes de la institucin son insuficientes an para cubrir los crditos a que se
refiere la ley.
El liquidador judicial deber presentar el balance al juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial
quien a su vez le ordenar su publicacin por tres veces, de diez en diez das hbiles bancarios, en el dof y
en un peridico de circulacin nacional.
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Una vez realizados los actos anteriores, el juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial dictar la sentencia que declare la terminacin de la liquidacin judicial. El juez podr declarar la terminacin de la liquidacin judicial aun cuando a esa fecha todava se encuentre pendiente la resolucin definitiva de uno o ms
litigios en contra de la institucin de banca mltiple.
En estos casos el liquidador judicial deber realizar las acciones necesarias con el objeto de que los recursos correspondientes a las reservas que, en su caso, se hayan constituido en relacin con tales litigios, sean
administrados y aplicados conforme a los instrumentos jurdicos que para tal efecto se constituyan y que
cumplan con lo sealado en la ley.
El juez para hacer cumplir sus determinaciones podr emplear, a su discrecin, cualquiera de las medidas de apremio siguientes:
a) Multa por un importe de 120 a 500 das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al
cometer la infraccin, la cual podr duplicarse en caso de reincidencia.
b) El auxilio de la fuerza pblica y la fractura de cerraduras si fuere necesario.
c) El arresto hasta por 36 horas.
Si el caso exige mayor sancin, se dar parte a la autoridad competente.
Cuando el juez de distrito que conozca de la liquidacin judicial, en cumplimiento de lo dispuesto en
este artculo, solicite el auxilio de la fuerza pblica, las autoridades competentes estarn obligadas a prestar
tal auxilio, con la amplitud y por todo el tiempo que sea necesario.
193
u organismo, segn se trate, los gastos y cualquier otra erogacin en que se hubiere incurrido con motivo
de la asistencia y defensa legal.
La shcp, el Banco de Mxico, la cnbv, el ipab, los integrantes de sus respectivos rganos de gobierno,
los funcionarios y servidores pblicos que laboren en la dependencia y organismos citados, no sern responsables por las prdidas que sufran las instituciones de banca mltiple derivadas de su insolvencia, deterioro financiero o por la prdida del valor de sus activos durante los procesos de liquidacin o liquidacin
judicial, o bien por cualquier dao patrimonial, cuando para la toma de las decisiones correspondientes
hayan actuado en el ejercicio lcito de las funciones que por ley les estn encomendadas.
Los administradores cautelares, miembros del Consejo Consultivo, director general y miembros del
Consejo de Administracin de las instituciones constituidas y operadas por el ipab y los apoderados que
sean designados por el citado ipab en trminos de lo dispuesto en la ley, as como el personal auxiliar al cual
los propios administradores cautelares, liquidadores o liquidadores judiciales les otorguen poderes porque
sea necesario para el desempeo de sus funciones conforme a lo previsto en la ley, no sern responsables
por las prdidas que sufran las instituciones que deriven de su insolvencia, liquidacin judicial o deterioro
financiero, cuando para la toma de las decisiones correspondientes hayan actuado en el ejercicio lcito de
sus funciones.
Se entender que las personas fsicas en l referidas actuaron en el ejercicio lcito de sus funciones y no
se considerarn responsables por daos y perjuicios salvo cuando los actos que los causen hayan sido realizados con dolo, para obtener algn lucro indebido para s mismas o para terceros.
Las acciones que deriven de los actos de la shcp, el Banco de Mxico, la cnbv y el ipab, as como cualquier otro rgano pblico federal que hubiere tenido alguna intervencin en los procedimientos dirigidos
a mantener los niveles de capitalizacin o de liquidez, o bien los relativos a la intervencin, revocacin o
resolucin de instituciones, prescribirn en un plazo de un ao, que se computar a partir del da siguiente
a aquel en que se hubieren producido.
194
Las evaluaciones de desempeo sern pblicas, y debern hacerse del conocimiento general a travs de
los portales de internet de la shcp, de la cnbv y del ipab. En ningn caso, las evaluaciones de desempeo
se referirn a la condicin financiera, liquidez o solvencia de las instituciones de banca mltiple evaluadas.
En caso de que el resultado de la evaluacin de desempeo no sea satisfactorio, la institucin relevante
deber presentar para aprobacin de la shcp un plan para subsanar las deficiencias que se hayan encontrado.
La shcp, la cnbv y el Banco de Mxico tomarn en cuenta las evaluaciones de desempeo de las instituciones de banca mltiple, segn sea el caso, para resolver sobre el otorgamiento de autorizaciones que
les competa otorgar a dichas instituciones. Dichas autoridades podrn de igual forma tomar en cuenta los
planes aprobados en trminos mencionados anteriormente.
Ley de Proteccin al Ahorro Bancario
Reformas
Adiciones
Derogaciones
Los artculos:
Los artculos:
Los artculos:
90, fraccin I.
92.
93 y 94.
8 y 9.
12 a 14.
16.
58.
61 a 64 bis.
195
En caso de que el ipab formule observaciones o correcciones a la informacin proporcionada por las
instituciones, stas debern aclarar o subsanar lo correspondiente y pagar, en su caso, las diferencias a su cargo.
En todo caso, deber concederse audiencia previa a las instituciones para la atencin de dichas observaciones o correcciones.
Conducta
Por no proporcionar ni entregar al ipab la informacin y documentacin que en los trminos de la ley le requiera o en los
plazos que la ley seale.
Multa por el equivalente a 30% y hasta 100% de
No cubrir, en tiempo y forma las cuotas a su cargo en los trla cuota omitida con independencia del cobro
minos de ley.
del monto actualizado de las cuotas omitidas.
Imposicin de sanciones
Para la imposicin de las sanciones previstas en ley se deber seguir el procedimiento que para tales efectos
prev la Ley de Instituciones de Crdito.
En la imposicin de sanciones, el ipab tomar en cuenta, en su caso, lo siguiente:
1. La reincidencia, las causas que la originaron y, en su caso, las acciones correctivas aplicadas por el
presunto infractor. Se considerar reincidente al que haya incurrido en una infraccin que haya sido
sancionada y, en adicin a aquella, cometa la misma infraccin, dentro de los dos aos inmediatos
siguientes a la fecha en que haya quedado firme la resolucin correspondiente. La reincidencia se
podr sancionar con multa cuyo importe sea equivalente hasta el doble de la prevista originalmente.
2. La cuanta de la operacin.
3. La condicin econmica del infractor a efecto de que la sancin no sea excesiva.
4. La negligencia inexcusable o dolo con que se hubiere actuado.
5. Las dems circunstancias que el ipab estime aplicables para tales efectos.
Para tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, el ipab ajustndose
a los lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber hacer del conocimiento del pblico en general, a travs de su portal de internet, las sanciones que al efecto imponga por infracciones a la ley o a las
disposiciones que emanen de ella, para lo cual deber sealar:
a) El nombre o denominacin del infractor.
b) El precepto infringido, el tipo de sancin impuesta, monto o plazo, segn corresponda y la conducta infractora.
196
c) El estado que guarda la resolucin, indicando si se encuentra firme o bien, si es susceptible de ser
impugnada y en este ltimo caso si se ha interpuesto algn medio de defensa y su tipo, cuando se
tenga conocimiento de tal circunstancia por haber sido debidamente notificada por autoridad
competente.
En todo caso, si la sancin impuesta se deja sin efectos por alguna autoridad competente, deber igualmente publicarse tal circunstancia.
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Ninguna.
Rgimen transitorio
1. Las infracciones y delitos cometidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del decreto, se
sancionarn conforme a la ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
En los procedimientos administrativos que se encuentren en trmite, el interesado podr optar por
su continuacin conforme al procedimiento vigente durante su iniciacin o por la aplicacin de las
disposiciones aplicables a los procedimientos administrativos que se estipulan mediante el decreto.
2. En tanto la shcp, la cnbv, el Banco de Mxico y el ipab emitan las disposiciones de carcter general
a que se refieren los artculos que reforma o adiciona el decreto, seguirn aplicndose las emitidas
con anterioridad a su entrada en vigor en lo que no se opongan a lo previsto en el mismo.
3. Los procedimientos especiales de concurso mercantil de instituciones de banca mltiple que hubiesen sido iniciados con anterioridad a la entrada en vigor del decreto, continuarn rigindose por
la Ley de Concursos Mercantiles, publicada en el dof el da 12 de mayo de 2000.
197
4. Las instituciones de banca mltiple contarn con un plazo de 120 das a partir de la fecha de entrada
en vigor del decreto para modificar sus estatutos sociales y los ttulos representativos de su capital
social, conforme a lo previsto en el mismo. Tratndose de la modificacin de los estatutos sociales,
stos debern someterse a la aprobacin de la cnbv.
5. Las instituciones de banca mltiple que a la fecha de entrada en vigor del decreto se encuentren en
procedimiento de liquidacin o concurso mercantil podrn convenir con el sae la sustitucin de
los deberes derivados de fideicomisos en trminos de la Ley de Instituciones de Crdito.
6. Las instituciones de banca mltiple debern efectuar los actos corporativos necesarios para prever expresamente en sus estatutos sociales y en las acciones representativas de su capital social lo dispuesto
en los artculos 29 bis 13 al 29 bis 15 de la Ley de Instituciones de Crdito, respecto de los crditos del
Banco de Mxico de ltima instancia con garanta accionaria de la institucin de banca mltiple, dentro de un plazo mximo de 60 das naturales, contados a partir de la entrada en vigor del decreto.
7. De igual forma, las instituciones de banca mltiple debern prever en los contratos que celebren a
partir de la entrada en vigor del decreto, as como en la dems documentacin relativa, las restricciones sealadas en las fracciones IV) y V) del artculo 29 bis 14 de la Ley de Instituciones de Crdito, en
relacin con los referidos crditos con el Banco de Mxico.
8. Cuando las leyes, reglamentos, decretos, acuerdos u otros instrumentos jurdicos hagan mencin
al concurso mercantil o quiebra de instituciones de crdito, la referencia deber entenderse hecha
a los procedimientos previstos en el Ttulo Sptimo, Captulo II, Seccin Segunda de la Ley de
Instituciones de Crdito.
9. La reforma al sptimo prrafo del artculo 73 bis de la Ley de Instituciones de Crdito no ser aplicable al monto de las operaciones o de crditos dispuestos a cargo de personas relacionadas, celebradas con anterioridad a la entrada en vigor del decreto, hasta que se reestructuren o renueven. En
razn de lo anterior, las instituciones de banca mltiple slo podrn celebrar con posterioridad a la
entrada en vigor del decreto operaciones a cargo de personas relacionadas por un monto que no
exceda del porcentaje previsto por el sptimo prrafo del artculo 73 bis de la Ley de Instituciones
de Crdito, una vez consideradas las operaciones referidas en el prrafo anterior.
Lo expuesto en el prrafo anterior slo aplicar respecto del importe que, con anterioridad a la
entrada en vigor del decreto ya hubiere sido dispuesto por el acreditado, tratndose de prstamos
o crditos revocables, o bien a la totalidad del monto de dicho prstamo o crdito, en el caso de
prstamos o crditos irrevocables celebrados con anterioridad a su entrada en vigor.
10. La Junta de Gobierno del ipab expedir las disposiciones de carcter general para el cobro de cuotas, dentro de un plazo que no podr exceder de doce meses contados a partir de la entrada en
vigor del decreto. Hasta en tanto se expidan dichas disposiciones, las instituciones debern seguir el
procedimiento establecido en las disposiciones publicadas en el dof el 31 de mayo de 1999.
198
Captulo 9
Fondos de inversin
Antecedentes
El sector de sociedades de inversin en nuestro pas se ha convertido en un vehculo financiero de relevancia en los aos recientes. Sin embargo, el marco legal ha constituido un freno a la dinmica requerida por las
sociedades de inversin con respecto a su funcionamiento eficiente y consecuente crecimiento.
Por tal motivo, la reforma financiera propone la innovacin y flexibilizacin del rgimen jurdico y la
necesaria mejora de diversas figuras aplicables al sector, incluyendo el rnv previsto por la Ley del Mercado
de Valores, as como la homologacin de otras figuras, con aquellas previstas en las dems leyes que regulan
el sistema financiero mexicano, con el fin de hacer consistente todo el marco regulatorio financiero.
199
As, la reforma financiera propone crear un nuevo subtipo de sociedad annima similar a aquel rgimen
plasmado en la Ley del Mercado de Valores respecto de las sociedades annimas burstiles, toda vez que el
modelo corporativo plasmado en la Ley General de Sociedades Mercantiles para las sociedades de inversin se ha vuelto en exceso rgido y obsoleto para las necesidades del sector.
Atento a la creacin del descrito subtipo social, con la mencionada reforma financiera se modifica la
denominacin de las sociedades de inversin por la de fondos de inversin, salvo el caso de las sociedades
de inversin especializadas en fondos para el retiro (Siefores) que continuarn observando la normativa
vigente.
Se moderniza la estructura corporativa de las sociedades de inversin, mismas que podrn ser constituidas por un nico socio fundador, que lo ser una sociedad operadora de sociedades de inversin, encargado
de tomar las decisiones que tradicionalmente corresponden a la asamblea de accionistas, dicha constitucin ser ante la cnbv.
Asimismo, se asignan las funciones tradicionales de un Consejo de Administracin a las sociedades
operadoras de sociedades de inversin que les proporcionen los servicios de administracin, en atencin
a que bajo el rgimen legal vigente, la operacin y conduccin de tales sociedades de inversin es llevada a
cabo por las sociedades operadoras de sociedades de inversin.
Es de destacarse que con la reforma financiera, los accionistas de las sociedades de inversin solamente
tienen derechos patrimoniales sin que puedan decidir el rumbo de la sociedad; esto ser plasmado, tal y
como actualmente se prev, en el prospecto de informacin. Con ello, el sistema jurdico mexicano reconocer lo que acontece en la realidad, pues ningn accionista de las sociedades de inversin requiere o ha
ejercido derechos corporativos; su inters en la sociedad radica primordialmente en los rendimientos que
generan los activos en que sta invierte.
200
de valores, con la reforma se incorporan las actividades relativas a la administracin de carteras de valores,
aquellas normas que resultan en beneficio y proteccin de los intereses del pblico ahorrador, en virtud de
que se obliga a las sociedades operadoras de fondos de inversin propuestas, tanto en su actuar como administradoras de fondos como de carteras de valores de terceros, a realizar sus funciones libres de conflictos
de inters y en el inters de los fondos o clientes; reglas claras sobre la prestacin de servicios de asesora, as
como la introduccin de los conceptos de recomendaciones y operaciones razonables, entre otros.
Como prctica extendida en los mercados financieros, los sistemas jurdicos han exigido la participacin de auditores externos independientes que verifiquen los estados financieros de las entidades sujetas a
su revisin. Esto permite contar con informacin objetiva sobre la situacin financiera, liquidez y estabilidad de las entidades en beneficio de sus accionistas y del mercado en general.
La reforma financiera hace un reconocimiento de la figura del auditor externo independiente, estableciendo las reglas para su participacin en las sociedades de inversin, en este caso tratndose de las de objeto
limitado o de capitales, sociedades operadoras de sociedades de inversin y sociedades distribuidoras de
acciones de sociedades de inversin. Se establece que el auditor externo no debe tener relacin alguna con
las sociedades objeto de auditora, ms all de las funciones propias del auditor, generando con ello consistencia entre los regmenes previstos en el resto de las leyes que regulan el sistema financiero mexicano. De
esta forma, se recogen los principios de imparcialidad e inexistencia de conflictos de inters para lograr que
el proceso de auditora a los estados financieros sea independiente.
Asimismo, se fortalecen las facultades de la cnbv respecto de los auditores externos independientes sealados, a efecto de requerirles toda clase de informacin y documentacin, practicar visitas de inspeccin,
requerir la comparecencia de socios, representantes y dems empleados de las personas morales que presten servicios de auditora externa, y reconocer normas y procedimientos de auditora que debern observar
los auditores externos al dictaminar o emitir opiniones relativas a los estados financieros de las sociedades
de que se trate.
Con el objeto de ordenar y transparentar la operacin con acciones de sociedades de inversin resultaba necesario establecer los requisitos mnimos para el registro de las rdenes correspondientes, dotando de
seguridad jurdica tanto a las sociedades distribuidoras de acciones de sociedades de inversin, como a los
propios inversionistas. De esta manera, con la reforma financiera se establecen los requerimientos aplicables
al sistema para la recepcin y asignacin de rdenes para realizar operaciones con acciones de sociedades
de inversin, a fin de dar orden, certeza y transparencia al tratamiento de las instrucciones de los clientes.
Por otra parte, se establece que las acciones de las sociedades de inversin puedan ser distribuidas por
cualquier distribuidora o entidad que proporcione dichos servicios. Lo anterior considerando que, al encontrarse las acciones de esas sociedades inscritas en el rnv que lleva la cnbv, tienen la cualidad de poder
ser objeto de oferta pblica, as como intermediadas en el mercado y promocionadas u ofrecidas por las
entidades financieras antes mencionadas.
Como consecuencia de la sofisticacin de los activos objeto de inversin de las sociedades de inversin,
se ampli la gama de las entidades que pueden proporcionar los servicios de depsito y custodia de los
referidos activos, precisando adems el alcance y responsabilidad en la prestacin de dichos servicios.
La Ley de Sociedades de Inversin permita que los prestadores de servicios a las sociedades de inversin, subcontrataran a terceros precisamente para proporcionar los servicios de que se trate, salvo tratndose de sociedades operadoras de sociedades de inversin, caso en el cual, y dada la suma importancia de
la actividad que realizan, lo tenan prohibido. No obstante que se permite la subcontratacin para el resto
201
de los prestadores de servicios, exista un vaco jurdico en materia de responsabilidades derivado de estas
subcontrataciones, por lo que, con el objeto de evitar que los prestadores de servicios eludan enfrentar o
responder por sus actos u omisiones, aun cuando hayan realizado sus servicios a travs de un tercero, con la
reforma financiera se establece su responsabilidad expresa.
Regulacin prudencial
La reforma financiera dota a la cnbv de una multiplicidad de facultades que le permiten cumplir con el
mandato que su propia ley le confiere. Tales atribuciones consisten en emitir disposiciones de carcter general en materia prudencial, incluyendo la facultad de emitir disposiciones para la elaboracin de documentos
con informacin clave para la toma de decisiones de inversin de los accionistas, as como aquellas relativas
al clculo y revelacin de riesgos, el desempeo histrico de cada clase y serie accionaria, y el nivel de endeudamiento de los fondos de inversin.
Igualmente, se adicionan las facultades referentes a la suspensin de operaciones en proteccin de los
mercados y de los intereses del pblico inversionista, as como de mayores responsabilidades en los procesos de autorizacin para la organizacin y funcionamiento de las sociedades operadoras de sociedades
de inversin, sociedades distribuidoras de acciones de sociedades de inversin y sociedades valuadoras de
acciones de sociedades de inversin. Al mismo tiempo, se robustecen las facultades de supervisin que
dicho rgano desconcentrado debe ejercer, considerando las disposiciones incluidas en otras leyes relativas
al sistema financiero mexicano.
202
La ley es de orden pblico y observancia general en los Estados Unidos Mexicanos y tiene por objeto regular la organizacin y funcionamiento de los fondos de inversin, la intermediacin de sus acciones en
el mercado de valores, los servicios que debern contratar para el correcto desempeo de sus actividades,
as como la organizacin y funcionamiento de las personas que les presten servicios en trminos de dicho
ordenamiento legal.
Aspectos generales
Se reforma el nombre de la Ley de Sociedades de Inversin, para quedar como Ley de Fondos de Inversin.
Asmismo, a lo largo de la ley, se sustituye el nombre de sociedades de inversin por el de fondos de inversin.
Definiciones
Definicin
Al Registro Nacional de Valores a que se refiere la Ley del Mercado de
Valores.
Al conjunto de personas morales vinculadas entre s por una o ms personas fsicas que integrando un grupo de personas, tengan el control de las
primeras.
Derivado de que si bien no se expide una nueva ley en la materia, la magnitud de las modificaciones es tan extensa, se consider necesario
realizar el anlisis conceptual a que se refiere el presente captulo, como si fuera una ley nueva y completa.
203
Control.
Cuenta global.
Empresa promovida.
Evento relevante.
Grupo de personas.
Grupo empresarial.
Influencia significativa:
Poder de mando.
A la capacidad de imponer, directa o indirectamente, decisiones en el Consejo de Administracin o en las asambleas generales de accionistas u rganos
equivalentes; el mantener la titularidad de derechos que permitan, directa
o indirectamente, ejercer el voto respecto de ms del cincuenta por ciento
del capital social de una persona moral, dirigir, directa o indirectamente, la
administracin, la estrategia o las principales polticas de una persona moral,
ya sea a travs de la propiedad de valores, o por cualquier otro acto jurdico.
A la cuenta administrada por sociedades operadoras de fondos de inversin,
en donde se registran las operaciones de varios fondos de inversin y otros
terceros, en forma individual y annima frente a una casa de bolsa o institucin de crdito con la que aqullas suscriban un contrato de intermediacin
burstil o de administracin de valores.
A las sociedades nacionales o extranjeras, que celebren un contrato de promocin con algn fondo de inversin de capitales a fin de obtener recursos
de mediano y largo plazo, para generar, directa o indirectamente, actividad
econmica, industrial, comercial o de servicios en el pas.
Aquel definido como tal en la Ley del Mercado de Valores y las disposiciones de carcter general que de esta emanen.
A las personas que tengan acuerdos, de cualquier naturaleza, para tomar decisiones en un mismo sentido.
Al conjunto de personas morales organizadas bajo esquemas de participacin directa o indirecta del capital social, en las que una misma sociedad
mantiene el Control de dichas personas morales. Asimismo, se considerarn
como grupo empresarial a los grupos financieros constituidos conforme a la
Ley para Regular las Agrupaciones Financieras.
A la titularidad de derechos que permitan, directa o indirectamente, ejercer el
voto de cuando menos 20% del capital social de una persona moral.
A la capacidad de hecho de influir de manera decisiva en los acuerdos adoptados en las asambleas de accionistas o sesiones del Consejo de Administracin, o en la gestin, conduccin y ejecucin de los negocios de una persona
moral o personas morales que esta controle o en las que tenga influencia
significativa.
En los actos o las operaciones que sean contratados entre los fondos de inversin y las sociedades que les
proporcionen los servicios a que se refiere la ley, entre estas ltimas, as como entre las sociedades operadoras de fondos de inversin y sociedades o entidades que presten los servicios de distribucin de acciones y
su clientela inversionista, la falta de forma exigida por la ley o por convenio de las partes producir la nulidad
relativa de dichos actos u operaciones.
Los actos jurdicos que se celebren en contravencin a lo establecido en la ley darn lugar, en su caso, al
pago de daos y perjuicios y a la imposicin de las sanciones administrativas y penales sin que dichas contravenciones produzcan la nulidad de los actos en proteccin de los terceros de buena fe, salvo que la ley
establezca expresamente lo contrario en el caso de que se trate.
204
Los fondos de inversin sern sociedades annimas de capital variable que tendrn por objeto exclusivamente la adquisicin y venta habitual y profesional de activos objeto de inversin con recursos provenientes
de la colocacin de las acciones representativas de su capital social ofrecindolas a persona indeterminada, a
travs de servicios de intermediacin financiera, conforme a lo dispuesto en la Ley del Mercado de Valores
y en la Ley de Fondos de Inversin.
Las expresiones sociedades de inversin, fondos de inversin, portafolios de inversin u otras que
expresen ideas semejantes en cualquier idioma, por las que pueda inferirse el ejercicio de las actividades reservadas por la Ley de Fondos de Inversin, no podrn ser usadas en el nombre, denominacin social, razn
social, publicidad, propaganda o documentacin de personas y establecimientos distintos de los propios
fondos de inversin a que se refiere la ley.
Se excepta de lo dispuesto en el prrafo anterior a las sociedades operadoras de fondos de inversin,
distribuidoras de acciones de fondos de inversin, sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, a las sociedades de inversin especializadas en fondos para el retiro a que se refiere la Ley de Fondos
de Inversin, a los certificados burstiles fiduciarios de desarrollo, inmobiliarios o indizados que se emitan
conforme a las disposiciones de la Ley del Mercado de Valores, as como a las asociaciones de fondos de
inversin y las dems personas que sean autorizadas por la cnbv para estos efectos, siempre que no realicen
operaciones propias de los fondos de inversin u operadoras, distribuidoras y valuadoras sealadas.
Rgimen de Inversin
Los fondos de inversin, de acuerdo a su rgimen de inversin, debern adoptar alguno de los tipos siguientes:
1.
2.
3.
4.
De renta variable.
En instrumentos de deuda.
De capitales.
De objeto limitado.
Los fondos de inversin estarn sujetos a la supervisin, regulacin y sancin de la cnbv, debiendo observar lo previsto en la Ley de Fondos de Inversin y dems disposiciones aplicables.
Las sociedades de inversin especializadas en fondos para el retiro estarn sujetas a la supervisin de la
Consar y se regirn por lo sealado en la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro.
La cnbv establecer, mediante disposiciones de carcter general, categoras de fondos de inversin por
cada tipo y modalidad, atendiendo a criterios de diversificacin, especializacin del rgimen de inversin
respectivo, objetivo y horizonte de inversin, liquidez, entre otros. Para tales efectos, podr utilizar las categoras establecidas por los organismos autorregulatorios de fondos de inversin y personas que les prestan
servicios a stos.
205
Los fondos de inversin se constituirn por un solo socio fundador ante la cnbv y sin necesidad de hacer
constar su acta constitutiva y estatutos sociales ante notario o corredor pblico ni su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Los fondos de inversin debern inscribirse en el rnv teniendo los mismos efectos que la inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio, conforme al artculo 2 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Previa obtencin de la autorizacin, el socio fundador deber comparecer ante la cnbv para constituir
el fondo de inversin. Para tales efectos, y cumpliendo con los requisitos establecidos en la ley, se levantar un
acta suscrita por el propio socio fundador aprobada por la propia cnbv, la cual dar fe de su existencia.
La denominacin social se formar libremente, pero ser distinta de la de cualquier otra sociedad, seguida invariablemente de las palabras Sociedad Annima de Capital Variable Fondo de Inversin, debiendo
agregar despus el tipo que corresponda al fondo de inversin acorde con lo previsto en la ley.
Las modificaciones a los estatutos sociales de los fondos de inversin debern ser aprobadas por la
cnbv.
Los fondos de inversin no estarn obligados a constituir la reserva legal establecida por el artculo 20
de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Prospectos de informacin y recompra de acciones
Se prev que la cnbv podr establecer mediante disposiciones de carcter general, normas que regulen
el proceso de suspensin de la recompra o adquisicin de las acciones representativas del capital social del
fondo de inversin de que se trate.
206
Adicionalmente, cuando existan condiciones desordenadas de mercado la cnbv podr autorizar a los
fondos de inversin que modifiquen las fechas para la recompra de sus acciones, sin necesidad de modificar
su prospecto de informacin al pblico inversionista.
Se adiciona la siguiente informacin que debern contener los prospectos de informacin:
La estructura del capital social precisando, en su caso, las distintas caractersticas de las series o clases
los fondos de inversin y sus accionistas, as como la periodicidad o circunstancias en que sern
cobradas.
Las manifestaciones bajo protesta de decir verdad, por parte de las personas que deban suscribir
el prospecto de informacin al pblico inversionista en las que declaren expresamente que dentro
del mbito de su responsabilidad no tienen conocimiento de informacin relevante que haya sido
omitida, que sea falsa o que induzca al error.
Un apartado especfico relacionado con las condiciones operativas que aplicaran en caso de la
disolucin y liquidacin anticipada del fondo de inversin.
Los derechos preferenciales que pudieran existir para suscribir y recomprar acciones representativas del capital social, as como la posibilidad de suspender la adquisicin y compra de las acciones
representativas de su capital social, por virtud de la escisin del fondo de inversin ante problemas
de liquidez.
La posibilidad de que el fondo de inversin se escinda conforme al procedimiento establecido en
el artculo 14 bis 7 de la Ley de Fondos de Inversin, en el evento de que se presenten condiciones
desordenadas o de alta volatilidad en los mercados financieros, o bien, cuando por las caractersticas
de los activos objeto de inversin estos presenten problemas de liquidez o valuacin.
Las dems que establezca la cnbv, mediante disposiciones de carcter general.
Organizacin
rganos de gobierno corporativo
Los fondos de inversin, como excepcin a la Ley General de Sociedades Mercantiles, no contarn con
asamblea de accionistas, ni Consejo de Administracin ni comisario. Las funciones que la Ley General
de Sociedades Mercantiles asigna a la asamblea de accionistas, estarn asignadas al socio fundador y en los
casos en que la ley expresamente lo indique, adicionalmente a los dems socios. Igualmente, las actividades
del Consejo de Administracin quedarn encomendadas a la sociedad operadora de fondos de inversin
que contrate en cumplimiento de la ley. Por lo que corresponde a la vigilancia de los fondos de inversin,
sta se asigna al contralor normativo de la sociedad operadora de fondos de inversin contratada por el
propio fondo, en los trminos previstos en la ley.
Las sociedades operadoras de fondos de inversin que proporcionen servicios de administracin a los
fondos de inversin, a travs de su propio Consejo de Administracin, en adicin a las funciones inherentes
que la Ley General de Sociedades Mercantiles encomienda a quien tiene a su cargo la administracin de las
sociedades y a aquellas previstas en la ley debern, respecto de los fondos de inversin a los que les presten
servicios, realizar las funciones a que se refiere la propia ley y que son fundamentalmente:
207
1. Aprobar la contratacin de las personas que presten al fondo de inversin los servicios; las normas
para prevenir y evitar conflictos de intereses, y las operaciones con personas que mantengan nexos
patrimoniales o de responsabilidad con el socio fundador o sus accionistas o bien, de parentesco por
consanguinidad, afinidad o civil hasta el cuarto grado, con tales accionistas, con los de la sociedad
controladora del grupo financiero y entidades financieras integrantes del grupo al que, en su caso,
pertenezca la propia sociedad operadora, as como con los accionistas del grupo empresarial o consorcio al que pertenezca dicha sociedad operadora.
2. Establecer las polticas de inversin y operacin de los fondos de inversin, as como revisarlas cada
vez que se rena tomando en cuenta si las inversiones resultan razonables para el fondo de inversin,
la inexistencia de conflictos de inters, as como el apego al objetivo y horizonte de inversin.
3. Dictar las medidas que se requieran para que se observe debidamente lo sealado en el prospecto de
informacin al pblico inversionista.
4. Analizar y evaluar el resultado de la gestin del fondo de inversin.
5. Abstenerse de pagar servicios no devengados o no contemplados en la informacin proporcionada
al pblico inversionista del fondo de inversin.
6. Llevar un libro por separado de cada fondo de inversin que administre, en el cual se debern asentar todos los actos corporativos del fondo de que se trate, relativos a cualquier modificacin al acta
constitutiva, incluyendo aumentos de capital, acuerdos de disolucin, fusin, escisin, as como
otros que tome el socio fundador, los cuales debern informarse a la cnbv para su publicacin a travs del rnv; en caso de que se acuerde un aumento de capital del fondo de inversin que administre, el secretario del consejo podr autenticar el acto registral correspondiente para su presentacin
ante la cnbv.
7. Llevar un registro del total de las acciones en circulacin de los fondos de inversin que administre, con la informacin que le proporcionen las sociedades distribuidoras de acciones de fondos
de inversin o entidades que prestan tal servicio, con la indicacin del nmero, serie, clase y dems
particularidades.
Deberes de los consejeros
Los miembros del Consejo de Administracin de las sociedades operadoras de fondos de inversin que administren los fondos de inversin, desempearn su funcin procurando la creacin de valor en beneficio
del fondo de inversin de que se trate, sin favorecer a un determinado accionista o grupo de accionistas. Al
efecto, debern actuar diligentemente adoptando decisiones razonadas y cumpliendo los dems deberes
que les sean impuestos por virtud de la ley y otras leyes, de los estatutos sociales o del contrato de prestacin
de servicios correspondiente, en favor del fondo de inversin de que se trate.
Los miembros del Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin, respecto del fondo de inversin que administre, en su actuar se regirn por los deberes de diligencia y lealtad a
que se refiere la Ley del Mercado de Valores. La accin de responsabilidad por el incumplimiento a dichos
deberes se ejercitar en los trminos de la citada Ley del Mercado de Valores.
208
Los fondos de inversin debern contar con el capital mnimo totalmente pagado que la cnbv establezca mediante disposiciones de carcter general para cada tipo de fondo de inversin. El capital social fijo estar
representado por las acciones a que se refiere la ley y en ningn caso podr ser inferior al capital mnimo.
Los fondos de inversin sern de capital variable, el cual ser ilimitado. En todo caso, deber anunciarse
en los estados financieros correspondientes el importe del capital suscrito y pagado cuando se d publicidad al capital autorizado representado por las acciones emitidas y no suscritas.
La parte variable del capital social de los fondos de inversin podr estar representado por varias series
de acciones, pudiendo establecerse distintas clases de acciones por cada serie.
Capital fijo
Las acciones representativas del capital social fijo de los fondos de inversin slo podrn ser suscritas por
la persona que conforme a la ley pueda tener el carcter de socio fundador. Las acciones que representen
el capital fijo sern de una sola serie y clase, sin derecho a retiro y slo podrn transmitirse en propiedad o
afectarse en garanta o fideicomiso, previa autorizacin de la cnbv.
Capital variable
Las acciones representativas de la parte variable del capital sern de libre suscripcin, conforme a lo establecido en el prospecto de informacin al pblico inversionista, y otorgarn los derechos establecidos en la ley
o cualquier otro derecho econmico que se establezca en los estatutos sociales.
Los accionistas de la parte variable del capital social de los fondos de inversin slo tendrn los derechos
establecidos en la ley.
Fusin y escisin
Operacin regulatoria
209
bloque a otros fondos de nueva creacin; o cuando el fondo de inversin escindente, sin extinguirse, aporte
en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otros fondos de nueva creacin. Los fondos de
inversin escindidos se entendern autorizados para organizarse y operar como fondos de inversin.
Rgimen de excepcin en escisiones
El acuerdo por el cual el Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin que
administre al fondo de inversin decida el cambio de nacionalidad, colocar al fondo de inversin en estado
de disolucin y liquidacin, en adicin a los supuestos previstos en la Ley General de Sociedades Mercan-
210
tiles. El fondo de inversin que resuelva cambiar su nacionalidad deber solicitar a la cnbv la revocacin
de su autorizacin.
La disolucin y liquidacin de los fondos de inversin se regir por lo dispuesto para las sociedades
mercantiles por acciones en la Ley General de Sociedades Mercantiles con las excepciones establecidas en
la ley en materia de designacin de liquidadores.
El nombramiento de liquidador de fondos de inversin deber recaer en instituciones de crdito, casas
de bolsa, en el sae o, bien, en personas fsicas o morales que cuenten con experiencia en liquidacin de
entidades financieras.
El sae podr ejercer el encargo de liquidador con su personal o a travs de apoderados que para tal
efecto designe. El apoderamiento podr ser hecho a travs de instituciones de crdito, de casas de bolsa o
de personas fsicas que cumplan con los requisitos sealados en artculo 14 bis 11 de la Ley de Fondos de
Inversin.
Funciones del liquidador
211
Concurso mercantil
El concurso mercantil de los fondos de inversin se regir por lo dispuesto en la Ley de Concursos Mercantiles, con las excepciones siguientes:
Cuando existan elementos que puedan actualizar los supuestos para la declaracin del concurso
mercantil y la sociedad operadora de fondos de inversin que administre al fondo de inversin de
que se trate no solicite la declaracin del concurso mercantil respectiva, la solicitar la cnbv.
2. Declarado el concurso mercantil, la cnbv, en defensa de los intereses de los acreedores, podr solicitar que el procedimiento se inicie en la etapa de quiebra, o bien la terminacin anticipada de la
etapa de conciliacin, en cuyo caso el juez declarar la quiebra.
3. El cargo de conciliador o sndico corresponder a la persona que para tal efecto designe la cnbv en
un plazo mximo de diez das hbiles. Dicho nombramiento podr recaer en instituciones de crdito, casas de bolsa, en el sae o en personas morales o fsicas que cumplan con los requisitos previstos
en el artculo 14 bis II de la Ley de Fondos de Inversin.
1.
La cnbv podr solicitar la declaratoria judicial de disolucin y liquidacin o concurso mercantil de los
fondos de inversin.
La cnbv, previo acuerdo de su Junta de Gobierno, podr asignar recursos de su presupuesto anual al
sae a efecto de que dicho organismo lleve a cabo procedimientos de liquidacin o concurso de los fondos
de inversin sujetos a la supervisin de la cnbv, en el entendido de que dichos recursos exclusivamente
podrn utilizarse para cubrir los gastos asociados a publicaciones y otros trmites relativos a tales procedimientos, cuando se advierta que stos no podrn ser afrontados con cargo al patrimonio de los propios
fondos de inversin por la falta de liquidez, o bien por insolvencia.
En caso de disolucin, liquidacin o concurso mercantil de los fondos de inversin y cuando las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin o las entidades financieras que presten tales servicios
no les sea posible localizar a los accionistas de la parte variable del fondo de inversin de que se trate a fin de
entregarles los recursos correspondientes, debern ajustarse a lo previsto por el artculo 40 bis 4 de la Ley de
Fondos de Inversin.
Se precisa que, entre otras, los fondos de inversin slo podrn realizar las operaciones siguientes:
1. Adquirir o enajenar activos objeto de inversin de conformidad con el rgimen de inversin que le
corresponda.
2. Celebrar operaciones de reporto y prstamo sobre valores a los que les resulte aplicable la Ley del
Mercado de Valores, as como con instrumentos financieros derivados; con instituciones de crdito,
casas de bolsa y entidades financieras del exterior, pudiendo actuar, segn sea el caso, como reportadas, reportadoras, prestatarias o prestamistas.
212
3. Adquirir las acciones que emitan, sin que para tal efecto sea aplicable la prohibicin establecida por
la Ley General de Sociedades Mercantiles. Lo anterior no ser aplicable a los fondos de inversin de
capitales o cerrados, a menos que coticen en bolsas, supuesto en el cual debern llevar a cabo dicha
recompra ajustndose a lo previsto por la Ley del Mercado de Valores.
4. Comprar o vender acciones representativas del capital social de otros fondos de inversin sin perjuicio del rgimen de inversin al que estn sujetos.
La cnbv estar facultada para expedir disposiciones de carcter general a las que debern ajustarse los
fondos de inversin para la adquisicin, compra y enajenacin de las acciones que emitan, los informes
que sobre dichas operaciones elabore la sociedad operadora de fondos de inversin que las administre, las
normas de revelacin en la informacin y la forma, trminos y medios en que estas operaciones sean dadas
a conocer a la cnbv y al pblico. Como consecuencia de la recompra de sus propias acciones, los fondos
de inversin procedern a la reduccin del capital en la misma fecha de la adquisicin, convirtindolas en
acciones de tesorera.
213
214
Conforme a la ley, los fondos de inversin para el cumplimiento de su objeto, debern contratar los servicios que a continuacin se indican:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Los fondos de inversin estn obligados a contratar los servicios del numeral 4 anterior, cuando as lo prevea
la cnbv en las disposiciones de carcter general.
Con la reforma financiera se aclara que los fondos de inversin de capitales no estarn obligados a contratar los servicios referidos en los numerales 2, 4, 5 y 8 anteriores, pero en todo caso debern ajustarse en
materia de valuacin a lo establecido en el artculo 44 de la Ley de Fondos de Inversin. La cnbv podr
exceptuar, mediante disposiciones de carcter general, a los fondos de inversin de objeto limitado, de la
contratacin de algunos de los servicios previstos en el artculo 32 de la Ley de Fondos de Inversin. Los
fondos de inversin de capitales y de objeto limitado estarn obligados a contratar los servicios de auditora
externa independiente.
En caso de que una sociedad distribuidora de acciones de fondos de inversin o entidades que presten
los servicios antes sealados le presente a una sociedad operadora de fondos de inversin una oferta de
compra o venta de las acciones representativas del capital social de un fondo de inversin que administre,
esta no podr negarse a la celebracin de dichas operaciones siempre que tal oferta se ajuste a las condiciones del prospecto de informacin al pblico inversionista que el propio fondo de inversin haya hecho
pblico y difundido por cualquier medio de acceso y conocimiento general. Para tales efectos, la sociedad
distribuidora de acciones de fondos de inversin o entidad que preste dichos servicios deber ajustarse al
contrato de adhesin de la sociedad operadora para la liquidacin de las operaciones y la custodia de las acciones correspondientes. Tanto en el contrato de adhesin como en el prospecto de informacin al pblico
inversionista deber preverse un trato irrestricto de igualdad entre y para las distribuidoras y entidades de
que se trate. En ningn supuesto, podrn establecerse prcticas discriminatorias.
En cualquier caso, la sociedad distribuidora o entidad que proporcione esos servicios deber cumplir
con lo establecido en las disposiciones de carcter general que en materia de distribucin de acciones de
fondos de inversin expida la cnbv y las dems disposiciones aplicables.
215
Para organizarse y funcionar como sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras o valuadoras de acciones de fondos de inversin, se requiere autorizacin que compete otorgar a la
cnbv, previo acuerdo de su Junta de Gobierno.
Con la reforma financiera se precisa que la cnbv, una vez que otorgue la autorizacin, la notificar dentro de los cinco das hbiles siguientes a la resolucin respectiva, as como su opinin favorable respecto del
proyecto de escritura constitutiva de la sociedad de que se trate, a fin de que se realicen los actos tendientes
para la constitucin de dicha sociedad o a la transformacin de su organizacin y funcionamiento, segn
corresponda. El promovente, dentro de un plazo de 90 das contado a partir de dicha notificacin, deber
presentar a la propia cnbv, para su aprobacin, el instrumento pblico en que conste la escritura constitutiva de la sociedad en trminos de la ley, para posteriormente proceder a su inscripcin en el Registro Pblico
de Comercio sin que se requiera mandamiento judicial al respecto.
Asimismo se precisa que la cnbv, mediante disposiciones de carcter general, establecer el monto del
capital mnimo de las sociedades, el cual deber estar en todo momento ntegramente pagado. Adicionalmente, en las citadas disposiciones la cnbv podr establecer requerimientos de capital distintos, aplicables
a las sociedades operadoras que nicamente realicen actividades tales como el proporcionar servicios administrativos a los fondos de inversin. El capital contable de las sociedades, en ningn momento podr ser
inferior al mnimo pagado.
rganos de gobierno
El Consejo de Administracin de las sociedades operadoras de fondos de inversin y de las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, se integrar por un mnimo de cinco y un mximo de 15 consejeros.
El Consejo de Administracin de las sociedades operadoras de fondos de inversin deber estar conformado por al menos 40% de consejeros independientes, y para las sociedades valuadoras de acciones de
fondos de inversin los consejeros independientes debern representar cuando menos 25% del propio consejo. Por cada consejero propietario se podr designar a un suplente, en el entendido de que los consejeros
suplentes de los consejeros independientes debern tener este mismo carcter.
Los accionistas que representen, cuando menos, 10% del capital pagado ordinario de la sociedad tendrn
derecho a designar un consejero, sin que resulte aplicable el porcentaje a que hace referencia la Ley General de
Sociedades Mercantiles. nicamente podr revocarse el nombramiento de los consejeros de minora, cuando
se revoque el nombramiento de todos los dems consejeros, en cuyo caso las personas sustituidas no podrn
ser nombradas con tal carcter durante los doce meses inmediatos siguientes a la fecha de revocacin.
Los miembros del Consejo de Administracin de las sociedades debern contar con calidad tcnica,
honorabilidad e historial crediticio satisfactorio, as como con amplios conocimientos y experiencia en materia financiera, legal o administrativa.
Los cargos de consejeros independientes de las sociedades debern recaer en personas ajenas a la administracin de la entidad respectiva que renan los requisitos y condiciones que determine la cnbv, mediante disposiciones de carcter general, en las que igualmente se establecern los supuestos bajo los cuales se
considerar que un consejero deja de ser independiente.
Asimismo se establece que en ningn caso podrn ser consejeros independientes:
216
217
Los miembros del Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin, en su actuar, se regirn por los deberes de diligencia y lealtad a que se refieren los artculos 30 a 37 de la Ley del
Mercado de Valores. La accin de responsabilidad por el incumplimiento a dichos deberes se ejercitar en
los trminos de los artculos 38 a 40 de la citada Ley del Mercado de Valores.
Contralor normativo
Se establece la figura de contralor normativo para las sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras o valuadoras de acciones de fondos de inversin, el cual ser responsable de:
1. Establecer procedimientos para asegurar que se cumpla con la normatividad externa e interna aplicable, y adicionalmente tratndose del contralor normativo de las sociedades operadoras de fondos de
inversin para verificar la adecuada observancia del prospecto de informacin al pblico inversionista
de los fondos de inversin a las que les presten servicios, y para conocer de los incumplimientos.
2. Proponer al Consejo de Administracin el establecimiento de medidas para prevenir conflictos de
inters y evitar el uso indebido de la informacin conforme a lo establecido en las disposiciones de
carcter general que al efecto expida la cnbv.
3. Recibir los informes del comisario y los dictmenes de los auditores externos, para su conocimiento
y anlisis.
4. Informar anualmente al Consejo de Administracin sobre las irregularidades que puedan afectar el
sano desarrollo de la sociedad, as como respecto de las quejas y reclamaciones que los accionistas
de los fondos de inversin a las que presten sus servicios presenten.
5. Presentar al Consejo de Administracin un informe anual en el que se contengan los asuntos previstos en el numeral anterior.
6. Asistir a las sesiones del Consejo de Administracin con voz y sin voto.
7. Las dems que determine la cnbv mediante disposiciones de carcter general y las que se establezcan en los estatutos sociales para el adecuado desempeo de sus responsabilidades.
Las funciones del contralor normativo se ejercern sin perjuicio de las que correspondan al comisario y al
auditor externo de la sociedad respectiva, de conformidad con la legislacin aplicable.
En adicin a lo sealado anteriormente, el contralor normativo de las sociedades operadoras de fondos
de inversin, estar a cargo respecto de los fondos de inversin que administre la sociedad operadora respectiva, de vigilar:
1. El debido cumplimiento de lo establecido por los fondos de inversin en sus prospectos de informacin al pblico inversionista.
2. La existencia de los activos objeto de inversin en los que invierta el fondo de inversin, as como
verificar la debida aplicacin de los recursos de los accionistas a los activos objeto de inversin.
3. Que la valuacin de las acciones representativas del capital social del fondo de inversin al que preste
sus servicios, se realice de conformidad con las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
4. Que en las operaciones relativas a los activos objeto de inversin de los fondos de inversin a los que
preste sus servicios, cualquier ingreso o rendimiento sea reconocido en la contabilidad de dicho
fondo, de conformidad con las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
218
5. Que los sistemas y la contabilidad del fondo de inversin sean adecuados. Para efectos de lo anterior,
deber proponer al Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin
los procesos o procedimientos para realizar la funcin a que alude este numeral. Lo previsto en este
numeral no ser aplicable tratndose de fondos de inversin de capitales o de objeto limitado.
6. El proceso de arqueo que se lleve a cabo para verificar que las acciones del fondo de inversin que
haya distribuido la sociedad distribuidora o las entidades que presten tal servicio, correspondan al
capital social autorizado del propio fondo de inversin.
Para el ejercicio de estas funciones, las sociedades operadoras debern proporcionar y dar acceso a toda la
informacin necesaria para su cumplimiento.
El contralor normativo no deber ubicarse en ninguno de los supuestos de falta de independencia que
al efecto establezca la cnbv, mediante disposiciones de carcter general.
Adems de las funciones antes sealadas, el contralor normativo de la sociedad operadora que administre a los fondos de inversin estar obligado a:
1. Presentar al Consejo de Administracin, a los accionistas del fondo de inversin de que se trate, y a
la cnbv, un informe detallado sobre la situacin observada, sealando si durante el desempeo de
sus funciones de vigilancia encuentran irregularidades que afecten la liquidez, estabilidad o solvencia de alguno de los fondos de inversin;
2. Poner a disposicin del pblico en general la informacin relativa al ejercicio de sus funciones que
determine la cnbv. Dicha comisin deber tomar en consideracin la relevancia de esa informacin para transparentar al pblico la solvencia, liquidez y seguridad operativa de los fondos de inversin de que se trate;
3. Conservar la documentacin, informacin y dems elementos utilizados para desempear sus funciones, por un plazo de al menos cinco aos. Asimismo, debern suministrar a la cnbv los informes
y dems elementos de juicio en los que se sustente el desempeo de sus funciones de vigilancia.
4. En su caso, convocar a las sesiones del Consejo de Administracin de la operadora que proporcione
servicios al fondo de inversin de que se trate.
Independencia de funciones
El contralor normativo, director general y funcionarios que ocupen el cargo inmediato inferior al del director general en las sociedades operadoras de fondos de inversin, as como los de las distribuidoras o
valuadoras de acciones de fondos de inversin, en ningn caso podrn ocupar algn otro empleo cargo o
cnbv en alguna de las entidades financieras antes citadas, o bien en sociedades controladoras de grupos
financieros, instituciones de crdito, casas de bolsa, instituciones de seguros, instituciones de fianzas, organizaciones auxiliares del crdito, casas de cambio, sociedades financieras de objeto mltiple. Sin perjuicio
de lo anterior, podr desempearse como contralor normativo en las sociedades operadoras de fondos de
inversin quien a su vez sea contralor normativo de la institucin de crdito o casa de bolsa que pertenezca
al mismo grupo financiero que la sociedad operadora.
219
Las sociedades operadoras de fondos de inversin en la administracin de los activos de estos ltimos o
a favor de terceros, as como las distribuidoras y las entidades financieras que lleven a cabo la distribucin
de acciones de fondos de inversin, al proporcionar servicios de asesora sobre valores o de promocin,
compra y venta de acciones de fondos de inversin, o bien, fiduciarios, segn se trate, debern utilizar los
servicios de personas fsicas autorizadas por la cnbv, siempre que se acredite que cuentan con calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio.
Lo anterior, conforme a las disposiciones de carcter general que al efecto expida la propia cnbv.
Afectacin en garanta o en fideicomiso
220
1. Cuando lo hagan, con motivo de medidas prudenciales de carcter temporal tales como apoyos o
rescates financieros. Las sociedades operadoras de fondos de inversin, as como las distribuidoras
y valuadoras de acciones de fondos de inversin que se ubiquen en este supuesto, debern entregar
a la cnbv, la informacin y documentacin que acredite satisfacer lo antes sealado.
2. Cuando la participacin correspondiente implique que se tenga el control de las sociedades operadoras de fondos de inversin, as como de las distribuidoras y valuadoras de acciones de fondos
de inversin, y se realice por conducto de personas morales oficiales, tales como fondos, entidades
gubernamentales de fomento, entre otros, previa autorizacin discrecional de la cnbv, con acuerdo
de su Junta de Gobierno, siempre que a su juicio dichas personas acrediten que no ejercen funciones
de autoridad, y sus rganos de decisin operan de manera independiente al gobierno extranjero de
que se trate.
3. Cuando la participacin correspondiente sea indirecta y no implique que se tenga el control de las
sociedades operadoras de fondos de inversin, as como de las distribuidoras y valuadoras de acciones de fondos de inversin.
La sociedad de que se trate deber abstenerse de inscribir en el registro de sus acciones, las adquisiciones
que se realicen en contravencin a lo dispuesto en numerales anteriores y debern informar tal circunstancia a cnbv, dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha en que tengan conocimiento de ello.
Cuando las adquisiciones y dems actos jurdicos a travs de los cuales se obtenga directa o indirectamente la titularidad de acciones representativas del capital de sociedades operadoras de fondos de
inversin, as como de las distribuidoras y valuadoras de acciones de fondos de inversin, se realicen en
contravencin a lo dispuesto en la ley, los derechos patrimoniales y corporativos inherentes a las acciones
correspondientes de las operadoras de fondos de inversin, as como de las distribuidoras y valuadoras de
acciones de fondos de inversin, quedarn en suspenso y, por lo tanto, no podrn ser ejercidos, hasta que
se acredite que se ha obtenido la autorizacin o resolucin que corresponda, o que se han satisfecho los
requisitos que la ley contempla.
Participacin de Entidades Financieras
Se precisa que las instituciones de crdito, casas de bolsa, organizaciones auxiliares del crdito, casas de
cambio e instituciones de seguros, requerirn de la autorizacin de la shcp o de la cnbv, segn corresponda conforme a sus competencias, para participar en el capital social de las sociedades operadoras o de
sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin.
La cnbv, previo acuerdo de su Junta de Gobierno, podr autorizar mediante disposiciones de carcter
general a las sociedades operadoras, distribuidoras o valuadoras, participar en el capital social de empresas
que les presten servicios complementarios o auxiliares en su administracin o en la realizacin de su objeto,
dentro de los porcentajes y sujeto a los requisitos que se establezcan en dichas disposiciones.
Administracin de activos
Se incorporan y precisan las actividades de los servicios de administracin de activos, para quedar como
siguen:
221
I. La celebracin de las operaciones a que se refiere el artculo 15, fracciones I, II, IV y V de la Ley de
Fondos de Inversin, como administradora del fondo de inversin de que se trate, a nombre y por
cuenta de esta, para lo cual debern cumplir con lo siguiente:
a) Cerciorarse de que los fondos de inversin que administra cumplirn con el rgimen de inversin
que les corresponda, previo a ordenar la celebracin de las operaciones de que se trate;
b) Actuar conforme al inters del fondo de inversin;
c) Abstenerse de intervenir en operaciones en las que existan conflictos de inters, y
d) Abstenerse de incurrir en conductas contrarias a sanos usos o prcticas de mercado para la realizacin de sus operaciones.
II. La gestin, en su caso, de la emisin de los valores a que se refiere la fraccin VI del citado artculo 15.
III. El manejo de carteras de valores en favor de fondos de inversin, sin que en ningn momento puedan cobrar comisiones o recibir cualquier contraprestacin de persona alguna por la compra de los
activos objeto de inversin.
IV. Proporcionar servicios administrativos a los fondos de inversin.
Las operaciones a que se refieren las fracciones I y III anteriores que celebren las sociedades operadoras con
motivo de la prestacin de los servicios que otorguen a los fondos de inversin, debern llevarlas a cabo con
la intermediacin de casas de bolsa o instituciones de crdito cuyo rgimen les permita operar con el activo
objeto de inversin de que se trate, conforme a las disposiciones aplicables. La intermediacin que realicen
las sociedades operadoras con las acciones representativas del capital social de fondos de inversin podr
realizarse directamente, as como con aquellos valores que el Banco de Mxico, mediante disposiciones de
carcter general, les permita operar en dichos trminos.
La cnbv podr autorizar a las sociedades operadoras de fondos de inversin para prestar exclusivamente
los servicios a que se refiere la fraccin IV anterior, en cuyo caso, debern incluir en su denominacin las palabras sociedad operadora limitada de fondos de inversin. En ningn caso estas sociedades podrn recibir
recursos derivados de la prestacin de servicios de administracin de activos o distribucin de acciones de
fondos de inversin.
Las sociedades operadoras de fondos de inversin podrn prestar a los fondos de inversin, en forma conjunta, los servicios antes referidos y aquellos a que se refiere el artculo 39 bis de la Ley de Fondos de Inversin.
Se adiciona que las sociedades operadoras de fondos de inversin, en adicin a la prestacin de los servicios de administracin de activos, podrn realizar las actividades siguientes:
1. Prestar los servicios de distribucin de acciones de fondos de inversin.
Las sociedades operadoras de fondos de inversin sern responsables solidarios ante los clientes
de las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin o entidades que presten dicho
servicio, en el evento de que stas distribuyan acciones de un fondo de inversin que no se encuentren amparadas por el capital social autorizado del fondo de inversin correspondiente, siempre y
cuando la sociedad operadora de que se trate haya recibido el pago total por la venta de tales acciones. En todo caso, la sociedad operadora ser la nica que deber enterar el precio actualizado de
valuacin de las acciones.
222
Las sociedades operadoras de fondos de inversin, en el servicio a que se refiere la fraccin V del artculo
39 bis de la Ley de Fondos de Inversin, podrn asesorar a sus clientes en las inversiones que, en su caso, se
realicen, estipulando al efecto las responsabilidades que deriven de su asesora, con independencia de si en
el contrato se conviene o no el manejo discrecional.
Se entender que las sociedades operadoras de fondos de inversin prestan servicios asesorados cuando
efecten recomendaciones por cualquier medio personalizadas a sus clientes o dicha entidad realice operaciones en contratos discrecionales sin que medie participacin del cliente. Cuando las sociedades operadoras de fondos de inversin ejecuten lisa y llanamente las instrucciones que sus clientes les transmitan, se
entender que no proporcionan servicios asesorados. En el caso de recomendaciones proporcionadas de
manera verbal o bien instrucciones recibidas de esa forma, las sociedades operadoras de fondos de inversin
estarn obligadas a llevar un registro electrnico o por escrito, con folios consecutivos, en el que conste la fecha y hora en que se hubieren dado o recibido, segn sea el caso, as como los datos necesarios para identificar
los valores, materia de cada recomendacin.
Se entiende que la cuenta es discrecional cuando el cliente autoriza a la sociedad operadora de fondos de
inversin para actuar a su arbitrio, conforme la prudencia le dicte y cuidando las inversiones como propias,
observando lo previsto en el artculo 39 bis 2 de la Ley de Fondos de Inversin, as como en el marco general
de actuacin que deber contener los elementos mnimos que la cnbv determine mediante disposiciones de
carcter general.
Asimismo, las sociedades operadoras de fondos de inversin podrn promover y comercializar valores
con independencia del perfil del cliente, cuando por las caractersticas de dichos valores se puedan adecuar a las necesidades de los inversionistas, sin necesidad de formular recomendaciones personalizadas. La
cnbv sealar en disposiciones de carcter general el tipo de valores que actualizarn este supuesto, atendiendo al tipo de inversionista.
Se incorpora que en todo momento, las sociedades operadoras de fondos de inversin se encontrarn
obligadas a actuar conforme al inters de sus clientes, y debern abstenerse de proporcionar recomendaciones en servicios de asesora sin ajustarse a la ley o disposiciones de carcter general que de ella deriven o bien,
actuar con conflictos de inters.
Las sociedades operadoras de fondos de inversin al proporcionar servicios asesorados debern emitir
recomendaciones y efectuar operaciones que resulten razonables. Para la determinacin de la razonabilidad
de las recomendaciones u operaciones deber existir congruencia entre:
223
Distribucin
Definicin
Se precisa que los servicios de distribucin de acciones representativas del capital social de fondos de inversin, comprendern la promocin y asesora a terceros, as como instruir la compra y venta de dichas acciones por cuenta y orden del fondo de inversin que contrate estos servicios, as como por cuenta y orden del
cliente que pretenda adquirirlas o enajenarlas.
224
Los servicios de distribucin podrn proporcionarse por sociedades operadoras y sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin directamente, en ambos casos, sin la participacin de otros intermediarios del mercado de valores para la celebracin y perfeccionamiento de las operaciones que realicen con
el referido carcter.
Los fondos de inversin no podrn contratar los servicios de distribucin de sus acciones de manera
exclusiva con una sociedad o entidad de las referidas en este artculo, debiendo observar en todo caso lo
establecido en el penltimo prrafo del artculo 32 de la Ley de Fondos de Inversin, por lo que las sociedades operadoras que les presten los servicios de administracin de activos no podrn rechazar las ofertas de
compra o venta de las acciones de dicho fondo, formuladas por las sociedades distribuidoras o entidades
que proporcionen servicios de distribucin, siempre y cuando se ajusten a las condiciones del prospecto
de informacin al pblico inversionista. Para tales efectos, la sociedad distribuidora de acciones de fondos
de inversin o entidad que preste dichos servicios deber ajustarse al contrato de adhesin de la sociedad
operadora para la liquidacin de las operaciones y la custodia de las acciones correspondientes. Tanto en
el contrato de adhesin como en el prospecto de informacin al pblico inversionista deber preverse un
trato irrestricto de igualdad entre y para las distribuidoras y entidades de que se trate. En ningn supuesto,
podrn establecerse prcticas discriminatorias.
Negociacin de operaciones
225
Cualquier persona que participe en las actividades de distribucin de acciones de fondos de inversin, tendr
prohibido ofrecer al pblico el otorgamiento de beneficios, prestaciones u otros derechos, distintos a los que
se establezcan en los prospectos de informacin al pblico inversionista de los fondos de inversin a las que les
presten servicios, relacionados con su participacin como accionistas del fondo de inversin de que se trate.
Las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin y dems entidades que presten los
servicios de distribucin sern responsables solidarios con la sociedad operadora de fondos de inversin
ante los clientes de estas primeras, cuando distribuyan acciones de fondos de inversin que no se encuentren amparadas por el capital social autorizado del fondo de inversin de que se trate, siempre y cuando la
sociedad operadora de que se trate haya recibido el pago total por la venta de tales acciones. En todo caso,
la sociedad operadora ser la nica que deber enterar el precio actualizado de valuacin de las acciones.
Lo dispuesto en el prrafo anterior, se observar con independencia de la responsabilidad que tuviere la
propia sociedad distribuidora o entidad que preste tales servicios, frente a sus clientes.
Actividades que se pueden desarrollar
Se prevn las actividades que podrn realizar las sociedades que presten los servicios de distribucin de
acciones de fondos de inversin, conforme a lo siguiente:
1. Transmitir, por cuenta y orden de terceros, rdenes para la compra y venta de acciones representativas del capital social de fondos de inversin.
Las operaciones que celebren por cuenta y orden de sus clientes podrn realizarse al amparo de
mandatos o comisiones no representativos. Tratndose de operaciones que celebren por cuenta y
orden del fondo de inversin, debern concertarse en representacin de ste. Los mandatos referidos no requerirn para su formalizacin de escritura pblica.
2. Solicitar a sus clientes los recursos necesarios para efectuar las operaciones de compra referidas en
el numeral 1 anterior y transferirlos a la sociedad operadora que corresponda para la liquidacin de
dichas operaciones, as como recibir los recursos que resulten de las ventas de acciones de fondos
de inversin y transferirlos a los clientes que correspondan o celebrar con ellos otras operaciones de
compra de acciones de fondos de inversin, segn las instrucciones que reciba de sus clientes.
Al efecto, debern pactar con sus clientes la posibilidad de girar instrucciones a los intermediarios financieros que correspondan, a fin de que stos transmitan los recursos y valores necesarios para
la liquidacin de las operaciones, as como recibir recursos para llevar a cabo la citada liquidacin.
3. Elaborar estados de cuenta que contengan la informacin mnima sealada en el artculo 61 bis de
la Ley, as como el lugar o medio a travs del cual se podr consultar la informacin relativa a la composicin de los activos totales, porcentaje de tenencia accionaria, categora y calificacin del fondo
de inversin en la que se mantengan invertidos los recursos y el monto y concepto de cada comisin
que se cobre a la clientela bajo cualquier ttulo.
4. Llevar a cabo las operaciones que les son propias en mercados del exterior, conforme a lo previsto
en las disposiciones de carcter general que para este fin expida la cnbv, previo acuerdo de su Junta
de Gobierno, y con sujecin a las leyes de los pases en que desempeen tales actividades.
5. Actuar como comisionistas de las instituciones de crdito para la realizacin de las operaciones de
estas ltimas.
6. Las anlogas, conexas o complementarias que autorice la cnbv.
226
Las instituciones de seguro, organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio, al actuar como distribuidoras no podrn proporcionar a sus clientes de manera directa los servicios de administracin y custodia de acciones de fondos de inversin.
Las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin que se encuentren autorizadas por la
cnbv para realizar nicamente las operaciones a que se refieren los numerales 1 y 6 anteriores, en ningn
caso podrn recibir recursos de terceros producto de la realizacin de operaciones de compra y venta de
las acciones de los fondos de inversin que distribuyan, por lo que la liquidacin de dichas transacciones se
efectuar por medio de la sociedad distribuidora que pueda realizar todas las operaciones a que se refiere el
artculo 40 bis de la Ley de Fondos de Inversin, o la entidad financiera que acte con tal carcter. Sin perjuicio de lo anterior, dichas sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin, estarn obligadas a
elaborar y entregar a sus clientes un informe de transacciones u operaciones.
Sistema de recepcin, transmisin y registro de rdenes
Las sociedades y entidades financieras que presten los servicios de distribucin de acciones de fondos de
inversin, debern llevar un sistema de recepcin, transmisin y registro de las rdenes de compra y venta
de acciones de fondos de inversin que giren sus clientes.
Las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin y dems entidades financieras que acten con tal carcter, en la prestacin de los servicios, debern llevar registros individualizados de las posiciones de acciones de fondos de inversin que mantengan sus clientes, separados de las posiciones por cuenta
propia, as como entregar a la sociedad operadora que preste los servicios de administracin de activos del
fondo de inversin que corresponda, la informacin relativa a las compras, ventas o traspasos de acciones
representativas del capital de los fondos de inversin que distribuyan, los recursos que reciban por concepto
de pago por la venta de dichas acciones y, en su caso, las comisiones que a aquellas correspondan, ajustndose
a los horarios, trminos y condiciones que para la celebracin de operaciones con el pblico prevean los
prospectos de informacin al pblico inversionista respectivos.
Las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin y dems entidades financieras que
acten con tal carcter, cuando por cualquier circunstancia no puedan aplicar los recursos de sus clientes al
fin correspondiente el mismo da de su recibo, debern, si persiste impedimento para su aplicacin, depositarlos en una institucin de crdito a ms tardar el da hbil siguiente o adquirir acciones representativas del
capital social de un fondo de inversin en instrumentos de deuda, depositndolas en la cuenta del cliente
respectivo, o bien, invertirlos en reportos de corto plazo sobre valores gubernamentales.
Designacin de beneficiarios
Se precisa que los accionistas de los fondos de inversin debern designar ante la sociedad operadora de
fondos de inversin, o bien ante la sociedad distribuidora o la entidad que preste los servicios de distribucin de acciones, sus beneficiarios y podrn en cualquier tiempo sustituirlos, as como modificar, en su caso,
la proporcin correspondiente a cada uno de ellos.
En caso de fallecimiento del titular, la sociedad distribuidora de acciones de fondos de inversin o la entidad que preste ese servicio deber entregar el importe de las acciones que se mantuvieran en cada fondo
de inversin a quienes el propio titular hubiese designado, expresamente y por escrito, como beneficiarios,
en la proporcin estipulada para cada uno de ellos.
227
Valuacin
Prestacin del servicio
Se precisa que el servicio de valuacin de acciones representativas del capital social de fondos de inversin
ser proporcionado por sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin. El resultado de la valuacin determinar el precio de valuacin de las distintas series o clases de acciones.
Se prev que las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin podrn llevar la contabilidad
de los fondos de inversin a las que les presten sus servicios, estando obligadas a corroborar los registros que
efecten con la informacin que soporte de cada uno de los movimientos realizados.
Los fondos de inversin debern establecer los mecanismos necesarios para que las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin puedan acceder directamente a la informacin sobre la composicin
de su cartera de inversin, as como del nmero de acciones en circulacin y las operaciones pendientes
de liquidar por el fondo que corresponda. Asimismo, las sociedades valuadoras de acciones de fondos de
inversin debern corroborar diariamente que los saldos y movimientos que se realicen en la contabilidad
sean consistentes con aquellos reflejados en los estados de cuenta de que trate.
Depsito y custodia
Se precisa que los servicios de depsito de los valores inscritos en el rnv que integran el activo de los fondos de inversin, sern proporcionados por las instituciones para el depsito de valores o, en su caso, por las
entidades que determine la cnbv conforme a la ley.
Los valores distintos de los sealados en el prrafo anterior que formen parte de los activos de los fondos de
inversin, debern estar depositados, en todo momento, en instituciones para el depsito de valores o en entidades financieras, nacionales o extranjeras, que brinden servicios de depsito conforme a la legislacin que les
resulte aplicable. Los fondos de inversin, en los trminos que al efecto seale la cnbv mediante disposiciones
de carcter general, debern acreditar el cumplimiento de lo anterior y revelar al pblico inversionista la identidad de las instituciones para el depsito de valores o en entidades financieras en los que tengan depositados los
activos, as como los mecanismos implementados para cerciorarse de la existencia de los valores depositados
en las instituciones para el depsito de valores extranjeras o entidades financieras extranjeras.
Los fondos de inversin debern contratar el servicio de administracin y custodia de valores con entidades financieras, nacionales o extranjeras, que brinden estos servicios conforme a la legislacin que les
resulte aplicable y debern revelar al pblico inversionista la identidad de las entidades financieras que les
presten el servicio de administracin y custodia de valores, en los trminos que seale la cnbv mediante
disposiciones de carcter general.
Las instituciones de crdito, casas de bolsa y sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin, podrn proporcionar a las sociedades operadoras de fondos de inversin servicios de administracin
y custodia respecto de los valores que mantengan dentro de su propio activo.
228
Servicios administrativos
Se incorpora que los servicios administrativos consistirn en la realizacin de las actividades siguientes:
1. Control, seguimiento y operacin de tesorera.
2. Envo de los estados de cuenta.
3. Desarrollo e implementacin de procesos operativos o tecnolgicos para la transmisin, almacenamiento, procesamiento, resguardo y custodia de la informacin, as como la administracin de bases
de datos de los propios fondos de inversin o de terceros.
4. Generacin y distribucin de reportes que conforme a las disposiciones aplicables deban entregarse.
5. Administracin integral de riesgos.
6. Elaboracin, distribucin y publicacin de informacin estadstica y analtica de los fondos de inversin o de terceros.
7. Provisin de informacin relacionada con los activos objeto de inversin, con excepcin de la informacin relacionada con sus precios actualizados de valuacin.
Servicios fiduciarios
Caractersticas de los fideicomisos
Las sociedades operadoras de fondos de inversin podrn actuar como fiduciarias exclusivamente en fideicomisos que cumplan con las siguientes caractersticas:
a) Los fines del fideicomiso sean negocios directamente vinculados con las actividades que les sean
propias.
b) Se trate de fideicomisos de administracin o de garanta.
c) Los recursos se reciban exclusivamente de personas plenamente identificadas al celebrar la operacin y que se destinen a adquirir o administrar bienes, derechos, efectivo o valores autorizados
para los fondos de inversin que administren, no permitindose la adhesin de terceros una vez
constituidos, ni la emisin de valores con cargo al patrimonio del fideicomiso para ser colocados
entre el pblico, salvo que se trate de fideicomisos de inversin que se sealan en la ley.
d) El patrimonio fideicomitido est solamente compuesto de bienes, derechos, efectivo o valores
autorizados para los fondos de inversin que administren.
En la realizacin de operaciones financieras conocidas como derivadas que se pretendan celebrar a travs
de fideicomisos, las sociedades operadoras de fondos de inversin debern ajustarse a las disposiciones de
carcter general que emita la cnbv previa opinin del Banco de Mxico, conforme a lo que se establece la ley.
Adicionalmente, las sociedades operadoras de fondos de inversin al actuar como fiduciarias en trminos de la ley, se sujetarn para la realizacin de dichas actividades a las disposiciones de carcter general que
al efecto expida el Banco de Mxico.
229
Conflictos de inters
Las sociedades operadoras de fondos de inversin que acten como fiduciarias, previamente a la realizacin de las actividades fiduciarias debern establecer las medidas necesarias para prevenir conflictos de inters que puedan originarse en la prestacin de servicios fiduciarios y los que proporcionen a sus clientes, as
como evitar prcticas que afecten una sana operacin o vayan en detrimento de los intereses de las personas
a las que les presten sus servicios.
Asimismo, las sociedades operadoras en su calidad de fiduciarias, debern ajustarse a lo dispuesto en la
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito y desempearn su cometido y ejercern sus facultades
por medio de delegados fiduciarios. Los citados delegados fiduciarios debern satisfacer los requisitos de
calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio, en trminos de la ley.
Las sociedades operadoras de fondos de inversin en las operaciones de fideicomiso en que funjan
como fiduciarias, abrirn contabilidades especiales por cada contrato, debiendo registrar en las mismas y en
su propia contabilidad, el dinero y dems bienes, valores o derechos que se les confen, as como los incrementos o disminuciones por los ingresos o egresos respectivos.
Invariablemente debern coincidir los saldos de las cuentas controladas de la contabilidad de la sociedad operadora de fondos de inversin con los de las contabilidades especiales.
En ningn caso estos bienes estarn afectos a otras responsabilidades que las derivadas del fideicomiso
o las que contra ellos corresponda a terceros de acuerdo con la ley.
Comit tcnico
Las sociedades operadoras de fondos de inversin que acten como instituciones fiduciarias, respondern
civilmente por los daos y perjuicios que causen por la falta de cumplimiento en las condiciones o trminos
sealados en el fideicomiso.
En el acto constitutivo del fideicomiso o en sus reformas, se podr prever la formacin de un comit
tcnico, las reglas para su funcionamiento y facultades del fiduciario. Cuando las sociedades operadoras de
fondos de inversin obren ajustndose a los dictmenes o acuerdos de este comit, estarn libres de toda
responsabilidad, siempre que en la ejecucin o cumplimiento de tales dictmenes o acuerdos se cumpla
con los fines establecidos en el contrato de fideicomiso y se ajusten a las disposiciones legales aplicables.
El personal que las sociedades operadoras de fondos de inversin utilicen directa o exclusivamente para
la realizacin de fideicomisos, podr no formar parte de su personal, en cuyo caso se considerar al servicio
del patrimonio dado en fideicomiso. Sin embargo, los derechos que asistan a esas personas conforme a la
ley, los ejercitarn contra las mencionadas sociedades, las que, en su caso, para cumplir con las resoluciones
que la autoridad competente dicte, afectarn, en la medida que sea necesario, los bienes, derechos, efectivo
o valores materia del fideicomiso.
Prohibiciones
Las sociedades operadoras de fondos de inversin que acten con el carcter de fiduciarias tendrn prohibido:
1. Utilizar los bienes, derechos, efectivo o valores afectos en fideicomiso, cuando tengan la facultad
discrecional en el manejo de dichos activos, para la realizacin de operaciones en virtud de las cuales
resulten o puedan resultar deudores o beneficiarios: los miembros del Consejo de Administracin,
el director general o directivos que ocupen el nivel inmediato inferior a ste, o sus equivalentes, as
230
2.
3.
4.
5.
6.
7.
como el contralor normativo o auditores externos de la sociedad operadora, los delegados fiduciarios o los miembros del comit tcnico del fideicomiso respectivo, los ascendientes o descendientes
en primer grado o el cnyuge, la concubina o el concubinario de las personas antes citadas, y las sociedades en cuyo capital tengan mayora las personas antes referidas o la misma sociedad operadora.
Celebrar operaciones por cuenta propia. Lo anterior, salvo que se trate de las autorizadas por el Banco de Mxico mediante disposiciones de carcter general o bien, las previstas por la ley, cuando no
impliquen conflicto de inters.
Responder a los fideicomitentes o fideicomisarios del incumplimiento de los deudores por los bienes, derechos o valores que se adquieran, salvo que sea por su culpa segn lo dispuesto en la parte
final del artculo 391 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, o garantizar la percepcin de rendimientos por los recursos cuya inversin se les encomiende.
Actuar como fiduciarias en fideicomisos a travs de los cuales se capten, directa o indirectamente,
recursos del pblico mediante cualquier acto causante de pasivo directo o contingente.
Actuar en fideicomisos a travs de los cuales se evadan limitaciones o prohibiciones contenidas en
las leyes financieras.
Actuar como fiduciarias en los fideicomisos a que se refiere la ley en materia de delitos.
Celebrar fideicomisos en los que se administren sumas de dinero que aporten peridicamente grupos de consumidores integrados mediante sistemas de comercializacin, destinados a la adquisicin de determinados bienes o servicios, incluyendo los previstos en la Ley Federal de Proteccin al
Consumidor.
Cualquier pacto que contravenga lo antes dispuesto ser nulo de pleno derecho.
231
Secreca
La ley prev que los fondos de inversin y las personas que les presten los servicios a que se refiere la ley, en
ningn caso podrn dar noticias o informacin de las operaciones o servicios que realicen o en las que intervengan, sino al titular o beneficiario de las acciones representativas del capital social del fondo de inversin de
que se trate, a sus representantes legales o a quienes tengan otorgado poder para disponer de dichas acciones.
Con la reforma financiera se establece que a manera de excepcin, los fondos de inversin y las personas
que presten servicios, estarn obligadas a dar las noticias o informacin a que se refiere el prrafo anterior,
cuando lo solicite la autoridad judicial en virtud de providencia dictada en juicio en el que el titular o, en su
caso, el comitente, comisionista, mandante o mandatario sea parte o acusado.
Los fondos de inversin y personas que les presten los servicios, estarn exceptuadas de la prohibicin
prevista en el presente apartado y, por tanto, obligadas a dar las noticias o informacin mencionadas, en
los casos en que sean solicitadas por las autoridades establecidas en la ley (en trminos similares al secreto
bancario).
La cnbv emitir disposiciones de carcter general en las que establezca los requisitos que debern reunir las solicitudes o requerimientos de informacin que formulen las autoridades, a efecto de que los fondos
de inversin y personas que presten servicios, a las que se les requiera informacin estn en aptitud de identificar, localizar y aportar las noticias o informacin solicitadas.
Intercambio de informacin
Con el objeto de preservar la estabilidad financiera, evitar interrupciones o alteraciones en el funcionamiento del sistema financiero, as como para facilitar el adecuado cumplimiento de sus funciones, la shcp,
la cnbv y el Banco de Mxico debern, a peticin de parte interesada y en trminos de los convenios que
ms adelante se sealan, intercambiar entre s la informacin que tengan en su poder por haberla obtenido
en el ejercicio de sus facultades, como resultado de su actuacin en coordinacin con otras entidades o
bien, directamente de otras autoridades.
Para los anteriores efectos, dichas autoridades debern celebrar convenios de intercambio de informacin en los que especifiquen la informacin objeto de intercambio y determinen los trminos y condiciones a los que debern sujetarse para ello. Asimismo, dichos convenios debern definir el grado de confidencialidad o reserva de la informacin, as como las instancias de control respectivas a las que se informarn
los casos en que se niegue la entrega de informacin o su entrega se haga fuera de los plazos establecidos.
La shcp, la cnbv y el Banco de Mxico, en el mbito de su competencia, estarn facultadas para proporcionar a las autoridades financieras del exterior toda clase de informacin que estimen procedente para
atender los requerimientos que les formulen, en el mbito de su competencia, tales como documentos,
constancias, registros, declaraciones y dems evidencias que tales autoridades tengan en su poder por haberla obtenido en el ejercicio de sus facultades.
Para efectos de lo previsto en el prrafo anterior, las autoridades debern tener suscrito un acuerdo de
intercambio de informacin con las autoridades financieras del exterior de que se trate, en el que se contemple el principio de reciprocidad.
La cnbv estar facultada para entregar a las autoridades financieras del exterior la informacin protegida por disposiciones de confidencialidad que obre en su poder por haberla obtenido en el ejercicio de sus
facultades, actuando en coordinacin con otras entidades, personas o autoridades o bien directamente de
otras autoridades.
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El Banco de Mxico estar facultado para entregar a las autoridades financieras del exterior la informacin protegida por disposiciones de confidencialidad que obre en su poder por haberla obtenido directamente en el ejercicio de sus facultades. Asimismo, el Banco de Mxico estar facultado para entregar a las
autoridades financieras del exterior informacin protegida o no por disposiciones de confidencialidad que
obtenga de otras autoridades del pas, nicamente en los casos en los que lo tenga expresamente autorizado
en el convenio de intercambio de informacin, por virtud del cual hubiere recibido dicha informacin.
La shcp, la cnbv y el Banco de Mxico debern establecer mecanismos de coordinacin para efectos
de la entrega de la informacin antes sealada.
Visitas de inspeccin a filiales
La cnbv, con base en el principio de reciprocidad, podr realizar visitas de inspeccin a las filiales. A discrecin de la misma, las visitas podrn hacerse por su conducto o bien, en cooperacin con la autoridad
financiera del exterior de que se trate, podr permitir que esta ltima la realice.
Subcontratacin de servicios administrativos
233
versin para vigilar el desempeo de los terceros que sean contratados, as como el cumplimiento
de sus obligaciones contractuales, entre las cuales deber preverse la obligacin de dichos terceros
de proporcionar a la cnbv, y a los auditores externos de las sociedades operadoras de fondos de
inversin, a solicitud de stas, los registros, la informacin y el apoyo tcnico relativos a los servicios
prestados a la sociedad operadora de fondos de inversin.
g) La prohibicin para pactar que el tercero le proporcione a la sociedad operadora de fondos de
inversin sus servicios en forma exclusiva.
La cnbv, previo derecho de audiencia que se otorgue a la sociedad operadora de fondos de inversin, podr ordenar la suspensin parcial o total, temporal o definitiva, de la prestacin de los servicios o comisiones
a travs de la operadora de fondos de inversin cuando se incumplan las disposiciones antes mencionadas,
o bien, pueda verse afectada la continuidad operativa de la sociedad operadora de fondos de inversin o
en proteccin de los intereses del pblico inversionista. Lo anterior, salvo que la propia cnbv apruebe un
programa de regularizacin que rena los requisitos que al efecto se establezcan en las disposiciones de
carcter general referidas.
Nombramiento de los principales directivos
Se precisa que los nombramientos de consejeros, contralor normativo, director general y directivos que
ocupen cargos con la jerarqua inmediata inferior a la de este ltimo, de las operadoras de los fondos de
inversin, distribuidoras y valuadoras de acciones, debern recaer en personas que acrediten contar con
calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio, as como con amplios conocimientos y
experiencia en materia financiera, legal o administrativa.
La cnbv podr determinar, mediante disposiciones de carcter general, las personas que acorde con
sus funciones debern acreditar su calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio ante
alguna asociacin gremial reconocida por esa comisin como organismo autorregulatorio en trminos de
la Ley del Mercado de Valores.
Estados de cuenta
Los estados de cuenta que enven las sociedades o entidades que presten los servicios de distribucin de
acciones de fondos de inversin a sus clientes, debern contener lo siguiente:
1. La posicin de las acciones de las cuales sea titular, valuada al ltimo da del corte del periodo que
corresponda y la del corte del periodo anterior.
2. Los movimientos del periodo que corresponda.
3. En su caso, los avisos sobre las modificaciones a los prospectos de informacin al pblico inversionista, sealando el lugar o medio a travs del cual los accionistas podrn acceder a su consulta.
4. El plazo para la formulacin de observaciones sobre la informacin sealada en los numerales 1 a 3
anteriores.
5. En su caso, la informacin sobre la contratacin de prstamos o crditos a cargo del fondo de inversin, operaciones con instrumentos financieros derivados, o bien sobre la emisin de valores representativos de una deuda.
234
6. El resultado del clculo del rendimiento de las carteras de inversin de sus clientes. Dichos clculos
se realizarn conforme a las disposiciones de carcter general que establezca la cnbv.
7. La dems informacin que establezca la cnbv mediante disposiciones de carcter general.
Cuando se cumplan los requisitos para la remisin del estado de cuenta en donde se contenga, entre otra,
la informacin a que se refieren los numerales anteriores, o bien, cumplidas las instrucciones giradas por
el cliente de que se trate, los registros que figuren en las mismas, as como en la contabilidad del fondo de
inversin, se presumirn ciertos, salvo prueba en contrario, en el juicio respectivo, sin perjuicio de quedar a
salvo el ejercicio de las acciones que por otros conceptos o agravios competa ejercer al accionista.
Se precisa que los fondos de inversin, sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras
de acciones de fondos de inversin y sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, debern llevar
el sistema de contabilidad que previene el Cdigo de Comercio y los registros o auxiliares que ordene la cnbv.
La cnbv, mediante disposiciones de carcter general, sealar las bases a las que se sujetar la aprobacin
de los estados financieros de las sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras de
acciones de fondos de inversin y sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, por parte de
su Consejo de Administracin; su difusin a travs de cualquier medio de comunicacin incluyendo a los
medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa, as como el procedimiento a que se ajustar la
revisin que de los mismos efecte la propia cnbv.
La cnbv establecer mediante disposiciones de carcter general, la forma, la periodicidad y el contenido que debern presentar los estados financieros de las sociedades antes mencionadas, de igual forma podr ordenar que los estados financieros se difundan con las modificaciones pertinentes cuando contengan
errores o alteraciones y en los plazos que al efecto establezca.
Publicacin de estados financieros
Por otra parte, la cnbv mediante disposiciones de carcter general, sealar las bases a las que se sujetar
la aprobacin de los estados financieros de los fondos de inversin por parte del Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin que les proporcione sus servicios; y se adiciona que
se deber hacer su difusin a travs de la pgina electrnica de la red mundial denominada Internet en el
sitio de la sociedad operadora de fondos de inversin que las administre, o en cualquier otro medio de
comunicacin incluyendo a los medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa, as como el
procedimiento a que se ajustar la revisin que de los mismos efecte la propia cnbv.
235
Los estados financieros anuales debern estar dictaminados por un auditor externo independiente, quien
ser designado directamente por el Consejo de Administracin de las sociedades operadoras de fondos de
inversin, sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin y sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin.
La cnbv podr establecer las caractersticas y requisitos que debern cumplir los auditores externos
independientes; determinar el contenido de sus dictmenes y otros informes; dictar medidas para asegurar
una adecuada alternancia de dichos auditores en las referidas sociedades, as como sealar la informacin
que debern revelar en sus dictmenes, acerca de otros servicios y, en general, de las relaciones profesionales
o de negocios que presten o mantengan con las sociedades que auditen, o con empresas relacionadas.
Los auditores externos que suscriban el dictamen a los estados financieros en representacin de las personas morales que proporcionen los servicios de auditora externa debern contar con honorabilidad; reunir los requisitos personales y profesionales que establezca la cnbv, y ser socios de una persona moral que
preste servicios profesionales de auditora de estados financieros y que cumpla con los requisitos de control
de calidad que al efecto establezca la propia cnbv.
Adems, los citados auditores externos, la persona moral de la cual sean socios y los socios o personas
que formen parte del equipo de auditora no debern ubicarse en ninguno de los supuestos de falta de independencia que al efecto establezca la cnbv, considerando, entre otros aspectos, vnculos financieros o de
dependencia econmica, prestacin de servicios adicionales al de auditora y plazos mximos durante los
cuales los auditores externos puedan prestar los servicios de auditora externa a las sociedades operadoras
de fondos de inversin, sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin o sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin.
La cnbv sealar las bases a las que se sujetar la aprobacin de los estados financieros de los fondos
de inversin por parte del Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin
que les proporcione sus servicios; su difusin a travs de la pgina electrnica de la red mundial denominada Internet en el sitio de la sociedad operadora de fondos de inversin que las administre, o en
cualquier otro medio de comunicacin incluyendo a los medios electrnicos, pticos o de cualquier
otra tecnologa, as como el procedimiento a que se ajustar la revisin que de los mismos efecte la
propia cnbv. Tales publicaciones sern de la estricta responsabilidad de los administradores que hayan
aprobado la autenticidad de los datos contenidos en dichos estados financieros. Tales personas debern
cuidar que los estados financieros revelen la verdadera situacin financiera de los fondos de inversin y
quedarn sujetos a las sanciones correspondientes en el caso de que las publicaciones no se ajusten a esta
situacin.
Adicionalmente, el auditor externo de las sociedades operadoras de fondos de inversin que administre
fondos de inversin de renta variable y en instrumentos de deuda, en la dictaminacin de sus estados financieros, deber incluir una opinin sobre la razonabilidad del proceso contable y de los estados financieros
de los fondos de inversin de que se trate. Para el caso de fondos de inversin de capitales y de objeto limita-
236
do, el auditor externo que contrate la sociedad operadora de fondos de inversin que les preste sus servicios,
deber adicionalmente dictaminar sus estados financieros, ajustndose a lo previsto en la ley.
Facultades de supervisin
La cnbv contar con facultades de supervisin respecto de los fondos de inversin, las personas que les
presten servicios, as como de las instituciones de seguros en cuanto a las actividades que estas realicen en
materia de distribucin de acciones de fondos de inversin. Las personas a que se refiere este prrafo, sin
perjuicio de la informacin y documentacin que deban proporcionarle peridicamente a la cnbv, debern presentar la informacin y documentacin que esta les requiera, dentro de los plazos, condiciones y
dems caractersticas que la cnbv establezca, para poder cumplir con sus facultades de supervisin, dentro
del mbito de las disposiciones aplicables.
Para tales efectos se precisan algunas de las facultades que tendr la cnbv:
a) Dictar normas en materia de registro contable aplicables a los fondos de inversin, sociedades
operadoras de fondos de inversin, distribuidoras de acciones de fondos de inversin y valuadoras
de acciones de fondos de inversin, as como disposiciones de carcter general conforme a las cuales los fondos de inversin, por conducto de las sociedades operadoras y distribuidoras, debern
dar a conocer al pblico la composicin de los activos integrantes de su patrimonio.
b) Revisar los estados financieros de los fondos de inversin, de las sociedades operadoras, de las sociedades distribuidoras y de las sociedades valuadoras, as como en su caso, ordenar su difusin
mediante su publicacin.
c) Determinar, con acuerdo de su Junta de Gobierno, que se proceda a la remocin de los miembros
del Consejo de Administracin, comisarios, contralor normativo, director general, funcionarios que
ocupen cargos con la jerarqua inmediata inferior a la de aquel, apoderados autorizados para operar
con el pblico, y funcionarios que puedan obligar con su firma a la sociedad de que se trate, as como
suspender de tres meses hasta cinco aos a las personas antes mencionadas, cuando considere que no
cuentan con la suficiente calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio para el desempeo de sus funciones; no renan los requisitos al efecto establecidos o incurran de manera grave
o reiterada en infracciones a la ley o a las disposiciones de carcter general que de ella deriven.
d) Con el acuerdo de su Junta de Gobierno, ordenar la remocin de los auditores externos independientes de las sociedades que les presten servicios, as como suspender a dichas personas por el
periodo sealado en inciso anterior, cuando incurran de manera grave o reiterada en infracciones a
la ley o las disposiciones de carcter general que de la misma emanen, sin perjuicio de las sanciones
a que pudieran hacerse acreedores.
e) Practicar visitas domiciliarias a las personas a que se refiere el primer prrafo de este artculo, con
el objeto de revisar, verificar, comprobar y evaluar las operaciones, organizacin, funcionamiento,
los procesos, los sistemas de control interno, de administracin de riesgos y de informacin, as
como el patrimonio, la adecuacin del capital a los riesgos, la calidad de los activos y, en general,
todo lo que pudiendo afectar la posicin financiera y legal, conste o deba constar en los registros, a
fin de que dichas personas se ajusten al cumplimiento de las disposiciones que las rigen y a las sanas
prcticas de la materia. Las visitas domiciliarias podrn ser ordinarias, especiales y de investigacin
en trminos de la propia ley.
237
f ) Intervenir gerencialmente a los fondos de inversin, operadoras de fondos de inversin, distribuidoras y valuadoras de acciones de fondos de inversin, con objeto de suspender, normalizar o
resolver las operaciones que pongan en peligro su solvencia, estabilidad o liquidez, o aquellas violatorias de la Ley de Fondos de Inversin, de la Ley del Mercado de Valores o de las disposiciones
de carcter general derivadas de ambos ordenamientos legales.
g) Ordenar la suspensin parcial o normalizacin de actividades de los fondos de inversin, sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras de acciones defondos de inversin y sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, as como las actividades que
conforme a la ley realicen las instituciones de crdito, casas de bolsa, instituciones de seguros, organizaciones auxiliares del crdito y casas de cambio.
h) Suspender el servicio de valuacin respecto de algn fondo de inversin, cuando a su juicio exista
conflicto de inters entre este y la sociedad valuadora o el comit que proporcione tal servicio.
Regulacin prudencial
La cnbv podr establecer normas prudenciales orientadas a preservar la liquidez, solvencia y estabilidad
de los fondos de inversin en materia de controles internos, prevencin de conflictos de inters, prcticas
societarias y de auditora, administracin de riesgos y transparencia, revelacin de rendimientos y equidad
en las operaciones y servicios, en proteccin del pblico y clientes en general, a las que debern sujetarse
los fondos de inversin, las sociedades operadoras de fondos de inversin, las sociedades distribuidoras de
acciones de fondos de inversin y las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin.
Asimismo, la cnbv establecer mediante disposiciones de carcter general, las metodologas que debern utilizar las sociedades operadoras de fondos de inversin, las sociedades distribuidoras de acciones
de fondos de inversin y las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, en el clculo y revelacin de:
I. El riesgo de mercado del fondo de inversin de que se trate.
II. El desempeo histrico de cada clase y serie accionaria.
III. El nivel de endeudamiento derivado de las caractersticas operativas de los activos objeto de inversin que conformen las carteras de los fondos de inversin.
La propia cnbv podr establecer mediante disposiciones de carcter general los criterios aplicables a la
identificacin, clculo y revelacin de los riesgos de crdito y de liquidez de los fondos de inversin, tomando en consideracin el tipo y clasificacin correspondientes. De igual forma, en dichas disposiciones
la cnbv podr exceptuar a los fondos de inversin, de la obligacin de contratar el servicio de calificacin
previsto en la fraccin IV del artculo 32 de la Ley de Fondos de Inversin.
La cnbv contar con facultades de inspeccin y vigilancia, respecto de las personas morales que presten servicios de auditora externa en trminos de ley, incluyendo los socios o empleados de aquellas que
formen parte del equipo de auditora, pudiendo al efecto y a fin de verificar el cumplimiento de la ley y la
observancia de las disposiciones de carcter general que de ella emanen:
I. Requerir toda clase de informacin y documentacin.
II. Practicar visitas de inspeccin.
238
III. Requerir la comparecencia de socios, representantes y dems empleados de las personas morales
que presten servicios de auditora externa.
IV. Reconocer normas y procedimientos de auditora que debern observar las personas morales que
presten servicios de auditora externa al dictaminar o emitir opiniones relativas a los estados financieros de las entidades financieras, pudiendo distinguir por tipo de entidad. Asimismo, la cnbv
podr expedir normas y procedimientos de auditora en el evento de que en relacin con alguna
materia no existan normas o procedimientos aplicables, o bien, cuando a juicio de la propia cnbv
las normas reconocidas en trminos de este prrafo sean insuficientes.
El ejercicio de las facultades anteriores, estar circunscrito a los dictmenes, opiniones y prcticas de auditora que en trminos de ley practiquen las personas morales que presten servicios de auditora externa.
Facultades de investigacin
La cnbv estar facultada para investigar, en la esfera administrativa, actos o hechos que presuntamente
constituyan o puedan llegar a constituir una infraccin a lo previsto en la ley o a las disposiciones de carcter
general que de ella deriven.
Para tal efecto, as como para verificar el cumplimiento de lo previsto en la ley y dems disposiciones de
carcter general que emanen de ella, la citada cnbv estar facultada para:
1. Requerir toda clase de informacin y documentacin a cualquier persona que pueda contribuir en
el desarrollo de la investigacin correspondiente.
2. Practicar visitas domiciliarias a cualquier persona que pueda contribuir en el desarrollo de la investigacin.
3. Requerir la comparecencia de personas que puedan contribuir o aportar elementos a la investigacin, pudiendo al efecto formularles cuestionamientos.
4. Contratar los servicios de auditores y de otros profesionistas que le auxilien en dicha funcin.
La cnbv para hacer cumplir sus determinaciones, podr emplear, indistintamente, los siguientes medios
de apremio:
a) Amonestacin con apercibimiento.
b) Multa de 2,000 a 5,000 das de salario.
c) Multa adicional de 100 das de salario por cada da que persista la infraccin.
d) El auxilio de la fuerza pblica.
Si fuera insuficiente el apremio, la cnbv podr solicitar a la autoridad competente se proceda contra el
rebelde por desobediencia a un mandato legtimo de autoridad competente.
239
tidad financiera con sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras de acciones
de fondos de inversin y valuadoras de acciones de fondos de inversin deber ser autorizada por la cnbv,
previo acuerdo de su Junta de Gobierno, sujetndose a las bases previstas en la ley.
Las autorizaciones para constituirse y operar como sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin y valuadoras de acciones de fondos de inversin
que participen en un proceso de fusin en calidad de fusionadas, quedarn revocadas por ministerio de ley
una vez que la fusin surta sus efectos, sin que para ello resulte necesaria la emisin de una declaratoria por
expreso por parte de la autoridad que la haya otorgado.
Para el caso de las escisiones, las sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras de acciones de fondos de inversin y valuadoras de acciones de fondos de inversin, o de cualquier
sociedad o entidad financiera con sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras
de acciones de fondos de inversin y valuadoras de acciones de fondos de inversin, podrn escindirse ya
sea extinguindose, en cuyo caso la sociedad escindente dividir la totalidad o parte de su activo, pasivo y
capital social en dos o ms partes, que sern aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin; o
cuando la sociedad escindente, sin extinguirse, aporte en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a
otra u otras sociedades de nueva creacin.
Para las escisiones, las sociedades antes mencionadas debern sujetarse a las bases previstas en la ley.
La sociedad escindida no se entender autorizada para organizarse y operar como sociedad operadora
de fondos de inversin, sociedad distribuidora de acciones de fondos de inversin o sociedad valuadora de
acciones de fondos de inversin.
En el evento de que la escisin produzca la extincin de las sociedades, la autorizacin otorgada para organizarse y operar como tal quedar sin efectos, sin que resulte necesaria la emisin de una declaratoria al respecto.
Las sociedades escindidas que se constituyan a raz de la escisin podrn ser sociedades del mismo tipo
que las escindentes o de cualquier otro tipo legal.
Revocaciones
Causales de revocacin de sociedades operadoras, distribuidoras o valuadoras
La cnbv, a solicitud de la sociedad y previo acuerdo de su Junta de Gobierno, podr revocar la autorizacin
para operar como sociedad operadora de fondos de inversin, sociedad distribuidora de acciones de fondos
de inversin o valuadora de acciones de fondos de inversin, siempre que se cumpla con lo siguiente:
1. La asamblea de accionistas de la sociedad haya acordado su cambio de nacionalidad, transformacin o, en su caso, su disolucin y liquidacin y aprobado los estados financieros en los que ya no
se encuentren registradas obligaciones a cargo de la sociedad por cuenta propia, derivadas de las
operaciones reservadas como intermediario.
2. La sociedad haya presentado a la cnbv los mecanismos y procedimientos para realizar la entrega
o transferencia de los valores o efectivo de sus accionistas o, en su caso, clientes, as como las fechas
estimadas para su aplicacin.
3. La sociedad haya presentado a la cnbv los estados financieros, aprobados por la asamblea de accionistas, acompaados del dictamen de un auditor externo, que incluya las opiniones del auditor rela-
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tivas a componentes, cuentas o partidas especficas de los estados financieros, donde se confirme el
estado de los registros a que se refiere el numeral 1 anterior.
Lo anterior tambin ser aplicable tratndose de fondos de inversin, sin que en ese caso sea necesario el acuerdo de la Junta de Gobierno. Asimismo, los acuerdos a que se refieren los puntos 1 y 2 debern realizarse por
el Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin que les preste sus servicios.
La cnbv, con el acuerdo de su Junta de Gobierno y previo derecho de audiencia, podr revocar la autorizacin de las sociedades operadoras, sociedades distribuidoras o valuadoras de acciones de fondos de
inversin, entre otros casos, cuando a su juicio, entre otras:
1. Omitan reiteradamente proporcionar a la cnbv la informacin a que estn obligadas de acuerdo a
la ley o a las disposiciones de carcter general derivadas de la misma, o bien proporcionen informacin falsa o que induzca a error.
2. Incumplan reiteradamente lo sealado en el prospecto de informacin al pblico inversionista de
los fondos de inversin a las que presten sus servicios o realicen operaciones que se alejen de los
perfiles de inversin de los clientes a los que les presten los servicios de administracin de carteras
de valores; efecten operaciones por cuenta de fondos de inversin distintas a las permitidas por la
ley, o bien, incumplan con su objeto.
3. No presenten el instrumento pblico en el que conste la escritura constitutiva de la sociedad, para
su aprobacin dentro de los 90 das siguientes a la fecha del otorgamiento de la autorizacin; inicien
operaciones sin presentar dicho instrumento pblico para su aprobacin, o no inicien sus operaciones dentro del plazo de 180 das a partir de la fecha en que se notifique la autorizacin. Los plazos
antes previstos podrn ser ampliados por una sola ocasin cuando a juicio de la cnbv exista motivo
justificado.
4. Operen con un capital inferior al mnimo legal y no lo reconstituyan dentro del plazo que fije la
cnbv.
5. Cuando por causas imputables a quienes presten a los fondos de inversin los servicios de valuacin
de sus acciones, no se reflejen en la contabilidad o en la valuacin de estas ltimas las operaciones
realizadas.
6. Entren en proceso de disolucin y liquidacin.
7. Sean declaradas en quiebra por la autoridad judicial.
Causales de revocacin de los fondos de inversin
La cnbv, previo derecho de audiencia, podr revocar la autorizacin de los fondos de inversin en los casos
siguientes:
1. Si no inicia sus operaciones dentro del plazo de 90 das a partir de la fecha en que se le notifique la
autorizacin a que se refiere el artculo 8 de la Ley. El plazo antes previsto podr ser ampliado cuando a juicio de la cnbv exista motivo justificado.
2. Si se abstiene de realizar su objeto por un periodo de seis meses.
3. Si incumple en forma reiterada con las disposiciones aplicables al registro contable.
4. Si comete infracciones graves o reiteradas a las disposiciones legales o administrativas que le son aplicables.
241
La disolucin y liquidacin de las sociedades operadoras, distribuidoras o valuadoras, se regir por lo dispuesto
en los captulos X y XI de la Ley General de Sociedades Mercantiles, con las excepciones que seala la ley.
El nombramiento de liquidador de las sociedades antes mencionadas, deber recaer en instituciones
de crdito, casas de bolsa, en el sae, o bien, en personas fsicas o morales que cuenten con experiencia en
liquidacin de entidades financieras.
Cuando el nombramiento del liquidador recaiga en personas fsicas, deber observarse que tales personas cumplan con los requisitos sealados en la ley. Tratndose de personas morales en general, las personas
fsicas designadas para desempear las actividades vinculadas a esta funcin, debern cumplir con los requisitos a que hace referencia la ley.
En el desempeo de su funcin, el liquidador deber:
1. Elaborar un dictamen respecto de la situacin integral de la sociedad de que se trate. En el evento de
que de su dictamen se desprenda que la sociedad se ubica en causales de concurso mercantil, deber
solicitar al juez la declaracin del concurso mercantil conforme a lo previsto en la Ley de Concursos
Mercantiles, informando de ello a la cnbv.
2. Presentar a la cnbv, para su aprobacin, los procedimientos para realizar la entrega o transferencia
de los valores o efectivo de sus clientes derivados de operaciones de la sociedad por cuenta de terceros, as como las fechas estimadas para su aplicacin. Lo anterior no resultar aplicable tratndose de
sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin.
3. Instrumentar y adoptar un plan de trabajo calendarizado que contenga los procedimientos y medidas necesarias para que las obligaciones a cargo de la sociedad derivadas de las operaciones reservadas a las sociedades, sean finiquitadas o transferidas a otros intermediarios a ms tardar dentro del
ao siguiente a la fecha en que haya protestado y aceptado su nombramiento.
4. Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que esta deba. En caso de que los activos no sean
suficientes para cubrir los pasivos de la sociedad, el liquidador deber solicitar el concurso mercantil.
5. Convocar a la Asamblea General de Accionistas, a la conclusin de su gestin, para presentarle un
informe completo del proceso de liquidacin. Dicho informe deber contener el balance final de la
liquidacin.
6. Promover ante la autoridad judicial la aprobacin del balance final de liquidacin, en los casos en
que no sea posible obtener la aprobacin de los accionistas a dicho balance en trminos de la Ley
General de Sociedades Mercantiles, porque dicha asamblea, no obstante haber sido convocada, no
se rena con el qurum necesario, o bien, dicho balance sea objetado por la asamblea de manera infundada a juicio del liquidador. Lo anterior es sin perjuicio de las acciones legales que correspondan
a los accionistas en trminos de las leyes.
7. Hacer del conocimiento del juez competente que existe imposibilidad fsica y material de llevar a
cabo la liquidacin legal de la sociedad para que este ordene la cancelacin de su inscripcin en el
242
Registro Pblico de Comercio, que surtir sus efectos transcurridos ciento ochenta das naturales a
partir del mandamiento judicial.
8. Ejercer las acciones legales a que haya lugar para determinar las responsabilidades econmicas que,
en su caso, existan y deslindar las responsabilidades que en trminos de ley y dems disposiciones
que resulten aplicables.
9. Abstenerse de comprar, para s o para otro, los bienes propiedad de la sociedad en liquidacin, sin
consentimiento expreso de la asamblea.
El concurso mercantil de las sociedades antes mencionadas, se regir por lo dispuesto en la Ley de Concursos Mercantiles, con las excepciones siguientes:
1. La cnbv deber solicitar la declaracin del concurso mercantil de una sociedad mencionada,
cuando existan elementos que puedan actualizar los supuestos para la declaracin del concurso
mercantil.
2. Declarado el concurso mercantil, la cnbv, en defensa de los intereses de los acreedores, podr solicitar que el procedimiento se inicie en la etapa de quiebra, o bien la terminacin anticipada de la
etapa de conciliacin, en cuyo caso el juez declarar la quiebra.
3. El cargo de conciliador o sndico corresponder a la persona que para tal efecto designe la cnbv en un
plazo mximo de diez das hbiles. Dicho nombramiento podr recaer en instituciones de crdito, casas
de bolsa, en el sae o en personas morales o fsicas que cumplan con los requisitos previstos en la ley.
4. Declarado el concurso mercantil, quien tenga a su cargo la administracin de la sociedad deber
presentar para aprobacin del juez los procedimientos para realizar la entrega o transferencia de los
valores o efectivo de sus clientes, derivados de operaciones de la sociedad por cuenta de terceros, as
como las fechas para su aplicacin. El juez, previo a su aprobacin, oir la opinin de la cnbv.
5. La cnbv ejercer las funciones de supervisin nicamente respecto del cumplimiento de los procedimientos citados en el numeral anterior.
Si la cnbv detectara algn incumplimiento deber hacerlo del conocimiento del juez.
La cnbv, previo acuerdo de su Junta de Gobierno, podr asignar recursos de su presupuesto anual al
sae a efecto de que dicho organismo descentralizado de la Administracin Pblica Federal lleve a cabo
procedimientos de liquidacin o concurso de las sociedades mencionadas, en el entendido de que dichos
recursos exclusivamente podrn utilizarse para cubrir los gastos asociados a publicaciones y otros trmites
relativos a tales procedimientos, cuando se advierta que estos no podrn ser afrontados con cargo al patrimonio de las propias sociedades por la falta de liquidez, o bien por insolvencia.
Procedimientos administrativos
Procedimiento para imponer sanciones
El incumplimiento o la violacin a las normas de la ley y a las disposiciones que emanen de ella, sern sancionados con multa que impondr administrativamente la cnbv y se har efectiva por la shcp, una vez que
hayan quedado firmes.
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Para los efectos de las multas, se entender por das de salario el salario mnimo general vigente en el
Distrito Federal al momento de cometerse la infraccin.
La cnbv, en la imposicin de sanciones de carcter administrativo a que se refiere la ley, se sujetar a lo
previsto en la ley y tomar en cuenta, en su caso, lo siguiente:
a) El impacto a terceros o al sistema financiero que haya producido o pueda producir.
b) La reincidencia, las causas que la originaron y, en su caso, las acciones correctivas aplicadas por el
presunto infractor. Se considerar reincidente al que haya incurrido en una infraccin que haya
sido sancionada y, en adicin a aquella, cometa la misma infraccin, dentro de los dos aos inmediatos siguientes a la fecha en que haya quedado firme la resolucin correspondiente. La reincidencia se podr sancionar con multa cuyo importe sea equivalente hasta el doble de la prevista
originalmente.
c) La cuanta de la operacin.
d) La condicin econmica del infractor a efecto de que la sancin no sea excesiva.
e) La naturaleza de la infraccin cometida.
Tratndose de conductas calificadas por la ley como graves, en adicin a lo establecido anteriormente, se
podrn tomar en cuenta cualquiera de los aspectos siguientes:
a) El monto del quebranto o perjuicio patrimonial causado.
b) El lucro obtenido.
c) La falta de honorabilidad por parte del infractor, conforme a lo dispuesto en la ley y las disposiciones de carcter general que de ella emanen.
d) La negligencia inexcusable o dolo con que se hubiere actuado.
e) Que la conducta infractora a que se refiere el proceso administrativo pueda ser constitutiva de un
delito.
f ) Las dems circunstancias que la cnbv estime aplicables para tales efectos.
En los procedimientos administrativos de imposicin de sanciones previstos en la ley se admitirn las pruebas conducentes con los actos sujetos al procedimiento siempre y cuando las mismas sean ofrecidas en el
plazo del desahogo de la garanta de audiencia. En el caso de la confesional a cargo de autoridades, sta
deber ser desahogada por escrito.
Una vez desahogado el derecho de audiencia a que hace referencia el artculo 84, fraccin I de la Ley de
Fondos de Inversin, o bien presentado el escrito mediante el cual se interponga recurso de revisin previsto en el artculo 87 de la citada Ley, nicamente se admitirn pruebas supervenientes, siempre y cuando no
se haya emitido la resolucin correspondiente.
La cnbv podr allegarse de los medios de prueba que considere necesarios, as como acordar sobre la
admisibilidad de las pruebas ofrecidas. Slo podrn rechazarse las pruebas aportadas por los interesados
cuando no fuesen ofrecidas conforme a derecho, no tengan relacin con el fondo del asunto, sean improcedentes, innecesarias o contrarias a la moral o al derecho. La valoracin de las pruebas se har conforme a lo
establecido en el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
244
La facultad de la cnbv para imponer sanciones de carcter administrativo previstas en la ley, as como
de las disposiciones que emanen de ella, caducar en un plazo de cinco aos, contado a partir del da hbil
siguiente a aquel en que se realiz la conducta o se actualiz el supuesto de infraccin.
Las sanciones sern impuestas por la Junta de Gobierno de la cnbv, la que podr delegar esa facultad
en razn de la naturaleza de la infraccin o del monto de la multa, al presidente o a los dems servidores
pblicos de la propia cnbv.
Las sanciones previstas en la ley para los fondos de inversin podrn ser impuestas a la sociedad operadora de fondos de inversin, distribuidora o valuadora de acciones de fondos de inversin que sean responsables de las infracciones cometidas.
La cnbv considerar como atenuante en la imposicin de sanciones administrativas, cuando el presunto infractor acredite ante la propia cnbv haber resarcido el dao causado, as como el hecho de que
aporte informacin que coadyuve en el ejercicio de las atribuciones de la citada cnbv, a efecto de deslindar
responsabilidades.
Montos de las sanciones
Las infracciones que consistan en realizar operaciones prohibidas o no autorizadas, o en exceder los porcentajes mximos o en no mantener los mnimos previstos por las disposiciones de carcter general que
deriven de la ley, o bien por los prospectos de informacin al pblico inversionista respectivos, sern sancionadas con multa de 10,000 a 100,000 das de salario.
Se modifica el rgimen de sanciones del artculo 86 de la Ley de Fondos de Inversin con las siguientes
conductas:
Monto de la sancin
Multa de 2,000 a 20,000 das de salario.
Conducta
A la persona que infrinja lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 5 bis de la Ley en el uso de palabras reservadas para entidades
autorizadas, y la negociacin respectiva podr ser clausurada administrativamente por la cnbv hasta que su nombre sea cambiado.
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A las sociedades operadoras de fondos de inversin y distribuidoras de acciones de fondos de inversin, que infrinjan lo dispuesto
en la fraccin VII del artculo 80 de la Ley y las disposiciones de
carcter general que emanen de este.
Multa de 20,000 a 100,000 das de salario.
A las sociedades referidas en el artculo 33 de la Ley, que omitan
proporcionar en tiempo y forma la informacin a que estn obligadas de acuerdo a la ley o las disposiciones administrativas aplicables
derivadas de la misma, o esta sea falsa.
Multa de 25,000 a 100,000 das de salario.
A las personas que realicen actos de los reservados por este ordenamiento legal a los fondos de inversin, operadoras de fondos de
inversin o distribuidoras de acciones de fondos de inversin, sin
que para ello se cuente con la autorizacin correspondiente en los
trminos de la ley.
Multa de 20,000 a 100,000 das de salario.
A las personas que desempeen funciones directivas, empleos,
cargos o comisiones en un fondo de inversin o sociedad operadora de fondos de inversin, que dispongan de los activos integrantes
del patrimonio del fondo de inversin a la que pertenezcan, aplicndolos a fines distintos a los que se prevean en el prospecto de
informacin al pblico inversionista.
Multa de 10,000 a 100,000 das de salario.
A los miembros del Consejo de Administracin, directivos, funcionarios, empleados, apoderados para celebrar operaciones con
el pblico, comisarios o auditores externos de una sociedad operadora de fondos de inversin o sociedad distribuidora que omitan
registrar en los trminos del artculo 76 de la Ley y las disposiciones
de carcter general que de este emanen, las operaciones efectuadas, incluyendo, segn resulte aplicable, las operaciones realizadas
por el fondo de inversin en trminos de tal artculo, o bien alteren
dichos registros.
246
Las sociedades operadoras de fondos de inversin que no cumplan con cualquiera de las obligaciones establecidas en el artculo
39, fraccin I, incisos a) a d) de la Ley.
Las entidades financieras que no cuenten con los registros electrnicos o por escrito que se sealan en el artculo 39 bis 1, segundo
prrafo de la Ley, en los trminos ah sealados.
Las entidades financieras que celebren operaciones en contravencin con lo previsto por el artculo 39 bis 2, tercer prrafo.
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La cnbv podr abstenerse de sancionar a las entidades y personas reguladas por la ley, siempre y cuando se
justifique la causa de tal abstencin de acuerdo con los lineamientos que para tales efectos emita la Junta de
Gobierno de la propia cnbv, y se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan gravedad, no exista
reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten los intereses de terceros o
del propio sistema financiero y no constituyan delito.
Se considerarn infracciones graves la violacin a lo previsto por los artculos 8; 33; 35; 39, fraccin I, incisos a) a d); 39 bis 2; 39 bis 3; 39 bis 4; 39 bis 5; 85; 86, fracciones IV, VII, X y XI, 91, fracciones I por lo que
hace a la falta de presentacin a la cnbv, del documento de polticas de identificacin y conocimiento del
cliente y II, primer prrafo, inciso a. por operaciones no reportadas, tercer prrafo de la fraccin II, incisos e)
y f ), y tratndose de sociedades operadoras de fondos de inversin y sociedades o entidades que distribuyan
acciones de fondos de inversin, adems realizar operaciones de compra y venta de acciones de fondos de
inversin a precio distinto del precio actualizado para valuacin.
La cnbv podr, atendiendo a las circunstancias de cada caso, adems de la imposicin de la sancin que
corresponda, amonestar al infractor, o bien solamente amonestarlo, considerando sus antecedentes personales, la gravedad de la conducta, que no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten intereses de terceros o del propio sistema financiero, que habindose causado un dao este haya sido reparado, as
como la existencia de atenuantes.
Divulgacin de las sanciones
Para tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, la cnbv ajustndose a los lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber hacer del conocimiento del pblico en
general, a travs de su portal de Internet las sanciones que al efecto imponga por infracciones a la ley o a las
disposiciones que emanen de ella, para lo cual debern sealar:
a) El nombre, denominacin o razn social del infractor.
b) El precepto legal infringido, el tipo de sancin impuesta, monto o plazo, segn corresponda, la
conducta infractora.
c) El estado que guarda la resolucin, indicando si se encuentra firme o bien, si es susceptible de ser
impugnada y en este ltimo caso si se ha interpuesto algn medio de defensa y su tipo, cuando se
tenga conocimiento de tal circunstancia por haber sido debidamente notificada por autoridad
competente.
En todo caso, si la sancin impuesta se deja sin efectos por alguna autoridad competente, deber igualmente publicarse tal circunstancia.
Programas de autocorreccin
Los fondos de inversin o las personas que otorguen los servicios a que se refiere la ley, por conducto de su
director general o equivalente y, con la opinin de la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia de
la propia sociedad, podrn someter a la autorizacin de la cnbv un programa de autocorreccin cuando la
sociedad de que se trate, en la realizacin de sus actividades, o la persona o rea que ejerza las funciones de
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vigilancia como resultado de las funciones que tiene conferidas, detecten irregularidades o incumplimientos a lo previsto en la ley y dems disposiciones aplicables.
No podrn ser materia de un programa de autocorreccin:
1. Las irregularidades o incumplimientos que sean detectados por la cnbv en ejercicio de sus facultades de inspeccin y vigilancia, antes de la presentacin por parte del fondo de inversin o las personas que otorguen los servicios del programa de autocorreccin respectivo.
2. Cuando la contravencin a la norma de que se trate corresponda a alguno de los delitos contemplados en la ley.
3. Cuando se trate de alguna de las infracciones consideradas como graves en trminos de la ley.
Los programas de autocorreccin, se sujetarn a las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Adicionalmente, debern ser firmados por la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia en el
fondo de inversin o en las personas que otorguen los servicios a que se refiere la ley y ser presentados al
Consejo de Administracin u rgano equivalente en la sesin inmediata posterior a la solicitud de autorizacin presentada a la cnbv.
Igualmente, deber contener las irregularidades o incumplimientos cometidos indicando al efecto las
disposiciones que se hayan considerado contravenidas; las circunstancias que originaron la irregularidad o
incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte
de la sociedad para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
En caso de que el fondo de inversin, o las personas que otorguen los servicios a que se refiere la ley,
requiera de un plazo para subsanar la irregularidad o incumplimiento cometido, el programa de autocorreccin deber incluir un calendario detallado de actividades a realizar para ese efecto.
Si la cnbv no ordena a la sociedad de que se trate modificaciones o correcciones al programa de autocorreccin dentro de los 20 das hbiles siguientes a su presentacin, el programa se tendr por autorizado
en todos sus trminos.
Cuando la cnbv ordene al fondo de inversin o las personas que otorguen los servicios a que se refieren las fracciones I a VI del artculo 32 de la Ley de Fondos de Inversin, modificaciones o correcciones con
el propsito de que el programa se apegue a lo establecido en el artculo 86 bis 4 de la citada Ley y dems
disposiciones aplicables, la sociedad correspondiente contar con un plazo de cinco das hbiles contados
a partir de la notificacin respectiva para subsanar tales deficiencias. Dicho plazo podr prorrogarse por
nica ocasin hasta por cinco das hbiles adicionales, previa autorizacin de la cnbv.
De no subsanarse las deficiencias a las que se refiere el prrafo anterior, el programa de autocorreccin se
tendr por no presentado y, en consecuencia, las irregularidades o incumplimientos cometidos no podrn
ser objeto de otro programa de autocorreccin.
Durante la vigencia de los programas de autocorreccin que hubiere autorizado la cnbv en trminos de
los artculos 86 bis 3 y 86 bis 4 de la Ley de Fondos de Inversin, esta se abstendr de imponer a los fondos
de inversin o a las personas que otorguen los servicios a que se refieren las fracciones I a VI del artculo
32 de la citada Ley, las sanciones previstas en la ley, por las irregularidades o incumplimientos cuya correccin
contemplen dichos programas. Asimismo, durante tal periodo se interrumpir el plazo de caducidad para
imponer las sanciones, reanudndose hasta que se determine que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin.
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La persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia en los fondos de inversin o en las personas que
otorguen los servicios a que se refiere la ley, estar obligada a dar seguimiento a la instrumentacin del programa de autocorreccin autorizado e informar de su avance tanto al Consejo de Administracin y al director general o los rganos o personas equivalentes de la sociedad como a la cnbv en la forma y trminos que
sta establezca en las disposiciones de carcter general correspondientes. Lo anterior, con independencia
de la facultad de la cnbv para supervisar, en cualquier momento, el grado de avance y cumplimiento del
programa de autocorreccin.
Si como resultado de los informes de la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia en los
fondos de inversin o en las personas que otorguen los servicios a que se refiere la ley, o bien de las labores
de inspeccin y vigilancia de la cnbv sta determina que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo previsto, impondr la sancin correspondiente
aumentando el monto de esta hasta en 40%.
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Rgimen transitorio
1. Las sociedades de inversin autorizadas en trminos de las disposiciones legales vigentes antes de la
entrada en vigor del decreto, contarn con un plazo de 18 meses a partir de la entrada en vigor del
propio decreto para solicitar a la cnbv la autorizacin de la reforma a sus estatutos sociales que contenga las clusulas previstas en dicho decreto aplicables a los fondos de inversin, por cuanto a las
funciones de administracin, conduccin de los negocios y vigilancia de los fondos de inversin, as
como derechos de los accionistas. En la solicitud, dichas sociedades de inversin debern adjuntar
la informacin de su socio fundador indicando los datos relativos a su autorizacin para constituirse
como sociedad operadora de fondos de inversin.
Hasta en tanto las sociedades de inversin obtengan la autorizacin para su transformacin en
fondos de inversin, les resultarn aplicables las disposiciones vigentes con anterioridad a la entrada
en vigor del decreto.
La cnbv contar con un plazo de 18 meses para resolver sobre la transformacin de las sociedades de inversin en fondos de inversin conforme al decreto; dicho plazo computar a partir de que
las sociedades annimas respectivas presenten la solicitud correspondiente.
La autorizacin otorgada por la cnbv se entender hecha para la transformacin de las sociedades
de inversin en fondos de inversin, y en el oficio correspondiente, la propia cnbv deber notificar
al Registro Pblico del Comercio los datos de aquellas que hayan sido transformadas en fondos de
inversin, indicando que estos ltimos no requerirn de inscripcin ante dicho registro, en virtud de lo
previsto por el primer y segundo prrafos del artculo 8 bis que se adiciona mediante el decreto.
Igualmente, deber notificar a las instituciones para el depsito de valores autorizadas conforme
a las disposiciones aplicables, que las acciones de los fondos de inversin autorizados no requerirn
ser depositadas en una institucin para el depsito de valores, en atencin a las reformas contenidas
en el decreto.
Cuando la cnbv otorgue su autorizacin para la transformacin en fondos de inversin, en
trminos del presente numeral, a aquellas sociedades de inversin que gocen de autorizacin para
operar como tales, esta ltima autorizacin quedar sin efectos por ministerio de ley sin que resulte
necesaria la emisin de una declaratoria expresa al respecto por la propia cnbv.
Las sociedades annimas debern entregar a la sociedad operadora de sociedades de inversin
que le proporcione los servicios de administracin de activos, a ms tardar al da siguiente al de la
obtencin de su autorizacin para transformarse en fondos de inversin, los libros de la sociedad
primeramente referida.
2. Los fondos de inversin que hayan obtenido la autorizacin de su transformacin en trminos del
artculo 2 transitorio, tendrn un plazo de seis meses, contado a partir de la notificacin de tal autorizacin, para dar aviso a la cnbv de las modificaciones efectuadas a sus prospectos de informacin
al pblico inversionista, y documentos con informacin clave para la inversin que contengan los
ajustes que deban efectuarse a dichos documentos en trminos del artculo 9, fracciones I y X a XIV
que se reforma mediante el decreto. Cualquier otra modificacin a su prospecto de informacin al
pblico inversionista requerir de la previa autorizacin de la cnbv.
La cnbv podr realizar comentarios u observaciones a la referida documentacin a fin de que
se ajuste a lo previsto por el decreto.
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3. Las autorizaciones que hayan sido otorgadas para organizarse y funcionar como sociedades de inversin conforme a las disposiciones legales vigentes antes de la entrada en vigor del decreto, quedarn sin efectos por ministerio de ley una vez concluidos los plazos a que se refiere el artculo Segundo transitorio, en el evento de que las sociedades de inversin no obtengan la autorizacin para su
transformacin en fondos de inversin o bien, no la hayan solicitado.
Las sociedades que no obtengan la autorizacin para su transformacin en fondos de inversin o bien
no hayan presentado la solicitud correspondiente en el plazo indicado, entrarn, por ministerio de ley, en
estado de disolucin y liquidacin, sin necesidad de acuerdo de asamblea general de accionistas.
4. Los accionistas de las sociedades de inversin que, en virtud de la transformacin de las sociedades, no deseen permanecer en la misma, tendrn el derecho a que la propia sociedad les adquiera la
totalidad de sus acciones a precio de mercado y sin la aplicacin de diferencial alguno, para lo cual
contarn con un plazo mximo de 30 das hbiles contado a partir de la fecha en que se les haya
notificado la transformacin. Lo dispuesto en este numeral ser aplicable inclusive tratndose de
aquellas sociedades de inversin cerradas.
5. A los fondos de inversin que se hayan transformado, les ser aplicable el concepto de reincidencia a
que alude el artculo 84, fraccin III, inciso b) contenido en el decreto, cuando hubieren cometido violaciones a la Ley de Sociedades de Inversin durante el periodo que abarca el concepto de reincidencia.
6. Las sociedades operadoras de sociedades de inversin, sociedades distribuidoras de acciones de sociedades de inversin y sociedades valuadoras de acciones de sociedades de inversin tendrn un
ao de plazo, contado a partir de la entrada en vigor del decreto, para cumplir con lo previsto en el
mismo.
7. Las personas fsicas que a la entrada en vigor del decreto cuenten con la autorizacin para operar en
bolsa, para celebrar operaciones con el pblico de asesora, promocin, compra y venta de valores
o de acciones de sociedades de inversin, se entendern por acreditadas, segn corresponda, para
actuar en trminos de los artculos 35 de la Ley de Sociedades de Inversin que se reforma mediante
el decreto, hasta en tanto dicha autorizacin siga vigente.
8. En tanto la shcp, la cnbv y el Banco de Mxico emitan las disposiciones de carcter general a que
se refiere el decreto, seguirn aplicndose las emitidas con anterioridad a su entrada en vigor en lo
que no se opongan a lo previsto en la misma.
9. Las infracciones y delitos cometidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del decreto, se
sancionarn conforme a la ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
En los procedimientos administrativos que se encuentren en trmite, el interesado podr optar por
su continuacin conforme al procedimiento vigente durante su iniciacin o por la aplicacin de las
disposiciones aplicables a los procedimientos administrativos que se estipulan mediante el decreto.
10. Las referencias que en otras leyes, reglamentos o disposiciones se hagan respecto de la ley de sociedades de inversin; las sociedades de inversin; las sociedades operadoras de sociedades de inversin;
las sociedades distribuidoras de acciones de sociedades de inversin y las sociedades valuadoras de
acciones de sociedades de inversin, se entendern efectuadas a la ley de fondos de inversin, los
fondos de inversin; las sociedades operadoras de fondos de inversin; las sociedades distribuidoras
de acciones de fondos de inversin, y las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin,
respectivamente.
252
Captulo 10
Mercado de valores
Antecedentes
La reforma financiera busca hacer ms eficiente la operacin del mercado de valores nacional y mejorar
la dinmica de funcionamiento de las entidades que lo integran, en un marco de mayor claridad para los
usuarios, los intermediarios y dems integrantes del mercado.
Oferta restringida
Los requerimientos actuales del mercado de valores, la constante innovacin financiera, as como la creciente competencia por financiamiento hacen necesario definir un rgimen especial que permita a las emisoras de valores la realizacin de ofertas pblicas dirigidas exclusivamente a ciertas clases de inversionistas,
por lo que con la reforma se incorpora el concepto antes referido y, a la par, a travs de las facultades que se
le atribuyen actualmente a la cnbv, en la propia Ley del Mercado de Valores, podra emitir las disposiciones
de carcter general que prevean la generacin de esquemas ms flexibles de colocacin y de revelacin de
informacin, entre otros, profundizando y especializando el mercado de valores.
Sociedades annimas promotoras de inversin burstil
Se considera que el rgimen de transicin de las sapibs a sabs no ha generado resultados ptimos para el
desarrollo de este tipo de sociedades.
El plazo que exista para la adopcin de la modalidad de sab no era el adecuado. Por lo anterior, y a fin
de generar nuevas dinmicas de inversin que incentiven y aseguren el uso efectivo de estos mecanismos
para canalizar recursos a sectores productivos de la economa, con el ajuste de la Ley del Mercado de Valores se modifica el plazo de conversin de las sapibs a sabs, aumentndolo de tres a diez aos.
Por otra parte, se introduce al capital contable como la medida para cuantificar el valor en que las sapibs deban transformarse en sabs. Para tales efectos se establece un capital contable mnimo de 250 millones de Udis. La determinacin de los detalles de la transicin se har por la cnbv va disposiciones de
carcter general.
La reforma financiera abre la posibilidad de crear y, en su momento, disear un mercado y plataforma
de negociacin de acciones para empresas medianas, y tienen como objetivo, generar una mejor dinmica
253
que contribuya a percibirlo como un segmento atractivo de empresas de menor tamao, con el estndar de
calidad corporativa de la Ley del Mercado de Valores y con gran potencial de crecimiento.
Prcticas de venta
La legislacin relativa a las prcticas de venta de las instituciones de crdito y casas de bolsa se consolida con
el fortalecimiento de la cnbv en sus atribuciones en dicha materia, lo que permitir desarrollar el mercado
de valores de manera eficiente, transparente y profunda.
254
En este contexto, las disposiciones que se incorporan mejora la transparencia, la efectividad de los
controles internos, minimizan los conflictos de inters y determinan claramente las responsabilidades de
la administracin, entre otras, con el fin de lograr una prestacin de servicios de inversin conforme a los
mejores estndares internacionales, a los sanos usos y prcticas en proteccin del pblico inversionista.
Adicionalmente, considerando el contenido de la informacin que las instituciones de crdito y casas
de bolsa proporcionan a los clientes en relacin con las operaciones con valores que realizan, las disposiciones tendientes a revelar informacin al cliente en posibles supuestos de conflictos de inters, no eran suficientes en trminos de una adecuada proteccin, especialmente tratndose de valores con una estructura
compleja o que podran representar altos riesgos derivados de su inversin. En este tenor, la reforma financiera fortalece las normas a las que se sujetarn las instituciones de crdito y casas de bolsa en la prestacin
de servicios de inversin a sus clientes.
A la par, se estableci la obligacin de que las entidades financieras que formulen recomendaciones o
realicen operaciones, las efecten con apego a un principio de razonabilidad, tal y como ha sido incorporado
en las legislaciones de otros pases, tomando en consideracin el perfil del cliente, el del producto financiero
y la diversificacin de la cartera, dado que es lo que se podra considerar como la conducta ms adecuada que
tendran que desplegar las entidades financieras en su relacin con los clientes.
Asimismo, se incluye en la Ley del Mercado de Valores facultades para que, a travs de disposiciones de
carcter general, se regule la actuacin de las instituciones de crdito y casas de bolsa en materias tales como
lmites en la colocacin de valores, regulacin para servicios asesorados, perfil del cliente y del producto
financiero un comit encargado de realizar el anlisis de los productos financieros y la persona responsable
de supervisar los servicios de inversin. comisiones y clculo de rendimientos. Todo ello, para ordenar las
prcticas que las entidades financieras efectan con sus clientes en relacin con la operacin de valores y
servicios de inversin, en aras de contribuir a un mercado de valores ms transparente y eficiente as como
salvaguardar los intereses del pblico inversionista.
En consistencia con el fortalecimiento del marco legislativo en materia de servicios de inversin, se
elimina la restriccin para la adquisicin exclusiva de inversionistas institucionales o calificados de valores
negociados en el sistema internacional de cotizaciones, toda vez que los inversionistas estaran protegidos
a travs de la regulacin aplicable a los intermediarios del mercado de valores. Lo anterior abrir el abanico
de opciones de inversin para el pblico inversionista en general.
Finalmente, se establecen de manera clara las infracciones que se tipifican como graves a fin de desincentivar la comisin de conductas contrarias a la ley.
Asesores de inversin
A fin de reducir las asimetras regulatorias respecto de las instituciones de crdito y casas de bolsa, se establece la regulacin y supervisin a cargo de la cnbv respecto de los asesores en inversiones, definidos como
aquellas personas que, sin ser intermediarios del mercado de valores, proporcionen de manera habitual y
profesional servicios de administracin de cartera de valores tomando decisiones de inversin a nombre y
por cuenta de terceros, as como que otorguen asesora de inversin en valores, anlisis y emisin de recomendaciones de inversin.
En ese tenor, se reserva la actividad antes mencionada a los asesores en inversiones que se registren ante
la cnbv. Para ello, las personas fsicas debern acreditar que cuentan con honorabilidad e historial crediti-
255
cio satisfactorio, en trminos de las disposiciones de carcter general que expida la propia cnbv, as como
contar con certificacin ante un organismo autorregulatorio. Por su parte, las personas morales debern
ser sociedades civiles en trminos de la legislacin comn, o bien sociedades annimas o sociedades de
responsabilidad limitada, en trminos de la Ley General de Sociedades Mercantiles y ajustarse a requisitos
tales como que en su objeto y estatutos sociales se prevea la realizacin de estas actividades, que cuenten
con establecimientos fsicos destinados exclusivamente a la realizacin de su objeto social, entre otros.
256
En 2008, en el proceso de oferta pblica inicial de las acciones de la bmv, la propia bmv adquiri los derechos econmicos de 39 de 41 acciones existentes en aquel momento (excepto la que pertenece al Banco
de Mxico y la que ya era propiedad de la bmv), realizndose el pago anticipado de 75% del precio pactado
por cada accin, quedando sujeta la adquisicin de 25% restante a la modificacin de la ley en comentario
por lo que al eliminar el lmite antes sealado la bmv estar obligada a pagar 25% del valor por accin, y as
contar con la propiedad de las 39 acciones adicionales.
De tal suerte que, con la publicacin de la reforma financiera, los accionistas que celebraron convenio
con la bmv tendr un plazo de hasta 540 das (18 meses) para ejercer su opcin de venta y, en caso de no
hacerlo en dicho plazo, la Bolsa Mexicana estar obligada a ejercer su opcin de compra.
Emisoras
Con la finalidad de que el rnv cuente con toda la informacin relevante sobre las ofertas que se realicen
en el extranjero, no solamente las ofertas pblicas deban ser notificadas a la cnbv, sino cualquier clase de
oferta realizada fuera del territorio nacional.
Por otra parte, considerando que, como ya se ha expuesto, hay una creciente demanda por emitir valores
innovadores por parte de los emisores, al tiempo de existir la demanda por parte de los inversionistas de
distintas opciones de inversin, as como que los ttulos de crdito pueden revestir diferentes caractersticas
para ajustarse a las condiciones de mercado, con la reforma se establece que los subyacentes de los ttulos
opcionales puedan ser aqullos que determine el Banco de Mxico, mediante disposiciones de carcter general. De tal suerte, los ttulos opcionales podran tener subyacentes idnticos a los que hoy se utilizan para
instrumentos financieros derivados, ampliando por tanto la gama de valores y especializando este mercado.
Igualmente, se establece de manera expresa que los derechos para designar comisarios y consejeros en
las sabs y sapibs incluyendo a las burstiles, se podrn ejercer por cada 10% de acciones representativas del
capital social de la sociedad de que se trate. Esta precisin obedece a que tal criterio debe ser el rector para
el ejercicio de este derecho y no sujetarse a otras interpretaciones.
Adicionalmente, se establece que los programas de colocacin que actualmente slo aplican para instrumentos de deuda, puedan ser utilizados por todos los emisores de valores, facilitando y agilizando los
procesos de inscripcin y de oferta pblica en beneficio del mercado. Igualmente, se precisa el esquema de
cancelacin de inscripcin de valores en el rnv, considerando los nuevos certificados burstiles fiduciarios.
Por eso, con la reforma financiera se precisa el alcance y contenido de ciertas normas relativas a la inscripcin, actualizacin y oferta pblica de valores, as como las responsabilidades de los participantes en la
emisin, ya sea de una sociedad annima burstil o de instrumentos diversos. se establecen los casos en los
que se requiera actualizar la inscripcin de emisiones. se clarifica la responsabilidad del director general y
directivos relevantes tratndose de difusin de informacin. se especifica cundo se requerir presentar una
calificacin sobre el riesgo crediticio de la emisin y otras modificaciones relativas a la opinin del licenciado en derecho y las personas que suscriben el prospecto de colocacin o suplemento informativo. Con lo
anterior se crea un marco jurdico que propicie la eficiencia y rapidez de los procesos que nos ocupan, en
beneficio del mercado de valores.
257
Informacin relevante
Considerando que uno de los pilares fundamentales de la Ley del Mercado de Valores es el principio de
informacin relevante, se obliga a las emisoras a llevar en todo momento un control sobre las personas que
tengan acceso a informacin sobre eventos relevantes. Igualmente, las emisoras con valores inscritos en el
rnv estn obligadas a informar a la cnbv y a la bolsa en la que listen sus valores, para su difusin inmediata
al pblico en general, a travs de esta ltima la publicacin de un evento relevante o informacin adicional
frente a movimientos inusitados en el mercado.
En ese sentido, se incluye, en la presuncin de que cuentan con informacin relevante, a personas adicionales a las hoy consideradas, tomando en cuenta sus vnculos de negocio, patrimoniales o de parentesco.
Sanciones
En congruencia con lo dispuesto en otros ordenamientos jurdicos financieros, se prevn mecanismos para
el intercambio efectivo de informacin tanto entre autoridades nacionales como con autoridades extranjeras, as como la inclusin del rgimen relativo a la posibilidad de que gobiernos extranjeros participen en el
capital social de casas de bolsa y bolsas de valores.
En adicin a lo anterior, se incorporan algunos conceptos y normas establecidas en otras leyes relativas
al sistema financiero mexicano, relacionadas con los procedimientos administrativos de sancin que lleva la
cnbv, que impactarn de manera positiva en el sector, dado que otorgarn mayor certeza jurdica.
Tales normas consisten en reglas referentes a los elementos que deber tomar en cuenta la propia cnbv
para la imposicin de sanciones, incremento del monto de las multas e incorporacin de las sanciones a faltas
que se considerarn como graves, modificacin del ejercicio de la facultad de amonestar, inclusin de la posibilidad de divulgar sanciones impuestas por dicha cnbv, e incorporacin del rgimen de programas de autocorreccin. Dichos programas tendrn por fin subsanar incumplimientos a la ley, siempre que tales conductas no
sean consideradas como infracciones graves. Lo anterior generar disciplina en los mercados, reduciendo por
tanto los procedimientos administrativos de sancin respecto de aquellas conductas ms relevantes.
Finalmente, con la reforma financiera se precisan los conceptos de prohibicin relativos a proporcionar
informacin falsa o que induzca al error y se pretende extender tal prohibicin a los intermediarios del mercado de valores y asesores en inversiones. Lo anterior en beneficio del mercado y de los intereses del pblico
ahorrador, dando claridad a aquellas conductas que se encuentran prohibidas, generando certeza jurdica.
258
Adiciones
Derogaciones
Los artculos:
Los artculos:
Los artculos:
2, fraccin XVI.
8, primer prrafo.
62.
64.
120.
130.
135 y 136.
173.
178.
183.
186, fraccin V.
190 y 191.
201.
63 bis y 63 bis 1.
64 bis al 64 bis 3.
130 bis.
173 bis.
177 bis.
226 bis.
259
260
Reformas
Adiciones
208.
225.
252.
257.
358 y 359.
368 y 369.
227 bis.
237 bis.
252 bis.
351 bis.
358 bis.
370 bis.
383 bis.
391 bis.
393 bis.
Derogaciones
Reformas
Adiciones
Derogaciones
413.
261
Sociedades annimas del mercado de valores (artculos 16, 19, 20, 44, 45 y 50)
Sociedades annimas promotoras de inversin
Administracin y vigilancia
Se precisa que los accionistas tendrn derecho, entre otros aspectos, a designar y revocar en asamblea general de accionistas a un miembro del Consejo de Administracin por cada 10% que tengan en lo individual
o en conjunto de las acciones con derecho a voto, incluso limitado o restringido.
Adicionalmente, podrn nombrar a un comisario por cada 10% que tengan en lo individual o en conjunto de las acciones con derecho a voto, incluso limitado o restringido.
Respecto de que las sapis puedan solicitar la inscripcin en el rnv de las acciones representativas de
su capital social o ttulos de crdito que representen dichas acciones, se precisa que la adopcin de la modalidad de sociedad annima burstil podr ser en un plazo que no podr exceder de diez aos, contado
a partir de que surta efectos la inscripcin en el registro, o bien con anterioridad a dicho plazo, si el capital
contable de la sapib de que se trate, al cierre del ejercicio de que se trate, supera el equivalente en moneda
nacional de 250 millones de Udis.
La cnbv, mediante disposiciones de carcter general, establecer los trminos, plazos y condiciones en
los cuales las sapibs adoptarn la modalidad de sociedad annima burstil una vez cumplidos los supuestos a que se refiere el prrafo anterior.
La ley establece que los informes relativos a los estados financieros y a la informacin en materia financiera,
administrativa, econmica y jurdica debern estar suscritos, cuando menos, por el director general y dems
directivos relevantes que sean titulares de las reas de finanzas y jurdica o sus equivalentes, al efecto, la reforma financiera precisa que stos sern responsables del contenido de tal informacin, en el mbito de sus
respectivas competencias.
Se aclara que los certificados burstiles son ttulos de crdito que representan la participacin individual de
sus tenedores en un crdito colectivo a cargo de personas morales, o bien los derechos a recibir el pago de
capital, intereses o cualquier otra cantidad, respecto de un patrimonio afecto en fideicomiso.
Dichos certificados podrn ser preferentes o subordinados e incluso tener distinta prelacin en el derecho al cobro entre sus tenedores, y podrn ser emitidos mediante declaracin unilateral de la voluntad.
Se precisa que nicamente las instituciones de crdito, casas de bolsa y sociedades operadoras de sociedades de inversin podrn actuar como fiduciarias en fideicomisos cuya finalidad sea la emisin de certi-
262
ficados burstiles. Lo anterior, con independencia de que dichas entidades financieras emitan certificados
burstiles por cuenta propia.
El administrador del patrimonio del fideicomiso que emita certificados burstiles fiduciarios indizados
tendr prohibido:
a) Tener algn vnculo con quienes generen o determinen los ndices, activos financieros o parmetros de referencia.
b) Mantener la custodia del patrimonio del fideicomiso.
Se adicionan ciertas caractersticas a los certificados burstiles fiduciarios, tales como:
1. Que los recursos de la emisin se destinen a la inversin en acciones, partes sociales o el financiamiento de sociedades mexicanas, ya sea directa o indirectamente, a travs de varios vehculos
de inversin, adicionarn a su denominacin de certificados burstiles fiduciarios la expresin de
desarrollo.
2. Que los recursos de la emisin se destinen a la inversin en inmuebles para su desarrollo, comercializacin o administracin, en sociedades que lleven a cabo dichas inversiones, o en ttulos o
derechos de cualquier tipo sobre dichos bienes inmuebles, o una combinacin de cualquiera de las
anteriores, adicionarn a su denominacin de certificados burstiles fiduciarios la palabra inmobiliarios.
3. Que representen derechos respecto de valores, bienes, instrumentos financieros derivados u otros
activos que busquen replicar el comportamiento de uno o ms ndices, activos financieros o parmetros de referencia, agregarn a su denominacin de certificados burstiles fiduciarios la palabra
indizados.
Los certificados burstiles fiduciarios antes sealados, que se encuentren inscritos en el rnv, debern ser
listados y negociados a lo largo de las sesiones burstiles en las bolsas de valores. La cnbv podr determinar, mediante disposiciones de carcter general, las caractersticas de las emisiones de cada uno de dichos
certificados burstiles para efectos de su inscripcin en el registro. La reforma financiera precisa algunos
requisitos que los certificados burstiles deben contener.
Asimismo se aclara que cuando se trate de emisiones de certificados burstiles fiduciarios de desarrollo,
y se prevea la posibilidad de efectuar las llamadas de capital a que la Ley del Mercado de Valores se refiere,
debern especificarse los trminos y condiciones en que podrn efectuarse, incluyendo los derechos y obligaciones de los tenedores.
Certificados burstiles de desarrollo
Los contratos de fideicomiso para la emisin de los certificados burstiles fiduciarios de desarrollo, inmobiliarios o indizados debern prever la realizacin de las inversiones en los bienes y derechos a que alude la ley,
segn corresponda, as como los trminos y condiciones conforme a los cuales se efectuarn tales inversiones.
Los documentos de la emisin relativos a emisiones de certificados burstiles fiduciarios de desarrollo
o inmobiliarios, segn corresponda, que sean inscritos en el rnv debern establecer las previsiones y derechos mnimos establecidos en ley y que se refieren entre otros aspectos, a:
263
Se precisa que la opinin legal expedida por licenciado en derecho externo deber acompaarse de la opinin de un tercero independiente facultado para emitir dictmenes en materia fiscal conforme a las disposiciones legales aplicables a dicha materia, que se pronuncie sobre si el rgimen fiscal revelado en el prospecto
de colocacin o suplemento informativo resulta ser el aplicable a las emisiones de certificados burstiles
fiduciarios de desarrollo, inmobiliarios e indizados.
264
Dicho control deber estar a disposicin de la cnbv y mantenerse por un periodo de cinco aos contados a partir de la publicacin del evento relevante.
En este sentido, las emisoras con valores inscritos en el rnv estarn obligadas a informar a la cnbv y a
la bolsa en la que listen sus valores, para su difusin inmediata al pblico en general a travs de esta ltima,
ajustndose a los trminos y condiciones previstos en el reglamento interior de dicha bolsa, las causas que a
su juicio hayan dado origen a cualquiera de los eventos sealados en ley.
Adicionalmente, la cnbv o la bolsa de valores en la que se listen los valores tendr la facultad de requerir
a las emisoras la publicacin de un evento relevante que explique las causas que le dieron origen, as como
para requerir la revelacin de informacin adicional cuando la existente en el mercado a juicio de la cnbv
o de la bolsa de valores, sea insuficiente, imprecisa o confusa, o bien para rectificar, ratificar, negar o ampliar
algn evento que hubiere sido divulgado por terceros entre el pblico y que por su interpretacin pueda
afectar o influir en la cotizacin de los valores de la emisora.
en la realizacin de sus actividades. Dichos manuales debern contener las normas que al efecto
determine la cnbv mediante disposiciones de carcter general.
Comprobante de depsito bancario en moneda nacional o, en su caso, de valores gubernamentales
por su precio de mercado, depositados en entidades financieras a favor de la Tesorera de la Federacin, por una cantidad igual 10% del capital mnimo con que deba operar la sociedad.
Capital accionario
Se precisa que las acciones representativas de las series O y L sern de libre suscripcin, salvo tratndose de
gobiernos extranjeros, los cuales no podrn participar, directa o indirectamente, en el capital social de las
casas de bolsa, salvo en los casos siguientes:
1. Cuando lo hagan con motivo de medidas prudenciales de carcter temporal, tales como apoyos o
rescates financieros. Las casas de bolsa que se ubiquen en este supuesto debern entregar a la cnbv
la informacin y documentacin que acredite satisfacer lo antes sealado, dentro de los 15 das hbiles siguientes a que se encuentren en dicho supuesto. La cnbv tendr un plazo de 90 das, contado
a partir de que reciba la informacin y documentacin correspondiente, para resolver, previo a su
Junta de Gobierno, si la participacin de que se trata, se ubica en el supuesto de excepcin.
2. Cuando la participacin correspondiente implique que se tenga el control de la casa de bolsa en
trminos del artculo 2 fraccin III de la Ley del Mercado de Valores, y se realice por conducto
265
de personas morales oficiales, tales como fondos, entidades gubernamentales de fomento, entre
otros, previa autorizacin discrecional de la cnbv, con acuerdo de su Junta de Gobierno, siempre
que a su juicio dichas personas acrediten que:
a) No ejercen funciones de autoridad.
b) Sus rganos de decisin operan de manera independiente al gobierno extranjero de que se trate.
3. Cuando la participacin correspondiente sea indirecta y no implique que se tenga el control de la
casa de bolsa, en trminos de la ley.
Sistema de remuneracin
Se adiciona que las casas de bolsa debern implementar un sistema de remuneracin de conformidad con lo que
establezca la cnbv mediante disposiciones de carcter general. El Consejo de Administracin ser responsable
de la aprobacin del sistema de remuneracin, las polticas y procedimientos que lo normen. De definir su alcance y determinar el personal sujeto a dicho sistema, as como de vigilar su adecuado funcionamiento.
Dicho sistema de remuneracin deber considerar todas las remuneraciones, ya sea que stas se otorguen
en efectivo o a travs de otros mecanismos de compensacin, y deber al menos cumplir con lo siguiente:
1. Delimitar las responsabilidades de los rganos sociales encargados de la implementacin de los esquemas de remuneracin.
2. Establecer polticas y procedimientos que normen las remuneraciones ordinarias y remuneraciones
extraordinarias de las personas sujetas al sistema de remuneracin. En todo caso, las polticas y procedimientos que limiten o suspendan las remuneraciones extraordinarias debern a su vez, preverse
en las condiciones de trabajo de las casas de bolsa.
3. Establecer la revisin peridica de polticas y procedimientos de pago, as como los ajustes conducentes.
4. Los dems aspectos que seale la cnbv mediante disposiciones de carcter general.
La cnbv, oyendo la opinin del Banco de Mxico, podr exigir requerimientos de capitalizacin adicionales a los sealados en la ley cuando las casas de bolsa incumplan lo relativo a su sistema de remuneracin.
El Consejo de Administracin deber constituir un comit de remuneraciones cuyo objeto ser la implementacin, mantenimiento y evaluacin del sistema de remuneracin a que se refiere la Ley del Mercado de Valores, para lo cual tendr las funciones siguientes:
a) Proponer para aprobacin del Consejo de Administracin las polticas y procedimientos de remuneracin, as como las eventuales modificaciones que se realicen a los mismos.
b) Informar al Consejo de Administracin sobre el funcionamiento del sistema de remuneracin.
c) Las dems que determine la cnbv mediante disposiciones de carcter general.
266
La cnbv sealar mediante disposiciones de carcter general, la forma en que deber integrarse, reunirse y funcionar el comit de remuneraciones. Asimismo, la cnbv, de acuerdo a los criterios que determine en Reglas de carcter general, podr exceptuar a las casas de bolsa de contar con un comit de
remuneraciones.
Respecto de las casas de bolsa, la reforma financiera precisa que en ejercicio de sus funciones de inspeccin
y vigilancia, la cnbv mediante disposiciones de carcter general que al efecto apruebe su Junta de Gobierno, clasificar a las referidas casas de bolsa en categoras, tomando como base el ndice de capitalizacin y
sus componentes, as como los suplementos de capital requeridos conforme a las disposiciones aplicables
emitidas por dicha cnbv.
Para el tema de la clasificacin antes mencionada la cnbv podr establecer diversas categoras, dependiendo si las casas de bolsa mantienen un ndice de capitalizacin y sus componentes y unos suplementos
de capital superiores o inferiores a los requeridos de conformidad con las disposiciones que los rijan.
Las reglas que emita la cnbv debern establecer las medidas correctivas mnimas y especiales adicionales que las casas de bolsa debern cumplir de acuerdo con la categora en que hubiesen sido clasificadas.
La cnbv deber dar a conocer la categora en que las casas de bolsa hubieren sido clasificadas.
Las medidas correctivas debern tener por objeto prevenir y, en su caso, corregir los problemas que
las casas de bolsa presenten, derivados de las operaciones que realicen y que puedan afectar su estabilidad
financiera o solvencia.
Para tal efecto, se atender lo siguiente:
I. Cuando las casas de bolsa no cumplan con el icap o sus componentes establecidos conforme a lo
dispuesto en el artculo 173 de la Ley del Mercado de Valores y en las disposiciones que de ese precepto emanen, la cnbv deber ordenar la aplicacin de las medidas correctivas mnimas sealadas
a continuacin, que correspondan a la categora en que se ubique la casa de bolsa de que se trate, en
trminos de las disposiciones referidas en el artculo 135 de dicha Ley:
a) Informar a su Consejo de Administracin su clasificacin, as como las causas que la motivaron,
para lo cual debern presentar un informe detallado de evaluacin integral sobre su situacin financiera, que seale el cumplimiento al marco regulatorio e incluya la expresin de los principales
indicadores que reflejen el grado de estabilidad y solvencia de la casa de bolsa, as como las observaciones que, en su caso, la cnbv le haya dirigido.
En caso de que la casa de bolsa de que se trate forme parte de un grupo financiero, deber informar por escrito su situacin al director general y al presidente del Consejo de Administracin
de la sociedad controladora.
b) En un plazo de siete das, presentar a la cnbv, para su aprobacin, un plan de restauracin de capital que tenga como resultado un incremento en su icap, el cual podr contemplar un programa de
267
mejora en eficiencia operativa, racionalizacin de gastos e incremento en la rentabilidad, la realizacin de aportaciones al capital social y lmites a las operaciones que la casa de bolsa de que se trate
pueda realizar en cumplimiento de su objeto social, o a los riesgos derivados de dichas operaciones. El plan de restauracin de capital deber ser aprobado por el Consejo de Administracin de la
casa de bolsa de que se trate antes de ser presentado a la propia cnbv.
La casa de bolsa referida deber determinar en el plan de restauracin de capital que, conforme
a este inciso, deba presentar, metas peridicas, as como el plazo en el cual cumplir con el icap
previsto en las disposiciones aplicables.
La cnbv, a travs de su Junta de Gobierno, deber resolver lo que corresponda sobre el, plan
de restauracin de capital que le haya sido presentado, en un plazo mximo de 60 das contados a
partir de la fecha de presentacin del plan.
Las casas de bolsa a las que resulte aplicable lo previsto en este inciso, debern cumplir con el
plan de restauracin de capital dentro del plazo que establezca la cnbv, el cual en ningn caso
podr exceder de 270 das contados a partir del da siguiente al que se notifique a la casa de bolsa
la aprobacin respectiva. Para la determinacin del plazo para el cumplimiento del plan de restauracin, la cnbv deber tomar en consideracin la categora en que se encuentre ubicada la casa de
bolsa, su situacin financiera, as como las condiciones que en general prevalezcan en los mercados
financieros. La cnbv, por acuerdo de su Junta de Gobierno, podr prorrogar por nica vez este
plazo por un periodo que no exceder de 90 das.
La cnbv dar seguimiento y verificar el cumplimiento del plan de restauracin de capital, sin
perjuicio de la procedencia de otras medidas correctivas dependiendo de la categora en que se
encuentre clasificada la casa de bolsa de que se trate.
c) Suspender, total o parcialmente, el pago a los accionistas de dividendos provenientes de la casa
de bolsa, as como cualquier mecanismo o acto que implique una transferencia de beneficios patrimoniales. En caso de que la casa de bolsa de que se trate pertenezca a un grupo financiero, la
medida prevista en este inciso tambin ser aplicable a la sociedad controladora del grupo al que
pertenezca, as como a las entidades financieras o sociedades que formen parte de dicho grupo.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no ser aplicable tratndose del pago de dividendos que
efecten las entidades financieras o sociedades integrantes del grupo distintas a la casa de bolsa de
que se trate, cuando el referido pago se aplique a la capitalizacin de la casa de bolsa.
d) Suspender total o parcialmente los programas de recompra de acciones representativas del capital
social de la casa de bolsa de que se trate y, en caso de pertenecer a un grupo financiero, tambin los
de la sociedad controladora de dicho grupo.
e) Diferir o cancelar total o parcialmente el pago de intereses y, en su caso, diferir o cancelar, total o parcialmente, el pago de principal o convertir en acciones hasta por la cantidad que sea necesaria para cubrir
el faltante de capital, anticipadamente y a prorrata, las obligaciones subordinadas que se encuentren en
circulacin, segn la naturaleza de tales obligaciones. Esta medida correctiva ser aplicable a aquellas
obligaciones subordinadas que as lo hayan previsto en sus actas de emisin o documento de emisin.
Las casas de bolsa que emitan obligaciones subordinadas debern incluir en los ttulos de crdito correspondientes, en el acta de emisin, en el prospecto informativo, as como en cualquier
otro instrumento que documente la emisin, las caractersticas de las mismas y la posibilidad de
que sean procedentes algunas de las medidas contempladas en el prrafo anterior cuando se actua-
268
licen las causales correspondientes conforme a las reglas a que se refiere el artculo 135 de la Ley del
Mercado de Valores, sin que sea causal de incumplimiento por parte de la casa de bolsa emisora.
f ) Suspender el pago de las compensaciones y bonos extraordinarios adicionales al salario del director general y de los funcionarios de los dos niveles jerrquicos inferiores a este, as como no otorgar
nuevas compensaciones en el futuro para el director general y funcionarios, hasta en tanto la casa
de bolsa cumpla con el ndice de capitalizacin establecido por la cnbv en trminos de las disposiciones a que se refiere el artculo 173 de la citada Ley. Esta previsin deber contenerse en los
contratos y dems documentacin que regulen las condiciones de trabajo.
g) Abstenerse de convenir incrementos en los montos vigentes en los crditos otorgados a las partes
consideradas como relacionadas en trminos de las disposiciones de carcter general aplicables a
las casas de bolsa.
h) Las dems medidas correctivas mnimas que, en su caso, establezcan las reglas de carcter general a
que se refiere el artculo 135 de la Ley del Mercado de Valores.
II. Cuando una casa de bolsa cumpla con el ndice mnimo de capitalizacin requerido y sus componentes de acuerdo con el artculo 173 de la referida Ley y las disposiciones que de ella emanen, ser
clasificada en la categora que incluya a dicho mnimo. La cnbv deber ordenar la aplicacin de las
medidas correctivas mnimas siguientes:
a) Informar a su Consejo de Administracin su clasificacin, as como las causas que la motivaron,
para lo cual debern presentar un informe detallado de evaluacin integral sobre su situacin financiera, que seale el cumplimiento al marco regulatorio e incluya la expresin de los principales
indicadores que reflejen el grado de estabilidad y solvencia de la casa de bolsa, as como las observaciones que, en su caso, la cnbv le haya dirigido.
En caso de que la casa de bolsa de que se trate forme parte de un grupo financiero, deber informar por escrito su situacin al director general y al presidente del Consejo de Administracin
de la sociedad controladora.
b) Abstenerse de celebrar operaciones cuya realizacin genere que su icap se ubique por debajo del
requerido conforme a las disposiciones aplicables.
c) Las dems medidas correctivas mnimas que, en su caso, establezcan las reglas de carcter general
a que se refiere el artculo 135 de la Ley del Mercado de Valores.
III. Independientemente de las medidas correctivas mnimas aplicadas conforme a las fracciones I y II
anteriores, la cnbv podr ordenar a las casas de bolsa que corresponda la aplicacin de las medidas
correctivas especiales adicionales siguientes:
a) Definir acciones concretas para no deteriorar su icap.
b) Contratar los servicios de auditores externos u otros terceros especializados para la realizacin de
auditoras especiales sobre cuestiones especficas.
c) Abstenerse de convenir incrementos en los salarios y prestaciones de los funcionarios y empleados
en general, exceptuando las revisiones salariales convenidas y respetando en todo momento los
derechos laborales adquiridos.
269
Lo previsto en este inciso tambin ser aplicable respecto de pagos que se realicen a personas
morales distintas a la casa de bolsa de que se trate, cuando dichas personas morales efecten los
pagos a los empleados o funcionarios de la casa de bolsa.
d) Sustituir funcionarios, consejeros, comisarios o auditores externos, nombrando la propia casa
de bolsa a las personas que ocuparn los cargos respectivos. Lo anterior, sin perjuicio de las
facultades de la cnbv previstas en el artculo 393 de la Ley del Mercado de Valores, para determinar la remocin o suspensin de los miembros del Consejo de Administracin, directores
generales, comisarios, directores y gerentes, delegados fiduciarios y dems funcionarios que
puedan obligar con su firma a la casa de bolsa.
e) Las dems que determine la cnbv, con base en el resultado de sus funciones de inspeccin y vigilancia, as como en las sanas prcticas bancarias y financieras.
Para la aplicacin de las medidas antes sealadas, la cnbv podr considerar, entre otros elementos, la categora en que la casa de bolsa haya sido clasificada, su situacin financiera integral,
el cumplimiento al marco regulatorio y del ndice de capitalizacin, as como de los principales
indicadores que reflejen el grado de estabilidad y solvencia, la calidad de la informacin contable y
financiera, y el cumplimiento en la entrega de dicha informacin.
IV. Cuando las casas de bolsa no cumplan con los suplementos de capital establecidos conforme a lo
dispuesto en el artculo 173 de la Ley en comento y en las disposiciones que de ese precepto emanen,
la cnbv deber ordenar la aplicacin de las medidas correctivas mnimas sealadas a continuacin:
a) Suspender, total o parcialmente, el pago a los accionistas de dividendos provenientes de la casa
de bolsa, as como cualquier mecanismo o acto que implique una transferencia de beneficios patrimoniales. En caso de que la casa de bolsa de que se trate pertenezca a un grupo financiero, la
medida prevista en este inciso tambin ser aplicable a la sociedad controladora del grupo al que
pertenezca, as como a las entidades financieras o sociedades que formen parte de dicho grupo, y
b) Las dems medidas correctivas mnimas que, en su caso, establezcan las reglas de carcter general
a que se refiere el artculo 135 de la Ley de referencia.
V. Cuando las casas de bolsa mantengan un icap y sus componentes superiores a los requeridos de
conformidad con las disposiciones aplicables y cumplan con los suplementos de capital a que se
refiere el artculo 173 de la Ley del Mercado de Valores y las disposiciones que de l emanen, no se
aplicarn medidas correctivas mnimas ni medidas correctivas especiales adicionales.
La ley prev que el capital social de las filiales estar integrado por acciones de la serie F que representarn
cuando menos 51% de dicho capital. El 49% restante del capital social podr integrarse indistinta o conjuntamente por acciones series F y B.
270
Con la reforma financiera se precisa que las acciones de las series F y B de las filiales se regirn por lo dispuesto en la ley para las acciones de la serie O de las casas de bolsa. Las instituciones financieras del exterior
o las sociedades controladoras filiales propietarias de las acciones serie F de una filial, no estarn sujetas a lo
establecido en el artculo 119 de la Ley del Mercado de Valores, respecto de su tenencia de acciones serie B.
En todo caso, en lo relativo a gobiernos extranjeros resultar aplicable lo previsto en el artculo 120 de
la referida Ley.
Cmputo del capital
Las casas de bolsa debern mantener en todo momento un capital neto que podr expresarse mediante un ndice y no podr ser inferior a la cantidad que resulte de sumar los requerimientos de capital que establezca la cnbv
en trminos de las disposiciones de carcter general que emita con la aprobacin de su Junta de Gobierno.
Al efecto dichos requerimientos de capital estarn referidos a los riesgos de mercado, de crdito, operacional y dems en que las casas de bolsa incurran en su operacin.
El capital neto se determinar conforme a lo que establezca la propia cnbv en las mencionadas disposiciones y constar de varias partes, entre las cuales se definir una bsica, que a su vez, contar cuando menos
de dos tramos, de los cuales uno se denominar capital fundamental. el capital bsico y el capital fundamental en funcin de los riesgos de mercado, de crdito, operacional y otros en que incurran en su operacin,
no debern ser inferiores a los mnimos determinados por la cnbv en las disposiciones antes mencionadas.
Los requerimientos de capital que establezca la cnbv tendrn por objeto salvaguardar la estabilidad
financiera y la solvencia de las casas de bolsa, as como proteger los intereses del pblico inversionista.
Se precisa que, al ejercer las atribuciones y expedir las disposiciones de carcter general, la cnbv deber
tomar en cuenta los usos burstiles internacionales respecto a la adecuada capitalizacin de las casas de
bolsa, al tiempo que determinar las clasificaciones de los activos, de las operaciones causantes de pasivo
contingente y otras operaciones, determinando el tratamiento que corresponda a los distintos grupos de
activos y operaciones resultantes de las referidas clasificaciones.
Con independencia del icap a que se refiere la ley, las casas de bolsa debern mantener suplementos de
capital por arriba del mnimo requerido para dicho icap, que determine la cnbv en las referidas disposiciones de carcter general.
Para determinar dichos suplementos, la cnbv podr tomar en cuenta diversos factores tales como la
necesidad de contar con un margen de capital para operar por arriba del mnimo, el ciclo econmico y los
riesgos que las caractersticas de cada casa de bolsa o de sus operaciones pudieran representar para la estabilidad del sistema financiero o de la economa en su conjunto.
En caso de incumplimiento de los suplementos de capital a que se refiere el prrafo anterior, la cnbv
podr aplicar las medidas correctivas que correspondan en trminos de la ley.
Evaluaciones bajo escenarios extremos
Las casas de bolsa debern evaluar, al menos una vez al ao, si el capital con que cuentan resultara suficiente
para cubrir posibles prdidas derivadas de los riesgos en que dichas casas de bolsa podran incurrir en distintos escenarios, incluyendo aquellos en los que imperen condiciones econmicas adversas, de conformidad
con las disposiciones de carcter general que para tal efecto determine la cnbv.
Los resultados de las evaluaciones que las casas de bolsa realicen debern presentarse en los plazos, forma y con la informacin que, al efecto, determine la propia cnbv mediante las disposiciones de carcter
general antes citadas.
271
Asimismo, las casas de bolsa cuyo capital no sea suficiente para cubrir las prdidas que la casa de bolsa llegue a estimar en las evaluaciones antes sealadas, debern acompaar a dichos resultados, un plan de acciones
con las proyecciones de capital que, en su caso, les permitira cubrir las prdidas esperadas. Dicho plan deber
ajustarse a los requisitos que para su presentacin establezca la cnbv en las disposiciones de carcter general
antes citadas.
Se incorpora una nueva obligacin para las casas de bolsa que participen en colocaciones de valores, siendo
que, estarn obligadas a:
1. Cerciorarse que el prospecto de colocacin, folleto o suplemento informativo, ttulos representativos de los valores, y dems documentos que formen parte de la estructura o de la difusin de la
colocacin cumple con las disposiciones legales aplicables, considerando las particularidades de la
oferta de que se trate, incluido lo relativo a obligaciones de divulgacin.
2. Actuar en cumplimiento con la ley, las disposiciones de carcter general que de ella emanan, y los
contratos que para la prestacin de sus servicios celebren con las emisoras.
3. Realizar la evaluacin de la emisora que pretenda llevar a cabo la oferta, utilizando mtodos generalmente reconocidos y aceptados para tales efectos.
Las casas de bolsa sern responsables por los daos y perjuicios que causen por el incumplimiento a lo
previsto en los numerales anteriores.
Se precisa que las casas de bolsa, al colocar o distribuir valores objeto de una oferta pblica, se sujetarn
a los lmites mximos que establezca la cnbv mediante disposiciones de carcter general, las cuales considerarn la adecuada distribucin de valores entre el pblico inversionista as como la existencia de posibles
conflictos de inters. Igualmente, las casas de bolsa, llevarn un registro en el que hagan constar las solicitudes u rdenes que reciban para la suscripcin, enajenacin o adquisicin de dichos valores, as como de las
asignaciones que realicen conforme a lo anterior.
Funciones como fiduciarias
La ley prev que en el acto constitutivo del fideicomiso o en sus reformas se podr prever la formacin de
un comit tcnico, las reglas para su funcionamiento y facultades del fiduciario. Asimismo se establece que
cuando dichas casas de bolsa obren ajustndose a los dictmenes o acuerdos de este comit, estarn libres
de toda responsabilidad; al efecto la reforma financiera precisa que se estar libre de toda responsabilidad
siempre que en la ejecucin o cumplimiento de tales dictmenes o acuerdos se cumpla con los fines establecidos en el contrato de fideicomiso y se ajusten a las disposiciones legales aplicables.
272
Prcticas de venta
Aspectos generales
Se incorporan dos prohibiciones a las casas de bolsa, respecto del manejo de las cuentas de sus clientes.
1. Actuar en contra del inters de sus clientes.
2. Proporcionar recomendaciones en servicios de asesora sin ajustarse a la Ley del Mercado de Valores
o disposiciones de carcter general que de ella deriven.
Adicionalmente, se establece que las casas de bolsa al proporcionar servicios asesorados debern emitir
recomendaciones y efectuar operaciones que resulten razonables.
Para la determinacin de la razonabilidad de las recomendaciones u operaciones deber existir congruencia entre:
a) El perfil del cliente o de la cuenta.
b) El producto financiero y su adecuacin con el perfil del cliente o de la cuenta.
c) La poltica para la diversificacin de la cartera de inversin que al efecto establezcan las propias
casas de bolsa.
Las operaciones que se realicen sin guardar la congruencia antes sealada, no podrn provenir de la asesora
de la casa de bolsa y solo podrn ejecutarse previa instruccin del cliente, conservando dichas entidades tal
documento como parte integrante del expediente del cliente de que se trate.
En ningn caso se deber entender que la asesora garantiza el resultado o el xito de las inversiones o
sus rendimientos.
Perfiles de cliente
Las casas de bolsa cuando proporcionen servicios asesorados a sus clientes, debern determinar los perfiles
de cada uno de ellos o de sus cuentas, asignndole un nivel de tolerancia al riesgo en cada supuesto, segn
corresponda.
La cnbv mediante disposiciones de carcter general determinar los elementos que debern tomar en
cuenta las casas de bolsa para establecer las polticas y lineamientos en la integracin del perfil de su clientela
o de las cuentas que les lleven, considerando al menos la evaluacin de la situacin financiera, los conocimientos y experiencia del cliente, as como los objetivos de inversin.
Comit de productos financieros
Las casas de bolsa debern contar con un comit responsable del anlisis de los productos financieros cuya
integracin y funciones se sujetar a las disposiciones de carcter general que para tales efectos expida la
cnbv.
En las referidas disposiciones de carcter general se debern incluir las funciones del comit responsable
del anlisis de los productos financieros, el cual estar obligado a realizar por lo menos lo siguiente:
273
1. Elaborar las polticas y lineamientos a las que se sujetar la casa de bolsa en la prestacin de servicios
asesorados y no asesorados, incluyendo las relativas a prevenir la existencia de conflictos de inters.
Tales polticas debern someterse a la aprobacin del Consejo de Administracin.
2. Aprobar el tipo de perfil de inversin para el cual o los cuales resulte razonable invertir en determinado producto financiero, de conformidad con las caractersticas de stos.
3. Determinar lineamientos y lmites para la composicin de las carteras de inversin atendiendo a las
caractersticas de los valores y los perfiles de inversin de los clientes.
4. Autorizar el ofrecimiento al mercado o la adquisicin al amparo de servicios asesorados de nuevos
productos financieros, considerando la informacin disponible en el mercado o los riesgos particulares de los mismos, de conformidad con los criterios establecidos al efecto, salvo que se trate de
valores emitidos por los Estados Unidos Mexicanos o por el Banco de Mxico.
5. Dar seguimiento peridico al desempeo de los productos financieros que el propio comit determine.
En ningn caso los miembros del comit responsable del anlisis de productos financieros debern actuar
o desempear sus funciones en asuntos en los que tengan conflictos de inters.
Funciones de cumplimiento
Las casas de bolsa debern contar con los mecanismos de control interno para el cumplimiento de la ley y
las disposiciones de carcter general que de ella deriven en materia de servicios asesorados y no asesorados,
ajustndose para ello a las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
El Consejo de Administracin de las casas de bolsa deber designar una persona responsable de vigilar
el cumplimiento a las disposiciones en materia de servicios asesorados y no asesorados, quien tendr las
funciones previstas en el artculo 190 bis 1 de la Ley del Mercado de Valores.
Divulgacin de informacin de productos financieros
Las casas de bolsa debern proporcionar a sus clientes la informacin relativa a los productos financieros
que ofrezcan, las actividades y servicios que presten, as como las comisiones cobradas, por lo que debern
contar con lineamientos para la difusin de tal informacin.
La cnbv podr expedir disposiciones de carcter general que establezcan tanto los elementos mnimos
para la difusin de esta informacin como para la determinacin de los conceptos y criterios para cobrar
las comisiones.
Asimismo, las casas de bolsa debern incluir en los estados de cuenta el resultado del clculo del rendimiento de las carteras de inversin de sus clientes. Dichos clculos se realizarn conforme a las disposiciones de carcter general que establezca la cnbv.
274
Contratacin de servicios
Prestacin de servicios de asesora
Se establece que las casas de bolsa podrn asesorar a sus clientes en las inversiones que en su caso se realicen,
estipulando al efecto las responsabilidades que deriven de su asesora, con independencia de si en el contrato se conviene o no el manejo discrecional.
Se entiende que las casas de bolsa prestan servicios asesorados cuando efecten recomendaciones personalizadas por cualquier medio a sus clientes o dicha entidad realice operaciones en contratos discrecionales sin que medie participacin del cliente.
Cuando las casas de bolsa ejecuten lisa y llanamente las instrucciones que sus clientes les transmitan, se
entender que no proporcionan servicios asesorados. En el caso de recomendaciones proporcionadas de
manera verbal, las casas de bolsa estarn obligadas a llevar un registro electrnico o por escrito en el que
conste la fecha y hora en que se hubieren dado, as como los datos necesarios para identificar los valores
materia de cada recomendacin.
Asimismo, las casas de bolsa podrn promover y comercializar valores de manera generalizada con independencia del perfil del cliente, cuando por las caractersticas de dichos valores se puedan adecuar a las necesidades
de los inversionistas, sin necesidad de formular recomendaciones personalizadas. La cnbv sealar en disposiciones de carcter general el tipo de valores que actualizarn este supuesto atendiendo al tipo de inversionista.
Se aclara y especifica que, a menos que en el contrato se pacte el manejo discrecional de la cuenta, las
instrucciones del cliente para la ejecucin de operaciones especficas o movimientos en la cuenta del mismo, podrn hacerse de manera escrita, verbal, electrnica o telefnica, debindose precisar en todo caso el
tipo de operacin o movimiento, as como los datos necesarios para identificar los valores materia de cada
operacin o movimiento en la cuenta.
En el caso de instrucciones giradas de forma verbal, las casas de bolsa estarn obligadas a llevar un registro electrnico o por escrito.
Se aclara que se entiende que la cuenta es discrecional cuando el cliente autoriza a la casa de bolsa para
actuar a su arbitrio, conforme la prudencia le dicte y cuidando las inversiones como propias, observando lo
previsto en el artculo 189, tercer prrafo, fracciones I a III, as como cuarto y quinto prrafos de tal precepto
de la Ley del Mercado de Valores, as como en el marco general de actuacin que deber contener los elementos mnimos que la cnbv determine mediante disposiciones de carcter general.
Se precisa tambin que las casas de bolsa no podrn celebrar contratos de intermediacin burstil en
los que sean cotitulares de las cuentas respectivas, sus apoderados para celebrar operaciones con el pblico
u operadores de bolsa.
Se prev tambin que para la prestacin de servicios asesorados y no asesorados, las casas de bolsa debern contar con reas de negocio separadas e independientes respecto de las dems reas de negocio, ajustndose a las disposiciones de carcter general que expida la cnbv.
Contabilidad
Se precisa que las casas de bolsa estn obligadas a grabar o documentar en medios electrnicos o digitales
todas las comunicaciones con sus clientes respecto de los servicios de asesora, promocin, compra y
275
venta de valores o fiduciarios relacionados con las actividades antes citadas, as como conservar durante
un plazo de cuando menos cinco aos como parte integrante de la contabilidad de la casa de bolsa, tales
grabaciones o documentos, sin perjuicio de lo establecido en la ley.
Dicha informacin y documentacin deber estar a disposicin de la cnbv en todo momento, quien
podr requerir su entrega inmediata.
Conducta
Monto de la sancin
Multa equivalente de 10% hasta 100% Del acto, operacin o servicio que se realice con un cliente o usuario que se haya informado que se encuentra en la lista de personas
del monto.
bloqueadas.
Multa equivalente de 10% hasta 100% De la operacin inusual no reportada o, en su caso, de la serie de
operaciones relacionadas entre s del mismo cliente o usuario,
del monto.
que debieron haber sido reportadas como operaciones inusuales.
Tratndose de operaciones relevantes, internas preocupantes, las
relacionadas con transferencias internacionales y operaciones en
efectivo con moneda extranjera, no reportadas.
276
277
Prohibiciones
a) Percibir cualquier tipo de remuneracin proveniente de emisoras por la promocin de los valores
que emiten o de personas relacionadas con tales emisoras.
b) Percibir cualquier tipo de remuneracin proveniente de intermediarios del mercado de valores,
nacionales o del extranjero. La presente prohibicin no ser aplicable cuando los asesores en inversiones presten servicios de asesora a intermediarios financieros en carcter de sus clientes.
c) Ofrecer rendimientos garantizados o actuar en contra del inters de sus clientes.
d) Actuar como cotitulares en los contratos de intermediacin burstil de sus clientes.
Cancelacin de registro
La cnbv, previa audiencia del asesor en inversiones interesado, podr declarar la cancelacin del registro a
que se refiere la ley en los siguientes casos:
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1. Si el asesor en inversiones efecta operaciones en contravencin a lo dispuesto por la Ley del Mercado de Valores o a las disposiciones que emanen de ella.
2. Si el asesor en inversiones no realiza las operaciones para las cuales le fue otorgado el registro a que
se refiere la citada Ley.
3. Si sus administradores han intervenido en operaciones que infrinjan las disposiciones de la ley o las
normas que de ella deriven.
4. Si el asesor en inversiones, por conducto de su representante legal, as lo solicita.
5. Tratndose de personas fsicas, dejen de cumplir con los requisitos de honorabilidad e historial crediticio satisfactorio o no cuenten con la certificacin correspondiente.
Autoridades financieras (artculos 350, 351 bis, 358, 358 bis y 359)
Inspeccin y vigilancia
Se precisa que tambin los asesores en inversin estarn sujetos a la supervisin de la cnbv.
Intercambio de informacin
Asimismo se establece que con el objeto de preservar la estabilidad financiera, evitar interrupciones o alteraciones en el funcionamiento del sistema financiero o del sistema de pagos, as como para facilitar el adecuado cumplimiento de sus funciones, la shcp, el Banco de Mxico y la cnbv, debern, a peticin de parte
interesada y en trminos de los convenios de intercambio de informacin que se celebren, intercambiar
entre s la informacin que tengan en su poder por haberla obtenido:
I. En el ejercicio de sus facultades.
II. Como resultado de su actuacin en coordinacin con otras entidades, personas o autoridades.
III. Directamente de otras autoridades.
A la facultad mencionada en el prrafo anterior, no le sern oponibles las restricciones relativas a la informacin reservada o confidencial en trminos de las disposiciones legales aplicables. Quien reciba la informacin a que se refiere este artculo ser responsable administrativa y penalmente, en trminos de la legislacin
aplicable, por la difusin a terceros de informacin confidencial o reservada.
Para efectos de lo anterior, las autoridades sealadas debern celebrar convenios de intercambio de informacin en los que especifiquen la informacin objeto de intercambio y determinen los trminos y condiciones a los que debern sujetarse para ello. Asimismo, dichos convenios debern definir el grado de confidencialidad o reserva de la informacin, as como las instancias de control respectivas a las que se informarn los
casos en que se niegue la entrega de informacin o su entrega se haga fuera de los plazos establecidos.
Adicionalmente, se precisa que la shcp, la cnbv y el Banco de Mxico, en el mbito de su competencia, estarn facultadas para proporcionar a las autoridades financieras del exterior toda clase de informacin
que estimen procedente para atender los requerimientos que le formulen, en el mbito de su competencia,
tales como documentos, constancias, registros, declaraciones y dems evidencias que tales autoridades tengan en su poder por haberla obtenido en ejercicio de sus facultades.
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Para efectos de lo previsto en el prrafo anterior, las autoridades debern tener suscrito un acuerdo de
intercambio de informacin con las autoridades financieras de que se trate, en el que se contemple el principio de reciprocidad.
La cnbv estar facultada para entregar a las autoridades financieras del exterior la informacin protegida
por disposiciones de confidencialidad que obre en su poder por haberla obtenido en el ejercicio de sus facultades, actuando en coordinacin con otras entidades, personas o autoridades, o bien de otras autoridades.
El Banco de Mxico estar facultado para entregar a las autoridades financieras del exterior la informacin protegida por disposiciones de confidencialidad que obre en su poder por haberla obtenido directamente en el ejercicio de sus facultades. Asimismo, el Banco de Mxico estar facultado para entregar a las
autoridades financieras del exterior informacin protegida o no por disposiciones de confidencialidad que
obtenga de otras autoridades del pas, nicamente en los casos en los que lo tenga expresamente autorizado
en el convenio de intercambio de informacin, por virtud del cual hubiere recibido dicha informacin.
Las autoridades antes mencionadas deben establecer mecanismos de coordinacin para efectos de la
entrega de la informacin a las autoridades financieras del exterior.
Divulgacin de investigaciones al amparo de la ley
La cnbv, para conocimiento del pblico y en proteccin de los intereses de los inversionistas y del mercado
en general, podr informar pblicamente que est llevando a cabo investigaciones sobre hechos o actos
relacionados con supuestos de infraccin previstos en la ley o en las disposiciones de carcter general que
de ella emanen en ejercicio de sus facultades.
Infracciones, prohibiciones del mercado y delitos (artculos 363, 366, 367, 368,
370, 370 bis, 371, 374, 380, 383, 383 bis, 386 y 388)
Infracciones y prohibiciones
Informacin privilegiada
Se incluye como concepto de personas que tienen informacin privilegiada con respecto a una emisora:
A la persona moral, tenga o no el carcter de emisora, que tuviera alguna relacin o vinculacin
financiera, administrativa, operacional, econmica o jurdica con la emisora a quien se atribuya el
evento relevante de que se trate, o que hubiere participado con cualquier carcter en el acto, hecho
o acontecimiento relativo a dicho evento.
Informacin que induzca a error
Se precisa que se considerar que existe difusin de informacin que induce a error, salvo prueba en contrario, cuando en algn prospecto de colocacin, suplemento, folleto, reporte, revelacin de evento relevante
y dems documentos informativos se haya omitido, ya sea total o parcialmente, informacin relevante por
parte de una emisora, intermediarios del mercado de valores, asesores en inversiones, auditores externos,
licenciados en derecho, expertos independientes, proveedores de precios e instituciones calificadoras de
valores, en el mbito de su competencia, o bien, se haya incluido informacin errnea.
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El supuesto anterior no resultar aplicable cuando se trate de informacin cuya divulgacin se encuentre prohibida en la legislacin o regulacin aplicable.
Prohibiciones
Se precisa que los miembros del Consejo de Administracin, director general o su equivalente y dems
directivos de las sabs o sapibs tendrn prohibido alterar cuentas activas o pasivas o las condiciones de
los contratos que formen parte o den base a sus registros contables, o bien hacer u ordenar que se registren
operaciones o gastos inexistentes o que se exageren las reales de la sociedad.
Igual prohibicin resultar aplicable a los miembros del Consejo de Administracin, director general
o su equivalente y dems directivos de las emisoras de certificados burstiles o, segn sea el caso, del fideicomitente, integrantes del comit tcnico, del administrador del patrimonio fideicomitido de certificados
burstiles fiduciarios.
Operaciones con valores de personas relevantes
Se incluyen como personas que estarn obligadas a establecer lineamientos, polticas y mecanismos de control, con apego a las disposiciones de carcter general que al efecto emita la cnbv, para aquellas operaciones
con valores que realicen sus consejeros, directivos y empleados que por virtud de su empleo, cargo o comisin, tengan o puedan tener acceso a informacin privilegiada o confidencial relacionada con procesos de
inscripcin de valores en el rnv, ofertas pblicas, adquisicin o enajenacin de acciones propias de emisoras, o bien, de operaciones ordenadas por la clientela inversionista a las siguientes:
a) Las emisoras.
b) Los asesores en inversiones.
Delitos
Se incorpora como delito, con sancin de prisin de cinco a diez aos, la conducta de los directivos, funcionarios, empleados y apoderados para celebrar operaciones con el pblico de los intermediarios del mercado
de valores o asesores en inversiones, que por s o a travs de interpsita persona proporcionen informacin
falsa sobre los servicios asesorados y no asesorados que presten, sobre los valores o respecto de la situacin
financiera, administrativa, econmica, operacional o jurdica de una emisora.
Procedimientos administrativos (artculos 389, 390, 391, 391 bis, 392, 393, 393
bis y 399)
Imposicin de sanciones
La cnbv, en la imposicin de sanciones de carcter administrativo, tomar en cuenta lo siguiente:
a) El impacto a terceros o al sistema financiero mexicano que haya producido o est produciendo la
infraccin.
281
b) La reincidencia, las causas que la originaron y, en su caso, las acciones correctivas aplicadas por el
presunto infractor. Se considerar reincidente al que haya incurrido en una infraccin que haya
sido sancionada y, en adicin a aqulla, cometa la misma infraccin, dentro de los dos aos inmediatos siguientes a la fecha en que haya quedado firme la resolucin correspondiente.
La reincidencia se podr sancionar con multa cuyo importe sea equivalente hasta el doble de
la prevista originalmente.
c) La cuanta de la operacin en relacin con la cual se cometi la infraccin respectiva.
d) La condicin econmica del infractor a efecto que de la sancin no sea excesiva.
e) La naturaleza de la infraccin cometida.
Tratndose de conductas calificadas por la ley como graves, se podr tomar en cuenta cualquiera de los
aspectos siguientes:
a) El monto del quebranto o perjuicio patrimonial causado.
b) El lucro obtenido.
c) La falta de honorabilidad por parte del infractor, conforme a lo dispuesto por la ley y las disposiciones de carcter general que de ella emanen.
d) La negligencia inexcusable o dolo con que se hubiere actuado.
e) Que la conducta infractora a que se refiere el proceso administrativo pueda ser constitutiva de un
delito.
f ) Las dems circunstancias que la cnbv estime aplicables para tales efectos.
Atendiendo a las circunstancias de cada caso, la cnbv podr, adems de la imposicin de la sancin que
corresponda, amonestar al infractor, o bien solamente amonestarlo considerando sus antecedentes personales, la gravedad de la conducta, que no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten
intereses de terceros o del propio sistema financiero, que habindose causado un dao este haya sido reparado, as como la existencia de atenuantes.
Divulgacin de sanciones
Para tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, la cnbv ajustndose a los lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber hacer del conocimiento del pblico en
general, a travs de su portal de Internet, las sanciones que al efecto imponga por infracciones a la ley o a las
disposiciones que emanen de ella, para lo cual deber sealar:
1. El nombre, denominacin o razn social del infractor.
2. El precepto legal infringido, el tipo de sancin impuesta, monto o plazo, segn corresponda, la conducta infractora.
3. El estado que guarda la resolucin, indicando si se encuentra firme, o bien si es susceptible de ser impugnada, en este ltimo caso, si se ha interpuesto algn medio de defensa y su tipo, cuando se tenga
conocimiento de tal circunstancia por haber sido debidamente notificada por autoridad competente.
282
Conceptos de infraccin
Se aumentan los montos de las sanciones conforme a lo siguiente:
Monto de la sancin
Multa 10,000 a 100,000 das de salario.
Multa de 20,000 a 100,000 das de salario.
Multa de 30,000 a 100,000 das de salario.
Multa de 10,000 a 100,000 das de salario.
Multa de 30,000 a 150,000 das de salario.
Multa de 10% a 100% de la operacin.
Multa de 10,000 a 100,000 das de salario.
Conducta
La cnbv podr abstenerse de sancionar a las personas y entidades financieras a que se refiere la ley, siempre
y cuando se justifique la causa de tal abstencin de acuerdo con los lineamientos que para tales efectos emita
la Junta de Gobierno de la propia cnbv, y se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan gravedad,
no exista reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten los intereses de
terceros o del propio sistema financiero y no constituyan delito.
Con independencia de las sanciones econmicas que conforme a la ley procedan, a las emisoras por no
elaborar sus estados financieros conforme a principios de contabilidad emitidos o reconocidos por esta,
la cnbv estar facultada para requerir a las emisoras la modificacin de sus estados financieros para que se
apeguen a los referidos principios, as como el correspondiente envo a la propia cnbv y a la bolsa en la que
listen sus valores para su difusin inmediata al pblico en general a travs de esta ltima.
283
Los programas de autocorreccin se sujetarn a las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Adicionalmente, debern ser firmados por la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia en la entidad financiera, y ser presentados al Consejo de Administracin u rgano equivalente en la sesin inmediata
posterior a la solicitud de autorizacin presentada a la cnbv.
Igualmente, deber contener las irregularidades o incumplimientos cometidos indicando al efecto las
disposiciones que se hayan considerado contravenidas. Las circunstancias que originaron la irregularidad o
incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte
de la sociedad para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
El comit de auditora o quien ejerza las funciones de vigilancia en las entidades financieras estar obligado a dar seguimiento a la instrumentacin del programa de autocorreccin autorizado e informar de
su avance tanto al Consejo de Administracin y al director general o los rganos o personas equivalentes
de la entidad financiera como a la cnbv en la forma y trminos que sta establezca en las disposiciones de
carcter general.
Lo anterior, con independencia de la facultad de la cnbv para supervisar, en cualquier momento, el
grado de avance y cumplimiento del programa de autocorreccin.
Si como resultado de los informes del Comit de Auditora o quien ejerza las funciones de vigilancia
en las entidades financieras o de las labores de inspeccin y vigilancia de la cnbv, sta determina que no
se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo
previsto, impondr la sancin correspondiente aumentando el monto de sta hasta en 40%.
Rgimen transitorio
1. Los asesores en inversiones tendrn un plazo de un ao contado a partir de la publicacin en el dof
del decreto, para ajustarse a lo previsto en los artculos 225 a 227 bis y 371 de la Ley del Mercado de
Valores.
A partir de la fecha en la que los asesores en inversiones realicen el registro ante la cnbv a que se
refiere el segundo prrafo del artculo 225 de la Ley, dicha cnbv ejercer en exclusiva las facultades
de supervisin de los asesores en inversiones en materia de prevencin y deteccin de actos, omisiones u operaciones que pudieran favorecer, prestar ayuda, auxilio o cooperacin de cualquier especie
para la cnbv de los delitos previstos en los artculos 139 o 148 bis del Cdigo Penal Federal o que
pudieran ubicarse en los supuestos del artculo 400 bis del mismo Cdigo.
En consecuencia, a partir de la realizacin del mencionado registro, los asesores en inversiones solamente tendrn las obligaciones contempladas en el presente ordenamiento relacionadas
con las conductas descritas en el prrafo anterior, por lo que no tendrn otras obligaciones pre-
284
vistas con anterioridad a la entrada en vigor del decreto en cualquier ley, reglamento y dems
ordenamientos.
2. Las reformas establecidas en los artculos 366, prrafos segundo y tercero, as como 371, primer prrafo y fraccin VI de la Ley del Mercado de Valores contenidas en el decreto, entrarn en vigor a los
seis meses de su publicacin en el dof.
3. Las disposiciones de carcter general expedidas con fundamento en la Ley del Mercado de Valores
que hayan sido emitidas con anterioridad a la entrada en vigor del decreto, seguirn vigentes, en lo
que no se opongan a este instrumento, hasta en tanto sean expedidas las previstas en el decreto.
4. Las infracciones y delitos cometidos antes de la entrada en vigor del decreto, se sancionarn conforme a las disposiciones vigentes al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos. En
los procedimientos administrativos que se encuentren en trmite, el interesado podr optar por su
continuacin conforme al procedimiento vigente durante su iniciacin o conforme a lo dispuesto
en el decreto.
5. Nafin deber disear e implementar un esquema de apoyo para incentivar el listado de sociedades
annimas promotoras de inversin en el rnv, de conformidad con el artculo 19 y dems conducentes de la Ley del Mercado de Valores.
6. Las casas de bolsa, as como las sociedades que administran sistemas para facilitar operaciones con
valores, contarn con un plazo de un ao contado a partir de la entrada en vigor del decreto para
presentar a la cnbv el manual de conducta a que se refieren las fracciones IV del artculo 115, y IV
del artculo 254, respectivamente, que se adicionan mediante el decreto.
7. Las casas de bolsa contarn con un plazo de nueve meses a partir de la entrada en vigor del decreto
para modificar sus estatutos sociales conforme a lo previsto en el artculo 135 que se reforma mediante el decreto y someterlos a la aprobacin de la cnbv.
8. La cnbv, en un plazo no mayor a 180 das, publicar mediante disposiciones generales la normatividad relativa a conflicto de intereses o relacin comercial, reales o potenciales, que impliquen a las
propias instituciones calificadoras, a sus administradores, empleados o cualquier persona que tenga,
directa o indirectamente, con ella un vnculo de control, especficamente con las relacionadas con
deudas de entidades federativas y municipios.
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286
Captulo 11
287
to en las leyes que las rigen, a fin de reconocer la figura que en otras jurisdicciones existe. Dichos Programas
de autocorreccin tendrn por fin subsanar incumplimientos a las leyes, siempre que tales conductas no sean
consideradas como infracciones graves. Lo anterior generar disciplina en los mercados, reduciendo por tanto los procedimientos administrativos de sancin respecto de aquellas conductas ms relevantes.
Adiciones
Derogaciones
Los artculos:
Los artculos:
El artculo:
5.
9.
12, fraccin V.
5 bis a 5 bis 2.
6 bis.
9 bis a 9 bis 4.
18 bis.
4, fraccin XXVII.
Facultades
Se precisan e incorporan nuevas facultades a la cnbv conforme a lo siguiente:
1. Certificar a los auditores externos independientes y dems profesionales, a efecto de que presten sus
servicios a las entidades y personas sujetas a la supervisin de la cnbv, para la verificacin del cumplimiento de las leyes financieras y de las disposiciones que emanen de ellas en materia de prevencin, deteccin y reporte de actos, omisiones u operaciones que pudiesen ubicarse en los supuestos
de los artculos 139, 148 bis o 400 bis del Cdigo Penal Federal, por parte de las entidades y personas
obligadas a dicho rgimen, as como a los oficiales de cumplimiento, en trminos de las disposiciones de carcter general que expida la cnbv para tales efectos. Dicha certificacin, en trminos de las
citadas disposiciones, deber renovarse cada cinco aos.
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2. Certificar a los auditores y dems profesionales, a efecto de que coadyuven con la cnbv cuando sta
los contrate, para la verificacin del cumplimiento de las leyes financieras y de las disposiciones que
emanen de ellas en materia de prevencin, deteccin y reporte de actos, omisiones u operaciones
que pudiesen ubicarse en los supuestos de los artculos 139, 148 bis o 400 bis del Cdigo Penal
Federal, en trminos de las disposiciones de carcter general que expida la cnbv para tales efectos.
Dicha certificacin, en trminos de las citadas disposiciones, deber renovarse cada cinco aos.
3. Autorizar la constitucin y operacin de aquellas entidades que sealan las leyes y, en su caso, acordar la revocacin de dichas autorizaciones, as como determinar el capital mnimo y los requerimientos de capitalizacin a los que debern sujetarse las entidades conforme lo sealen las leyes.
4. Realizar, a solicitud de la shcp y del Ministerio Pblico Federal, como coadyuvante de dichas
dependencias, actividades de investigacin en entidades financieras y dems personas sujetas a su
supervisin, con propsitos de deteccin de recursos y obtencin de informacin para efectos de
lo dispuesto en la Ley Federal para la Prevencin e Identificacin de Operaciones con Recursos de
Procedencia Ilcita, as como para la persecucin de las conductas que pudieran favorecer, prestar
ayuda, auxilio o cooperacin de cualquier especie, para la cnbv del delito previsto en los artculos
139 y 148 bis del Cdigo Penal Federal o que pudieran ubicarse en los supuestos del artculo 400 bis
del mismo Cdigo.
5. Elaborar y publicar estadsticas relativas a las entidades y mercados financieros, indicadores de solvencia, estabilidad y liquidez, as como realizar y difundir estudios y estimaciones de escenarios de
mercados que permitan la comparabilidad de informacin.
Asimismo, la cnbv podr publicar muestras representativas de bases de datos relativas a operaciones y servicios de las entidades o de segmentos de los mercados del sistema financiero, siempre
que la informacin correspondiente no contenga informacin reservada o confidencial.
6. Celebrar convenios de intercambio de informacin que no sea reservada o confidencial en trminos de las disposiciones legales aplicables, con instituciones de investigacin o docencia pblicas o
privadas, para fines acadmicos y de difusin del sistema financiero mexicano.
7. Llevar el registro de centros cambiarios y de transmisores de dinero y, en su caso, modificar o cancelar las inscripciones o anotaciones que se contengan en dicho registro, en los trminos que establecen las propias leyes, as como expedir las bases relativas a su organizacin y funcionamiento y a la
obtencin de las inscripciones correspondientes.
Cabe sealar que dentro de este apartado que refiere a las facultades de la cnbv, se derog aquella que
le permita aplicar a los servidores pblicos de las instituciones de banca mltiple en las que el Gobierno
Federal tuviera el control y a los servidores pblicos de las instituciones de banca de desarrollo, las disposiciones, as como las sanciones previstas en la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos
que correspondan a las contraloras internas o a la sfp.
Facultades de supervisin
Conforme a lo previsto en la Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, la supervisin que realice
la cnbv se sujetar al reglamento que al efecto expida el Ejecutivo Federal y comprender el ejercicio de
las facultades de inspeccin, vigilancia, prevencin y correccin que le confieren a la cnbv la citada ley, as
como otras leyes y disposiciones aplicables.
289
Con la reforma financiera se especifica que la vigilancia comprender el anlisis de la informacin del
establecimiento de controles preventivos para verificar el cumplimiento de las leyes financieras y de las
disposiciones que emanen de ellas en materia de prevencin, deteccin y reporte de actos, omisiones u
operaciones que pudiesen ubicarse en los supuestos de los artculos 139, 148 bis o 400 bis del Cdigo Penal
Federal, con la misma finalidad de medir posibles efectos en las entidades financieras y en el sistema financiero en su conjunto, as como para, entre otros, programar el ejercicio de las facultades de inspeccin.
Derivado de la vigilancia que realice la cnbv, sta debe notificar las deficiencias detectadas o bien las
recomendaciones adecuadas y, en su caso, impondr las sanciones que correspondan.
Asimismo se precisa que la cnbv estar facultada para requerir a las entidades, centros cambiarios,
transmisores de dinero y cualquier otra persona sujeta a su supervisin, toda clase de informacin y documentos respecto de las operaciones que celebren las personas o sociedades sujetas a la supervisin de la
propia cnbv, as como de sus accionistas y personas relacionadas, en este ltimo supuesto, en relacin con
las actividades de las entidades y personas supervisadas. El requerimiento deber estar fundado, motivado
y relacionado con los actos que se supervisan. Las personas sujetas a la revisin debern proporcionar la
informacin sin que ello implique transgresin a los deberes de confidencialidad establecidos en las leyes
relativas al sistema financiero.
Coordinacin en materia de inspeccin
Con la reforma financiera se establece que las comisiones nacionales, as como el Banco de Mxico y el
ipab, a solicitud de la cnbv y con el fin de procurar una coordinacin en la prctica de las visitas ordinarias
que en el ejercicio de las facultades de supervisin lleven a cabo, debern comunicarse entre ellas, aquellas
entidades financieras a las que pretenden practicar dichas visita, as mismo podrn acordar el realizar visitas
de manera conjunta.
Divulgacin de sanciones
Con el fin de tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, la cnbv,
ajustndose a los lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber hacer del conocimiento del pblico en general, a travs de su portal de Internet, las sanciones que al efecto imponga por infracciones a las
leyes que regulan a las entidades y personas sujetas a su supervisin, o a las disposiciones que emanen de
ellas, debiendo sealar:
1. El nombre, denominacin o razn social del infractor.
2. El precepto legal infringido, el tipo de sancin impuesta, monto o plazo, segn corresponda, la conducta infractora.
3. El estado que guarda la resolucin, indicando si se encuentra firme o bien si es susceptible de ser
impugnada y, en este ltimo caso, si se ha interpuesto algn medio de defensa y su tipo, cuando
se tenga conocimiento de tal circunstancia por haber sido debidamente notificada por autoridad
competente.
En todo caso, si la sancin impuesta se deja sin efectos, deber publicarse tal circunstancia.
La informacin antes sealada no ser considerada como reservada o confidencial.
290
Medidas correctivas
Se incorpora el hecho de que la cnbv en uso de las facultades a que se refiere su ley, podr dictar medidas
correctivas, consistentes en ordenar correcciones o modificaciones a lo siguiente:
1. Las polticas y lineamientos que en materia prudencial hayan adoptado las entidades, as como a la
adecuada segregacin de funciones entre las unidades de negocio y las dems instancias de la estructura orgnica de las entidades.
2. Los registros contables y estados financieros de las entidades.
3. El clculo de los ndices o niveles de capitalizacin, de liquidez y otras razones financieras.
La cnbv deber escuchar previamente a la entidad afectada y resolver en un plazo no mayor a tres das hbiles;
asimismo la cnbv est facultada para instruir a las entidades, la publicacin de las correcciones y modificaciones que hubiere ordenado con base en lo sealado en la Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Intercambio de informacin con autoridades extranjeras
Se fortalece la facultad de la cnbv para proporcionar a las autoridades financieras del exterior toda clase de
informacin necesaria para atender los requerimientos que le formulen, tales como documentos, constancias, registros, declaraciones y dems evidencias que tenga en su poder por haberla obtenido en el ejercicio
de sus facultades, actuando en coordinacin con otras entidades, personas o autoridades, o bien directamente de otras autoridades. La cnbv podr proporcionar informacin de carcter reservada o confidencial en trminos de las disposiciones legales aplicables.
Para ello la cnbv deber tener suscrito un acuerdo de intercambio de informacin con las autoridades
financieras del exterior, en el que se contemple el principio de reciprocidad.
La cnbv podr abstenerse de entregar informacin reservada o confidencial, cuando el uso que se le
pretenda dar a la misma sea distinto a aquel por el cual se solicit, sea contrario al orden pblico, a la seguridad nacional o a los trminos del acuerdo de intercambio de informacin.
Se aclara que la cnbv deber establecer mecanismos de coordinacin con la shcp, el ipab, el Banco de
Mxico y la Condusef para efectos de la entrega de la informacin a que se refiere este artculo a las autoridades financieras del exterior, en trminos de las disposiciones legales aplicables.
La entrega de informacin reservada o confidencial en estos trminos no implica transgresin a las obligaciones de reserva, confidencialidad, secreca o anloga que se deban observar.
Adicionalmente, la cnbv, a solicitud de las autoridades antes citadas y con base en el principio de reciprocidad, podr realizar visitas de inspeccin a las emisoras que tengan valores inscritos en el rnv en lo
relativo a sus obligaciones como emisora o a las filiales de las entidades. A discrecin de la misma, las visitas
podrn hacerse por su conducto, o bien, en cooperacin con la autoridad financiera del exterior de que se
trate, podr permitir que esta ltima la realice.
Se sealan adems los requisitos que deber tener la solicitud antes mencionada.
Programas de autocorreccin
Las entidades por conducto de su director general o equivalente y con la opinin del comit de auditora o
quien ejerza las funciones de vigilancia de la propia entidad, podrn someter a la autorizacin de la cnbv
un programa de autocorreccin cuando la entidad de que se trate, en la realizacin de sus actividades, o el
291
comit de auditora u rgano equivalente como resultado de las funciones que tiene conferidas, detecten
irregularidades o incumplimientos a lo previsto en la Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores o
las leyes que rigen a las entidades y dems disposiciones aplicables.
No podrn ser materia de un programa de autocorreccin:
a) Las irregularidades o incumplimientos que sean detectados por la cnbv en ejercicio de sus facultades de inspeccin y vigilancia, antes de la presentacin por parte de la entidad del programa de autocorreccin respectivo. Se entender que la irregularidad fue detectada previamente por la cnbv
cuando la irregularidad haya sido notificada, haya sido detectada en una visita de inspeccin, o bien,
haya sido corregida con posterioridad al requerimiento que se hubiere dado en la visita.
b) Cuando la contravencin a la norma de que se trate, corresponda a alguno de los delitos contemplados en las leyes.
c) Cuando se trate de alguna de las infracciones consideradas como graves en trminos de las leyes
que rigen a las entidades.
Los programas de autocorreccin se sujetarn a las disposiciones de carcter general que emita la cnbv.
Adicionalmente, debern ser firmados por el presidente del Comit de Auditora de la entidad o quien
ejerza las funciones de vigilancia, y ser presentados al Consejo de Administracin u rgano equivalente.
Igualmente, debern contener las irregularidades o incumplimientos cometidos indicando al efecto las
disposiciones que se hayan considerado contravenidas; las circunstancias que originaron la irregularidad o
incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte
de la entidad para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
En caso de que la entidad requiera de un plazo para subsanar la irregularidad o incumplimiento cometido,
el programa de autocorreccin deber incluir un calendario detallado de actividades a realizar para ese efecto.
La cnbv puede ordenar modificaciones o correcciones al programa de autocorreccin; es importante
que stas se lleven a cabo dentro del plazo establecido, de lo contrario el programa se tendr por no presentado y, en consecuencia, las irregularidades o incumplimiento no podrn sujetarse a otro programa de
autocorreccin.
Durante la vigencia de los programas de autocorreccin, la cnbv se abstendr de imponer a las entidades las sanciones por incumplimientos cuya correccin est prevista en dichos programas. As mismo, se
interrumpir el plazo de caducidad para imponer sanciones, reanudndose cuando se determine que no se
subsanaron las irregularidades objeto del programa de autocorreccin.
El comit de auditora o quien ejerza las funciones de vigilancia en las entidades estar obligado a dar
seguimiento a la instrumentacin del programa de autocorreccin autorizado, e informar de su avance tanto
al Consejo de Administracin y al director general o a los rganos o personas equivalentes de la entidad,
como a la cnbv, en la forma y trminos que esta establezca en las disposiciones de carcter general correspondientes.
Lo anterior, con independencia de la facultad de la cnbv para supervisar, en cualquier momento, el
grado de avance y cumplimiento del programa de autocorreccin.
Si como resultado de los informes del comit de auditora o de quien ejerza las funciones de vigilancia
en las entidades o derivado de las labores de inspeccin y vigilancia de la cnbv, sta determina que no se
subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo pre-
292
visto, impondr la sancin correspondiente aumentando el monto de sta hasta en 40%, siendo actualizable
dicho monto en trminos de las disposiciones fiscales aplicables.
Igualmente las personas fsicas y dems personas morales sujetas a la supervisin de la cnbv podrn
someter a la misma su programa de autocorreccin.
Rgimen transitorio
1. Las infracciones y delitos cometidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del decreto, se
sancionarn conforme a la ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
En los procedimientos administrativos que estn en trmite, el interesado podr optar por el
procedimiento vigente durante su iniciacin o por las nuevas disposiciones.
2. La obligacin de los auditores externos independientes y dems profesionales de contar con la certificacin a que se refiere la Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, entrar en vigor a
partir del 1 de enero de 2015. Las disposiciones de carcter general referentes a dicho tema se emitirn por la cnbv a ms tardar en el mes de septiembre de 2014.
293
Adiciones
Los artculos:
8, segundo prrafo.
44.
7 bis.
8 bis 1.
17 bis.
17 bis 1.
20 bis.
23 bis.
56 bis 1 a 56 bis 3.
Derogaciones
Ninguna.
294
Capital accionario
Respecto de la regla que seala que las acciones representativas del capital social que sern de libre suscripcin, se elimina la limitacin que se sealaba en el sentido de que no podan participar personas morales
extranjeras que ejercieran funciones de autoridad.
Se aclara que los gobiernos extranjeros no podrn participar, directa o indirectamente, en el capital social de las sociedades, salvo en los casos siguientes:
1. Cuando lo hagan, con motivo de medidas prudenciales de carcter temporal tales como apoyos o
rescates financieros. Las sociedades debern entregar a la cnbv la informacin y documentacin
que acredite satisfacer lo antes sealado. La cnbv entonces resolver si efectivamente se da el supuesto de excepcin.
2. Cuando la participacin correspondiente implique que se tenga el control de la sociedad, en trminos de la Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia y se realice por conducto de
personas morales oficiales, tales como fondos, entidades gubernamentales de fomento, entre otros,
previa autorizacin discrecional de la cnbv, con acuerdo de su Junta de Gobierno, siempre que a su
juicio dichas personas acrediten que no ejercen funciones de autoridad, y sus rganos de decisin
operan de manera independiente al gobierno extranjero de que se trate.
3. Cuando la participacin correspondiente sea indirecta y no implique que se tenga el control de
la sociedad, en los trminos antes descritos. Lo anterior, sin perjuicio de los avisos o solicitudes de
autorizacin que se deban realizar conforme a lo establecido en la Ley para Regular Sociedades de
Informacin Crediticia.
Inscripcin en el registro
Las sociedades se abstendrn, en su caso, de efectuar la inscripcin en el registro a que se refieren los artculos 128 y 129 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, de las transmisiones de acciones que se efecten
en contravencin de lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley para Regular las Sociedades de Informacin
Crediticia, y debern informar tal circunstancia a la cnbv dentro de los cinco das hbiles siguientes a la
fecha en que tengan conocimiento de ello.
Cuando las adquisiciones y dems actos jurdicos a travs de los cuales se obtenga directa o indirectamente la titularidad de acciones representativas del capital social de una sociedad, se realicen en contravencin a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia, los
derechos patrimoniales y corporativos inherentes a las acciones correspondientes de la sociedad quedarn
en suspenso y por lo tanto no podrn ser ejercidos, hasta que se acredite que se ha obtenido la autorizacin
o resolucin que corresponda.
Calificacin de crditos
Se precisa que, tratndose de servicios de calificacin de crdito, las sociedades podrn llevar a cabo valoraciones numricas respecto de los clientes, de conformidad con las disposiciones de carcter general que
emita la cnbv, previo acuerdo de su Junta de Gobierno.
295
En tales disposiciones se establecern los casos y trminos en que las entidades financieras podrn acceder a
las citadas valoraciones exclusivamente para determinar la elegibilidad del cliente en la oferta de productos
financieros, sin necesidad de contar con la autorizacin expresa del cliente conforme lo prev la propia Ley
para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia, siempre y cuando se protejan en todo momento
los datos personales del mismo.
Inspeccin y vigilancia
Informacin a autoridades
Con la reforma financiera se precisa que las sociedades debern proporcionar a sus usuarios, clientes y
autoridades competentes la informacin y documentos que el Banco de Mxico y la cnbv determinen
mediante disposiciones de carcter general, en trminos de la ley que les corresponda, con el fin de que las
sociedades cumplan debidamente con sus funciones y obligaciones.
Adicionalmente, las sociedades debern proporcionar tanto al Banco de Mxico como a la cnbv, en
los plazos y a travs de los medios que stas establezcan mediante las respectivas disposiciones de carcter
general que al efecto emitan, la informacin que requieran para el ejercicio de las atribuciones que la ley
confiere a cada autoridad, as como con el propsito de divulgacin estadstica u otra que se determine
mediante disposiciones de carcter general.
La cnbv estar facultada para solicitar un informe trimestral a las sociedades sobre el estado que guarda
el proceso de borrado de registros en los trminos de la Ley para Regular las Sociedades de Informacin
Crediticia. La informacin y bases de datos que las sociedades proporcionen al Banco de Mxico y a la
propia cnbv podrn ser conservadas por estas autoridades.
Intercambio de informacin
Con el objeto de preservar la estabilidad financiera, evitar interrupciones o alteraciones en el funcionamiento del sistema financiero o del sistema de pagos, as como para facilitar el adecuado cumplimiento de
sus funciones, la shcp, la cnbv y el Banco de Mxico debern, a solicitud de la autoridad interesada, y en
trminos de los convenios a que se refiere la Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia,
intercambiar entre s la informacin que tengan en su poder y que hayan obtenido en el ejercicio de sus
facultades, o como resultado de la actuacin coordinada con otra autoridades, entidades o personas o que
la hayan obtenido directamente de otras autoridades.
A esta facultad no le ser oponible las restricciones de informacin reservada o confidencial. Quien
reciba esta informacin ser responsable administrativa y penalmente, por la difusin a terceros de informacin reservada o confidencial.
Para efectos de lo anterior, las autoridades sealadas debern celebrar convenios de intercambio de
informacin en los que especifiquen la informacin objeto de intercambio y determinen los trminos y
condiciones a los que debern sujetarse para ello. Asimismo, dichos convenios debern definir el grado
de confidencialidad o reserva de la informacin, as como las instancias de control respectivas a las que se
informarn los casos en que se niegue la entrega de informacin o su entrega se haga fuera de los plazos
establecidos.
296
Por otra parte, se precisa que la shcp, la cnbv y el Banco de Mxico, en el mbito de su competencia,
estarn facultados para proporcionar a las autoridades financieras del exterior toda clase de informacin
que estimen procedente para atender los requerimientos que les formulen, tales como documentos, constancias, registros, declaraciones y dems evidencias que tales autoridades tengan en su poder por haberla
obtenido en ejercicio de sus facultades.
Para efectos de lo previsto en el prrafo anterior, las autoridades debern tener suscrito un acuerdo de
intercambio de informacin con las autoridades financieras del exterior de que se trate, en el que se contemple el principio de reciprocidad.
Asimismo, se establece que la cnbv y el Banco de Mxico estarn facultados para entregar a las autoridades
financieras del exterior la informacin protegida por disposiciones de confidencialidad que obren en su poder.
Adems el Banco de Mxico, estar facultado para entregar a las autoridades financieras del exterior
informacin protegida o no por disposiciones de confidencialidad que obtenga de otras autoridades del
pas, nicamente en los casos en los que lo tenga expresamente autorizado en el convenio de intercambio
de informacin por virtud del cual hubiere recibido dicha informacin.
En todo caso, la cnbv y el Banco de Mxico podrn abstenerse de proporcionar la informacin a que
se refieren los dos prrafos anteriores, cuando el uso que se le pretenda dar a la misma sea distinto a aquel
para el cual haya sido solicitada, sea contrario al orden pblico, a la seguridad nacional o a los trminos convenidos en el acuerdo de intercambio de informacin respectivo.
La shcp, la cnbv y el Banco de Mxico debern establecer mecanismos de coordinacin para efectos
de la entrega de la informacin a las autoridades financieras del exterior.
La entrega de informacin que se efecte, no implicar transgresin alguna a las obligaciones de reserva,
confidencialidad, secreca o anlogas que se deban observar conforme a las disposiciones legales aplicables.
Prohibiciones
Los usuarios tienen prohibido reportar a las sociedades de informacin crediticia informacin respecto de
crditos no contratados por un cliente.
En relacin con informacin respecto de crditos, prstamos o financiamientos revolventes asociados
a una tarjeta que no haya sido solicitada ni contratada por un usuario, las sociedades de informacin crediticia procedern a borrar de la base de datos, dentro de los cinco das hbiles posteriores a la solicitud del
cliente afectado, la informacin que haya sido reportada. Se entender para estos efectos como tarjeta no
solicitada ni contratada, salvo prueba en contrario, aquella que no haya tenido disposiciones de la lnea de
crdito y slo presente cargos por comisiones.
297
Se aclara que las sociedades podrn, bajo su ms estricta responsabilidad, conservar informacin una
vez vencidos los plazos correspondientes, a fin de asegurarse de que la informacin que reciban de sus usuarios con posterioridad a tales plazos, no est relacionada con aquella que debi haber sido eliminada.
En caso de recibirla, debern dar aviso a la cnbv si el usuario que la entregue es supervisado por dicho
rgano desconcentrado. Asimismo, las sociedades de informacin crediticia debern notificar a la cnbv
los controles con que cuentan para el resguardo de dicha informacin.
298
En todo caso, si la sancin impuesta se deja sin efectos por alguna autoridad competente, deber igualmente publicarse tal circunstancia.
La informacin antes sealada no ser considerada como reservada o confidencial.
299
Igualmente, deber contener las irregularidades o incumplimientos cometidos indicando al efecto las
disposiciones que se hayan considerado contravenidas; las circunstancias que originaron la irregularidad o
incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte
de la sociedad para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
En caso de que la sociedad requiera de un plazo para subsanar la irregularidad o incumplimiento cometido,
el Programa de autocorreccin deber incluir un calendario detallado de actividades a realizar para ese efecto.
Si la cnbv, el Banco de Mxico o la Condusef, segn sea el caso, no ordena a la sociedad de que se trate
modificaciones o correcciones al programa de autocorreccin dentro de los 20 das hbiles siguientes a su
presentacin, el programa se tendr por autorizado en todos sus trminos, por el contrario se ordenan modificaciones o correcciones contarn con un plazo de cinco das hbiles contados a partir de la notificacin
respectiva para subsanar tales deficiencias. De no subsanarse las deficiencias, el programa de autocorreccin
se tendr por no presentado y, en consecuencia, las irregularidades o incumplimientos cometidos no podrn ser objeto de otro programa de autocorreccin.
Durante la vigencia de los programas de autocorreccin las autoridades se abstendrn de imponer sanciones as mismo en dicho periodo de vigencia se interrumpir el plazo de caducidad para imponer sanciones, reanudndose hasta que se determine que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos
objeto del programa de autocorreccin.
La persona o rea encargada de ejercer las funciones de vigilancia estar obligada a dar seguimiento a la
instrumentacin del programa de autocorreccin autorizado e informar de su avance tanto al Consejo de Administracin y al director general como a las autoridades, segn determine cada una de stas en la forma y trminos que establezcan en las disposiciones de carcter general antes referidas. Lo anterior con independencia
de la facultad de la cnbv, el Banco de Mxico y la Condusef para supervisar, en cualquier momento y dentro
del mbito de su competencia, el grado de avance y cumplimiento del programa de autocorreccin.
Si la cnbv, el Banco de Mxico y la Condusef, en ejercicio de sus funciones de vigilancia o de las labores
de inspeccin y vigilancia, segn se trate, determinan que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo previsto, impondrn la sancin correspondiente aumentando el monto de sta hasta en 40%, siendo actualizable dicho monto en trminos de las
disposiciones fiscales aplicables.
los plazos sealados en la propia Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia u omita
dar el aviso sealado en dicho precepto.
300
El referente a que los usuarios sujetos a la supervisin de la cnbv, enven a las sociedades informa-
cin que debi eliminarse de conformidad con lo sealado en la propia Ley para Regular las Sociedades de Informacin Crediticia.
En caso de que alguna de las infracciones contenidas en los artculos 60, 61 y 62 de la Ley para Regular las
Sociedades de Informacin Crediticia, genere un dao patrimonial o un beneficio, se podr imponer la
sancin que corresponda adicionando a la misma hasta una y media veces el equivalente a dicho dao o al
beneficio obtenido por el infractor, lo que resulte mayor. Se entender por beneficio la ganancia obtenida o
la prdida evitada para s o para un tercero.
Artculo 64. La multa ser de 300 a 1,000 (antes era de 100 a 500) das de salario.
Artculo 66. La multa ser de 1,000 a 15,000 (antes era de 500 a 10,000) das de salario.
Artculo 67. La multa ser de 1,000 a 15,000 (antes era de 500 a 10,000) das de salario.
Rgimen transitorio
1. Las infracciones y delitos cometidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del decreto, se
sancionarn conforme a la ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
301
Reformas
Los artculos:
Adiciones
Los artculos:
Derogaciones
Los artculos:
7, fraccin IX.
27.
51.
29.
35 bis.
36 bis a 36 bis 3.
Operaciones (artculo 7)
Se adiciona a las facultades del Banco de Mxico la de constituir cauciones en efectivo o con valores respecto de las operaciones financieras que celebre con entidades financieras del exterior, entre otros, derivadas de
la administracin de la reserva de activos internacionales.
Expedicin de normas y sanciones (artculos 24, 26, 27, 33, 35 bis, 36, 36 bis a
36 bis 3)
Normatividad del banco central
En la parte en la que se establece que el Banco de Mxico podr expedir disposiciones en trminos de ley,
solamente cuando tengan por propsito la regulacin monetaria o cambiaria, el sano desarrollo del sistema
financiero, el buen funcionamiento del sistema de pagos, o bien, la proteccin de los intereses del pblico;
se agreg que lo anterior es sin perjuicio de las dems disposiciones que los preceptos de otras leyes faculten
al banco a expedir en las materias ah sealadas. Al expedir sus disposiciones el banco deber expresar las
razones que las motivan.
Las sanciones que el Banco de Mxico imponga para proveer a la observancia de la regulacin que lleve
a cabo, debern tener como objetivo preservar la efectividad de las normas de orden pblico establecidas
en la ley, y en las dems que faculten al banco a regular las materias que sealen al efecto y, de esta manera
proveer, en lo conducente, a los propsitos mencionados.
Se precisa que, para la imposicin de las sanciones a que se refiere la Ley del Banco de Mxico, el Banco
de Mxico establecer, en las reglas que al efecto expida, el procedimiento, as como la forma y trminos a
los que sus unidades administrativas debern sujetarse.
Se adiciona el deber de las entidades financieras de cumplir con aquellas otras disposiciones de carcter
general que emita el Banco de Mxico en ejercicio de las facultades que las leyes que regulen a las citadas
entidades le confieran para regular las materias que sealen al efecto.
302
Imposicin de sanciones
Anteriormente se prevea la frmula o procedimiento para calcular las multas que el Banco de Mxico
impone a los intermediarios financieros, ahora con la reforma se prev que el Banco de Mxico, en la imposicin de las sanciones a que se refiere su propia ley, tomar en cuenta lo siguiente:
1. El lucro obtenido, as como el monto del quebranto o perjuicio patrimonial causado, en su caso.
2. Los riesgos en que hayan incurrido los intermediarios y entidades de que se trate por la celebracin
de las operaciones que hayan dado lugar a la sancin correspondiente.
3. El plazo que dure el incumplimiento.
4. La reincidencia, las causas que la originaron y las acciones correctivas aplicadas por el presunto infractor, en su caso. Se considerar reincidente al que haya incurrido en una infraccin que haya sido
sancionada y cometa la misma infraccin, dentro de los dos aos inmediatos siguientes a la fecha en
que haya quedado firme la resolucin correspondiente.
5. La gravedad de la infraccin cometida.
6. La capacidad econmica del infractor.
7. Las dems circunstancias particulares que el Banco de Mxico estime aplicables para la individualizacin de la sancin respectiva.
Atendiendo a las circunstancias de cada caso, el Banco de Mxico podr adems de imponer la multa que
corresponda, amonestar al infractor, o bien solamente amonestarlo, considerando sus antecedentes, la gravedad de la conducta, que no se afecten los intereses de terceros y, en su caso, la existencia de atenuantes. Se
considera atenuante el que se acredite el haber resarcido el dao.
Se precisa que el Banco de Mxico podr abstenerse de sancionar a las entidades o intermediarios financieros siempre y cuando se justifique la causa de tal abstencin y se refieran a hechos, actos u omisiones
que no revistan gravedad, no exista reincidencia, no se cuente con elementos que permita demostrar que se
afecten los intereses de terceros o del propio sistema financiero y no constituyan delito.
Facultades de supervisin
Se incorpora la facultad de que el Banco de Mxico, para proveer a la observancia de la regulacin que lleve
a cabo, podr realizar la supervisin de los intermediarios y entidades financieras sujetos a la regulacin que
ste expida.
Dicha facultad comprender las de inspeccin y vigilancia para comprobar el cumplimiento que los
intermediarios y entidades financieras den a lo dispuesto por la Ley del Banco de Mxico y las disposiciones
que emita el propio Banco de Mxico. Para el ejercicio de estas facultades, el banco actuar de oficio conforme a lo dispuesto por la ley antes sealada y las reglas que al efecto emita su Junta de Gobierno.
El Banco de Mxico efectuar la inspeccin a que se refiere el prrafo anterior a travs de visitas, verificacin de operaciones y revisin de registros y sistemas, en las instalaciones, oficinas, sucursales o equipos
automatizados de los intermediarios, con la finalidad de comprobar el cumplimiento de las disposiciones
emitidas por el propio Banco de Mxico, sujeto a las excepciones que establezcan las leyes especiales.
Para efectos de lo dispuesto en el prrafo anterior, los intermediarios financieros, sus representantes y
sus empleados, estarn obligados a permitir al personal acreditado del Banco de Mxico el acceso al lugar o
303
lugares y sistemas objeto de la visita, as como a dar facilidades e informes a dicho personal para el desarrollo
de su labor.
En caso de que la persona o personas con quienes se entiendan las diligencias de las visitas que practique
el Banco de Mxico en trminos de las reglas correspondientes, se nieguen a recibir la respectiva orden de
visita o de cualquier manera impidan, obstaculicen o entorpezcan la prctica de dicha diligencia, los intermediarios y entidades financieras de que se trate sern sancionados conforme a lo dispuesto en el primer
prrafo del artculo 36 bis, fraccin II, inciso b), de la Ley del Banco de Mxico, sin perjuicio de que dicho
Banco contine con la visita en trminos de dichas reglas.
La vigilancia se realizar por medio del anlisis y monitoreo de la informacin que los intermediarios
financieros suministren al Banco de Mxico.
Imposicin de sanciones
Las infracciones a la ley o a las disposiciones que el Banco de Mxico emita con base en esta o en las dems
leyes, sern sancionadas con multa administrativa que impondr el propio Banco de Mxico conforme a
lo siguiente:
Monto de la sancin
Conducta
Multa por un monto equivalente de 1,000 das de sala-
A los intermediarios y entidades financieras por las
rio mnimo general diario hasta 5% del total de la suma
operaciones activas, pasivas o de servicios, que readel capital pagado y reservas del capital del intermelicen en contravencin a la ley o a las disposiciones
diario o entidad financiera de que se trate que hubiere
que este expida en trminos de esta misma ley, as
reportado, en trminos de las disposiciones aplicables,
como por el incumplimiento a las dems disposicon la menor antelacin a la fecha en que haya realizado
ciones del propio banco que otros ordenamientos lo
la conducta objeto de la sancin.
faculten a emitir.
A los intermediarios financieros que realicen operaciones con divisas, oro y plata, en contravencin a las
disposiciones que el banco expida al efecto.
304
Como excepcin a lo antes dispuesto, no sern aplicables las sanciones sealadas tratndose de incumplimientos a disposiciones del Banco de Mxico previstas en otros ordenamientos que, a su vez, contemplen
sanciones especficas aplicables a tales supuestos.
Programa de autocorreccin
Los intermediarios y entidades financieras, por conducto de su director general o equivalente y con la opinin
del comit de auditora, podrn someter a la autorizacin del Banco de Mxico un programa de autocorreccin cuando stas, en la realizacin de sus actividades, o el comit de auditora como resultado de las funciones
que tienen conferidas, detecten irregularidades o incumplimientos a lo previsto en la Ley del Banco de Mxico
y dems disposiciones aplicables.
No podrn ser materia de un programa de autocorreccin:
a) Las irregularidades o incumplimientos que sean detectados por las Comisiones Supervisoras del
sistema financiero en ejercicio de sus facultades de inspeccin y vigilancia, antes de la presentacin
por parte de los intermediarios y entidades financieras, del programa de autocorreccin respectivo.
Se entender que la irregularidad fue detectada previamente cuando se haya notificado la irregularidad, o cuando haya sido detectada en el transcurso de la visita de inspeccin o corregida con
posterioridad a que haya mediado requerimiento en el transcurso de la visita.
b) Cuando la contravencin a la norma de que se trate corresponda a algn delito.
c) Cuando se trate de alguna de las infracciones que el Banco de Mxico, las leyes o las disposiciones
aplicables consideren como graves.
305
Los programas de autocorreccin se sujetarn a las disposiciones de carcter general que emita el Banco de
Mxico. Adicionalmente, debern ser firmados por el presidente del comit de auditora de los intermediarios y entidades financieras, y ser presentados al Consejo de Administracin u rgano equivalente en la
sesin inmediata posterior a la solicitud de autorizacin presentada al Banco de Mxico.
Igualmente, deber contener las irregularidades o incumplimientos cometidos indicando al efecto las
disposiciones que se hayan considerado contravenidas; las circunstancias que originaron la irregularidad o
incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte
de los intermediarios y entidades financieras para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv
el programa.
Si se requiere de un plazo para subsanar la irregularidad el programa deber incluir un calendario de
actividades a realizar.
Si el Banco de Mxico no ordena a los intermediarios y entidades financieras de que se trate modificaciones o correcciones al programa de autocorreccin dentro de los 20 das hbiles siguientes a su presentacin, el programa se tendr por autorizado en todos sus trminos.
Cuando el Banco de Mxico ordene a los intermediarios y entidades financieras modificaciones o correcciones, stas contarn con un plazo de cinco das hbiles contados a partir de la notificacin respectiva
para subsanar tales deficiencias. Dicho plazo podr prorrogarse por nica ocasin hasta por cinco das hbiles adicionales, previa autorizacin del Banco de Mxico.
De no subsanarse las deficiencias a las que se refiere el prrafo anterior, el programa de autocorreccin se
tendr por no presentado y, en consecuencia, las irregularidades o incumplimientos cometidos no podrn
ser objeto de otro programa de autocorreccin.
Durante la vigencia de los programas de autocorreccin que hubiere autorizado el Banco de Mxico,
ste se abstendr de imponer a los intermediarios y entidades financieras las sanciones previstas en la Ley del
Banco de Mxico o en las disposiciones que emita, por las irregularidades o incumplimientos cuya correccin contemplen dichos programas. Asimismo, durante tal periodo se interrumpir el plazo de caducidad
para imponer las sanciones, reanudndose hasta que se determine que no se subsanaron las irregularidades
o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin.
El comit de auditora en los intermediarios y entidades financieras estar obligado a dar seguimiento
a la instrumentacin del programa de autocorreccin autorizado e informar de su avance tanto al Consejo
de Administracin y al director general o los rganos o personas equivalentes, as como al Banco de Mxico en la forma y trminos que ste establezca en las disposiciones de carcter general correspondientes.
Lo anterior, con independencia de la facultad del Banco de Mxico para supervisar, en cualquier momento, el grado de avance y cumplimiento del programa de autocorreccin.
Si como resultado de los informes del comit de auditora o de las labores de inspeccin y vigilancia del
Banco de Mxico ste determina que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del programa de autocorreccin en el plazo previsto, impondr la sancin correspondiente aumentando el monto
de sta hasta en 40%.
Lo antes sealado ser aplicable a las entidades financieras y cmaras de compensacin a que se refiere
la Ley para la Transparencia y Ordenamiento de los Servicios Financieros.
306
evolucin econmica y el comportamiento de los indicadores econmicos del pas en dicho trimestre, as como la ejecucin de la poltica monetaria del trimestre de que se trate y, en general, las
actividades del banco durante dicho periodo, en el contexto de la situacin econmica nacional e
internacional.
Adicionalmente se establece que el banco enviar un informe anual al Congreso de la Unin sobre el ejercicio de las atribuciones que le confiere la Ley para la Transparencia y Ordenamiento de los Servicios Financieros.
Respecto de la facultad del Banco de Mxico para imponer multas, se establece que stas debern ser
pagadas dentro de los 15 das hbiles siguientes al de su notificacin. Cuando las multas no se paguen en el
plazo sealado, su monto se actualizar desde el mes en que debi hacerse el pago y hasta que el mismo se
efecte, en los mismos trminos que establece el Cdigo Fiscal de la Federacin.
En caso de que las entidades o intermediarios financieros paguen las multas impuestas por Banco de
Mxico dentro de los 15 das hbiles sealados en el prrafo anterior, se aplicar una reduccin de 20% de
su monto, siempre y cuando no se hubiere interpuesto medio de defensa alguno en contra de dicha multa.
Rgimen transitorio
1. Las modificaciones a la Ley del Banco de Mxico entran en vigor a los 30 das naturales siguientes a
la publicacin del decreto.
2. Las infracciones y delitos cometidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del decreto se
sancionarn conforme a la ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
En los procedimientos administrativos que se encuentren en trmite, el interesado podr optar por
su continuacin conforme al procedimiento vigente durante su iniciacin o por la aplicacin de las
disposiciones aplicables a los procedimientos administrativos que se estipulan mediante el decreto.
Adiciones
El artculo:
El artculo:
Derogaciones
Ninguna .
307
308
Captulo 12
Agrupaciones financieras
Antecedentes
Sin duda alguna, desarrollar la apertura econmica y la modernizacin del sistema financiero mexicano ha
sido una prioridad para el gobierno mexicano, en virtud de la creciente globalizacin de los mercados financieros, la cual exige contar con un sector financiero ms dinmico y con mayor flexibilidad en su estructura,
con el fin de facilitar y ampliar las relaciones que mantienen con sus usuarios.
En ese sentido, la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras publicada en el dof el 18 de julio de
1990 (LRAF 90), ley que en su momento surgi como resultado de la tendencia mostrada en los mercados
financieros en dicha poca, la cual pretendi reconocer, promover y regular la integracin patrimonial y
operativa de los intermediarios que conforman el sistema financiero y se sentaron las bases generales que
han regido, hasta la promulgacin de la reforma financiera, a los grupos financieros.
Es por ello que resulta indispensable contar con un marco normativo que se adapte a las nuevas condiciones econmicas y financieras en un entorno globalizado; pretendiendo un sistema financiero ms diverso y competitivo. En ese sentido, mediante la reforma financiera se emite una nueva Ley para Regular las
Agrupaciones Financieras (Ley), en la que, entre otras cosas, tiene como finalidad:
1. Perfeccionar la regulacin aplicable a las agrupaciones financieras, al establecer por ejemplo las bases de organizacin de las sociedades controladoras, subcontroladoras, sociedades controladas y los
lineamientos del gobierno corporativo de las mismas.
2. Emitir las disposiciones para la constitucin, administracin y funcionamiento de los grupos financieros y de sus dems integrantes.
3. Sealar los trminos y condiciones referentes a la proteccin de los intereses del pblico.
4. Identificar las responsabilidades y medidas correctivas para los integrantes de los grupos financieros,
con la finalidad de otorgar una mayor certidumbre jurdica.
309
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311
a) Revocacin voluntaria cuando as lo acuerde la propia sociedad controladora por convenir a sus
intereses y siempre que se cumplan con los requisitos sealados en la propia Ley, caso en el cual la
propia asamblea general de accionistas podr designar al liquidador, sin perjuicio del veto que al
respecto puede ejercer la comisin supervisora.
b) Revocacin forzosa declarada por la shcp cuando la sociedad controladora o el grupo financiero
de que se trate, se ubiquen en cualquiera de las causales de revocacin previstas en la propia Ley,
caso en el cual al liquidador lo nombrar la comisin supervisora.
Finalmente, se actualizan y regulan aspectos relevantes de la disolucin, liquidacin y del concurso mercantil de las
sociedades controladoras. Dichos procesos se regirn por lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles y, en su caso, por la Ley de Concursos Mercantiles, con algunas excepciones marcadas en la propia Ley, dentro
de las que se encuentran: la determinacin de quines podrn ejercer el cargo de liquidadores, los requisitos que
deben cubrir, el procedimiento para su designacin, as como sus responsabilidades, lo cual brinda agilidad al proceso de disolucin y liquidacin, evitando acudir a la legislacin secundaria para resolver estos temas.
Por lo que se refiere al concurso mercantil, se propone que sea la propia comisin encargada de la supervisin del grupo financiero la que solicite la declaratoria de concurso mercantil, cuando existan elementos
que puedan actualizar los supuestos para su declaracin, pudiendo la propia comisin, en defensa de los
intereses de los acreedores, solicitar que el procedimiento se inicie en la etapa de quiebra, o bien la terminacin anticipada de la etapa de conciliacin, en cuyo caso corresponder al juez declarar la quiebra.
El cargo de conciliador o sndico podr recaer en las mismas personas que sean elegibles para fungir
como liquidadores.
312
Intervencin gerencial
En el propio cuerpo de la Ley, se establece la facultad de la comisin supervisora de la sociedad controladora para declarar la intervencin gerencial de la misma cuando considere que existen inconsistencias que
puedan afectar su estabilidad, solvencia o liquidez en detrimento del pblico o de sus acreedores, o bien
cuando alguna de las entidades financieras que integran al grupo financiero respectivo haya sido intervenida gerencialmente. Asimismo, se establece el procedimiento de la intervencin gerencial y las facultades
que tendr el interventor-gerente.
En el ejercicio de su cargo, el interventor-gerente podr contar con el apoyo de un consejo consultivo,
en el cual participarn las personas que sean designadas por su propia comisin supervisora dentro de aquellas inscritas en el registro correspondiente.
Las facultades que tendr el interventor-gerente, sern las mismas que correspondan al Consejo de Administracin, contando con los poderes generales, para actos de dominio, de administracin, de pleitos y cobranzas, as como, con las facultades que requieren clusula especial conforme lo establece la ley, para otorgar
y suscribir ttulos de crdito, para presentar denuncias y querellas y desistirse de estas ltimas y para otorgar o
revocar los poderes generales o especiales que juzgue pertinente y revocar los que estuvieren otorgados por la
sociedad controladora intervenida y los que l mismo hubiere conferido.
Una vez que se hubieran subsanado las irregularidades que afectaron la estabilidad, solvencia o liquidez
de la sociedad, la comisin supervisora que corresponda deber acordar el levantamiento de la intervencin
impuesta.
Rgimen de sanciones
Se prev la facultad de que la propia comisin supervisora, a travs de su Junta de Gobierno, imponga las
sanciones que correspondan en los trminos que seala la ley, para lo cual se establecen niveles de sanciones
econmicas respetando el principio constitucional de proporcionalidad.
Adicionalmente se faculta a la comisin supervisora para que pueda amonestar al infractor para lo cual
se tendr que considerar sus antecedentes personales, la gravedad de la conducta, no afectando intereses de
terceros o del propio sistema financiero, as como la existencia de atenuantes.
Se refuerza el actuar de las comisiones al considerar la obligacin de dar publicidad a las sanciones que
imponga, lo cual genera disciplina en el sistema financiero.
Por otro lado, se incluye la posibilidad de que la sociedad controladora someta a consideracin de la comisin que la supervise, un programa de autocorreccin, cuando en la ejecucin de sus actividades detecte
alguna irregularidad o incumplimiento a lo previsto en la propia Ley, en el cual deber indicar las acciones
adoptadas o que pretendan adoptarse para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
Por ltimo, es de mencionar que se incorpora un captulo especfico de notificaciones que contempla
detalladamente el mecanismo a seguir para la debida notificacin de las resoluciones que se emitan en trminos de la ley, lo cual representa un avance importante que permitir la actuacin de las autoridades, reduciendo la necesidad de interpretacin, considerando que en la Ley vigente no existen normas que regulen
de manera especfica este procedimiento.
313
314
315
Definiciones
Concepto
Comisin
Supervisora
Consorcio
Control
Directivos relevantes
Grupo de personas
Grupo empresarial
Grupo financiero
Inversionistas
institucionales
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Definicin
La Comisin Nacional Bancaria y de Valores, la Comisin Nacional de Seguros y
Fianzas o la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro, que sea la responsable de supervisar el funcionamiento general del grupo financiero de que se trate.
Al conjunto de personas morales vinculadas entre s por una o ms personas fsicas que
integrando un grupo de personas, tengan el control de las primeras.
Capacidad de una persona o grupo de personas de llevar a cabo cualquiera de los actos
siguientes:
a) Imponer, directa o indirectamente, decisiones en las asambleas generales de accionistas, de socios u rganos equivalentes;
b) Nombrar o destituir a la mayora de los consejeros, administradores o sus equivalentes, de una persona moral;
c) Mantener la titularidad de derechos que permitan, directa o indirectamente, ejercer el voto respecto de ms del cincuenta por ciento de las acciones representativas
del capital social de una persona moral;
d) Dirigir, directa o indirectamente, la administracin, la estrategia o las principales
polticas de una persona moral, ya sea a travs de la propiedad de valores, por contrato o de cualquier otra forma, o
e) Controlar por cualquier otro medio a la persona moral de que se trate.
Al director general de una sociedad controladora, de cada una de las entidades financieras que integren un grupo financiero, o de las subcontroladoras, as como personas
fsicas que ocupando un empleo, cargo o comisin en la sociedad controladora, en las
entidades financieras o personas morales en las que ejerza el control dicha sociedad
controladora, adopten decisiones que trasciendan de forma significativa en la situacin administrativa, financiera, operacional o jurdica de la propia sociedad controladora o del grupo financiero al que esta pertenezca, sin que queden comprendidos
dentro de esta definicin los consejeros de la sociedad controladora.
A las personas que tengan acuerdos, de cualquier naturaleza, para tomar decisiones en
un mismo sentido.
Al conjunto de personas morales organizadas bajo esquemas de participacin directa
o indirecta del capital social, en las que una misma sociedad mantiene el control de
dichas personas morales. Asimismo, se considerarn como grupo empresarial a los
grupos financieros.
Aquella agrupacin integrada por la sociedad controladora y por entidades financieras, autorizada por la shcp para funcionar como tal.
Las instituciones de seguros y de fianzas, nicamente cuando inviertan sus reservas tcnicas; a los fondos de inversin; a las sociedades de inversin especializadas de fondos
para el retiro; a los fondos de pensiones o jubilaciones de personal, complementarios a
los que establece la Ley del Seguro Social y de primas de antigedad, que cumplan con
los requisitos sealados en la Ley de Impuesto sobre la Renta, as como a los dems que
la shcp autorice como tales expresamente, oyendo la opinin de la cnbv.
Concepto
Poder de mando
Prestadoras de servicio
Sociedad controladora
Subcontroladora
Definicin
A la capacidad de hecho de influir de manera decisiva en los acuerdos adoptados en
las asambleas de accionistas o sesiones del Consejo de Administracin o en la gestin,
conduccin y ejecucin de los negocios de una sociedad controladora, de las entidades financieras o personas morales en las que ejerza el control.
A las empresas que presten servicios complementarios o auxiliares a la propia sociedad
controladora o a los dems integrantes del grupo financiero.
A la sociedad annima autorizada por la shcp para organizarse como tal.
A la sociedad annima que tenga por objeto exclusivo adquirir y administrar acciones
de entidades financieras y prestadoras de servicio e inmobiliarias, en trminos de lo dispuesto en la ley y en la cual la sociedad controladora tenga una participacin accionaria
de por lo menos 51% siempre y cuando tenga el control de la misma.
El Ejecutivo Federal, a travs de la shcp, podr interpretar para efectos administrativos los preceptos de la
Ley, as como las disposiciones de carcter general que emita la propia shcp en el ejercicio de las atribuciones que le confiere la propia Ley. Las autoridades administrativas resolvern las solicitudes de interpretacin
en un plazo que no podr exceder de 90 das en el entendido que transcurrido ese plazo se entendern las
resoluciones en sentido negativo al promovente, salvo que en las disposiciones especficas se establezca
otro plazo.
317
financieras integrantes del mismo grupo financiero, o de una entidad financiera integrante de un grupo
financiero con otra entidad financiera o con cualquier sociedad, se requerir autorizacin previa de la shcp,
oyendo la opinin del Banco de Mxico y de la comisin nacional que corresponda.
Finalmente, la escisin de una sociedad controladora o de una subcontroladora requerir autorizacin
previa de la shcp, quien oir la opinin del Banco de Mxico y de la comisin nacional que corresponda.
En el evento de que la escisin produzca la extincin de la sociedad controladora, quedar sin efectos la
autorizacin otorgada a esta para organizarse como tal y funcionar como grupo financiero sin que, para ello,
resulte necesaria la emisin de una declaratoria expresa por parte de la citada shcp. A partir del momento
en que surta efectos la escisin, las entidades financieras que formaban parte del grupo financiero debern
dejar de ostentarse como integrantes del mismo.
Los actos corporativos autorizados, surtirn efectos a partir de la fecha en que se inscriban en el Registro
Pblico de Comercio los instrumentos pblicos en los que consten los acuerdos de asamblea en que se
hayan resuelto tales actos, as como las autorizaciones respectivas.
Los estatutos de la sociedad controladora, de las subcontroladoras y de las prestadoras de servicio e inmobiliarias, as como el Convenio nico de Responsabilidades, as como cualquier modificacin a dichos
documentos, se sometern a la aprobacin de la shcp, quien la otorgar o negar oyendo la opinin del
Banco de Mxico y, segn corresponda, de la cnbv, la cnsf o la Consar.
Integracin
Los grupos financieros estarn compuestos por una sociedad controladora y por algunas de las entidades
financieras siguientes que sean consideradas integrantes del grupo financiero:
1. Almacenes Generales de Depsito.
2. Casas de cambio.
3. Instituciones de fianzas.
4. Instituciones de seguros.
5. Casas de bolsa.
6. Instituciones de banca mltiple.
7. Sociedades operadoras de fondos de inversin y distribuidoras de acciones de fondos de inversin.
8. Administradoras de fondos para el retiro.
9. Sociedades financieras de objeto mltiple.
10. Sociedades financieras populares.
El grupo financiero deber formarse con cuando menos dos de las entidades financieras sealadas, que podrn ser del mismo tipo. Como excepcin a lo anterior, un grupo financiero no podr formarse solamente
con dos Sofomes.
Slo podrn ser integrantes del grupo financiero aquellas entidades financieras en que la sociedad controladora mantenga directa o indirectamente ms de 50% de las acciones representativas de su capital social.
Asimismo, la sociedad controladora, a travs de subcontroladoras o de otras entidades financieras, podr
mantener indirectamente la tenencia accionaria de las entidades financieras integrantes del grupo financiero,
as como de aquellas entidades financieras que no sean integrantes del grupo financiero y de prestadoras de
servicio e inmobiliarias, sin perjuicio de las prohibiciones previstas por las respectivas leyes especiales.
318
Las entidades financieras en cuyo capital social participe, con ms de 51%, una institucin de banca mltiple, casa de bolsa o institucin de seguros integrante de un grupo financiero, tambin sern integrantes del
grupo financiero.
Operaciones
Funcionamiento
El control de las asambleas generales de accionistas y de la administracin de todas las entidades financieras
integrantes de cada grupo financiero deber tenerlo una misma sociedad controladora.
Asimismo, la sociedad controladora estar en posibilidad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del Consejo de Administracin de cada una de las entidades financieras integrantes del grupo financiero.
Las sociedades controladoras tendrn por objeto participar, directa o indirectamente, en el capital social de las entidades financieras integrantes del grupo financiero y establecer, a travs de sus rganos sociales,
las estrategias generales para la conduccin del grupo financiero, as como realizar los actos previstos en
la Ley. En ningn caso las sociedades controladoras podrn celebrar operaciones que sean propias de las
entidades financieras integrantes del grupo financiero.
La duracin de las sociedades controladoras ser indefinida y su domicilio social se encontrar en territorio nacional.
Capital social
El capital social de las sociedades controladoras estar formado por una parte ordinaria y, en su caso, por
una parte adicional.
El capital social ordinario de las sociedades controladoras se integrar por acciones de la serie O. En su
caso, el capital social adicional estar representado por acciones serie L, que podrn emitirse hasta por un
monto equivalente a 40% del capital social ordinario, previa autorizacin de la shcp.
Las acciones representativas de las series O y L sern de libre suscripcin.
319
Las acciones sern de igual valor; dentro de cada serie, conferirn a sus tenedores los mismos derechos
y debern pagarse ntegramente en el acto de ser suscritas.
Las acciones serie L sern de voto limitado y otorgarn derecho de voto nicamente en los asuntos relativos a cambio de objeto, fusin, escisin, transformacin, disolucin y liquidacin, as como cancelacin
de su inscripcin en cualesquiera bolsas de valores. Adems, las acciones serie L podrn conferir derecho a
recibir un dividendo preferente y acumulativo, as como a un dividendo superior al de las acciones representativas del capital social ordinario, siempre y cuando as se establezca en los estatutos sociales de la sociedad
emisora. En ningn caso los dividendos de esta serie podrn ser inferiores a los de las otras series.
Las sociedades podrn emitir acciones no suscritas, que conservarn en tesorera, las cuales no computarn para efectos de determinar los lmites de tenencia accionaria a que se refiere la Ley. Los suscriptores
recibirn las constancias respectivas contra el pago total de su valor nominal y de las primas que, en su caso,
fije la sociedad.
Cualquier persona fsica o moral podr, mediante una o varias operaciones simultneas o sucesivas, adquirir acciones de la serie O del capital social de una sociedad controladora, siempre y cuando se sujete a lo
siguiente:
a) Las personas que adquieran o transmitan acciones de la serie O por ms de 2% del capital social de
una sociedad controladora o que con dichos actos rebasen el citado porcentaje, debern dar aviso
a la shcp dentro de los tres das hbiles siguientes a la adquisicin o transmisin.
b) Cuando se pretenda adquirir directa o indirectamente ms de 5% del capital social pagado, se deber obtener previamente la autorizacin de la shcp, quien podr otorgarla discrecionalmente,
despus de or la opinin del Banco de Mxico y de la comisin nacional que corresponda.
c) En el supuesto de que una persona o grupo de personas, accionistas o no, pretenda adquirir directa
o indirectamente 20% o ms de las acciones representativas de la serie O del capital social de la sociedad controladora, o bien el control, stas debern solicitar previamente autorizacin de la shcp,
quien podr otorgarla discrecionalmente, para lo cual deber or la opinin del Banco de Mxico y
de la comisin nacional que corresponda.
Se requerir autorizacin de la shcp, quien podr otorgarla discrecionalmente, despus de or la opinin
del Banco de Mxico y, segn corresponda, de la cnbv, la cnsf o la Consar, para que cualquier persona fsica o moral adquiera, directa o indirectamente, ms de 5% del capital social pagado de una subcontroladora.
La adquisicin directa o indirecta de 20% o ms de las acciones representativas del capital social pagado de
una subcontroladora, se sujetar a lo dispuesto para sociedades controladoras.
Gobiernos extranjeros y entidades financieras
Los gobiernos extranjeros no podrn participar, directa o indirectamente, en el capital social de la sociedad
controladora, salvo en los casos siguientes:
1. Cuando lo hagan con motivo de medidas prudenciales de carcter temporal, tales como apoyos o
rescates financieros. Las sociedades controladoras que se ubiquen en lo dispuesto debern entregar
a la shcp la informacin y documentacin que acredite satisfacer lo antes sealado.
320
2. Cuando la participacin correspondiente implique que se tenga el control de la sociedad controladora, y se realice por conducto de personas morales oficiales, tales como fondos, entidades gubernamentales de fomento, entre otros, previa autorizacin discrecional de la shcp, siempre que a su
juicio dichas personas acrediten que no ejercen funciones de autoridad, y sus rganos de decisin
operan de manera independiente al gobierno extranjero de que se trate.
3. Cuando la participacin correspondiente sea indirecta y no implique que se tenga el control de la
sociedad controladora.
No podrn participar en el capital social de la sociedad controladora, directa o indirectamente, entidades
financieras del pas, incluso las que formen parte del respectivo grupo financiero, salvo cuando acten como
inversionistas institucionales.
Las inversiones que realicen, individual o conjuntamente, fondos de inversin controlados directa o
indirectamente por entidades financieras integrantes de un grupo financiero, en acciones y obligaciones
subordinadas emitidas por la sociedad controladora y dems integrantes del grupo financiero, en ningn
caso podrn ser superiores a 10% del total de tales acciones y obligaciones.
Administracin
Integracin del Consejo de Administracin
Por consejero independiente deber entenderse a la persona que sea ajena a la administracin de la sociedad
controladora respectiva, de las entidades financieras o subcontroladoras o dems sociedades que integren
el grupo empresarial o consorcio de que se trate, y que rena los requisitos y condiciones que determine la
cnbv, mediante las disposiciones de carcter general a que se refiere la Ley de Instituciones de Crdito, en
las que igualmente se establecern los supuestos bajo los cuales se considerar que un consejero deja de ser
independiente, para los efectos de la Ley.
Los consejeros independientes y, en su caso, los respectivos suplentes, debern ser seleccionados por
su experiencia, capacidad y prestigio profesional, considerando adems que por sus caractersticas puedan
desempear sus funciones libres de conflictos de inters y sin estar supeditados a intereses personales, patrimoniales o econmicos.
321
Los nombramientos de los consejeros de las sociedades controladoras debern recaer en personas que cuenten con calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio, as como con amplios conocimientos y experiencia en materia financiera, legal o administrativa.
En ningn caso podrn ser consejeros los que se ubiquen entre otros, en los siguientes supuestos:
1. Los funcionarios y empleados de la sociedad controladora, con excepcin de su director general
y de los directivos que ocupen cargos con las dos jerarquas administrativas inmediatas inferiores a
la de aquel durante los doce meses inmediatos anteriores al momento en que se pretenda hacer su
designacin, sin que estos constituyan ms de la tercera parte del Consejo de Administracin.
2. Las personas sentenciadas por delitos patrimoniales dolosos; las inhabilitadas para ejercer el comercio o para desempear un empleo, cargo o comisin en el servicio pblico, o en el sistema financiero
mexicano.
3. Los que se encuentran declarados en quiebra o concurso.
4. Las personas que hubieren desempeado el cargo de auditor externo de la sociedad controladora,
de alguna de las entidades financieras o de las subcontroladoras o que formen parte del mismo consorcio al que pertenezca dicha sociedad, durante los doce meses inmediatos anteriores a la fecha del
nombramiento.
Los consejeros de las sociedades controladoras y de las subcontroladoras que participen en el Consejo de
Administracin de sociedades controladoras de otros grupos financieros o de entidades financieras integrantes o no de su grupo financiero, debern revelar dicha circunstancia a la asamblea de accionistas en el
acto de su designacin.
En ningn caso podrn designarse ni fungir como consejeros independientes personas tales como los
directivos relevantes, los directivos del grupo empresarial o consorcio al que pertenezca la sociedad controladora, los comisarios de las entidades integrantes del grupo financiero o subcontroladoras, y las personas que hayan ocupado alguno de estos cargos durante los doce meses inmediatos anteriores al momento
en que se pretenda hacer su designacin, las personas fsicas que tengan poder de mando en la sociedad
controladora o en alguna de las entidades financieras o subcontroladoras que formen parte del grupo empresarial o consorcio al que dicha sociedad controladora pertenezca, o bien los prestadores de servicios,
proveedores, deudores, acreedores, socios, consejeros o empleados de una empresa que sea prestador de
servicios, proveedor, deudor o acreedor importante de la sociedad controladora.
Comits corporativos
El Consejo de Administracin de las sociedades controladoras, para el desempeo de las funciones que la
Ley le asigna, contar con el auxilio de uno o ms comits que establezca para tal efecto. El o los comits
que desarrollen las actividades en materia de prcticas societarias y de auditora a que se refiere la Ley, se
integrarn exclusivamente con consejeros independientes y por un mnimo de tres miembros designados
por el propio consejo, a propuesta del presidente de dicho rgano social.
El Consejo de Administracin de las sociedades controladoras podr contar con un comit ejecutivo
en el que participarn los funcionarios de los dos primeros niveles de las dems entidades integrantes del
grupo financiero y personas morales en que dicha sociedad controladora ejerza el control, con el fin de
322
coadyuvar en el cumplimiento de las funciones de gestin y conduccin de los negocios de las entidades
financieras integrantes del grupo financiero.
Funcionamiento del Consejo de Administracin
El Consejo de Administracin deber sesionar por lo menos cuatro veces durante cada ejercicio social. El
presidente del Consejo de Administracin o de los comits que lleven a cabo las funciones de auditora y
prcticas societarias a que se refiere la Ley, as como 25% de los Consejeros de la Sociedad Controladora,
podrn convocar a una sesin de consejo e insertar en el orden del da los puntos que estimen pertinentes.
El Consejo de Administracin deber ocuparse de asuntos tales como los siguientes:
1. Establecer las estrategias generales del grupo financiero, as como las estrategias generales para la
gestin, conduccin y ejecucin del negocio de la sociedad controladora, entidades financieras y
subcontroladoras.
2. Vigilar, a travs del Comit de Prcticas Societarias, la gestin y conduccin de la sociedad controladora, de las entidades financieras y subcontroladoras en las que ejerza el control dicha sociedad,
considerando la relevancia que tengan estas ltimas en la situacin financiera, administrativa y jurdica del grupo financiero en su conjunto, as como el desempeo de los directivos relevantes.
3. Aprobar, con la previa opinin del comit que sea competente, las polticas y lineamientos para el
uso o goce de los bienes que integren el patrimonio de la sociedad controladora, as como de las
entidades financieras y dems personas morales en las que ejerza el control, por parte de personas
relacionadas y el nombramiento y, en su caso, destitucin del director general de la sociedad controladora y su retribucin integral; las polticas para la designacin y retribucin integral de los dems
directivos relevantes, as como los estados financieros de la sociedad controladora.
4. Determinar las acciones que correspondan a fin de subsanar las irregularidades que sean de su conocimiento e implementar las medidas correctivas correspondientes.
5. Las dems que la Ley establece o, llegue a establecer o se prevean en los estatutos sociales de la sociedad controladora, acordes con dicho ordenamiento legal.
Remocin de consejeros, funcionarios y otras personas relevantes
La comisin supervisora, con acuerdo de su Junta de Gobierno, podr en todo tiempo determinar que se
proceda a la remocin, suspensin o inhabilitacin de los miembros del Consejo de Administracin, directores generales, directores, gerentes, auditores externos y funcionarios que puedan obligar con su firma a la
sociedad controladora, as como suspender de tres meses hasta cinco aos a las personas antes mencionadas, cuando considere que no cuentan con la suficiente calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio
satisfactorio para el desempeo de sus funciones, no renan los requisitos al efecto establecidos o incurran
de manera grave o reiterada en infracciones a la Ley o a las disposiciones de carcter general que de ella deriven. En los dos ltimos supuestos, la propia comisin podr adems, inhabilitar a las citadas personas para
desempear un empleo, cargo o comisin dentro del sistema financiero mexicano, por el mismo periodo
de tres meses hasta cinco aos, sin perjuicio de las sanciones que conforme a la Ley u otros ordenamientos
legales fueren aplicables. Antes de dictar la resolucin correspondiente, la citada comisin deber escuchar
al interesado y a la sociedad controladora de que se trate.
323
Los Consejos de Administracin de la sociedad controladora, as como de las entidades financieras que
conforman el grupo financiero y subcontroladoras, debern establecer los mecanismos de comunicacin
y coordinacin necesarios para que se conozcan y adopten las estrategias generales del grupo financiero, as
como para que la sociedad controladora pueda verificar que las estrategias de gestin, conduccin y ejecucin de negocios de cada una de dichas entidades y subcontroladoras sean congruentes con la estrategia
general del grupo financiero.
Facultades de los comits del Consejo de Administracin
La comisin supervisora podr autorizar que los comits constituidos por el Consejo de Administracin
de la sociedad controladora realicen, total o parcialmente, las funciones encomendadas a los comits administrativos o de vigilancia de las entidades integrantes del grupo financiero, siempre que la sociedad controladora lo solicite con el fin de evitar o solventar la duplicidad de funciones que pudieran presentarse entre
los comits de la sociedad controladora y de dichas entidades. Una vez otorgada dicha autorizacin, los
comits de la sociedad controladora ejercern las funciones y asumirn las responsabilidades de los comits
de las referidas entidades financieras en trminos de la normatividad aplicable, salvo que esto implique conflictos de inters a juicio de la comisin supervisora.
Deber de diligencia
Los miembros del Consejo de Administracin de las sociedades controladoras, en el ejercicio diligente de
las funciones de la Ley y los estatutos sociales le confieren a dicho rgano social, debern actuar de buena fe
y en el mejor inters del grupo financiero.
La informacin que sea presentada al Consejo de Administracin de la sociedad controladora por parte
de directivos relevantes y dems empleados, tanto de la propia sociedad controladora como de las entidades
financieras o subcontroladoras, deber ir suscrita por las personas responsables de su contenido y elaboracin.
Los miembros del Consejo de Administracin de las sociedades controladoras de grupos financieros
que falten al deber de diligencia, sern susceptibles de responsabilidad en trminos de lo establecido en
la Ley, cuando causen un dao patrimonial a la sociedad controladora, a las entidades financieras o a las
subcontroladoras, en el supuesto que se abstengan de asistir, salvo causa justificada a las sesiones del consejo
y, en su caso, comits de los que forme parte y que con motivo de su inasistencia no pueda sesionar legalmente el rgano de que se trate; no revelen al Consejo de Administracin o, en su caso, a los comits de los
que formen parte, informacin que sea necesaria para la adecuada toma de decisiones en dichos rganos
sociales, salvo que se encuentren obligados legal o contractualmente a guardar secreto o confidencialidad al
respecto o incumplan los deberes que le impone la Ley o los estatutos de la sociedad controladora.
La responsabilidad antes mencionada, consistir en indemnizar los daos y perjuicios ocasionados a la
sociedad controladora del grupo financiero, entidades financieras o subcontroladoras, por falta de diligencia
de los miembros del Consejo de Administracin de las sociedades controladoras, derivada de los actos que
ejecuten o las decisiones que adopten en el consejo o de aquellas que dejen de tomarse al no poder sesionar
legalmente dicho rgano social, ser solidaria entre los culpables que hayan ejecutado el acto, adoptado la decisin u ocasionado que el citado rgano social no pudiera sesionar. Dicha indemnizacin podr limitarse en los
trminos y condiciones que expresamente sealen los estatutos sociales o por acuerdo de asamblea general de
accionistas, siempre que no se trate de actos dolosos o de mala fe, o bien, ilcitos conforme a sta u otras leyes.
324
Las sociedades controladoras podrn pactar indemnizaciones y contratar en favor de los miembros del
Consejo de Administracin seguros, fianzas o cauciones que cubran el monto de la indemnizacin por los
daos que cause su actuacin a la sociedad controladora, entidades financieras o subcontroladoras, salvo
que se trate de actos dolosos o de mala fe, o bien ilcitos conforme a esta u otras leyes.
Deber de lealtad
Los miembros y secretario del Consejo de Administracin de las sociedades controladoras debern guardar confidencialidad respecto de la informacin y los asuntos que tengan conocimiento con motivo de su
cargo, cuando dicha informacin o asuntos no sean de carcter pblico.
Los miembros del Consejo de Administracin y dems personas que desempeen un empleo, cargo o
comisin en algunas de las entidades financieras y subcontroladoras no faltarn a la discrecin y confidencialidad establecida en la Ley o en otras leyes cuando proporcionen informacin al Consejo de Administracin de la sociedad controladora, relativa a las referidas entidades financieras.
Los miembros y, en su caso, el secretario del Consejo de Administracin que tengan conflicto de inters
en algn asunto, debern abstenerse de participar y estar presentes en la deliberacin y votacin de dicho
asunto, sin que ello afecte el qurum requerido para la instalacin del citado consejo.
Los miembros y el secretario del Consejo de Administracin de las sociedades controladoras incurrirn en deslealtad frente a la sociedad controladora y, en consecuencia, sern responsables de los daos y
perjuicios causados a la misma o a las entidades financieras o subcontroladoras cuando, sin causa legtima,
por virtud de su empleo, cargo o comisin obtengan beneficios econmicos para s o los procuren en favor
de terceros, incluyendo a un determinado accionista o grupo de accionistas.
La responsabilidad consistente en indemnizar los daos y perjuicios ocasionados con motivo de los
actos, hechos u omisiones a que hace referencia la Seccin II de la Ley, ser solidaria entre las personas
que hayan ejecutado el acto, adoptado la decisin y ser exigible como consecuencia de los daos o perjuicios ocasionados. La indemnizacin que corresponda deber cubrir los daos y perjuicios causados a la
sociedad controladora o a las entidades financieras o subcontroladoras y, en todo caso, se proceder a la
remocin del cargo de los culpables.
No obstante lo anterior, los miembros del Consejo de Administracin no incurrirn, individualmente o
en su conjunto, en responsabilidad por los daos o perjuicios que ocasionen a la sociedad controladora o a las
entidades financieras o subcontroladoras, derivados de los actos que ejecuten o las decisiones que adopten,
cuando actuando de buena fe, se actualice cualquiera de las excluyentes de responsabilidad siguientes:
1. Den cumplimiento a los requisitos que la Ley o los estatutos sociales establezcan para la aprobacin
de los asuntos que competa conocer al Consejo de Administracin o, en su caso, comits de los que
formen parte.
2. Tomen decisiones o voten en las sesiones del Consejo de Administracin o, en su caso, comits
a que pertenezcan, con base en informacin proporcionada por directivos relevantes, la persona
moral que brinde los servicios de auditora externa o expertos independientes, cuya capacidad y
credibilidad no ofrezcan motivo de duda razonable.
3. Hayan seleccionado la alternativa ms adecuada, a su leal saber y entender, o los efectos patrimoniales negativos no hayan sido previsibles, en ambos casos, con base en la informacin disponible al
momento de la decisin.
325
4. Cumplan los acuerdos de la asamblea de accionistas, siempre y cuando stos no sean violatorios de
la Ley.
La sociedad controladora afectada en ningn caso podr pactar en contrario, ni prever en sus estatutos sociales beneficios o excluyentes de responsabilidad que limite, libere, sustituya o compensen las obligaciones
por la responsabilidad a que este captulo se refiere, ni contratar en favor de persona alguna seguros, fianzas
o cauciones que cubran el monto de la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados.
Vigilancia
La vigilancia de la gestin, conduccin y ejecucin de los negocios de las sociedades controladoras, de las
entidades financieras integrantes del grupo financiero y de las subcontroladoras, considerando la relevancia
que tengan estas ltimas en la situacin financiera, administrativa, operacional y jurdica de las primeras,
estar a cargo del Consejo de Administracin a travs de los comits que constituya para que lleven a cabo
las actividades en materia de prcticas societarias y de auditora, as como por conducto de la persona moral
que realice la auditora externa de la sociedad controladora, cada uno en el mbito de sus respectivas competencias, segn lo sealado en la Ley; eliminndose por lo tanto la figura del comisario.
Los presidentes de los comits que ejerzan las funciones en materia de prcticas societarias y de auditora sern designados y removidos de su cargo exclusivamente por la asamblea general de accionistas. Dichos
presidentes no podrn presidir el Consejo de Administracin y debern ser seleccionados por su experiencia, por su reconocida capacidad y por su prestigio profesional. Asimismo, debern elaborar un informe
anual sobre las actividades que correspondan a dichos rganos y presentarlo al Consejo de Administracin.
El citado informe, al menos, contemplar los aspectos a que se refiere la Ley tanto en materia de prcticas
societarias como de auditora.
326
a) Ser residente en territorio nacional, en trminos de lo dispuesto por el Cdigo Fiscal de la Federacin.
b) Haber prestado por lo menos cinco aos sus servicios en puestos de alto nivel decisorio, cuyo desempeo requiera conocimiento y experiencia en materia financiera y administrativa.
c) No tener alguno de los impedimentos a que se refiere la Ley, tales como el participar en el Consejo de Administracin de entidades financieras integrantes, en su caso, de otros Grupos Financieros, o de las sociedades controladoras de los mismos, as como de otras entidades financieras
no agrupadas.
El director general, para el ejercicio de sus funciones y actividades, as como para el debido cumplimiento
de las obligaciones que sta u otras leyes le establecen, se auxiliar de los directivos relevantes designados
para tal efecto y de cualquier empleado de la sociedad controladora, de las entidades financieras integrantes
del grupo financiero o de las subcontroladoras.
El director general, en la gestin, conduccin y ejecucin de los negocios de la sociedad controladora,
deber proveer lo necesario para que en las entidades financieras integrantes del grupo financiero y subcontroladoras se d cumplimiento a las obligaciones contempladas en la Ley.
327
Capital social
El capital social de las sociedades controladoras filiales estar integrado por acciones de la serie F, que representarn cuando menos 51% de dicho capital. El 49% restante del capital social podr integrarse indistinta o
conjuntamente por acciones series F y B.
Las acciones de la serie F solamente podrn ser adquiridas, directa o indirectamente, por una institucin
financiera del exterior.
Las acciones de la serie B se regirn por lo dispuesto en la Ley para las acciones serie O. Las acciones
sern de igual valor, dentro de cada serie conferirn a sus tenedores los mismos derechos, y debern pagarse
ntegramente en el acto de ser suscritas. En todo caso, en lo relativo a gobiernos extranjeros resultar aplicable lo previsto en la Ley.
Las acciones de la serie F representativas del capital social de una sociedad controladora filial o de una
filial nicamente podrn ser enajenadas previa autorizacin de la shcp.
La shcp podr autorizar que una institucin financiera del exterior o sociedad controladora filial adquiera acciones de entidades financieras para incorporarse a un grupo financiero o bien para que una ins-
328
titucin financiera del exterior adquiera las acciones de una sociedad controladora, en cuyo caso debern
modificarse los estatutos sociales de la entidad financiera o sociedad controladora cuyas acciones sean objeto de enajenacin, a efecto de cumplir con lo dispuesto en la Ley.
Administracin
El accionista de la serie F que represente cuando menos 51% del capital social pagado designar a la mitad
ms uno de los consejeros y por cada 10% de acciones de esta serie que exceda de ese porcentaje, tendr
derecho a designar un consejero ms. Los accionistas de la serie B designarn a los consejeros restantes. Slo
podr revocarse el nombramiento de los consejeros de minora cuando se revoque el de todos los dems
de la misma serie.
El nombramiento de consejeros independientes sern designados en forma proporcional, conforme a
lo sealado en el prrafo que antecede.
En el caso de las sociedades controladoras filiales en las cuales cuando menos 99% de los ttulos representativos del capital social sean propiedad, directa o indirectamente, de una institucin financiera del
exterior o una sociedad controladora filial, podr determinar libremente el nmero de consejeros, el cual en
ningn caso podr ser inferior a cinco.
La mayora de los consejeros de una sociedad controladora filial deber residir en territorio nacional.
329
330
Asimismo, en ningn caso la suma de las inversiones en entidades financieras que no sean integrantes
del grupo financiero podr exceder de 50% del capital social del conjunto de las entidades financieras integrantes del respectivo grupo financiero.
Para que una sociedad controladora incremente o disminuya su participacin directa o indirecta en
entidades financieras que no sean integrantes de su grupo financiero, sin que en ningn caso exceda de 50%
del capital social de dichas entidades, se requerir autorizacin de la shcp, oyendo la opinin del Banco de
Mxico y, segn corresponda, de la cnbv, la cnsf o la Consar.
331
Informacin financiera
Todo acto o contrato que signifique variacin en el activo o en el pasivo de una sociedad controladora o
implique obligacin directa o contingente, deber ser registrado en la contabilidad el mismo da en que se
efecte. La contabilidad, los libros y documentos correspondientes y el plazo que deban ser conservados,
se regirn por las disposiciones de carcter general que emitan la cnbv, la cnsf y la Consar, de manera
conjunta, tendientes a asegurar la confiabilidad, oportunidad y transparencia de la informacin contable y
financiera de las sociedades controladoras.
Las sociedades controladoras podrn microfilmar o grabar en discos pticos, o en cualquier otro medio que les autorice la comisin supervisora, todos aquellos libros, registros y documentos en general, que
obren en su poder, relacionados con los actos de la propia sociedad controladora, que mediante disposiciones de carcter general seale la comisin supervisora, de acuerdo a las bases tcnicas que para la microfilmacin o la grabacin en discos pticos, su manejo y conservacin establezca la misma.
Las cnbv, la cnsf y la Consar fijarn de manera conjunta las reglas para la estimacin mxima de los
activos de las sociedades controladoras y las reglas para la estimacin mnima de sus obligaciones y responsabilidades, en aras de procurar la adecuada valuacin de dichos conceptos en la contabilidad de las
sociedades controladoras.
La cnbv, la cnsf y la Consar sealarn de manera conjunta, mediante disposiciones de carcter general que procuren la transparencia y confiabilidad de la informacin financiera de las sociedades controladoras y entidades integrantes del grupo financiero, los requisitos a que se sujetar la aprobacin de los
estados financieros por parte de los administradores de las sociedades controladoras; su difusin a travs
de cualquier medio de comunicacin, incluyendo a los medios electrnicos, pticos o de cualquier otra
tecnologa; as como el procedimiento a que se ajustar la revisin que de los mismos efecte la propia
comisin supervisora.
Las cnbv, la cnsf y la Consar establecern conjuntamente, mediante disposiciones de carcter general
que faciliten la transparencia y confiabilidad de la informacin financiera de las sociedades controladoras y
del grupo financiero, la forma y el contenido que debern presentar los estados financieros de las sociedades
controladoras y del grupo financiero; de igual forma, podrn ordenar que los estados financieros se difundan con las modificaciones pertinentes y en los plazos que al efecto establezca.
Las sociedades controladoras, como excepcin a lo dispuesto en el artculo 177 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles, debern publicar sus estados financieros en los trminos y medios que establezcan
las disposiciones de carcter general que al efecto determine la shcp.
Los estados financieros anuales debern estar dictaminados por un auditor externo independiente,
quien ser designado directamente por el Consejo de Administracin de la sociedad controladora de que
se trate.
La cnbv, la cnsf y la Consar, mediante disposiciones de carcter general que procuren la transparencia y confiabilidad de la informacin financiera de las sociedades controladoras y del grupo financiero,
podrn establecer de manera conjunta las caractersticas y requisitos que debern cumplir los auditores
externos independientes, determinar el contenido de sus dictmenes y otros informes, dictar medidas para
asegurar una adecuada alternancia de dichos auditores en las sociedades controladoras, as como sealar la
informacin que debern revelar en sus dictmenes, acerca de otros servicios, y en general, de las relaciones
profesionales o de negocios que presten o mantengan con las sociedades controladoras que auditen, o con
empresas relacionadas.
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Las sociedades controladoras estarn obligadas a poner a disposicin del pblico en general la informacin corporativa, financiera, administrativa, operacional, econmica y jurdica que determine la comisin supervisora, mediante reglas de carcter general que emita para tales efectos. Para dictar dichas reglas
la citada comisin deber tomar en consideracin la relevancia de esa informacin para transparentar al
pblico, la solvencia, liquidez y seguridad operativa de las sociedades y entidades pertenecientes al grupo
financiero.
Auditores externos
La comisin supervisora contar con facultades de inspeccin y vigilancia, respecto de las personas morales
que presten servicios de auditora externa en trminos de la Ley, incluyendo los socios, representantes o
empleados de aqullas que formen parte del equipo de auditora, a fin de verificar el cumplimiento de la Ley
y la observancia de las disposiciones de carcter general que de ella emanen.
El ejercicio de las citadas facultades, estar circunscrito a los dictmenes, opiniones y prcticas de auditora que, en trminos de la Ley, practiquen las personas morales que presten servicios de auditora externa,
as como sus socios o empleados.
Los auditores externos que suscriban el dictamen a los estados financieros en representacin de las personas morales que proporcionen los servicios de auditora externa debern reunir los requisitos personales
y profesionales as como contar con honorabilidad en trminos de lo que establezca la comisin supervisora, mediante disposiciones de carcter general, y ser socios de una persona moral que preste servicios
profesionales de auditora de estados financieros y que cumpla con los requisitos de control de calidad que
al efecto establezca la propia comisin en las citadas disposiciones.
Adems, los citados auditores externos, la persona moral de la cual sean socios y los socios o personas
que formen parte del equipo de auditora no debern ubicarse en ninguno de los supuestos de falta de independencia que al efecto establezca la comisin supervisora, mediante disposiciones de carcter general, en
las que se consideren, entre otros aspectos, vnculos financieros o de dependencia econmica, prestacin
de servicios adicionales al de auditora y plazos mximos durante los cuales los auditores externos puedan
prestar los servicios de auditora externa a las sociedades controladoras.
Asimismo, los auditores externos debern suministrar a la comisin supervisora los informes y dems
elementos de juicio en los que sustenten sus dictmenes y conclusiones. Si durante la prctica o como resultado de la auditora encuentran irregularidades que afecten la liquidez, estabilidad o solvencia de alguna
de las sociedades controladoras o entidad integrante del grupo financiero a las que presten sus servicios de
auditora, debern presentar al comit de auditora, y en todo caso a la comisin supervisora y a la comisin
que supervise a la entidad financiera que corresponda, un informe detallado sobre la situacin observada.
Sern responsables por daos y perjuicios que ocasione a la sociedad controladora que los contrate cuando:
a) Por negligencia inexcusable, el dictamen u opinin que proporcionen contenga vicios u omisiones que, en razn de su profesin u oficio, debieran formar parte del anlisis, evaluacin o estudio
que dio origen al dictamen u opinin.
b) Intencionalmente, en el dictamen u opinin entre otros aspectos, omitan informacin relevante
de la que tengan conocimiento, cuando deba contenerse en su dictamen u opinin o recomienden la celebracin de alguna operacin, optando dentro de las alternativas existentes, por aquella
que genere efectos patrimoniales notoriamente perjudiciales para la institucin.
333
Supervisin consolidada
Los grupos financieros estarn sujetos a un rgimen de supervisin sobre una base consolidada. Para estos
efectos la sociedad controladora y las entidades integrantes del grupo financiero se considerarn como una
misma unidad econmica para efectos de revelacin de informacin, contabilidad y celebracin de los actos a que hacen referencia ciertos artculos de la Ley en materia de operaciones o inversiones, sin perjuicio
de las obligaciones que otras leyes impongan a las entidades financieras.
La sociedad controladora y subcontroladoras estarn sujetas a la supervisin de la comisin supervisora, la
cual ser la responsable de supervisar el funcionamiento general del grupo financiero. Para tal efecto, la shcp
tendr la facultad de determinar para cada grupo financiero quin ser la comisin supervisora, para lo cual
tomar en cuenta, entre otros elementos de juicio, el capital contable de las entidades de que se trate.
Sin perjuicio de lo establecido en el prrafo anterior, las entidades financieras que integren el grupo
financiero seguirn sujetas a la supervisin individual por parte de la comisin que corresponda, conforme
a la normativa aplicable a cada entidad financiera.
Informacin a autoridades
Las sociedades controladoras de los grupos financieros y subcontroladoras estarn obligadas a proporcionar a la comisin supervisora los datos, informes, registros, libros de actas, auxiliares, documentos, correspondencia y en general, la informacin que estime necesaria, en la forma y trminos que la shcp, oyendo
la opinin del Banco de Mxico, de la cnbv, la cnsf y la Consar, determine a travs de normas de carcter
general, as como permitir el acceso a sus oficinas y dems instalaciones.
La comisin supervisora estar facultada para investigar, en la esfera administrativa, actos o hechos que
presuntamente constituyan o puedan llegar a constituir una infraccin a lo previsto en la Ley o a las disposiciones de carcter general que de ella deriven.
Para tal efecto, as como para verificar el cumplimiento de lo previsto en la Ley y dems disposiciones de
carcter general que emanen de ella, la citada comisin supervisora estar facultada para requerir toda clase
de informacin y documentacin a cualquier persona o autoridad que pueda contribuir en el desarrollo de
la investigacin correspondiente y practicar visitas de inspeccin a cualquier persona que pueda contribuir
en el desarrollo de la investigacin.
La comisin supervisora podr realizar visitas de inspeccin a la sociedad controladora de dicho grupo
financiero, las cuales podrn ser ordinarias, especiales o de investigacin:
a) Las visitas ordinarias sern aquellas que se efecten de conformidad con el programa anual que
apruebe el presidente de la comisin supervisora.
b) Las visitas especiales sern aquellas que sin estar incluidas en el programa anual a que se refiere
el prrafo anterior, se practiquen para examinar y, en su caso, corregir situaciones especiales operativas o para dar seguimiento a los resultados obtenidos en una visita de inspeccin, entre otras
situaciones previstas en la Ley.
c) Las visitas de investigacin se efectuarn siempre que la comisin supervisora tenga indicios de los
cuales pueda desprenderse la realizacin de alguna conducta que presuntamente contravenga lo
previsto en la Ley y dems disposiciones de carcter general que emanen de ella.
334
Con el objeto de preservar la estabilidad financiera, evitar interrupciones o alteraciones en el funcionamiento del sistema financiero, as como para facilitar el adecuado cumplimiento de sus funciones, la shcp,
la cnbv, la cnsf, la Consar y el Banco de Mxico debern, a peticin de parte interesada y en trminos de
los convenios realizados al efecto, intercambiar entre s la informacin que tengan en su poder en trminos
de Ley.
Las autoridades sealadas debern celebrar convenios de intercambio de informacin en los que especifiquen la informacin objeto de intercambio y determinen los trminos y condiciones a los que debern
sujetarse para ello. Asimismo, dichos convenios debern definir el grado de confidencialidad o reserva de la
informacin, as como las instancias de control respectivas a las que se informarn los casos en que se niegue
la entrega de informacin o su entrega se haga fuera de los plazos establecidos.
La shcp, las comisiones nacionales y el Banco de Mxico, en el mbito de su competencia, estarn
facultados para proporcionar a las autoridades financieras del exterior toda clase de informacin que estimen procedente para atender los requerimientos que les formulen, tales como documentos, constancias,
registros, declaraciones y dems evidencias que tales autoridades tengan en su poder por haberla obtenido
en ejercicio de sus facultades. Para tales efectos, las autoridades debern tener suscrito un acuerdo de intercambio de informacin con las autoridades financieras del exterior de que se trate, en el que se contemple
el principio de reciprocidad.
El Banco de Mxico estar facultado para entregar a las autoridades financieras del exterior la informacin protegida por disposiciones de confidencialidad que obre en su poder por haberla obtenido directamente en el ejercicio de sus facultades. Asimismo, el Banco de Mxico estar facultado para entregar a las
autoridades financieras del exterior informacin protegida o no por disposiciones de confidencialidad que
obtenga de otras autoridades del pas, nicamente en los casos en los que lo tenga expresamente autorizado
en el convenio de intercambio de informacin, por virtud del cual hubiere recibido dicha informacin.
En todo caso, la comisin supervisora y el Banco de Mxico podrn abstenerse de proporcionar la informacin requerida cuando el uso que se le pretenda dar a la misma sea distinto a aquel para el cual haya
sido solicitada sea contrario al orden pblico, a la seguridad nacional o a los trminos convenidos en el
acuerdo de intercambio de informacin respectivo.
La shcp, las comisiones nacionales y el Banco de Mxico debern establecer mecanismos de coordinacin para efectos de la entrega de la informacin a las autoridades financieras del exterior.
Las comisiones nacionales, a solicitud de las autoridades citadas en el prrafo anterior y con base en el
principio de reciprocidad, podrn realizar visitas de inspeccin a las sociedades controladoras filiales. A
discrecin de las mismas, las visitas podrn hacerse por su conducto o bien, en cooperacin con la propia
autoridad financiera del exterior de que se trate, podr permitir que esta ltima la realice.
A efecto de fortalecer y profundizar sus labores de supervisin sobre el grupo financiero y/o sobre cada
una de las entidades financieras que lo integran, la cnbv y la cnsf debern elaborar, de manera conjunta,
un instrumento de colaboracin que tenga por objeto lograr una supervisin consolidada efectiva en trminos de la Ley.
Por otra parte, la Condusef podr ordenar la suspensin de la publicidad que realicen los grupos financieros cuando a su juicio sta implique inexactitud, oscuridad o competencia desleal entre las entidades
financieras, o que por cualquier otra circunstancia pueda inducir a error, respecto de las operaciones y servicios que realicen las entidades financieras del grupo financiero que supervisen.
335
Cuando a juicio de la comisin supervisora, por virtud de la supervisin que realice, detecte actos en
la sociedad controladora que sean violatorios de las leyes que las regulan o de las disposiciones de carcter
general que de ellas deriven, dicha comisin podr:
1. Dictar las medidas necesarias para normalizar la situacin de la sociedad controladora de que se
trate, sealndole un plazo para que dicha normalizacin se lleve a cabo.
2. Ordenar que se suspenda la ejecucin de los actos presuntamente irregulares o se proceda a la liquidacin de los mismos.
Las entidades financieras integrantes de un grupo financiero podrn compartir entre ellas informacin y
documentacin relativa a las operaciones y servicios que celebre cada una de dichas entidades con su clientela, sin que por ello se entienda que existe violacin a los secretos que establecen las leyes especiales que los
rijan y que por la naturaleza de la informacin y documentacin que se comparta pudieran implicar la obligacin de guardar secreto. Lo anterior no libera a los empleados y funcionarios de la sociedad controladora
y dems entidades financieras integrantes del grupo financiero de su responsabilidad, en los trminos de las
disposiciones aplicables, por violacin de los secretos que establezca Ley y dems disposiciones relativas y
aplicables. Cada entidad financiera estar obligada en caso de revelacin indebida del secreto por parte de
sus empleados y funcionarios a reparar los daos y perjuicios que se causen.
La shcp, oyendo la opinin de la cnbv, la cnsf y la Consar, podr expedir normas de carcter general
por las que establezca los criterios, polticas y lineamientos con relacin a lo establecido en el prrafo anterior.
Limitaciones a las entidades financieras:
1. Las entidades financieras integrantes de un grupo financiero no podrn otorgar financiamientos
para la adquisicin de acciones representativas de su capital, de la sociedad controladora o de cualquier otra entidad financiera integrante del grupo financiero al que pertenezcan.
2. No podrn recibir en garanta acciones de almacenes generales de depsito, casas de cambio, instituciones de fianzas, instituciones de seguros, casas de bolsa, instituciones de banca mltiple, sociedades operadoras de sociedades de inversin, distribuidoras de acciones de sociedades de inversin,
administradoras de fondos para el retiro y sociedades financieras de objeto mltiple y de las dems
que se establezcan conforme a las legislaciones financieras especiales, de sociedades controladoras
o de uniones de crdito, salvo que cuenten con la autorizacin de la shcp, oyendo la opinin del
Banco de Mxico y de la comisin supervisora de la entidad que pretenda recibirlas en garanta.
3. La sociedad controladora o subcontroladora slo podr contraer pasivos directos o contingentes y
dar en garanta sus propiedades cuando se trate del Convenio nico de Responsabilidades a que se
refiere la Ley, de las operaciones con el ipab y con autorizacin del Banco de Mxico, tratndose de
la emisin de obligaciones subordinadas de conversin forzosa a ttulos representativos de su capital
y de obtencin de crditos a corto plazo, en tanto se realiza la colocacin de acciones con motivo de
la incorporacin o fusin a que se refiere la Ley.
336
La shcp, mediante disposiciones de carcter general, oyendo la opinin de la cnbv, la cnsf y la Consar,
establecer las medidas correctivas que debern cumplir las sociedades controladoras, tomando como base
la obligacin de asegurar que las entidades financieras que integran a su grupo financiero cumplan con los
requerimientos previstos en sus respectivas leyes especiales.
Para efectos del prrafo anterior, la shcp podr establecer diversas categoras, dependiendo del grado
de insuficiencia que tengan las entidades financieras integrantes del grupo financiero respecto de los requerimientos sealados en el prrafo anterior, as como definir mediante disposiciones de carcter general las
medidas que sern aplicables en funcin del nivel de cumplimiento y los criterios para su aplicacin.
La shcp deber definir, mediante disposiciones de carcter general, las medidas que sern aplicables en
funcin del cumplimiento al mencionado capital neto consolidado, as como los criterios para su aplicacin.
Las medidas correctivas debern tener por objeto prevenir y, en su caso, corregir los problemas que presenten y que puedan afectar la estabilidad financiera o solvencia de la sociedad controladora o de las entidades
financieras integrantes del grupo financiero. Dichas medidas se considerarn de orden pblico, de inters social por lo que no proceder en su contra medida suspensional, ello en proteccin de los intereses del pblico.
Las sociedades controladoras de grupos financieros debern prever lo relativo a la implementacin de
las medidas correctivas dentro de sus estatutos sociales, obligndose a adoptar las acciones que, en su caso,
les resulten aplicables.
Medidas correctivas
337
Cuando las sociedades controladoras de grupos financieros mantengan un capital neto consolidado superior en 25% o ms, al requerido de conformidad con las disposiciones aplicables, no les sern aplicables las
medidas correctivas.
Convenio nico de responsabilidades
La sociedad controladora y cada una de las entidades financieras integrantes de un grupo financiero suscribirn un convenio conforme al cual:
1. La sociedad controladora responder subsidiaria e ilimitadamente del cumplimiento de las obligaciones a cargo de las entidades financieras integrantes del grupo financiero, correspondientes a
las actividades que, conforme a las disposiciones aplicables, le sean propias a cada una de ellas, aun
respecto de aquellas contradas por dichas entidades financieras con anterioridad a su integracin al
grupo financiero.
2. La sociedad controladora responder ilimitadamente por las prdidas de todas y cada una de dichas
entidades financieras. En el evento de que el patrimonio de la sociedad controladora no fuere suficiente para hacer efectivas las responsabilidades que, respecto de las entidades financieras integrantes del grupo financiero se presenten de manera simultnea, dichas responsabilidades se cubrirn,
en primer trmino, respecto de la institucin de crdito que, en su caso, pertenezca a dicho grupo
financiero y, posteriormente, a prorrata respecto de las dems entidades integrantes del grupo financiero hasta agotar el patrimonio de la sociedad controladora.
Al efecto, se considerar la relacin que exista entre los porcentajes que representan, en el capital de la sociedad controladora, su participacin en el capital de las entidades financieras de que se trate.
Las referidas responsabilidades estarn previstas expresamente en los estatutos de la sociedad controladora.
En el convenio citado tambin deber sealarse expresamente que ninguna de las entidades financieras
del grupo financiero respondern por las prdidas de la sociedad controladora, ni por las de los dems participantes del grupo financiero.
Respecto a las instituciones de banca mltiple, la responsabilidad de la sociedad controladora derivada
del convenio mencionado anteriormente se sujetar, entre otras cosas, a lo siguiente:
a) La sociedad controladora deber responder por las prdidas que registren las instituciones de banca mltiple integrantes del grupo financiero al que pertenezca.
b) El ipab deber determinar el importe preliminar de las prdidas a cargo de una institucin de banca mltiple a la fecha en que la Junta de Gobierno del propio instituto haya adoptado alguno de los
mtodos de resolucin previstos en la Ley de Instituciones de Crdito.
c) El ipab deber notificar a la sociedad controladora el importe preliminar de las prdidas al da
hbil siguiente al de su determinacin. La sociedad controladora deber constituir una reserva con
cargo a su capital, por un monto equivalente al importe preliminar de las prdidas que el ipab haya
determinado.
d) La sociedad controladora estar sujeta a un programa especial de supervisin de la comisin que
supervise a la entidad financiera integrante del grupo financiero que la shcp determine como
preponderante.
338
En proteccin de los intereses del pblico ahorrador, del sistema de pagos y del inters pblico, los estatutos sociales de la sociedad controladora y los ttulos representativos de su capital social debern incluir lo
establecido en la Ley, sealando expresamente que los socios, por el solo hecho de serlo, aceptan que sus
acciones puedan darse en garanta a favor del ipab, as como su conformidad para que, en caso de incumplimiento en el pago oportuno, la sociedad controladora deba transmitir al ipab, la titularidad de sus acciones
se transmita a favor del propio instituto.
Cuando la sociedad controladora mantenga una inversin en entidades financieras no integrantes de su
grupo financiero o en prestadoras de servicio e inmobiliarias, la sociedad controladora no tendr responsabilidades adicionales a las que seala la legislacin financiera y mercantil aplicable. Las referidas responsabilidades estarn previstas expresamente en los estatutos de la sociedad controladora.
La shcp, oyendo la opinin del Banco de Mxico y, segn corresponda, de la cnbv, la cnsf o la Consar, y
a solicitud de la sociedad controladora de que se trate, podr revocar la autorizacin para la organizacin de
la sociedad controladora y la constitucin y funcionamiento del grupo financiero, siempre que se cumpla
con lo siguiente:
1. La asamblea de accionistas de la sociedad controladora haya acordado su disolucin y liquidacin
y aprobado los estados financieros en los que ya no se encuentren registradas obligaciones a cargo
de la sociedad controladora ni prdidas por las que deba responder de las entidades financieras integrantes del mismo.
2. La sociedad controladora haya presentado a la shcp el proyecto de convenio de terminacin al
convenio de responsabilidades con motivo de su disolucin y liquidacin.
3. La sociedad controladora haya presentado a la comisin supervisora los estados financieros aprobados por la asamblea general de accionistas, acompaados del dictamen de un auditor externo que
incluya sus opiniones con respecto a componentes, cuentas o partidas especficas de los estados
financieros, donde se confirme el estado de los registros a que se refiere el numeral anterior.
4. Las entidades financieras integrantes del grupo financiero cumplan con los requerimientos de capitalizacin que deban observar de acuerdo con las disposiciones aplicables al momento en que la
sociedad controladora solicite la revocacin.
Lo anterior, sin perjuicio de los procedimientos que, en su caso, deban efectuarse ante la Cofece o cualquier
otra autoridad.
339
La shcp, oyendo la opinin del Banco de Mxico y, segn corresponda, de las cnbv, la cnsf o la Consar,
as como de la sociedad controladora del grupo financiero afectado, podr declarar la revocacin de la autorizacin otorgada para la organizacin de la sociedad controladora y la constitucin y funcionamiento
del grupo financiero, en los siguientes casos:
1. Si la sociedad controladora de que se trate no presenta el instrumento pblico en el que conste la
escritura constitutiva para su aprobacin dentro de los noventa das siguientes posteriores a la fecha
en que se haya notificado la autorizacin de que se trate.
2. Si la sociedad controladora de que se trate se declara en concurso mercantil en los trminos de las
disposiciones aplicables.
3. Si el grupo financiero no conserva el mnimo de entidades financieras integrantes de conformidad
con lo establecido en la Ley.
4. Si la sociedad controladora de que se trate no cumple con los requerimientos de capitalizacin en
trminos de la Ley y de las disposiciones que de ella emanen.
5. Si la sociedad controladora de que se trate no cumple con las medidas correctivas que hayan sido
ordenadas por la comisin supervisora.
6. Si transcurrido el plazo de nueve meses, contado a partir de la declaracin de intervencin acordada
por la comisin, no se hubieren corregido las irregularidades que hayan afectado la estabilidad o
solvencia de la sociedad controladora.
Lo anterior, sin perjuicio de los procedimientos que, en su caso, deban efectuarse ante la Cofece o cualquier
otra autoridad.
Al revocarse la autorizacin de la sociedad controladora las entidades financieras integrantes del grupo
financiero debern dejar de ostentarse como integrantes del mismo.
Se precisa que una vez emitida la resolucin de revocacin, la sociedad controladora no podr disolverse hasta en tanto no resuelva las obligaciones de carcter financiero, operativo o judicial de las entidades
financieras que hubiesen integrado al grupo financiero, que puedan repercutir negativamente en los intereses del pblico.
Disolucin, liquidacin y concurso mercantil
Rgimen aplicable
La disolucin, liquidacin y el concurso mercantil de las sociedades controladoras se regir por lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles y, en su caso, por la Ley de Concursos Mercantiles, con las
excepciones siguientes:
1. Corresponder a la asamblea de accionistas el nombramiento del liquidador, cuando la disolucin
y liquidacin haya sido voluntariamente acordada por dicho rgano. Dicha asamblea contar con
un plazo de 30 das hbiles para designar al liquidador a partir de la fecha en que sea declarada la
revocacin. Siendo oponible el veto de la comisin supervisora.
2. El cargo de liquidador podr recaer en instituciones de crdito, en el sae, o bien en personas fsicas
o morales que cuenten con experiencia en liquidacin de sociedades. Cuando se trate de personas
340
fsicas, el nombramiento deber recaer en personas que cuenten con calidad tcnica, honorabilidad
e historial crediticio satisfactorio y que renan los requisitos de la Ley.
3. La comisin supervisora llevar a cabo la designacin del liquidador, cuando la disolucin y liquidacin de
la sociedad de que se trate sea consecuencia de la revocacin de su autorizacin por parte de la shcp.
Funciones del liquidador
La comisin supervisora deber solicitar la declaracin del concurso mercantil de una sociedad, cuando
existan elementos que puedan actualizar los supuestos para la declaracin del concurso mercantil.
Declarado el concurso mercantil, la comisin supervisora, en defensa de los intereses de los acreedores,
podr solicitar que el procedimiento se inicie en la etapa de quiebra, o bien la terminacin anticipada de la
etapa de conciliacin, en cuyo caso el juez declarar la quiebra.
El cargo de conciliador o sndico corresponder a la persona que para tal efecto designe la comisin
supervisora en un plazo mximo de diez das hbiles contados a partir de la sentencia que declara el concurso mercantil en etapa de conciliacin o de quiebra. Dicho nombramiento podr recaer en instituciones
de crdito, el sae, o bien en personas fsicas o morales que cumplan con los requisitos previstos en la Ley.
341
Declarado el concurso mercantil, quien tenga a su cargo la administracin de la sociedad deber presentar
para aprobacin del juez, los procedimientos para el cumplimiento de las obligaciones a cargo de la sociedad,
as como las fechas para su aplicacin. El juez, previo a su aprobacin, oir la opinin de la comisin supervisora.
Tratndose de procedimientos de revocacin, liquidacin o concurso mercantil de sociedades controladoras de grupos financieros en los que se desempee como administrador, liquidador o sndico el sae, el
Gobierno Federal podr asignar recursos a dicho organismo descentralizado de la Administracin Pblica
Federal, con el exclusivo propsito de realizar los gastos asociados a publicaciones y otros trmites relativos
a tales procedimientos, cuando se advierta que stos no podrn ser afrontados con cargo al patrimonio del
grupo de que se trate por falta de liquidez, o bien por insolvencia, en cuyo caso se constituir como acreedor de esta ltima.
Intervencin
342
El interventor-gerente deber:
a) Levantar un inventario de los activos y pasivos de la sociedad controladora intervenida y remitirlo
a la comisin supervisora, junto con un plan de trabajo en el que se expresen las acciones a desarrollar para el ejercicio de su funcin.
b) Formular un informe trimestral de actividades, as como un dictamen respecto de la situacin
integral de la sociedad controladora y de sus entidades integrantes, debiendo informar a la comisin supervisora y a la asamblea general de accionistas sobre el contenido de dichos documentos.
c) Ejercer las acciones legales a que haya lugar para determinar las responsabilidades econmicas que,
en su caso, existan, y deslindar las responsabilidades que en trminos de la Ley y dems disposiciones resulten aplicables.
d) Formular un informe final de su gestin, el cual deber incluir las acciones realizadas durante la
intervencin y la situacin financiera de la sociedad controladora de que se trate.
La comisin supervisora prestar los servicios de asistencia y defensa legal a los interventores gerentes que
sean designados por ella en trminos de la Ley, con respecto a los actos que desempeen en el ejercicio de
las funciones que la Ley les encomiende, cuando la sociedad controladora de que se trate no cuente con
recursos lquidos suficientes para hacer frente a dicha asistencia y defensa legal.
La asistencia y defensa legal se proporcionar con cargo a los recursos con los que para estos fines cuente
la comisin supervisora, de acuerdo con los lineamientos de carcter general que apruebe su Junta de Gobierno. Para tales efectos, la shcp, oyendo la opinin de la comisin supervisora, establecer los mecanismos
necesarios para cubrir los gastos que deriven de la asistencia y defensa legal prevista en el prrafo anterior.
La comisin supervisora deber acordar el levantamiento de la intervencin cuando las irregularidades
que hayan afectado la estabilidad o solvencia de la sociedad se hubieran corregido.
En caso de que en un plazo improrrogable de nueve meses, contado a partir de la declaracin de intervencin, no haya sido posible corregir las irregularidades, la comisin supervisora, considerando el resultado del dictamen formulado por el interventor-gerente, deber hacerlo del conocimiento de la shcp para
que proceda a su revocacin.
La facultad de la comisin supervisora para imponer las sanciones de carcter administrativo previstas en la
Ley, as como en las disposiciones que de ella emanen, caducar en un plazo de cinco aos, contado a partir
del da hbil siguiente al que se realiz la conducta o se actualiz el supuesto de infraccin.
Clculo de multas
Para calcular el importe de las multas en aquellos supuestos contemplados por la Ley a razn de das de
salario, se tendr como base el salario mnimo general diario vigente en el Distrito Federal del da en que se
realice la conducta sancionada o se actualice el supuesto que d motivo a la sancin correspondiente.
343
Imposicin de sanciones
Aspectos relevantes
Para tutelar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica gubernamental, la comisin supervisora, ajustndose a los lineamientos que apruebe su Junta de Gobierno, deber hacer del conocimiento del
pblico en general, a travs de su portal de Internet, las sanciones que al efecto imponga por infracciones a
la Ley o a las disposiciones que emanen de ella, para lo cual deber sealar:
1. El nombre, denominacin o razn social del infractor.
2. El precepto legal infringido, el tipo de sancin impuesta, monto o plazo, segn corresponda, la conducta infractora.
344
3. El estado que guarda la resolucin, indicando si se encuentra firme o bien, si es susceptible de ser impugnada y en este ltimo caso si se ha interpuesto algn medio de defensa y su tipo, cuando se tenga
conocimiento de tal circunstancia por haber sido debidamente notificada por autoridad competente.
Programas de autocorreccin
Las sociedades controladoras por conducto de su director general o equivalente, y con la opinin de la
persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia de la propia sociedad, podrn someter a la autorizacin
de la comisin supervisora un programa de autocorreccin cuando la sociedad de que se trate, en la realizacin de sus actividades, o la persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia como resultado de las
funciones que tiene conferidas, detecten irregularidades o incumplimientos a lo previsto en la Ley y dems
disposiciones aplicables.
No podrn ser materia de un programa de autocorreccin:
1. Las irregularidades o incumplimientos que sean detectados por la cnbv, la cnsf o la Consar en
ejercicio de sus facultades de inspeccin y vigilancia, antes de la presentacin por parte de la sociedad controladora regulada por la Ley, del programa de autocorreccin respectivo.
2. Cuando la contravencin a la norma de que se trate corresponda a alguno de los delitos contemplados en las leyes.
Los programas de autocorreccin se sujetarn a las disposiciones de carcter general que emitan la cnbv,
la cnsf o la Consar, segn corresponda. Adicionalmente, debern ser firmados por la persona o rea que
ejerza las funciones de vigilancia de la sociedad controladora y ser presentados al Consejo de Administracin u rgano equivalente en la sesin inmediata posterior a la solicitud de autorizacin presentada ante la
comisin supervisora.
Igualmente, deber contener las irregularidades o incumplimientos cometidos indicando al efecto las
disposiciones que se hayan considerado contravenidas; las circunstancias que originaron la irregularidad o
incumplimiento cometido, as como sealar las acciones adoptadas o que se pretendan adoptar por parte
de la sociedad para corregir la irregularidad o incumplimiento que motiv el programa.
En caso de que la sociedad controladora regulada por la Ley y sujeta a la supervisin de la cnbv, la
cnsf o la Consar, segn se trate, requiera de un plazo para subsanar la irregularidad o incumplimiento
cometido, el programa de autocorreccin deber incluir un calendario detallado de actividades a realizar
para ese efecto.
Si la cnbv, la cnsf o la Consar, segn corresponda, no ordenan a la sociedad de que se trate modificaciones o correcciones al programa de autocorreccin dentro de los 20 das hbiles siguientes a su presentacin, el programa se tendr por autorizado en todos sus trminos.
Durante la vigencia de los programas de autocorreccin que hubieren autorizado la cnbv, la cnsf o la
Consar en trminos de ley, se abstendrn de imponer a las sociedades controladoras sujetas a su supervisin
las sanciones por las irregularidades o incumplimientos cuya correccin contemplen dichos programas.
Asimismo, durante tal periodo se interrumpir el plazo de caducidad para imponer las sanciones, reanudndose hasta que se determine que no se subsanaron las irregularidades o incumplimientos objeto del
programa de autocorreccin.
La persona o rea que ejerza las funciones de vigilancia en las sociedades controladoras reguladas por
la Ley y sujetas a la supervisin de la cnbv, la cnsf o la Consar estar obligada a dar seguimiento a la
345
Los actos emitidos por la comisin supervisora que pongan fin a los procedimientos de autorizacin, suspensin e imposicin de sanciones administrativas, podrn acudir a la defensa de sus intereses interponiendo recurso de revisin ante la Junta de Gobierno de la propia comisin. Las infracciones a la Ley o a las disposiciones de carcter general que emanen de sta y determine la comisin supervisora, sern sancionadas
con multa administrativa que impondr la propia comisin supervisora, a razn de das de salario mnimo
general vigente para el Distrito Federal, siempre que no se establezca expresamente otra forma de sancin,
conforme a lo siguiente:
346
Conducta
A los auditores externos independientes y dems profesionistas o expertos que rindan o proporcionen dictmenes u opiniones a las sociedades
controladoras o a las autoridades en contravencin a lo dispuesto por la
Ley o las disposiciones que emanen de ella.
A las sociedades controladoras, subcontroladoras y prestadoras de servicio e inmobiliarias, que omitan someter a la aprobacin de la shcp su
escritura constitutiva o cualquier modificacin a esta.
347
Monto de la sancin
Multa de 3,000 a 20,000 das
de salario.
348
Conducta
Los miembros del Consejo de Administracin de sociedades controladoras de grupos financieros que, entre otros, omitan presentar a la asamblea
general de accionistas que se celebre con motivo del cierre del ejercicio
social, alguno de los informes a que se refiere la Ley o se abstengan de determinar las acciones que correspondan a fin de subsanar irregularidades
que sean de su conocimiento e implementar las medidas correctivas correspondientes.
Los presidentes de los comits que ejerzan funciones en materia de prcticas societarias o de auditora de sociedades controladoras de grupos
financieros, que omitan elaborar el informe anual sobre sus actividades y
presentarlo al Consejo de Administracin de la sociedad.
Las sociedades controladoras que omitan mantener en depsito las acciones de la sociedad en alguna de las instituciones para el depsito de valores
reguladas por la Ley del Mercado de Valores.
Los miembros del Consejo de Administracin de sociedades controladoras de grupos financieros que aprueben, sin contar con la previa opinin
del comit respectivo, alguno de los asuntos en la Ley.
Los miembros del comit que ejerza las funciones en materia de auditora, de las sociedades controladoras de grupos financieros, que omitan
elaborar la opinin sobre el contenido del informe del director general y
someterla al Consejo de Administracin para su presentacin a la asamblea general de accionistas y vigilar que los actos a que se refiere la Ley, se
lleven a cabo conforme a los citados preceptos legales.
Monto de la sancin
Multa de 20,000 a 130,000 das
de salario.
Conducta
A las sociedades controladoras que realicen inversiones en entidades financieras no integrantes del grupo financiero o en prestadoras de servicio
e inmobiliarias sin contar con las autorizaciones referidas, as como en las
disposiciones que emanan de sta.
Multa de 50,000 a 150,000 das de
A las sociedades controladoras que proporcionen, en forma dolosa, inforsalario.
macin falsa, imprecisa o incompleta a las autoridades financieras, que tenga como consecuencia que no se refleje la verdadera situacin financiera,
administrativa, econmica o jurdica del grupo financiero siempre y cuando se compruebe que el director general o algn miembro del Consejo
de Administracin de la sociedad controladora correspondiente tuvo
conocimiento de tal acto.
A las sociedades controladoras que no cumplan con cualquiera de las medidas correctivas a que se refiere la Ley o de las disposiciones que de ella
emanen.
Multa de 200 a 100,000 das de
Las personas morales y entidades financieras que usen las palabras grupo
salario.
financiero u otras que expresen ideas semejantes en cualquier idioma, por
las que pueda inferirse que son integrantes de un grupo financiero en especfico, sin formar parte de ste.
Multa de 30,000 a 100,000 das de
Las personas que, sin contar con la autorizacin respectiva, se organicen y
salario.
funcionen como grupo financiero.
Delitos
Podrn ser acreedores de sancin por delitos los miembros del Consejo de Administracin, directivos,
funcionarios, empleados o auditores externos de una sociedad controladora por diversas conductas, entre
ellas: alteracin de registros contables, difusin o entrega de informacin de la sociedad controladora al
pblico, destruccin de registros contables, documentos o archivos o cuando se ostenten como grupo financiero sin contar con la autorizacin correspondientes, entre otras.
Los delitos previstos en la Ley nicamente se perseguirn a peticin de la shcp y slo admitirn comisin dolosa.
349
El Consejo de Estabilidad del Sistema Financiero se integrar por los siguientes funcionarios:
a) El secretario de Hacienda y Crdito Pblico.
b) El subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico
c) El presidente de la cnbv.
350
d) El presidente de la cnsf.
e) El presidente de la Consar.
f ) El secretario ejecutivo del ipab.
g) El gobernador del Banco de Mxico, as como dos subgobernadores que el propio gobernador
designe.
Los integrantes del Consejo no tendrn suplentes.
Las sesiones del Consejo de Estabilidad del sistema financiero sern presididas por el secretario de Hacienda y Crdito Pblico; en su ausencia, por el gobernador del Banco de Mxico y, en ausencia de ambos,
por el subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico.
El Consejo de Estabilidad del Sistema Financiero podr reunirse en todo tiempo a solicitud del secretario de Hacienda y Crdito Pblico o de tres de sus miembros. Las sesiones debern celebrarse con la
presencia de la mayora de sus integrantes.
El consejo contar con un secretario ejecutivo designado por el Banco de Mxico, quien deber ser
un servidor pblico de dicha institucin y le corresponder el ejercicio de las atribuciones que el consejo
establezca en sus reglas de operacin.
El secretario ejecutivo ser asistido en sus funciones por un secretario suplente, quien tambin deber
ser un servidor pblico del Banco de Mxico y cubrir sus ausencias.
El Consejo Nacional de Inclusin Financiera es la instancia de consulta, asesora y coordinacin que tiene
por objeto proponer medidas para la planeacin, formulacin, instrumentacin, ejecucin y seguimiento
de una poltica nacional de inclusin financiera.
El Consejo Nacional de Inclusin Financiera tendr las funciones siguientes:
1. Conocer, analizar y formular propuestas respecto de las polticas relacionadas con la inclusin financiera y emitir opiniones sobre su cumplimiento.
2. Formular los lineamientos de poltica nacional de inclusin financiera.
3. Proponer criterios para la planeacin y ejecucin de las polticas y programas de inclusin financiera
en los mbitos federal, regional, estatal y municipal.
4. Determinar metas de inclusin financiera de mediano y largo plazos.
5. Coordinar con el Comit de Educacin Financiera, presidido por la subsecretara de Hacienda y
Crdito Pblico, las acciones y esfuerzos en materia de educacin financiera.
6. Proponer los cambios necesarios en el sector financiero, de conformidad con los anlisis que se realicen
en la materia, as como del marco regulatorio federal, de las entidades federativas y de los municipios.
7. Proponer esquemas generales de organizacin para la eficaz atencin, coordinacin y vinculacin
de las actividades relacionadas con la inclusin financiera en los diferentes mbitos de la Administracin Pblica Federal, con las entidades federativas y los municipios, y con el sector privado del pas.
351
8. Establecer mecanismos para compartir informacin referente a inclusin financiera entre dependencias y entidades pblicas que realizan programas y acciones relacionados con la inclusin financiera.
9. Obtener informacin del sector privado sobre programas y acciones relacionados con la inclusin
financiera.
10. Emitir los lineamientos para la operacin y funcionamiento del consejo.
11. Las dems que sean necesarias para la consecucin de su objeto. El Consejo Nacional de Inclusin
Financiera deber respetar en todo momento las facultades y atribuciones que el marco legal otorga
a cada una de las autoridades a las que representen.
Integrantes
El Comit de Educacin Financiera ser la instancia de coordinacin de los esfuerzos, acciones y programas en
materia de educacin financiera de los integrantes que lo conforman, con el fin de alcanzar una estrategia nacional de educacin financiera, evitando la duplicidad de esfuerzos y propiciando la maximizacin de los recursos.
352
Rgimen transitorio
1. A partir de la fecha de entrada en vigor de la Ley quedar abrogada la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras publicada en el dof el 18 de julio de 1990, as como todas las disposiciones que
se opongan a la Ley. No obstante lo anterior, los trmites que se hubieran iniciado antes de la entrada
en vigor de la Ley, continuarn desahogndose conforme a dicha Ley, hasta su conclusin.
2. En tanto se emiten las disposiciones de carcter general a que se refiere la Ley, seguirn aplicndose
las emitidas con anterioridad a su entrada en vigor en lo que no se opongan a lo previsto en la misma.
3. Las sociedades controladoras contarn con un plazo de 180 das a partir de la entrada en vigor del
decreto para modificar sus estatutos sociales y los ttulos representativos de su capital social, conforme a lo previsto en el mismo. Tratndose de la modificacin de los estatutos sociales, stos debern
someterse a la aprobacin de la shcp.
353
4. Las sociedades controladoras y grupos financieros que a la entrada en vigor de la Ley cuenten con
autorizacin para constituirse y funcionar como tales conforme a la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras que se abroga, se tendrn por autorizados en trminos de la nueva Ley.
5. Las comisiones supervisoras debern elaborar el instrumento de colaboracin sealado en el artculo 110 de la Ley, dentro de los 60 das siguientes a la entrada en vigor de la Ley.
6. Al Consejo Nacional de Inclusin Financiera, creado mediante acuerdo publicado en el dof el
3 de octubre de 2011, le sern aplicables las reglas de operacin emitidas en trminos del citado
acuerdo, en lo que no se oponga a la Ley, hasta en tanto el propio consejo no emita nuevas reglas.
En tanto el Consejo de Estabilidad del Sistema Financiero no emita las reglas de operacin para
su funcionamiento, seguirn aplicndose las que le resulten aplicables en trminos del acuerdo publicado en el dof el 29 de julio de 2010, en lo que no se oponga a la Ley.
El Comit de Educacin Financiera seguir aplicando las reglas de operacin vigentes, en lo que
no se oponga a la Ley, hasta en tanto se emitan nuevas reglas.
7. Las infracciones y delitos cometidos antes de la entrada en vigor de la Ley, se sancionarn conforme
a la Ley vigente al momento de cometerse las citadas infracciones o delitos.
354
Captulo 13
Crdito garantizado
Antecedentes
En diciembre del ao 2002 se public la Ley de Transparencia y de Fomento a la Competencia en el Crdito Garantizado cuyo objeto es el de regular las actividades y servicios financieros para el otorgamiento
de crdito garantizado para la adquisicin, construccin, remodelacin o refinanciamiento destinado a la
vivienda, con la finalidad de asegurar la transparencia en su otorgamiento y fomentar la competencia.
Para garantizar el cumplimiento del objeto de la citada ley, entre otras disposiciones, se previ la figura
de la subrogacin de acreedor, la cual consiste en la sustitucin de la entidad acreedora original de un crdito garantizado por una nueva entidad mediante el pago anticipado del crdito original.
En la subrogacin de acreedor resultaba indispensable que la garanta original y su prelacin se mantuviera inalterada a efecto de evitar la constitucin de una nueva garanta y los gastos inherentes de la misma.
Con ello, se busc permitir la portabilidad de un crdito garantizado a otra entidad acreedora que otorgue
al acreditado, condiciones de financiamiento ms favorables.
No obstante lo sealado, debe tenerse en consideracin que la subrogacin de acreedor no tuvo el xito
esperado en su aplicacin prctica, ya que no se disminuyeron los costos de la transaccin con la regulacin
del mutuo subrogatorio como originalmente se prevea en el artculo 15 de la citada Ley de Transparencia
y de Fomento a la Competencia del Crdito Garantizado.
Lo anterior en razn de que al implementarse la subrogacin de acreedor se consideraba que se constitua una nueva garanta, por lo que se requera otorgar una escritura pblica e inscribirla en el registro pblico de la propiedad correspondiente a fin de dar seguridad jurdica a la nueva entidad acreedora respecto
de otros acreedores del deudor. En consecuencia, se generaban nuevamente gastos registrales y aranceles
notariales que inhiban el uso de la figura.
Subrogacin de acreedores
Con la reforma financiera se incluyeron disposiciones que permiten reducir los costos de la operacin, sin
perjudicar la certeza jurdica con que cuentan los acreedores respecto de las garantas constituidas a su favor, a fin de fomentar el uso de la subrogacin de acreedor, lo cual sentar las bases para una mayor competencia entre los acreedores y mejores condiciones de financiamiento para los deudores.
355
Las modificaciones a la Ley de Transparencia y de Fomento a la Competencia en el Crdito Garantizado, establecen, entre otros asuntos, que en el caso de la subrogacin de acreedor, cuando el acreedor subrogado sea una institucin de crdito, una Sofom regulada, el Infonavit, el Fovissste o el issfam, como requisito para que la subrogacin de acreedor surta efectos frente a terceros, se deber cumplir con lo siguiente:
1) La inscripcin directa, inmediata, automatiza y sin costo de los documentos que contengan: el importe lquido del total del adeudo; el acreditamiento del pago total del adeudo del crdito garantizado y la celebracin de la subrogacin de acreedor.
2) La solicitud de la toma de razn del asiento registro descrito en el prrafo anterior, en el folio real del
inmueble sobre el cual se haya constituido el gravamen que garantice el crdito original.
Es importante mencionar que con la reforma financiera no se invaden por el legislador federal las atribuciones de las legislaturas locales, toda vez que de conformidad con lo dispuesto en la fraccin X del artculo 73
de la cpeum, el Congreso de la Unin tiene facultad para legislar en materia de comercio, y por lo tanto, es
facultad del legislador federal limitar la existencia de pagos por anotaciones en el Registro Pblico de Comercio, en cuanto a la anotacin en el folio real del inmueble, ser facultad de los rganos legislativos de cada
una de las entidades federativas determinar si se causar el pago de algn derecho o contribucin.
No debe perderse de vista que en caso de subrogacin de acreedor, la garanta original y su prelacin se
mantienen inalteradas porque la misma ya fue formalizada y registrada conforme a las leyes de la entidad
federativa correspondiente.
Por otro lado, entre las modificaciones realizadas, se incluyeron sanciones que impondr la Condusef a
las entidades que no entreguen en tiempo los documentos que la ley los obliga.
Adiciones
Los artculos:
15.
19.
20.
Derogaciones
Ninguna.
356
En la subrogacin de acreedor en trminos de la ley, cuando el acreedor subrogado sea una institucin de
crdito, una sociedad financiera de objeto mltiple de las reguladas por tener vnculos con una institucin
de banca mltiple, el Infonavit, el Fovissste o el issfam; no ser necesario formalizar dicha subrogacin en
escritura pblica, siendo suficiente que se cumpla con el siguiente procedimiento:
1. Que el acreedor subrogante, dentro de un plazo de 15 das naturales contado a partir del requerimiento que le formule el deudor, emita un documento en el que conste el importe del total del
adeudo del crdito garantizado, calculado a la fecha en que se pretenda liquidar dicho adeudo. El
documento citado deber incluir una descripcin pormenorizada de los conceptos que integran el
importe total.
Cuando el deudor no est de acuerdo con el importe contenido en el documento a que se refiere el prrafo anterior, podr presentar una solicitud de aclaracin al acreedor subrogante y ste deber confirmar el importe o, en su caso, emitir un nuevo documento con el importe correcto en un
plazo no mayor a diez das naturales contado a partir de la presentacin de la solicitud mencionada.
La solicitud respectiva podr presentarse mediante escrito ante la sucursal en la que radica el
crdito garantizado, o bien, en la unidad especializada de la institucin de que se trate. En todos los
casos, la institucin estar obligada a acusar recibo de dicha solicitud.
El incumplimiento por parte del acreedor subrogante, independientemente del pago de los
daos y perjuicios a que haya lugar, ser sancionado con multa administrativa por un importe de
10,000 a 15,000 das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal calculado en la fecha
de la infraccin, que ser impuesta por la Condusef, conforme a los procedimientos establecidos en
las leyes que le resulten aplicables.
2. En el momento que se realice el pago al acreedor subrogante por el importe del documento a que
se refiere el numeral 1, se deber hacer de su conocimiento que el mismo se efecta, a fin de que la
garanta se mantenga inalterada. Una vez realizado dicho pago, el acreedor subrogante carecer de
derecho alguno para reclamar cualquier otro pago respecto del crdito garantizado de que se trate.
3. Que para que surta efectos frente a tercero: (i) el documento a que se refiere el numeral 1 anterior;
(ii) el documento que acredite el pago total del adeudo del crdito garantizado; y (iii) el documento
pblico o privado ratificado ante fedatario pblico en el que conste la subrogacin de acreedor, se
inscriban en el folio electrnico, tanto del acreedor subrogante como del subrogado, de manera
directa, inmediata, automatizada y sin costo alguno.
4. Que el acreedor subrogado solicite la toma de razn del asiento registral efectuado en el Registro
Pblico de Comercio, relativo a la subrogacin referida en el numeral 3 anterior, en el folio real del
inmueble que corresponda en el Registro Pblico de la Propiedad o registros especiales. Lo anterior,
a fin de que en dicho folio se mantenga la anotacin relativa al acto de subrogacin hasta en tanto
subsista el gravamen correspondiente.
El Infonavit, el Fovissste y el issfam no podrn ser acreedores subrogantes pero s acreedores subrogados.
357
Rgimen transitorio
1. Las disposiciones generales que detallen los procedimientos registrales previstos en el artculo 15 de
la Ley de Transparencia y de Fomento a la Competencia en el Crdito Garantizado, debern ser emitidas por la Secretara de Economa dentro de los 60 das naturales siguientes a la entrada en vigor del
decreto.
Asimismo, la Secretara de Economa deber implementar un formato conforme al artculo 20
del Cdigo de Comercio para la inscripcin de la subrogacin referida en el artculo 15 de la Ley
de Transparencia y de Fomento a la Competencia en el Crdito Garantizado dentro de un plazo no
mayor a seis meses a partir de la entrada en vigor del decreto.
358
Captulo 14
Banca de desarrollo
De conformidad con las modificaciones realizadas a las leyes orgnicas de Nafin, Bancomext, Banobras,
Banjercito, Bansefi, la shf y Financiera Rural, a la fecha de publicacin de este libro, era necesario emitir
regulacin secundaria, fundamentalmente en materia de:
1. La forma en la que se dar la supervisin y vigilancia de las instituciones.
2. Lineamientos para cuando las instituciones presten los servicios de asistencia y defensa legal a los
integrantes de su Consejo Directivo, comits establecidos por el mismo o previstos por disposicin
normativa y a los servidores pblicos que laboren o hubieren laborado en la propia institucin, con
359
respecto a los actos que dichas personas realicen en el ejercicio de las funciones que tengan encomendadas por ley.
Liquidaciones bancarias
De conformidad con las modificaciones realizadas a la Ley de Instituciones de Crdito y a la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario, a la fecha de publicacin de este libro, era necesario emitir regulacin secundaria,
fundamentalmente en los siguientes aspectos:
1. Disposiciones de carcter general en las que se establezca el monto mximo de las operaciones activas de las instituciones de crdito, el cual se determinar en relacin con la parte bsica de su capital
neto.
2. Disposiciones de carcter general que contengan las medidas que debern cumplir las instituciones
de crdito a efecto de incentivar la canalizacin de mayores recursos al financiamiento del sector
productivo, parmetros para la celebracin de operaciones con valores que realicen dichas instituciones por cuenta propia, pudiendo adems quedar diferenciados por cada tipo de valor.
360
3. Disposiciones de carcter general donde la cnbv, podr discrecionalmente, adoptar las medidas
prudenciales para limitar o suspender operaciones con partes relacionadas.
4. Disposiciones de carcter general donde se establezcan los requerimientos de liquidez que deban
cumplir las instituciones de banca mltiple, que emitan de manera conjunta la cnbv y el Banco de
Mxico, de conformidad con las directrices que establezca el Comit de Regulacin de Liquidez
Bancaria.
5. Lineamientos donde se establezca que la cnbv podr abstenerse de sancionar a las entidades y personas reguladas por la ley, siempre y cuando se justifique la causa de tal abstencin, se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan gravedad, no exista reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten los intereses de terceros o del propio sistema financiero
y no constituyan delito.
6. Disposiciones de carcter general donde se establezcan las caractersticas de los programas de autocorreccin.
7. Disposiciones de carcter general donde se especifique que las instituciones de banca mltiple
debern contar con un plan de contingencia que detalle las acciones que se llevarn a cabo por la
institucin para restablecer su situacin financiera, ante escenarios adversos que pudieran afectar su
solvencia o liquidez.
8. Lineamientos de carcter general en donde el ipab deber establecer, los elementos que deber contener el estudio tcnico, el cual deber comprender, por lo menos, una descripcin pormenorizada
de la situacin financiera de la institucin de banca mltiple de que se trate, la estimacin del costo
total del pago de obligaciones garantizadas que resulte en trminos de la Ley y de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario y el costo estimado o, en su caso, determinado con base en propuestas
especficas de adquisicin de activos o pasivos presentadas por terceros.
9. Disposiciones de carcter general donde el ipab establecer el tratamiento que se dar a las cuentas
colectivas para efectos del pago de obligaciones garantizadas. El pago que realice el ipab se sujetar
al procedimiento que ste establezca mediante disposiciones de carcter general.
10. Lineamientos de carcter general donde el ipab determinar los programas y calendarios en la preparacin de los planes de resolucin de instituciones de banca mltiple, as como su contenido,
alcances y dems caractersticas.
11. Lineamientos de carcter general donde el ipab establezca las condiciones para la transferencia de
activos o pasivos en materia de liquidaciones, en los cuales deber preverse como criterios rectores
que para la seleccin de la persona adquirente, se considerarn, entre otros aspectos, su cobertura
geogrfica, el segmento de mercado que atiende y la infraestructura con la que cuente para procurar
la continuidad antes mencionada, as como que, tratndose de transferencias de activos, deber procurarse obtener el mximo valor de recuperacin posible.
12. Lineamientos de carcter general donde, en los procesos de liquidacin y tratndose de la determinacin del valor mnimo de referencia de cualquier bien al que se asocie una problemtica jurdica
que afecte su disponibilidad o que implique un inminente deterioro en su valor, el ipab establezca
los procedimientos necesarios.
13. Lineamientos de carcter general donde el ipab establezca los criterios rectores para la determinacin de los honorarios de los apoderados que, en su caso, sean designados y contratados.
14. Lineamientos de carcter general donde se indiquen los procedimientos para la asistencia y defensa legal
361
prevista en la ley, y que se proporcionar con cargo a los recursos con los que para estos fines cuente la
shcp, el Banco de Mxico, la cnbv y el ipab.
15. Lineamientos de carcter general donde la shcp establezca las caractersticas de la evaluacin de
desempeo, donde sta se har respecto del grado de orientacin y cumplimiento de las instituciones de banca mltiple en el desarrollo de su objeto social al apoyo y promocin de las fuerzas
productivas del pas y al crecimiento de la economa nacional, con apego a las sanas prcticas y usos
bancarios, as como aquellos otros aspectos que determine la propia shcp.
16. Disposiciones de carcter general para el cobro de cuotas que las instituciones de banca mltiple
deben cubrir al ipab.
Fondos de inversin
De conformidad con lo sealado en la Ley de Fondos de Inversin, la regulacin secundaria aplicable se
refiere a:
1. Disposiciones de carcter general donde se regule el proceso de suspensin de la recompra o adquisicin de las acciones representativas del capital social del fondo de inversin de que se trate.
2. Disposiciones de carcter general en materia de informacin para los prospectos de informacin al
pblico inversionista.
3. Disposiciones de carcter general que regulen el capital mnimo totalmente pagado para cada tipo
de fondo de inversin.
4. Disposiciones de carcter general donde se regule la fusin y escisin de los fondos de inversin,
con base en lo establecido en la ley.
5. Disposiciones de carcter general para que los activos objeto de inversin que vayan a destinarse
al fondo de inversin escindido, representen como mximo el porcentaje de los activos netos del
fondo de inversin escindente que la cnbv determine.
6. Disposiciones de carcter general en materia de la mecnica operativa, para la administracin, valuacin de los activos objeto de inversin, revelacin de informacin y liquidacin del fondo de inversin escindido. Adicionalmente, en las referidas disposiciones se determinarn las caractersticas de
los activos objeto de inversin que podrn destinarse al fondo de inversin escindido.
7. Disposiciones de carcter general que contengan las condiciones a las que debern ajustarse los
fondos de inversin para la adquisicin, compra y enajenacin de las acciones que emitan, los informes que sobre dichas operaciones elabore la sociedad operadora de fondos de inversin que las
administre, las normas de revelacin en la informacin y la forma, trminos y medios en que estas
operaciones sean dadas a conocer a la cnbv y al pblico.
8. Disposiciones de carcter general en donde los fondos de inversin de renta variable podrn operar
con los dems valores, derechos, ttulos de crdito, documentos, contratos, depsitos de dinero y
dems bienes objeto de comercio.
9. Disposiciones de carcter general donde se determinen otro tipo de activos objeto de inversin en los
que de manera excepcional podrn invertir los fondos de inversin en instrumentos de deuda.
10. Disposiciones de carcter general donde la cnbv podr autorizar los servicios que, para el cumplimiento de su objeto, debern contratar los fondos de inversin.
362
11. Disposiciones de carcter general donde la cnbv establezca el monto del capital mnimo de las
sociedades operadoras, el cual deber estar en todo momento ntegramente pagado.
12. Disposiciones de carcter general donde la cnbv establezca las funciones del contralor normativo
en materias tales como los supuestos de falta de independencia o la informacin que pondr a disposicin del pblico relativa al ejercicio de sus funciones.
13. Disposiciones de carcter general donde, las sociedades operadoras de fondos de inversin en la
administracin de los activos de estos ltimos o a favor de terceros, as como las distribuidoras y las
entidades financieras que lleven a cabo la distribucin de acciones de fondos de inversin, al proporcionar servicios de asesora sobre valores o de promocin, compra y venta de acciones de fondos de
inversin, o bien, fiduciarios, segn se trate, debern utilizar los servicios de personas fsicas autorizadas por la cnbv, siempre que se acredite que cuentan con calidad tcnica, honorabilidad e historial
crediticio satisfactorio.
14. Disposiciones de carcter general donde se determinen los elementos que debern tomar en cuenta
las sociedades operadoras de fondos de inversin para establecer las polticas y lineamientos en la
integracin del perfil de su clientela o de las cuentas que les lleven, considerando al menos la evaluacin de la situacin financiera, los conocimientos y experiencia del cliente, as como los objetivos de
inversin en ambos casos.
15. Disposiciones de carcter general donde se sealen los elementos mnimos en que las sociedades
operadoras de fondos de inversin debern proporcionar a sus clientes la informacin relativa a los
productos financieros que ofrezcan, las actividades y servicios que les proporcionen, as como las comisiones cobradas, por lo que debern contar con lineamientos para la difusin de tal informacin.
16. Disposiciones de carcter general donde se determinen los trminos y condiciones donde las sociedades distribuidoras solamente puedan mantener en posicin propia las acciones de los fondos de
inversin que distribuyan.
17. Disposiciones de carcter general que sealen las condiciones a las que, en la realizacin de operaciones financieras conocidas como derivadas que se pretendan celebrar a travs de fideicomisos, las
sociedades operadoras de fondos de inversin debern ajustarse.
18. Disposiciones de carcter general en las que establezca los requisitos que debern reunir las solicitudes o requerimientos de informacin que formulen las autoridades, a efecto de que los fondos de
inversin y personas que presten servicios, a las que se les requiera informacin estn en aptitud de
identificar, localizar y aportar las noticias o informacin solicitadas.
19. Disposiciones de carcter general que regulen como las sociedades operadoras de fondos de inversin podrn pactar con otras sociedades operadoras y entidades financieras del exterior del mismo
tipo, comisiones para realizar los servicios de administracin de activos de los fondos de inversin.
20. Disposiciones de carcter general en donde las personas que acorde con sus funciones, debern
acreditar su calidad tcnica, honorabilidad e historial crediticio satisfactorio ante alguna asociacin
gremial reconocida por la cnbv como organismo autorregulatorio en trminos de la Ley del Mercado de Valores.
21. Disposiciones de carcter general en materia de los estados de cuenta que enven las sociedades o
entidades que presten los servicios de distribucin de acciones de fondos de inversin a sus clientes,
debern contener entre otros aspectos, el resultado del clculo del rendimiento de las carteras de
inversin de sus clientes.
363
22. Disposiciones de carcter general en materia de las bases a las que se sujetar la aprobacin de los
estados financieros de las sociedades operadoras de fondos de inversin, sociedades distribuidoras
de acciones de fondos de inversin y sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, por
parte de su Consejo de Administracin; su difusin a travs de cualquier medio de comunicacin
incluyendo a los medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa, as como el procedimiento a que se ajustar la revisin que de los mismos efecte la propia cnbv.
23. Disposiciones de carcter general que regulen la forma, la periodicidad y el contenido que debern
presentar los estados financieros de las sociedades antes mencionadas, de igual forma podr ordenar
que los estados financieros se difundan con las modificaciones pertinentes cuando contengan errores o alteraciones y en los plazos que al efecto establezca.
24. Disposiciones de carcter general que sealen las bases a las que se sujetar la aprobacin de los estados financieros de los fondos de inversin por parte del Consejo de Administracin de la sociedad
operadora de fondos de inversin que les proporcione sus servicios; y se adiciona que se deber
hacer su difusin a travs de la pgina electrnica de la red mundial denominada internet en el sitio de la sociedad operadora de fondos de inversin que las administre, o en cualquier otro medio
de comunicacin incluyendo a los medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa, as
como el procedimiento a que se ajustar la revisin que de los mismos efecte la propia cnbv.
25. Disposiciones de carcter general que contengan la forma, la periodicidad y el contenido que debern presentar los estados financieros de las referidas sociedades, de igual forma podr ordenar que
los estados financieros se difundan con las modificaciones pertinentes cuando contengan errores o
alteraciones y en los plazos que al efecto establezca.
26. Disposiciones de carcter general que sealen en materia de auditores externos que suscriban el
dictamen a los estados financieros en representacin de las personas morales que proporcionen los
servicios de auditora externa debern contar con honorabilidad; reunir los requisitos personales y
profesionales.
27. Las bases a las que se sujetar la aprobacin de los estados financieros de los fondos de inversin por
parte del Consejo de Administracin de la sociedad operadora de fondos de inversin que les proporcione sus servicios; su difusin a travs de la pgina electrnica de la red mundial denominada
internet en el sitio de la sociedad operadora de fondos de inversin que las administre, o en cualquier otro medio de comunicacin incluyendo a los medios electrnicos, pticos o de cualquier
otra tecnologa, as como el procedimiento a que se ajustar la revisin que de los mismos efecte la
propia cnbv.
28. Disposiciones de carcter general en materia de las metodologas que debern utilizar las sociedades operadoras de fondos de inversin, las sociedades distribuidoras de acciones de fondos de
inversin y las sociedades valuadoras de acciones de fondos de inversin, en el clculo y revelacin
del riesgo de mercado del fondo de inversin de que se trate; el desempeo histrico de cada clase y
serie accionaria, y el nivel de endeudamiento derivado de las caractersticas operativas de los activos
objeto de inversin que conformen las carteras de los fondos de inversin.
29. Disposiciones de carcter general que regulen los criterios aplicables a la identificacin, clculo y revelacin de los riesgos de crdito y de liquidez de los fondos de inversin, tomando en consideracin
el tipo y clasificacin correspondientes.
30. Disposiciones de carcter general en materia de los programas de autocorreccin.
364
31. Disposiciones de carcter general que contengan los lineamientos sobre el procedimiento y criterios
que las sociedades operadoras de fondos de inversin y distribuidoras de acciones de fondos de inversin, adicionndose los siguientes puntos que se deben observar en materia de prevencin de operaciones con recursos de probable procedencia ilcita.
Mercado de valores
De conformidad con lo sealado en la Ley del Mercado de Valores, la regulacin secundaria aplicable se
refiere a:
1. Disposiciones de carcter general en donde se definan las caractersticas cualitativas para ser un inversionista calificado.
2. Disposiciones de carcter general donde se establezcan los trminos, plazos y condiciones en los
cuales las sapibs adoptarn la modalidad de sab.
3. Disposiciones de carcter general donde se determinen las caractersticas de las emisiones de cada
uno de dichos certificados burstiles para efectos de su inscripcin en el rnv.
4. Disposiciones de carcter general para la prevencin de conflictos de inters en la resolucin de los
asuntos del Comit Tcnico de los Certificados Burstiles.
5. Disposiciones de carcter general en las que determine, en proteccin de los derechos de tenedores,
en qu otros casos las emisoras de valores debern designar al citado representante comn.
6. Disposiciones de carcter general en materia de manuales de conducta para las casas de bolsa.
7. Disposiciones de carcter general para que las casas de bolsa implementen un sistema de remuneracin.
8. Disposiciones de carcter general que sealen la forma en que deber integrarse, reunirse y funcionar el comit de remuneraciones.
9. Disposiciones de carcter general donde se clasifique a las casas de bolsa en categoras, tomando
como base el ndice de capitalizacin y sus componentes, as como los suplementos de capital requeridos.
10. Disposiciones de carcter general en materia de determinacin del icap.
11. Disposiciones de carcter general donde las casas de bolsa debern evaluar, al menos una vez al ao,
si el capital con que cuentan resultara suficiente para cubrir posibles prdidas derivadas de los riesgos en que dichas casas de bolsa podran incurrir en distintos escenarios, incluyendo aquellos en los
que imperen condiciones econmicas adversas.
12. Disposiciones de carcter general donde se determinen los elementos que debern tomar en cuenta
las casas de bolsa para establecer las polticas y lineamientos en la integracin del perfil de su clientela
o de las cuentas que les lleven, considerando al menos la evaluacin de la situacin financiera, los
conocimientos y experiencia del cliente, as como los objetivos de inversin.
13. Disposiciones de carcter general en donde las casas de bolsa debern contar con un comit responsable del anlisis de los productos financieros cuya integracin y funciones.
14. Disposiciones de carcter general en materia de servicios asesorados y no asesorados.
15. Disposiciones de carcter general que establezcan tanto los elementos mnimos para la difusin de
esta informacin como para la determinacin de los conceptos y criterios para cobrar las comisio-
365
nes, as como el hecho de que las casas de bolsa debern incluir en los estados de cuenta el resultado
del clculo del rendimiento de las carteras de inversin de sus clientes.
16. Disposiciones de carcter general relativas a la informacin financiera, administrativa y operativa
que los asesores en inversiones deban presentarle de manera peridica y continua.
17. Disposiciones de carcter general donde se contenga las bases en que la cnbv podr abstenerse de
sancionar a las personas y entidades financieras a que se refiere la ley, siempre y cuando se justifique
la causa de tal abstencin, se refieran a hechos, actos u omisiones que no revistan gravedad, no exista
reincidencia, no se cuente con elementos que permitan demostrar que se afecten los intereses de
terceros o del propio sistema financiero y no constituyan delito.
18. Disposiciones de carcter general en materia de programas de autocorreccin.
Agrupaciones financieras
De conformidad con lo sealado en la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras, a la fecha de publicacin de este libro era necesario emitir regulacin secundaria fundamentalmente, en materia de:
1. Disposiciones para regular la participacin directa en el capital social de la sociedad controladora y de
las personas que pretendan mantener una participacin indirecta por ms de 5% de dicha sociedad.
2. Disposiciones para regular las medidas tendientes a evitar los conflictos de inters entre los participantes del grupo financiero, teniendo en todo momento como objeto primordial, la proteccin de los intereses del pblico.
3. Reglas generales que regulen los dems trminos y condiciones para la organizacin de sociedades controladoras y el funcionamiento de grupos financieros.
4. Disposiciones con el fin de prevenir los conflictos de inters que se presenten en la ejecucin de
las facultades de administracin o bien, de gestin, conduccin y ejecucin de los negocios sociales del grupo financiero con respecto a la administracin y gestin, conduccin o ejecucin
de los negocios sociales de una o ms de las entidades que lo integran.
5. Disposiciones por parte de la comisin para regular los requisitos de honorabilidad e historial
crediticio satisfactorio para funcionarios y consejeros.
366
367
22. Disposiciones para regular las medidas que sern aplicables en funcin del cumplimiento al
mencionado capital neto consolidado, as como los criterios para su aplicacin en las sociedades controladoras.
23. Reglas generales para el procedimiento por virtud del cual la sociedad controladora dar cumplimiento a la responsabilidad asumida por sta, mediante el convenio nico de responsabilidades.
24. Lineamientos por parte de la comisin supervisora en materia de asistencia y defensa legal.
25. Lineamientos por parte de la cnbv, la cnsf y la Consar, segn corresponda, para abstenerse de
sancionar a las sociedades controladoras reguladas por la ley y sujetas a la supervisin de dichas
comisiones.
26. Disposiciones para regular los programas de autocorreccin.
368
Captulo 15
Consideraciones relevantes
El camino de la Reforma Financiera
Jaime Gonzlez Aguad*
Comisin Nacional Bancaria y de Valores
El pasado 10 de enero fue promulgado en el Diario Oficial de la Federacin el Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones en materia financiera y se expide la Ley para Regular las
Agrupaciones Financieras, el cual es mejor conocido como la Reforma Financiera. El origen, trascendencia
e impacto del conjunto de medidas que contiene este instrumento es la finalidad de esta breve aproximacin.
Por qu es necesaria una Reforma Financiera?
Diversos autores han buscado definir la relacin entre nivel de financiamiento interno y crecimiento
econmico. Si bien es indiscutible que todo aumento en produccin requiere de un cierto nivel de recursos
inicial, no se ha logrado un consenso acadmico sobre el monto ptimo de capital requerido para detonar
grandes escalas de produccin. An ms, tampoco hay acuerdo sobre la causalidad entre desarrollo econmico y recursos crediticios es decir, si la expansin de la economa es un factor que favorece el aumento de
los recursos crediticios, o si ste antecede y causa el crecimiento econmico.
Lo cierto es que hay suficiente evidencia emprica para establecer que existe una interaccin entre actividad econmica y financiamiento, aunque no en su precedencia. No obstante, un comn denominador
que se ha encontrado en perodos sostenidos de expansin crediticia es la prevalencia de un ambiente de
regulacin prudencial. Ello se refiere al desarrollo de un conjunto articulado de medidas regulatorias lo
suficientemente flexibles para provocar la afluencia de recursos prestables, y lo suficientemente estrictas
para garantizar la seguridad del sistema de intermediacin con la aplicacin oportuna de medidas de prevencin, correccin y supervisin.
Tratando de ilustrar un poco el tema, tomemos una medida estndar que se utiliza para evaluar la penetracin financiera de un pas. sta es el crdito interno al sector privado como proporcin del pib, cuyo
mtodo de clculo es homologado y reportado por el Banco Mundial. Gracias a la compilacin que hace
este organismo podemos establecer comparaciones tanto en el tiempo como entre pases de los niveles de
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prstamos al sector productivo. Ejemplifiquemos con el caso de Corea del Sur: el crdito interno al sector
privado de ese pas registr un aumento de poco ms de diez puntos porcentuales del pib durante la dcada
de los ochenta, al pasar de 41% en 1980 a 52% en 1989 y permaneci en ese nivel hasta el ao de su crisis en
1997. A partir de entonces se reforzaron en ese pas el arsenal de medidas regulatorias para el sector financiero, que permitieron pasar del crdito interno al sector privado una proporcin de 69% respecto al pib en
1998 a 148% al cierre de 2012.
Otro caso relevante es Chile, pas que enfrent una fuerte contraccin econmica a principios de la
dcada de los ochenta, seguida de un fuerte redimensionamiento de su sector financiero que llev la participacin del crdito interno al sector privado a contraerse en casi 40 puntos del pib. Lo anterior gest
un replanteamiento en su regulacin bancaria que desemboc en un conjunto de leyes a lo largo de los
aos noventa que reforz las medidas de supervisin, de capitalizacin y de participacin de la banca en
la economa. El efecto ha sido un aumento prcticamente ininterrumpido en sus niveles de penetracin
financiera desde 43% del pib en 1991 hasta 73% en 2012.
Aunque podramos seguir exponiendo ejemplos muy ilustrativos, y extremadamente interesantes, respecto a los efectos a largo plazo de una regulacin prudencial favorable, como los casos de Colombia, Singapur o Tailandia entre otros; enfoqumonos a ubicar a Mxico en este contexto.
A principios de la dcada de los noventa se vivi una notable expansin de la actividad bancaria en el
pas, en buena medida ocasionada por el proceso de reprivatizacin de los activos bancarios. El nivel de
penetracin bancaria se duplic en tan slo cinco aos y el tipo de operaciones de intermediacin financiera se ampli notablemente. Sin embargo, este crecimiento no fue seguido por medidas prudenciales de
supervisin ni correccin que acotaran los riesgos inherentes a la desmesurada actividad crediticia. La crisis
econmica desatada en diciembre de 1994 evidenci las debilidades de una insuficiente regulacin del
sistema financiero.
Para reforzar las medidas regulatorias existentes, crear otras y armar una normativa prudencial para el
sector bancario en particular y para las actividades financieras en su conjunto. Adicionalmente, se crearon
instituciones para salvaguardar la salud del sistema y que fueran eficientes en labores de supervisin, sancin
y expedicin de regulaciones; tales como la cnbv, el ipab, la Consar y la Condusef.
A lo anterior habra que agregar la necesidad de crear leyes para armonizar las diversas expresiones de
intermediacin financiera que seguan emergiendo (entre otras figuras que se fueron definiendo: cooperativas, sociedades de ahorro y crdito popular, Sofomes, Sofoles y actividades de factoraje).
La elaboracin del nuevo marco jurdico conllev paulatinamente a la reparacin de un elemento crtico para asegurar el funcionamiento del sector financiero: la recuperacin de la confianza. Durante la etapa
post-crisis y hasta los primeros aos de este siglo, la penetracin financiera (i.e. el crdito interno destinado al
sector privado como porcentaje del pib) fue contrayndose hasta encontrar sus mnimos en 15.7% en 2001
y 15.2% en 2004. A partir de entonces, la consolidacin del conjunto de medidas prudenciales adoptadas
se fue materializando y el ndice de penetracin ha ido aumentando hasta llegar a 27.7% del pib en 2012.
Un indicador adelantado del crecimiento de la penetracin bancaria lo constituye el hecho de que desde
finales del ao 2004 los principales receptores de crdito de la banca mltiple lo constituyen las empresas,
sustituyendo en esa posicin a las entidades gubernamentales, que eran los principales acreditados en los
aos previos.
Aun cuando este aumento es notorio, estamos lejos del promedio latinoamericano que se ubica en
47.9%, y a la saga de pases como Brasil (68.4%), Costa Rica (49.1%), Colombia (48.9%) o Panam (89.6%),
370
por nombrar algunos. Superar esta brecha implica ensanchar y extender el camino emprendido en los ltimos aos. A ello responde la Reforma Financiera.
Durante los ltimos aos, el pas, en particular autoridades financieras han dedicado un esfuerzo importante para la institucionalizacin de la supervisin bancaria, as como a mejorar su regulacin. A 20 aos de
las crisis, dada la estabilidad macroeconmica de los ltimos aos, la fortaleza del sistema financiero y la capacidad de transformacin de la administracin del Presidente Enrique Pea Nieto, se present la oportunidad
de incorporar al sistema financiero nacional como pieza fundamental del desarrollo econmico del pas.
Desde el inicio de la actual administracin federal se plante la importancia del sector financiero como
instrumento para alcanzar mayores niveles de prosperidad para la poblacin. As qued constatado en el
Plan Nacional de Desarrollo 2013-2018, el cual integra en diversas estrategias el papel del sistema financiero. Sucintamente: promover y ampliar la cobertura del sistema financiero, perfeccionar las normas prudenciales y utilizar la banca de desarrollo como vehculo de ampliacin del acceso al crdito para sectores clave
como infraestructura y pequeas y medianas empresas.
Estos elementos constitutivos fueron sintetizados en los cuatro propsitos de la Reforma Financiera:
Fomentar el crdito a travs de un nuevo mandato para la banca de desarrollo.
Tener los incentivos que otorguen mayor certidumbre para ampliar el crdito de las instituciones financieras
privadas.
Incrementar la competencia en el sector financiero inhibiendo prcticas anticompetitivas.
Asegurar la solidez y prudencia del sistema financiero en su conjunto.
El papel de la cnbv en la Reforma Financiera (rf). De manera simplificada, la rf abarca trece temas,
los cuales afectan 34 ordenamientos jurdicos de alcance federal (32 leyes y dos cdigos) y establece la obligatoriedad de expedir regulacin secundaria a varias instituciones pblicas, clasificacin en la que se enmarca la cnbv.
De los trece temas de la rf, nueve tocan directamente las facultades de la cnbv, misma que abarca la
obligacin de regular 70 nuevos temas y modificar 33 disposiciones existentes. Para ello la Comisin tendr
que emitir aproximadamente 200 disposiciones regulatorias, algunas en coordinacin con otras instituciones y agentes regulatorios. No hay que obviar que varias disposiciones deben emitirse en fechas establecidas
a partir de la promulgacin del Decreto y otras en razn de las acciones de la industria.
Adems de la emisin de regulacin externa, en razn del grado de complejidad que exige cubrir todas
las aristas de la rf, la cnbv debe ahora desempear 131 nuevas responsabilidades, por lo cual deber ajustar
su estructura actual va adecuaciones a su reglamentacin interna. De manera llana, se requieren 76 modificaciones al manual de supervisin, 20 actualizaciones al reglamento interno y 70 adiciones al acuerdo
delegatorio de facultades.
En los prximos meses la cnbv deber expedir la mayor parte de las disposiciones a que est obligada
en el marco de la rf, abarcando temas tan dismiles en apariencia como medidas de prevencin en materia
de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo para los centros cambiarios y transmisores de dinero, evitar la operacin de cajas de ahorro y de personas que capten irregularmente recursos, reglas de certificacin
para auditores externos independientes, entre otros.
La Reforma Financiera pasa a un segundo plano cuando otras reformas entran en juego, como la hacendaria, energtica, laboral o la de telecomunicaciones. Sin embargo, su trascendencia no es menor. A travs
de sta se llevan a cabo cambios profundos en el sector financiero que eliminan barreras de entrada y poca
371
transparencia para otros participantes, lo que a su vez se traduca en falta de acceso a servicios financieros a
costos accesibles para la poblacin en general. La implementacin de la Reforma Financiera corrige estas
fallas en el mercado y permitir que el sector sea pieza fundamental para el desarrollo futuro del pas.
La regulacin es un proceso dinmico, se va adecuando al mismo ritmo que evolucionan los agentes
econmicos y la complejidad de sus interacciones, no es opcin rezagarnos y con ello dar paso normas
inadecuadas, concedindole validez a una frase del poeta estadounidense Oliver Wendell Holmes, quien
asever que El joven conoce las reglas, pero el viejo las excepciones.
372
Licenciado en Economa por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (itam), cuenta con una maestra en Administracin Pblica y Privada con Especialidad en Finanzas por la Universidad de Yale.
El 14 de diciembre de 2012, por instrucciones del Presidente de la Repblica, Enrique Pea Nieto, el Secretario de
Hacienda y Crdito Pblico, Dr. Luis Videgaray Caso, lo nombr como Presidente de la Comisin Nacional Bancaria y
de Valores.
Ocup los cargos de Director General de la Comisin Federal de Electricidad (cfe); Subsecretario de Electricidad de
la Secretara de Energa; Director General del Bansefi; Director General Adjunto de Programas y Operacin en la Financiera Rural, y Director Adjunto de Banca Regional del Banco Nacional de Crdito Rural, S.N.C., as como Director General
de Administracin y Control de Programas Institucionales en el Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario (ipab).
373
El presente artculo se refiere a las disposiciones de la Reforma Financiera relacionadas con la expansin
crediticia aplicables a las instituciones de banca mltiple. La expansin crediticia propuesta en la Reforma
Financiera para las instituciones de banca mltiple se refleja en un nuevo Ttulo Octavo de la Ley de Instituciones de Crdito, denominado De la Evaluacin del Desempeo de las Instituciones de Banca Mltiple
que incluye los artculos 275 a 281.
El nuevo Ttulo Octavo inicia haciendo alusin al artculo 4 de la Ley de Instituciones de Crdito
vigente desde su expedicin en 1990, el cual confiere la rectora del sistema bancario mexicano al Estado
debiendo fomentar el ahorro en todos los sectores y regiones de nuestro pas y su adecuada canalizacin
en toda la repblica, con apego a las sanas prcticas y usos bancarios. Es en este principio en el que se apoya
la evaluacin del desempeo. Debe resaltarse que desde sus orgenes se reconoce la necesidad de observar
un balance entre la expansin crediticia y las sanas prcticas y usos, para que promuevan un ciclo virtuoso
y no vicioso.
El objetivo de la evaluacin del desempeo es determinar el grado de orientacin y cumplimiento de
las instituciones de banca mltiple en el desarrollo de su objeto social al apoyo y promocin de las fuerzas
productivas del pas y promover que las instituciones de banca mltiple cumplan con sus funciones.
Es de destacar que los artculos 276 y 279 de la Ley de Instituciones de Crdito reconocen expresamente que las evaluaciones de desempeo deben ser balanceadas, ya que deben de realizarse atendiendo a las sanas prcticas y usos bancarios y con base en la viabilidad del crdito que reconoce el artculo 65 de la propia
ley, en donde el flujo de recursos debe dictar sobre las garantas en el proceso de otorgamiento de crdito.
La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico tiene el papel central en este tema. A dicha dependencia
corresponde emitir lineamientos en los cuales se deben establecerse la periodicidad, la metodologa y los
dems aspectos para la evaluacin del desempeo. Las evaluaciones en ningn caso pueden referirse a la
condicin financiera, la liquidez o la solvencia de las instituciones de banca mltiple evaluadas, para ello
existen otros indicadores que tambin fueron objeto de revisin en la Reforma Financiera.
En este proceso, el Banco de Mxico, la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y el Instituto para la
Proteccin al Ahorro Bancario, a solicitud de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, coadyuvarn
en las evaluaciones en el mbito de sus respectivas competencias. Esta participacin es muy importante,
por los diferentes puntos de vista que aportan basados en sus distintas responsabilidades lo que le da a la
evaluacin un carcter ms integral.
La determinacin de la metodologa es un tema de vital importancia, considerando la gran variedad de
bancos que operan en nuestro pas. Tambin representa un reto para no caer en regulaciones que establezcan cajones crediticios, mismas que ya demostraron su ineficacia en el pasado. El espritu de la norma es
diferente al de los cajones selectivos y el objetivo es un crecimiento sostenido y de largo plazo.
Una vez realizadas las evaluaciones en los trminos del artculo 280 de la Ley de Instituciones de Crdito, las instituciones de banca mltiple tendrn derecho de audiencia para comentar los resultados antes
de que stos se hagan pblicos. Los resultados reconocern el grado de cumplimiento de cada institucin
con su actividad crediticia y se publicarn a travs de los portales de internet de la Secretara de Hacienda
y Crdito Pblico, la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y el Instituto para la Proteccin al Ahorro
Bancario.
El artculo 281 de la Ley de Instituciones de Crdito prev la posibilidad de que, en caso de que la
evaluacin crediticia no sea satisfactoria, la institucin de banca mltiple presente para aprobacin de la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico un plan para subsanar las deficiencias que se hayan encontrado.
374
No obstante lo anterior, en caso de que dicho plan no sea aprobado, presentado o cumplido existen
importantes sanciones. Por un lado el artculo 281 seala que la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico,
la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y el Banco de Mxico debern considerar los resultados y los
planes para el otorgamiento de las autorizaciones que se encuentren pendientes
Por otra parte, el artculo 53 de la Ley de Instituciones de Crdito faculta a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores para establecer como medidas que debern cumplir las instituciones de crdito a fin de
incentivar la canalizacin de mayores recursos al financiamiento del sector productivo, parmetros para la
celebracin de operaciones con valores que instituciones de banca mltiple por cuenta propia, pudiendo
adems quedar diferenciados por cada tipo de valor. Las medidas anteriores debern ser aprobadas por la
Junta de Gobierno de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores. Asimismo, la Junta de Gobierno de la
Comisin Nacional Bancaria y de Valores puede establecer medidas para orientar las actividades del sistema bancario mexicano para dar cumplimiento al artculo 4 de la Ley de Instituciones de Crdito.
La facultad anterior es sumamente relevante, la tenencia de valores por cuenta propia, sobre todo tratndose de valores gubernamentales es un elemento indispensable para la solidez y liquidez de las instituciones.
Existen otras disposiciones que exigen un mnimo de tenencia y el disminuir la tenencia de valores gubernamentales tiene importantes efectos en los requerimientos de capital. La Ley de Instituciones de Crdito en
este apartado no establece tampoco cules son las bases para determinar los parmetros antes sealados. Al
igual que en las evaluaciones de desempeo, resulta complicado encontrar una frmula que sea aplicable a
todas las instituciones considerando la heterogeneidad de la industria.
En conclusin, la Reforma Financiera plantea un reto muy importante: que el crdito crezca con un ritmo ms acelerado sobre bases slidas y que se traduzcan en mejores costos para los clientes. Habiendo entrado en vigor la Reforma Financiera, es muy relevante la forma en que se desarrolle la regulacin secundaria.
Licenciado en Derecho por la Escuela Libre de Derecho, cuenta con Maestra en Derecho Comparado en la Universidad de
Georgetown.
Actualmente es socio de Mijares, Angoitia, Corts y Fuentes, S.C. Su experiencia profesional ha sido en los sectores
pblico y privado, como abogado interno y externo. Entre los cargos que ha ocupado destacan: en la Secretara de Hacienda
y Crdito Pblico, la Direccin de Asuntos Financieros Internacionales y la Direccin General de Banca Mltiple; asociado
en Cleary, Gottlieb, Steen & Hamilton en la ciudad de Nueva York; abogado general de Grupo Financiero Banamex durante
diez aos, y Presidente de la Subcomisin Jurdica y de la Comisin de Normatividad de la Asociacin Mexicana de Bancos.
375
tado a la difusin de la informacin que los usuarios de servicios financieros requieren para la toma
de decisiones, se crea el Bur de Entidades Financieras, en el cual se publicar informacin obtenida
por la Condusef en ejercicio de sus atribuciones. La informacin que se publique en el Bur, se
referir a los productos que ofrezcan las instituciones, sus comisiones, prcticas, sanciones administrativas, reclamaciones y cualquier informacin de relevancia para los usuarios.
376
dusef en relacin con servicios no solicitados, ser de dos aos a partir de que el usuario haya tenido
conocimiento del mismo. Los servicios no solicitados son un fenmeno creciente que agravia a los
usuarios de servicios financieros, lo cual no solamente es una prctica abusiva por virtud del cobro
de servicios que no pidieron contratar, sino tambin por el tiempo que requiere su cancelacin. Esta
disposicin deber complementarse con mecanismos expeditos para hacer las aclaraciones correspondientes ante las instituciones, evitando el desarrollo de prcticas burocrticas que entorpezcan
su cancelacin.
Registro de un pasivo contingente y constitucin de reservas tcnicas. Se establece que en el
procedimiento de conciliacin, concluida la audiencia, siempre que la Condusef considere que la pretensin
del usuario es procedente, le podr ordenar a la institucin el registro de un pasivo contingente totalmente
reservado que derive de la reclamacin. En el caso de instituciones y sociedades mutualistas de seguros, la
orden se referir a la constitucin de una reserva tcnica.
377
En caso de que transcurran 180 das sin que el reclamante haya hecho valer sus derechos ante autoridad judicial, la institucin, bajo su responsabilidad, podr cancelar el registro.
Si bien esta facultad puede ser un elemento eficaz para presionar a las instituciones para el cumplimiento de las reclamaciones que se lleguen a considerar viables por la Condusef, podra generar
cuestionamientos respecto de la necesidad del registro de pasivos contingentes, tratndose de resoluciones que an no son firmes y que an pueden ser atacadas en tribunales.
Dictamen de la Condusef como ttulo ejecutivo. Otra innovacin relacionada con el
fortalecimiento de la Condusef consiste en que el dictamen que emita a la conclusin de un procedimiento de conciliacin, en caso de estar en presencia de una obligacin contractual incumplida,
cierta, exigible y lquida, a juicio de esa Comisin, se considerar ttulo ejecutivo.
Es relevante comentar que entre las modificaciones que tuvo en la Cmara de Diputados la iniciativa originalmente presentada, se limit la emisin del dictamen a asuntos de cuantas inferiores a
tres millones de Udis y, en el caso de reclamaciones contra instituciones de seguros, a seis millones
de Udis; asimismo, se estableci que solamente podr tener carcter de ttulo ejecutivo, en asuntos
por cuantas menores a 50 mil Udis y, en el caso de instituciones de seguros, sociedades mutualistas
y Afores, en asuntos por cuantas menores a 100 mil Udis.
Esta nueva atribucin requerir de mucho juicio y profesionalismo por parte de los funcionarios
encargados de ejercerla, a fin de evitar que se pueda caer en excesos.
Sistema Arbitral en Materia Financiera a cargo de la Condusef. El Sistema Arbitral en
Materia Financiera es una evolucin adicional a la institucionalizacin de la vocacin de la Condusef, para resolver controversias entre instituciones financieras y los usuarios.
Con la creacin de este sistema, las instituciones financieras podrn otorgar a sus usuarios la facilidad
de solucionar mediante arbitraje, controversias sobre los servicios prestados. En trminos generales,
operar mediante ofertas pblicas que emitan las instituciones, para la solucin de controversias futuras originadas por sus operaciones o servicios, las cuales debern ser inscritas en un registro especial. El Sistema Arbitral en Materia Financiera se sujetar a lineamientos emitidos por la Condusef.
Los laudos correspondientes se aprobarn por el Comit Arbitral Especializado, el cual se integrar por servidores pblicos de la propia Condusef, de las Comisiones Nacionales y de la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico, as como, en su caso, de rbitros independientes. A peticin de la
institucin financiera, el comit podr integrarse nicamente por rbitros independientes, elegidos
de un registro que al efecto lleve la Condusef, lo cual se estima sera ms conveniente para efectos
de una resolucin.
Sanciones. En el caso de la Ley para la Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros,
los montos de las multas no aumentaron, a diferencia de otras leyes financieras, donde s se elevaron
considerablemente. No obstante, se adicionaron algunas fracciones al catlogo de actos sancionados con multa.
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Al igual que en otras leyes financieras, en esta ley tambin se prev la posibilidad de la implementacin de
programas de autocorreccin, ante incumplimientos detectados por las instituciones antes que la propia
Condusef, que no sean graves y que no constituyan delito.
La proteccin de los intereses y derechos de los usuarios de servicios financieros, as como el fomento
de la educacin y capacitacin de las personas que contratan este tipo de servicios, son aspectos fundamentales para el sano desarrollo del mercado y de las instituciones financieras. Mxico, a travs de la Condusef,
ha sido pionero en esta materia y en las reformas aprobadas, las cuales si bien presentan retos importantes
para su correcta aplicacin, tambin ofrecen la oportunidad de contribuir a un mejor desarrollo de la relacin entre los usuarios y las instituciones.
* Licenciado en Derecho por la Universidad Iberoamericana. Cuenta con una Maestra en Derecho de la Universidad de
Warwick, Inglaterra. Actualmente funge como socio de la firma White & Case.
Se ha desempeado como miembro o director de las juntas directivas de numerosas empresas del sector pblico involucradas en el sector de servicios financieros en Mxico, tales como la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, la Comisin
Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro, la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas, el Servicio Postal Mexicano, el
Consejo de Nacional de Ahorro, CINTRA, Aeromxico y Mexicana, el Instituto Nacional de Fondo de la Vivienda de los
Trabajadores, IXE Grupo Financiero e ICA, entre otros. Ha asesorado al Banco Mundial y el Fondo Monetario Internacional sobre cuestiones financieras internacionales.
Es miembro y ex presidente de la Junta Consultiva de la Unicef en Mxico y miembro del Consejo Asesor del cide
Facultad de Derecho. Asimismo, se desempe como presidente de la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el
Retiro, donde lider una reforma integral del marco jurdico del sistema de pensiones, la apertura de los fondos para inversiones en activos internacionales y una revisin de las normas de inversin.
Fungi como director ejecutivo del Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario all coordin la reestructuracin y
venta de tercer banco ms grande de Mxico (Serfin), la realizacin de la resolucin ordenada de los activos adquiridos por
el gobierno mexicano como resultado de la crisis financiera y establecer las reglas para el seguro de depsito bancario nueva
prctica despus de la crisis bancaria.
Tambin ocup diversos cargos en la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, donde fue responsable de los aspectos
legales del paquete de emergencia de EE.UU. a Mxico durante la crisis de la deuda de 1995, la reestructuracin de las carreteras de peaje, y el diseo de los proyectos Pidiregas.
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380
Por estar estrechamente vinculado con el tema que nos ocupa, tambin es importante tener
presente que, de conformidad con lo previsto en la fraccin II del artculo 3 referido, se entiende
por Cmara de Compensacin a la entidad central o mecanismo de procesamiento centralizado, a
travs del cual se intercambian instrucciones de pago u otras obligaciones financieras, relacionadas
con cualquier Medio de Disposicin.
Por ltimo, la fraccin VII del multicitado artculo 3 dispone que por Cuotas de Intercambio
debe entenderse a las cantidades que las entidades (intermediarios financieros regulados que otorgan crditos y sociedades comerciales que de manera habitual otorgan crditos) se cobran o pagan
entre s, directa o indirectamente, por cualquier concepto relacionado con las Redes de Medios
de Disposicin, incluyendo, sin limitar, la que cobra la entidad que pone a disposicin del cliente
el medio de disposicin y a la entidad cuya infraestructura es utilizada en la operacin realizada
mediante dicho Medio de Disposicin.
3. En conclusin:
Redes de Medios de Disposicin:
Todo lo relativo al uso de Medios de Disposicin.
Medios de Disposicin:
Tarjetas de dbito, tarjetas de crdito, cheques, rdenes de transferencias de fondos, y cualquier dispositivo o interfase que permita la realizacin de pagos o transferencia de fondos, as como aquellos
otros que la cnbv y el Banco de Mxico, de manera conjunta reconozcan como tales.
Cmaras de Compensacin:
A las entidades que instrumentan la compensacin de obligaciones.
Cuotas de Intercambio:
A las cantidades que las entidades se cobran o pagan entre s, relacionadas con las Redes de Medios
de Disposicin.
4. El artculo 4 bis 3 de la Ley de Transparencia dispone que la cnbv y el Banco de Mxico, de manera
conjunta, debern emitir disposiciones de carcter general para regular los trminos y condiciones
en que deban prestarse servicios relacionados con las Redes de Medios de Disposicin, as como
con las Cuotas de Intercambio y Comisiones que se cobren directa o indirectamente, excepto por
los servicios provistos por el Banco de Mxico y aqullos a que se refiere la Ley de Sistemas de Pagos.
4.1. Cuando dicho artculo refiere excepto por los servicios provistos por el Banco de Mxico,
se trata de:
4.11. El Sistema de Pagos Electrnicos Interbancarios (SPEI), administrado por el Banco de
Mxico.
4.12. Sistema de Atencin a Contribuyentes de Banco de Mxico (SIAC - Banxico) administrado por el Banco de Mxico.
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4.2. Cuando dicho artculo seala y aquellos a que se refiere la Ley de Sistemas de Pagos, debe
entenderse a:
4.21. Sistema de Depsito, Administracin y Liquidacin de Valores (DALI), administrado
por S.D. Indeval, Institucin para el Depsito de Valores, S.A. de C.V.
4.22. Sistema de Atencin a Contribuyentes de Banco de Mxico (SIAC - Banxico) administrado por el Banco de Mxico.
4.23. Sistemas de Pagos Electrnicos Interbancarios (SPEI), administrado por el Banco de
Mxico.
4.3 El artculo 4 de la Ley de los Sistemas de Pagos dispone lo siguiente:
Artculo 4o. El Banco de Mxico publicar en el Diario Oficial de la Federacin, en el mes de enero
de cada ao, la lista de los acuerdos o procedimientos que tengan por objeto la compensacin o
liquidacin de obligaciones de pago derivadas de rdenes de transferencia de fondos o valores que
hayan reunido los requisitos previstos en el artculo anterior, as como aqullos en los que el Banco
de Mxico acte como administrador del sistema. A partir del da siguiente al que se efecte la publicacin respectiva, los citados acuerdos o procedimientos sern considerados como Sistemas de
Pagos sujetos a las disposiciones de la presente Ley.
En conclusin, los sistemas de pagos referidos no quedaran sujetos a la regulacin que la Comisin
Nacional Bancaria y de Valores y el Banco de Mxico expida con base en el citado artculo 4 bis 3.
5. Como puede apreciarse, la regulacin aplicable a las Redes de Medios de Disposicin no es de fcil
comprensin.
Hay que esperar las regulaciones que de manera conjunta expidan al Banco de Mxico y la cnbv,
y la dems regulacin que corresponde emitir al Banco de Mxico para intentar hacer un estudio
sistemtico de la regulacin que nos ocupa.
Como dato anecdtico, la regulacin de que se trata no estaba contemplada en la iniciativa que
present el titular del Ejecutivo Federal en mayo de 2013 a la Cmara de Diputados del H. Congreso
de la Unin, conocida como La Reforma Financiera 2013, tales disposiciones se adicionaron a la Ley
de Transparencia en las discusiones llevadas a cabo en el seno de dicha cmara.
382
La Reforma Financiera forma parte de la serie de cambios que ha impulsado el Presidente de Mxico,
Enrique Pea Nieto, y que tienen como propsito generar las condiciones internas para acelerar el crecimiento de Mxico.
La aprobacin de diversas reformas estructurales en el Congreso Mexicano ha obtenido reconocimiento internacional a los cambios impulsados por el actual gobierno de Mxico. Cabe tan solo sealar que en
los primeros meses de 2014 se obtuvo por primera vez en nuestra historia la calificacin de A3 por parte
de la calificadora Moodys, lo que subraya la estabilidad y el potencial de crecimiento de nuestro pas. Esto
es por la favorable percepcin internacional que hoy se tiene sobre Mxico y que permitir atraer inversin
que se traducir en mejores condiciones de vida para los mexicanos.
No obstante que los bancos en Mxico tienen hoy en da altos niveles de capitalizacin, la penetracin
de crdito bancario es solamente de 26% del pib y la oferta crediticia crece a razn de una tasa de 7% anual.
Con esta Reforma Financiera se estima que dicha tasa de crecimiento crediticio anual se puede duplicar
para llegar a tener a finales de esta dcada una penetracin de crdito bancario de 50% del pib.
La Reforma Financiera pone fin a un periodo de ms de una dcada sin una revisin y actualizacin
significativa del marco jurdico del sector financiero y bancario mexicano. Es una reforma que permitir a
los mexicanos tener mayor acceso a financiamiento, particularmente a las empresas pequeas y medianas
que son las que generan tres de cada cuatro empleos en nuestro pas. Es, por ello, una reforma que va a tener
un gran impacto social.
En trminos generales la Reforma Financiera pone nfasis en aumentar la competencia entre intermediarios financieros para beneficiar a los usuarios. Tiene tambin como propsito fortalecer el Estado de
Derecho, al facilitar que los bancos puedan ejercer mejor sus derechos para cobrar los crditos otorgados,
ejecutar garantas de forma ms fcil y expedita, as como tener procedimientos de concurso mercantil ms
transparentes.
383
En lo que respecta a la banca de desarrollo, la Reforma Financiera contiene cambios significativos para
fortalecerla y dotarla de elementos que le den mayor libertad de accin para desarrollar mercados y no
enfocarse en los clientes y transacciones tradicionales de la banca comercial.
1. Nuevo mandato para la banca de desarrollo
La reforma establece un nuevo mandato para este importante instrumento de poltica pblica que son los
bancos de desarrollo.
Es de destacarse que antes de esta reforma, desde 2002 el mandato legal de la banca de desarrollo era
fundamentalmente el de preservar y mantener el capital de las instituciones. Esto llev a prcticas conservadoras, de poca toma de riesgos, que acotaron el impacto en el desarrollo de la banca de desarrollo.
El nuevo mandato est alineado al objetivo de propiciar un mayor acceso al crdito y a los servicios
financieros. Este cambio es fundamental, ya que marca una clara definicin de lo que debe hacer la banca
de desarrollo.
Baste sealar que tan slo en 2013 la meta de colocacin de crdito para la banca de desarrollo, tanto
de forma directa como inducida, fue de un billn de pesos, logrando colocar un billn dos mil setecientos
treinta y seis millones de pesos. Para 2014 la nueva meta es 15% superior a la meta del ao anterior. Esto
revela claramente el papel que los bancos de desarrollo jugarn en los prximos aos como impulsores de
la actividad crediticia en nuestro pas.
Es en este orden de ideas que la banca de desarrollo debe crear productos y programas que fomenten y
promuevan: la inclusin financiera, la innovacin (tanto financiera, como de patentes y de propiedad industrial), y la equidad de gnero.
2. Mayor flexibilidad en su funcionamiento
Para facilitar el cumplimiento del nuevo mandato de la banca de desarrollo la Reforma Financiera contempla otorgarle mayor flexibilidad en su funcionamiento, eliminando una serie de restricciones innecesarias,
por ejemplo:
a) El artculo 65 de la Ley de Instituciones de Crdito (LIC) establece que las instituciones deben
estimar la viabilidad del pago de los crditos por los acreditados o contrapartes a travs de un anlisis cuantiativo y cualitativo, que permita establecer su solvencia crediticia y la capacidad de pago,
lo que deber observarse sin menoscabo de considerar el valor monetario de las garantas que se
hubieran ofrecido.
La Reforma Financiera adiciona un cuarto prrafo al artculo 65 de la LIC estableciendo que
la banca de desarrollo podr otorgar crditos para mantener la operacin de la planta productiva
cuando se requiera atencin inmediata considerando slo la viabilidad del crdito contra la garanta. Este cambio no es menor y distingue la funcin prioritaria que tiene la banca de desarrollo de
atender a los sectores que no tienen acceso al crdito, entre otras causas por el riesgo que implican,
y destaca que la recuperacin de los crditos queda asegurada con la garanta que se exhiba.
b) De igual manera, la banca de desarrollo podr ahora adquirir valores y/o acciones de otras instituciones de crdito o recibirlas en garanta, previa autorizacin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (shcp), con opinin del Banco de Mxico (Banxico) y la Comisin Nacional Bancaria
y de Valores (cnbv). La prohibicin de adquirir acciones de otras instituciones de crdito o reci-
384
birlas en garanta tiene como objetivo evitar que dichas instituciones incrementen artificialmente
su capital con operaciones cruzadas. Sin embargo, esta prohibicin no tiene sentido para la banca
de desarrollo y les impone una restriccin innecesaria, toda vez que son entidades pblicas y es
capital del gobierno.
c) Otro cambio relevante consiste en precisar la definicin de actividades en que puede participar
la banca de desarrollo en el capital de sociedades, cuando exceda los plazos y montos de tenencia
accionaria establecidos en la fraccin III del artculo 75 de la Ley de Instituciones de Crdito, es
decir aquellos que excedan un plazo de tenencia accionaria de tres aos y mayor a 15% del capital
social. Con base en la Reforma Financiera, estas inversiones podrn realizarse cuando se trate de
empresas que realicen actividades relacionadas con el objeto de los bancos de desarrollo, eliminando la necesidad de contar con autorizacin de la shcp que anteriormente evaluaba si se trataba
de una actividad susceptible de fomento. Este cambio brinda agilidad a los bancos de desarrollo
en este tipo de inversiones en capital de riesgo y les otorga certeza jurdica sealando en que casos
puede la banca de desarrollo realizar tales inversiones
d) Adicionalmente a los cambios antes descritos, la Ley del Mercado de Valores prev ahora que
Nacional Financiera, S.N.C., Institucin de Banca de Desarrollo (Nafin) disee e implemente un
esquema de apoyo para incentivar la inscripcin de las acciones representativas del capital social
de las sociedades annimas promotoras de inversin (sapis) en el Registro Nacional de Valores.
Cabe mencionar que, este papel fundamental como catalizador de nuevas emisoras asignado a
Nafin por mandato del legislador ya est en proceso de implementacin aprovechando la experiencia previa de esta institucin en esfuerzos similares.
3. Mayores facultades y recursos para cumplir su mandato
a) En el mbito del gobierno corporativo la Reforma Financiera plantea un rediseo total de las instituciones de banca de desarrollo.
Las sesiones del Consejo Directivo sern trimestrales, lo que implica cambios en la operacin,
integracin y funcionamiento de los rganos y comits que se encuentran por debajo del Consejo
Directivo.
Dada la nueva periodicidad de las sesiones, se tendrn que otorgar ms facultades y responsabilidades a los comits, por lo que se debe reforzar el gobierno corporativo de stos, lo que puede
lograrse incorporando la participacin de expertos independientes, adicionalmente a los consejeros independientes con que ya cuentan.
Los consejos directivos tienen ahora la facultad para aprobar las polticas y bases generales para
la contratacin de servicios que requiera la institucin para realizar sus operaciones, as como las
normas o bases generales para la cesin de activos y pasivos de las instituciones de que se trate,
determinando, en su caso, las operaciones particulares que s deban ser sometidas a autorizacin
del propio consejo, evitando as que ste tenga que autorizar todas y cada una de las operaciones
individualmente.
b) Otro cambio fundamental consiste en limitar la participacin y vigilancia de la Secretara de la
Funcin Pblica y rganos internos de control a temas propios de la administracin pblica federal exclusivamente, tales como: presupuesto y responsabilidad hacendaria; contrataciones deri-
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vadas de la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico; uso, destino y
afectacin de bienes muebles e inmuebles; responsabilidades administrativas de servidores pblicos y; transparencia y acceso a la informacin pblica.
El efecto significativo de este cambio consiste en que la operacin bancaria per se, es decir el negocio o actividad sustantiva de los bancos de desarrollo, queda sujeta nicamente a la supervisin
de la cnbv y, en su caso, de la shcp y de Banxico. Este cambio es fundamental para incentivar una
adecuada toma de decisiones de negocio en la banca de desarrollo.
La Reforma Financiera considera un sistema de control y evaluacin especial para las instituciones de banca de desarrollo que sea acorde a su naturaleza y funciones, evite duplicidad de
mecanismos de supervisin y vigilancia y contribuya a la eficiencia en dichas instituciones. Cabe
destacar que esto es muy importante ya que permitir medir no slo la eficiencia de los bancos de
desarrollo sino tambin la eficacia en el cumplimiento de su mandato.
c) Por otra parte, ahora las instituciones de banca de desarrollo otorgarn los servicios de asistencia
y defensa legal a los integrantes de sus consejos directivos, comits establecidos por los mismos o
previstos en la norma, as como a todos los servidores pblicos que laboren o hubieren laborado
en las propias instituciones.
d) Finalmente, se modific el marco normativo para asegurar que la banca de desarrollo se pueda
allegar de los recursos que requiere para el cumplimiento de su mandato, principalmente de capital
humano, necesario para una buena gestin, otorgndole flexibilidad para administrarlo de manera
adecuada.
La banca de desarrollo podr otorgar remuneraciones que tengan como finalidad reconocer
los resultados y habr un manual de remuneraciones, jubilaciones, derechos y obligaciones especfico para los trabajadores de confianza.
Se modifica la integracin de Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional de las
instituciones de banca de desarrollo, y stos podrn proponer a los consejos directivos, estructuras
y remuneraciones adecuadas, tomando en cuenta la situacin del mercado laboral en el sistema
financiero mexicano conforme a los criterios que determine la shcp, que presidir y contar con
voto de calidad, lo que permitir que los bancos cuenten con mayor autonoma para organizar sus
estructuras internas.
Conclusin
La Reforma Financiera marca un hito en nuestra regulacin pblica y financiera al establecer un nuevo
mandato para los bancos de desarrollo, sentando con ello las bases para que este importante instrumento
de poltica pblica impulse el crecimiento del crdito a travs de la innovacin, la inclusin financiera y la
equidad de gnero.
La responsabilidad de aprovechar esta oportunidad, y de lograr resultados acordes con los retos que
Mxico enfrenta, radica ahora en los funcionarios de la banca de desarrollo.
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Licenciado en Derecho egresado de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y cuenta con dos maestras en Administracin y Finanzas y en Derecho por la Universidad de California en Los ngeles. Actualmente es Director General Adjunto
Jurdico y Fiduciario en Nacional Financiera, S.N.C. Cuenta con ms de 18 aos de experiencia en el ramo jurdico-financiero. Se ha desempeado como Director Jurdico de Asuntos Institucionales y Director de Relaciones Corporativas Estatales
en Walmart de Mxico y Centroamrica, como Director Jurdico y de Gobierno Corporativo de Citigroup Inc., como
Director Jurdico de Banca Corporativa y de Inversin, Tesorera, Banca Empresarial y Banca Electrnica en el Banco Nacional de Mxico, S.A., como Director Jurdico para la Banca Corporativa y de Inversin en Citibank Mxico, como Director
Adjunto de Compliance para la Banca de Consumo Global en Citigroup, Inc., Nueva York, as como abogado del despacho
Franck, Galicia, Duclaud & Robles, S.C.
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Las sesiones del Consejo Directivo sern trimestrales, lo que implica, entre otras cosas, que la admisin de
riesgos de crdito reservada a esta instancia en funcin al actual escalonamiento de facultades de los cuerpos colegiados en esta materia y la periodicidad mensual de las sesiones del consejo, deber modificarse a
un nuevo modelo que prevea mayores facultades y ajustes en la operacin, integracin y funcionamiento
de los rganos y comits de crdito, para estar en posibilidad de atender oportunamente las necesidades de
los clientes actuales y nuevos de las instituciones.
Uno de los elementos que debe considerarse para instrumentar adecuadamente esos cambios, ser el
fortalecimiento de la participacin de expertos independientes, adicionalmente a los consejeros independientes con que ya cuentan, con lo que se espera mejorar la especializacin y profundidad del anlisis de las
propuestas de programas, productos, servicios u operaciones individuales, as como la toma de decisiones.
Un cambio relevante consiste en la ampliacin de las suplencias de la presidencia del Consejo Directivo,
con el fin de facilitar que los consejos directivos puedan sesionar en la eventual ausencia del presidente.
Medidas que dotan de mecanismos eficientes que les permita cumplir con su objeto de manera gil
y transparente.
Los consejos directivos tienen ahora la facultad para aprobar las polticas y bases generales para la contratacin de servicios que requiera la institucin para realizar las operaciones ligadas a la actividad bancaria.
Asimismo podr autorizar las normas o bases generales para la cesin de activos y pasivos, determinando, en su caso, las operaciones particulares que s deban ser sometidas a autorizacin del propio consejo,
evitando as que ste tenga que autorizar todas y cada una de las operaciones individualmente.
Acciones para la alineacin de incentivos para el logro de los objetivos y cumplimiento del objeto
y mandato.
La Reforma Financiera reconoce que el cumplimiento satisfactorio de los objetivos y el mandato, as como
el logro de las metas de cualquier organizacin est directamente ligado a la actuacin de los mandatarios, es
decir, el personal de confianza y el personal operativo, por lo cual le otorga facultades a los consejos directivos
para aprobar, a propuesta de los Comits de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional, y sin requerir autorizaciones adicionales de dependencia alguna de la Administracin Pblica Federal, la estructura orgnica, tabuladores de sueldos y prestaciones, poltica salarial y para el otorgamiento de percepciones extraordinarias por
el cumplimiento de metas sujetas a la evaluacin del desempeo, tomando en cuenta las condiciones del mercado laboral imperante en el sistema financiero mexicano; polticas de ascensos, promociones y jubilaciones;
lineamientos de seleccin, reclutamiento y capacitacin; criterios de separacin; las dems prestaciones econmicas y de seguridad social establecidas en beneficio de los servidores pblicos que laboren en la sociedad.
Se estima conveniente destacar la aplicacin de las condiciones generales de trabajo en forma exclusiva
al personal operativo, ya que el personal de confianza quedar excluido de esas condiciones y, en su lugar,
se regir por un manual de remuneraciones, jubilaciones, derechos y obligaciones, que debern aprobar los
consejos directivos a propuesta de los comits de recursos humanos y desarrollo institucional, aclarando que
los derechos adquiridos de los trabajadores de confianza que se encuentren laborando en una institucin de
banca de desarrollo a la fecha de entrada en vigor del Decreto de la Reforma Financiera, debern ser respetados, previndose lo conducente en los manuales de remuneraciones y jubilaciones correspondientes.
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Con el fin de mantener el debido equilibrio en las remuneraciones que se determinen considerando las
condiciones de mercado, se prev que la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico establezca criterios en
materia de estructura ocupacional, movimientos salariales, percepciones extraordinarias y prestaciones, los
cuales debern ser observados por los comits de recursos humanos. De igual forma, se instrumenta como
una accin de rendicin de cuentas en esta materia, la obligacin de los bancos de desarrollo para incluir los
tabuladores aprobados, en sus respectivos proyectos de presupuesto e informarn sobre los montos destinados al pago de remuneraciones, jubilaciones, pensiones y dems prestaciones al rendir la cuenta pblica.
II. Las que determinan la supervisin y control interno:
Como se seal, los bancos de desarrollo por tener la dualidad de ser instituciones de crdito y al mismo
tiempo ser integrantes de la administracin pblica federal, se encuentra regulados como bancos y como
entidades. Lo anterior haba generado, en materia de supervisin y control interno, duplicidades entre las
funciones de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, el Banco de Mxico, entre otros, y la Secretara
de la Funcin Pblica.
Con ello en mente, y con el fin de mejorar la supervisin y control interno, as como hacer un uso ms
eficiente de los recursos pblicos, se delimit la participacin de la Secretara de la Funcin Pblica y rganos internos de control a temas propios de control y vigilancia exclusivamente en las siguientes materias:
presupuesto y responsabilidad hacendaria; contrataciones derivadas de la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico; uso, destino y afectacin de bienes muebles e inmuebles; responsabilidades administrativas de servidores pblicos y; transparencia y acceso a la informacin pblica.
Actualmente las autoridades estn trabajando para detallar la participacin, tanto la Secretara de la
Funcin Pblica como los rganos internos de control de las instituciones, para que, dentro del mbito
de su competencia, lleven a cabo sus atribuciones de control, evaluacin y vigilancia, mismas que debern
sujetarse a lo establecido en la Ley de Instituciones de Crdito y las disposiciones de carcter general que
emita la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Por lo tanto, la operacin sustantiva de los bancos de desarrollo ser supervisada por la cnbv y, en su
caso, la shcp y el Banxico. Este cambio es fundamental para incentivar una adecuada toma de decisiones
de negocio en la banca de desarrollo.
Finalmente, se estima conveniente que todos esos cambios, una vez instrumentados, se vayan monitoreando y se realice una valoracin para determinar la efectividad de ellos, as como para que, en su caso, se
lleven a cabo las calibraciones necesarias para mejorarlos dentro del marco de la Reforma Financiera.
390
* Licenciado en Derecho por la Universidad Tecnolgica de Mxico, cuenta con un diplomado en Gobierno Corporativo
en el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (itam), participacin en el Programa de Especializacin Directiva en
el Instituto Panamericano de Alta Direccin de Empresa (ipade) y un posgrado en Derecho Laboral en la Universidad
Tecnolgica de Mxico. Actualmente se desempea como secretario del Consejo Directivo de Nacional Financiera, S.N.C.,
y de los siguientes comits: Ejecutivo de Crdito del Consejo Directivo, de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional.
Tambin se desempea como secretario del Consejo de Administracin y de la Asamblea de Accionistas de la subsidiaria
Plaza Insurgentes Sur, S.A. de C.V., as como de la empresa Tecno Idea, S.A.P.I. de C.V. Anteriormente trabaj en el Banco
Nacional de Comercio Exterior, S.N.C. como Secretario del Consejo Directivo y de los comits: Ejecutivo de Crdito del
Consejo Directivo, de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional.
** Licenciada en Derecho por la Universidad del Tepeyac, con especialidad en Derecho Civil por la Universidad Panamericana y
Maestra en Derecho de Empresa en curso por la propia Universidad Panamericana.
Desde 2006 labora en Nacional Financiera, S.N.C., coordinando las acciones y responsabilidades relacionadas con las
sesiones de diversos rganos colegiados, as como de empresas en las que dicha institucin participa directa o indirectamente
en el capital; en septiembre de 2008 fue nombrada prosecretaria del Consejo Directivo de Nacional Financiera, S.N.C., as
como del Comit Ejecutivo de Crdito del Consejo Directivo y del Comit de Recursos Humanos y Desarrollo Institucional; y actualmente se desempea como prosecretaria del Consejo de Administracin y Asambleas de Accionistas de Plaza
Insurgentes Sur, S.A. de C.V. (Inmobiliaria de Nacional Financiera, S.N.C.), as como de la empresa Tecno Idea, S.A.P.I. de C.V.
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Justificacin de la reforma
Es necesario que las instituciones financieras de nuestro pas otorguen ms crditos y ms baratos, a fin de
detonar la economa, generando ms fuentes de empleo e incentivando la productividad y el crecimiento
econmico en beneficio del pas.
Hoy en da, las instituciones financieras otorgan pocos crditos y a elevados costos, en parte debido a la
incertidumbre jurdica que les genera el marco normativo vigente, cuya implementacin alarga los juicios
de recuperacin del crdito y los vuelve ms onerosos, en perjuicio del acreditante.
En este sentido, es importante contar con un marco legal slido que genere seguridad jurdica para las
partes, incentivando con ello el otorgamiento de crditos y la recuperacin eficiente de los mismos, lo cual
se traducir en una disminucin en las tasas de inters y en los costos de otorgamiento.
Qu se busca con la reforma
La Reforma Financiera, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el pasado 10 de enero, plantea diversas
modificaciones al Cdigo de Comercio, a la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito y a la Ley
Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, para alcanzar los siguientes objetivos:
a) Mejorar la celeridad y la seguridad jurdica en los juicios mercantiles. El contar con juicios ms rpidos
que propicien la recuperacin de los crditos, genera certidumbre jurdica para las partes, al no tener que pasar gran tiempo en litigio y pudiendo conocer con certeza sus derechos y obligaciones.
Para tal efecto la reforma propone, entre otras cosas, lo siguiente:
392
Facultar al acreedor con garanta real a elegir la va mercantil de la demanda, lo cual se ajustar a sus
intereses (artculo 1055 bis del Cdigo de Comercio).
Se obliga al juez a realizar las notificaciones al da siguiente a aquel en el que se dicten las resoluciones, previendo una multa de diez das de salario en caso de contravencin (artculo 1068 del Cdigo de Comercio).
A fin de evitar recusaciones infundadas y consecuentes retrasos, se permite conocer del proceso a los
jueces que hayan participado en la mediacin o conciliacin prevista en el propio cdigo (artculo
1132, fraccin XI del Cdigo de Comercio).
Se reduce de ocho a cinco das el plazo previsto para celebrar la audiencia de admisin de pruebas,
con la finalidad de agilizar el trmite de los medios preparatorios a juicio (artculo 1185 del Cdigo
de Comercio).
Se prev que al admitirse la demanda reconvencional se notifique personalmente al demandado, a
efecto de que las partes cuenten con mayor seguridad jurdica dentro del proceso (artculo 1390 bis 18
del Cdigo de Comercio).
Asimismo, se establece que si la cantidad reclamada en la demanda reconvencional es superior a la que
pueda ser materia del juicio oral, se dejen a salvo los derechos del actor en la reconvencin para que los
haga valer ante el juez competente. Ello, con el objeto de evitar el retraso de la accin principal (artculo
1390 bis 18 del Cdigo de Comercio).
b) Reorganizar las medidas cautelares o providencias precautorias. Para incrementar la eficacia en el cobro
de los crditos mercantiles, se prev lo siguiente:
Se especifica con toda precisin los supuestos en que podrn ser decretadas las providencias precautorias
de radicacin de persona1 y retencin de bienes (artculos 1168, 1170 y 1175 del Cdigo de Comercio).
Se plantea diferenciar entre los requisitos para la procedencia de la radicacin de persona y los requisitos de la retencin de bienes, que antes se regulaban conjuntamente, lo cual generaba confusin
(artculos 1168, 1170 y 1175 del Cdigo de Comercio).
Se establecen como medios de prueba para acreditar el derecho de gestionar la radicacin de persona,
los documentos o testigos idneos (artculo 1170 del Cdigo de Comercio).
En todos los casos la radicacin de persona se reduce a prevenir al demandado que no se ausente del
lugar del juicio, sin dejar a un representante legtimo suficientemente instruido y expensado (artculo
1173 del Cdigo de Comercio).
A fin de otorgar mayor seguridad jurdica a quien solicita la providencia precautoria y a quien la resiente, se prev la obligacin del juzgador de concederla de plano, una vez cumplidos los requisitos
respectivos (artculos 1175 y 1177 del Cdigo de Comercio).
Tratndose de retencin de bienes que consistan en dinero en efectivo, depsitos en instituciones de
crdito u otros bienes fungibles, la ley presume el riesgo de que se oculten o dilapiden, para efectos de
otorgar la providencia (artculo 1169 del Cdigo de Comercio).
De conformidad con los artculos 1173 y 1174 del Cdigo de Comercio, el efecto de la radicacin de persona (antes arraigo) consiste
en prevenir al demandado que no se ausente del lugar del juicio, sin dejar representante legtimo facultado para responder de los resultados
del juicio. En caso de contravencin, se le aplicarn las penas correspondientes al delito de desobediencia a un mandato legtimo de la
autoridad pblica. Por lo tanto, resulta completamente falso que la reforma financiera prev pena de prisin por deudas de carcter civil,
toda vez que lo sancionable penalmente es la desobediencia a la autoridad.
393
c) Mejorar el juicio ejecutivo mercantil. La reforma aprobada permite, entre otras cosas, lo siguiente:
Se dota de fuerza ejecutoria a:
- Los documentos pblicos en los cuales consten obligaciones exigibles, como reconocimientos
de adeudo o convenios de transaccin celebrados ante fedatario (artculo 1391, fraccin II del
Cdigo de Comercio).
- Los convenios celebrados ante la Procuradura Federal del Consumidor y la Comisin Nacional
para la Proteccin y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros (artculo 1391, fraccin VIII
del Cdigo de Comercio).
Se prev la posibilidad de que el acreedor pueda tener acceso a los bienes embargados, a fin de solicitar la
prctica avalos que acrediten la suficiencia de aqullos para garantizar el pago de lo adeudado (artculo
1392 del Cdigo de Comercio).
Se otorga al actor el derecho a sealar bienes para embargo, en caso de que el deudor o su representante no lo hagan. Lo anterior, con el propsito de facilitar el cobro del crdito reclamado (artculo 1394
del Cdigo de Comercio).
d) Facilitar la transferencia de la prenda en efectivo. Se permite a las partes pactar que, en caso de que
la prenda consista en efectivo y se presente incumplimiento de la obligacin garantizada, no ser
necesario que el acreedor prendario inicie un procedimiento judicial, porque por el solo efecto del
acuerdo de voluntades podr conservar el efectivo, hasta por la cantidad que importen las obligaciones garantizadas (se adiciona un artculo 336 bis a la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito).
e) Regular la competencia de los Juzgados de Distrito Mercantiles Federales. En la prctica jurdica, los juzgados federales casi no conocen de la resolucin de juicios mercantiles en primera instancia, toda vez
que el artculo 104 constitucional faculta a la parte actora a elegir la presentacin de la demanda
ante tribunales del orden comn.
Por lo anterior, los referidos litigios aumentan la carga de trabajo y los gastos de operacin de los
tribunales locales, adems de que en instancias posteriores finalmente son desahogados por los juzgados federales, a travs del juicio de amparo, lo que genera juicios ms lentos y onerosos en perjuicio de
las partes.
En tal virtud, la reforma financiera prev lo siguiente:
Se regula la competencia de juzgados de distrito mercantiles federales (se adiciona un artculo 52 bis a
la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin).
Que los referidos juzgados de distrito podrn conocer de:
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Resultados esperados
Con la implementacin de la Reforma Financiera en materia de otorgamiento y ejecucin de garantas se
espera detonar un crecimiento en el otorgamiento del crdito al generarse mayor seguridad jurdica para las
partes en la contratacin y recuperacin del financiamiento, lo cual permitir una disminucin en las tasas
de inters y en los costos de otorgamiento.
Licenciado en Derecho egresado de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y Maestro en Derecho y Negocios Internacionales por The London School of Economics and Political Science. Actualmente ocupa el cargo de Subprocurador
Fiscal Federal de Asuntos Financieros en la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. Ha trabajado entre otros organismos,
en el Banco Mundial, tambin form parte del equipo negociador del tlc con la Unin Europea.
** Abogado egresado de la Escuela Libre de Derecho, actualmente ocupa el cargo de Director General de Asuntos Financieros
A en la Procuradura Fiscal de la Federacin. Ha trabajado como Director Jurdico de Operaciones Bancarias en el Banco
Nacional de Comercio Exterior; como Asesor A del Procurador Fiscal de la Federacin y como Director de Operacin y
Seguimiento Jurdico de la entonces Unidad de Banca y Ahorro de la shcp, entre otros cargos. En la academia, es profesor
titular de la Clnica de Teora Poltica y Constitucional en la Escuela Libre de Derecho.
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397
Se especifica que cada parte deber exhibir su avalo dentro de los diez das siguientes a que sea ejecuta-
ble la sentencia. Si no lo hace, se entender su conformidad con el avalo exhibido por la parte contraria.
Se define con claridad el concepto de postura legal (en primera instancia, la que cubre las dos terceras partes del precio fijado por las partes a los bienes retenidos o embargados) y el mecanismo de
reducciones en los precios de remate en las segundas y subsecuentes almonedas.
Equidad
No se considerar que la autoridad judicial est impedida para actuar cuando haya opinado antes del fallo
actuando en funciones de mediacin o conciliacin.
Se prev respecto del juicio oral mercantil:
Que las partes podrn solicitar al juez, de manera verbal en las audiencias, que subsane las omisiones
o irregularidades que se llegasen a presentar en la substanciacin del juicio, para el slo efecto de
regularizar el procedimiento. Esta facultad tambin le corresponder al juez.
Las partes podrn solicitar de manera verbal dentro de la audiencia en que se dicte, la aclaracin o
adicin a la sentencia definitiva, sin que con ello se pueda variar la substancia de la resolucin.
En cuanto al embargo en los procedimientos ejecutivos, ahora se precisa que, en todo momento, el actor
tendr acceso a los bienes embargados, a efecto de verificar que no hayan sido dispuestos, sustrados, su
estado y la suficiencia de la garanta, para lo cual, podr adems solicitar la prctica de avalos.
Un aspecto adicional que contiene esta reforma, que impulsar la celeridad y seguridad en los procesos,
es la adicin a la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, para crear a los juzgados de distrito mercantiles federales.
As, respetando la concurrencia en materia mercantil establecida en la Constitucin, estos juzgados podrn conocer, entre otros asuntos, de:
Las controversias mercantiles cuando el actor no opte por iniciar la accin ante los juzgados locales; y
Las controversias en materia concursal.
Conclusin
Se ha sealado con toda claridad que no pueden darse por decreto ni una disminucin en las tasas a los
acreditados ni el incremento en el financiamiento. Por el contrario, esto se logra en gran medida mediante
el perfeccionamiento del marco jurdico aplicable. Esta parte de la reforma financiera lo reconoce, ya que al
mejorar las condiciones tanto de otorgamiento como de constitucin de garantas, est estableciendo las
bases que lograrn estos resultados.
*
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Abogado por la Escuela Libre de Derecho, cuenta con diversos diplomados, cursos y programas impartidos por el Instituto
Tecnolgico y de Estudios Superiores de Monterrey, el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico-Harvard, el ipade,
Euromoney en Nueva York y Federal Law Enforcement Training Center en Georgia EE.UU.Actualmente ocupa el cargo
de Director Jurdico Contencioso y de Crdito en Nacional Financiera, S.N.C. Anteriormente se desempe como Subdirector de Asuntos Financieros y Director de Tcnica Financieraen la Procuradura Fiscal de la Federacin.
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Se flexibilizaron los requisitos para que los acreedores soliciten una ampliacin al periodo de retroaccin, es decir, para que pidan al juez que ample el plazo para que pueda revisar si, antes de haber cado en
insolvencia el comerciante realiz actos en fraude de acreedores. Para ello, se precisa que los acreedores no
deben acreditar fehacientemente la comisin de un acto fraudulento (ya que para ello se abrir el incidente
respectivo), sino que slo deben dar indicios de que algn acto del comerciante pueda encuadrar en los
supuestos previstos en la Ley para el fraude de acreedores, para que pueda ser revisado por el juez.
Por otro lado, se incorporaron mecanismos para evitar el uso de estrategias corporativas que tengan
por objeto el que miembros de un grupo empresarial se conviertan en acreedores mayoritarios del comerciante en concurso, afectando con ello los derechos de los dems acreedores. Entre dichos mecanismos se
encuentran las modificaciones a la regla de votacin para efectos de la adopcin del convenio conciliatorio,
requiriendo una votacin calificada por parte de aquellos acreedores que no sean partes relacionadas del
comerciante para su validez.
De igual forma, se estableci que en aquellos casos en que existan actos celebrados entre miembros de
un mismo grupo societario, el periodo de retroaccin se duplicar respecto de dichos actos. Finalmente,
se establece un nuevo grado de prelacin de crditos, colocando a los acreedores miembros de un mismo
grupo societario, sin garanta real, al final de todos los acreedores.
Para efectos de la participacin de los acreedores en el procedimiento, se redujo de 75% a 50% el porcentaje de acreedores reconocidos necesario para designar un conciliador o sndico ajeno al Instituto Federal
de Especialistas en Concursos Mercantiles. Asimismo, se precis y simplific el procedimiento para la designacin de interventores, requiriendo nicamente contar con su respectivo nombramiento, fortaleciendo adems sus facultades, con lo cual se asegura su participacin en estos procedimientos en representacin
y defensa de los derechos de los acreedores.
Por otra parte, a aquellos acreedores que sean tenedores de crditos colectivos se les reconoce expresamente la posibilidad de participar en el procedimiento de concurso mercantil. Al efecto, se incluy un
rgimen para la designacin de un representante comn para la toma de decisiones, o bien para que cada
uno de los tenedores acuda de manera individual a demandar el pago de su parte proporcional.
Aunado a lo anterior, con la finalidad de asegurar la mayor recuperacin posible por la venta de los
bienes del comerciante en beneficio de los acreedores, se previeron diversas directrices y reglas para regular
el procedimiento de enajenacin, as como algunas medidas que permiten agilizar la disposicin de los
mismos, tales como la posibilidad de utilizar terceros especialistas. Todo ello con el fin de maximizar los
recursos con los que se cuentan, contribuyendo a una solucin ms benfica para todas las partes.
Con estas medidas se busca afianzar la participacin de los acreedores, incluso de minoras, dentro de
los procedimientos de concurso mercantil, asegurando que sus derechos no se vean limitados por interpretaciones restrictivas o esquemas que, en la prctica, coartaban sus derechos.
Medidas de proteccin a los comerciantes
Los comerciantes tambin se vieron beneficiados por la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles. Dentro de las modificaciones a la Ley se revisaron y ajustaron algunas figuras y mecanismos con el objetivo de
facilitar la conservacin de la empresa en beneficio de todas las partes.
A partir de ahora los comerciantes podrn solicitar la declaracin de concurso mercantil previo a que
se materialice el incumplimiento generalizado de sus obligaciones mediante la figura de la inminencia. Esto
busca facilitar el acceso al concurso mercantil y adelantar las protecciones jurdicas que brinda, en los casos
400
en que sea inevitable que una empresa se coloque en los supuestos de insolvencia previstos en la Ley en el
corto plazo, evitando con ello los efectos nocivos que puede causar el tener que esperar el incumplimiento.
Tambin se faculta a los comerciantes para solicitar crditos de emergencia durante la etapa de visita y
conciliacin, con autorizacin del juez o conciliador, respectivamente, con el fin de mantener la operacin
de la empresa en concurso y as facilitar su viabilidad y la conciliacin con los acreedores, evitando el deterioro de la masa, en caso de que se llegue a la quiebra.
Adems, se realizaron precisiones respecto al convenio con acreedores reconocidos, lo que facilitar
su adopcin y cumplimiento. Por un lado se facult al comerciante a acudir directamente con el juez para
presentar el convenio de acreedores, sin la participacin del conciliador. Por otra parte se precis el valor y
efecto jurdico del convenio, otorgndole a ste el carcter de nico documento que regir las obligaciones
del comerciante una vez adoptado y sancionado por el juez.
Por ltimo, se incorpor a la Ley la figura de modificacin del convenio conciliatorio, que permitir
que en caso de que las circunstancias que dieron lugar al convenio cambien, el comerciante y una mayora
de los acreedores que formaron parte del mismo puedan, excepcionalmente, modificar los trminos del
convenio, permitiendo as la continuidad de la empresa, todo ello con la sancin del juez que conoci del
procedimiento concursal.
Agilizacin de los procesos
A travs de los aos y los distintos procedimientos que se han sustanciado al amparo de la Ley de Concursos Mercantiles, se ha observado una seria dificultad de lograr que los procesos sean agiles y expeditos. Por
ello, en la reforma que nos ocupa se insertaron diversas medidas y precisiones para que el procedimiento de
concurso mercantil se lleve a cabo de una manera ms pronta y en un plazo relativamente ms corto.
Para ello se seal en la Ley, de manera categrica, la prohibicin al juez del concurso mercantil de modificar cualquier plazo previsto en la Ley. Con esta medida se busca evitar la prolongacin injustificada de
los procesos, lo cual ha resultado en el menoscabo y deterioro de la masa en perjuicio de todas las partes. De
esta forma, se asegura que los concursos slo podrn extenderse el tiempo que dispone la Ley.
Tambin se aadi a la Ley la figura de la solicitud o demanda conjunta de concurso mercantil, con
la cual se agilizarn los concursos mercantiles de empresas que integran un grupo societario, mediante la
apertura de un solo procedimiento por todas las empresas del grupo que se coloquen en los supuestos de
insolvencia. Con lo anterior se favorece la economa y agilidad procesal, generando un beneficio a las instancias judiciales al aligerar la carga de trabajo.
Adems, con la reforma ahora se permite que no slo los comerciantes soliciten el concurso directamente en etapa de quiebra, sino que tambin los acreedores puedan demandarlo, lo cual evita que se lleve a
cabo un proceso de conciliacin cuando se prevea una quiebra de manera inevitable. Lo anterior, siempre y
cuando el comerciante no se oponga, en cuyo caso el procedimiento se iniciar en la etapa de conciliacin
y se sustanciarn todas sus etapas.
Asimismo, se admite que durante la etapa de conciliacin se pueda llevar a cabo la ejecucin de garantas reales sobre bienes que no se encuentren vinculados con la operacin ordinaria de la empresa, con lo
cual se busca reducir el nmero de acreedores que pudieran incidir en el convenio concursal de manera
ociosa y dar mayor celeridad a la ejecucin de garantas en beneficio de los acreedores con garanta real, ya
que estos cuentan con una prelacin y derecho preferente frente a los dems acreedores.
401
Tambin se clarifican los supuestos para que proceda la accin separatoria, beneficiando as la celeridad
de los procesos. Por ejemplo, se seal de manera expresa que los bienes afectos a un fideicomiso son objeto de la accin separatoria, con lo que se da certeza respecto de la situacin jurdica de dichos bienes en
relacin con el concurso mercantil.
Por ltimo, se incorpor al proceso el uso de tecnologas y esquemas electrnicos para agilizar los diversos trmites que deben realizarse, entre los que destaca el uso de la firma electrnica y el manejo de expedientes electrnicos para facilitar el cumplimiento de las cargas procesales y dar celeridad al procedimiento.
Transparencia y rendicin de cuentas
En la reforma se incluyeron tambin diversas medidas para garantizar la transparencia de los procedimientos, as como nuevas reglas para establecer los niveles de responsabilidad de todas y cada una de las partes
que participan en el concurso, beneficiando de manera especial a los comerciantes y acreedores, ya que con
dichas medidas podrn conocer de manera puntual toda la informacin relacionada con el procedimiento
y, en su caso, exigir las responsabilidades a que haya lugar.
Por lo que se refiere a la transparencia, se privilegia el principio de mxima publicidad, al establecer con
claridad en el texto de la ley que todos los procedimientos de concurso mercantil sern pblicos y, por ende,
cualquier persona podr acceder a la informacin relacionada con los mismos, conforme a la normatividad
emitida por el Poder Judicial de la Federacin en dicha materia.
Por lo que hace a la rendicin de cuentas, se aprob la insercin en la Ley de diversas medidas que
fortalecen al comerciante y a los acreedores frente a los especialistas de concursos mercantiles (conciliador
y sndico) mediante la incorporacin de acciones judiciales en su contra, permitiendo de esta forma la recuperacin de los daos y perjuicios causen en el ejercicio de sus funciones.
Finalmente, se adicion un captulo especfico que contiene las reglas de responsabilidad para los administradores y empleados relevantes del comerciante, con lo cual se busca sancionar, mediante la indemnizacin por daos y perjuicios causados, las conductas y actos que agraven el incumplimiento de las obligaciones. Entre las conductas sancionables se encuentran: (i) tomar decisiones o votar asuntos estando en
conflicto de inters; (ii) favorecer a un grupo de accionistas en detrimento de otros y (iii) ordenar o inscribir
datos falsos en la contabilidad del comerciante. Aunado a ello, se introdujo un nuevo tipo penal con el fin de
sancionar cualquier conducta que agrave el incumplimiento de las obligaciones del comerciante.
Licenciado en Derecho por la Universidad Iberoamericana y Maestro en Derecho por la Universidad de Harvard. Actualmente es Director General de Legislacin y Consulta de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y ha laborado, en el sector
pblico, en la Procuradura General de la Repblica y la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, as como en el despacho
Jauregui Navarrete Nader y Rojas, en el sector privado.
** Licenciado en Derecho por la Universidad Panamericana, ciudad de Mxico. Actualmente ocupa el cargo de Subdirector de
Consulta y Estudios Jurdicos en la Procuradura Fiscal de la Federacin y anteriormente labor en el despacho Ortiz, Sainz
y Erreguerena, S.C.
402
12 Ley de Concursos Mercantiles, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de mayo de 2000, segn la cual ha sido modificada,
artculo 217, fraccin V.
403
404
A pesar de que en el derecho mexicano no existe una definicin de subordinacin de deuda, debemos
de considerar la definicin que se le ha dado a este concepto en la prctica internacional, en la cual se entiende como una deuda que ser pagada en caso de insolvencia nicamente despus de que sean pagadas
las deudas de mayor jerarqua.67
Con base en lo anterior, para efectos de este trabajo consideraremos como subordinada cualquier deuda,
crdito o instrumento que en el caso de insolvencia o concurso del deudor, al establecerse la graduacin del
orden de pago de los crditos de sus acreedores, se clasificar en un grado de prelacin inferior a los acreedores comunes.
III. Antecedentes
a) Mxico
Antes de que surtiera efecto la Reforma Financiera, la legislacin mexicana nicamente prevea la subordinacin de los derechos de un acreedor en el caso de las obligaciones subordinadas, las cuales son ttulos
de crdito emitidas por instituciones financieras en trminos de lo que establece el artculo 64 de la Ley de
Instituciones de Crdito.
Conforme a dicha regulacin, en caso de liquidacin o liquidacin judicial de la emisora, el pago de
las obligaciones subordinadas preferentes se har a prorrata, sin distincin de fechas de emisin, despus
de cubrir todas las dems deudas de la institucin, pero antes de repartir a los titulares de las acciones o de
los certificados de aportacin patrimonial, en su caso, el haber social. Las obligaciones subordinadas no
preferentes se pagarn en los mismos trminos sealados en este prrafo, pero despus de haber pagado las
obligaciones subordinadas preferentes.78
Como se puede observar, la regulacin aplicable a la emisin de obligaciones subordinadas por una
institucin financiera y su pago en caso de liquidacin del emisor es el antecedente ms cercano en la legislacin mexicana a la subordinacin que se incluy en la Ley de Concursos Mercantiles como parte de la
Reforma Financiera con la figura de los acreedores subordinados que describiremos ms adelante.
b) Otras jurisdicciones
Como hemos mencionado anteriormente, esta figura es reconocida y regulada en otras jurisdicciones. A
manera de ejemplo, a continuacin se encuentra una breve descripcin de la forma en que la subordinacin
de deuda est regulada:
Estados Unidos de Norteamrica: conforme a lo que establece la Ley de Quiebras (Bankruptcy Code), en
los Estados de Unidos de Norteamrica se reconoce la existencia de convenios que establezcan la subordinacin de los derechos de los acreedores, en el entendido que dichos convenios sern vlidos en la medida
en que los mismos sean vlidos bajo la legislacin que no est relacionada con la quiebra.89No obstante lo
anterior, ciertas disposiciones de los convenios podran ser considerados como no vlidos por el tribunal
67 Blacks Law Dictionary, en http://thelawdictionary.org/, voz Subordinated Debt.
78 Ley de Instituciones de Crdito, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de julio de 1990, segn la misma ha sido modificada,
artculo 64.
89 11 U.S.C. seccin 510(a).
405
competente en los Estados Unidos, como lo son la subordinacin que provenga de clusulas ambiguas en
los convenios, o clusulas que contravengan los principios que rigen a la quiebra en dicho pas.910
Unin EuropeaEspaa: conforme a lo que establece la Ley 22/2003 del 9 de julio, Concursal, existe en
Espaa el principio igualdad de todos los acreedores (conocido como par conditio creditorum), estableciendo como excepcin a dicho principio a crditos contra la masa que no forman parte del concurso, crditos
privilegiados (ya sean con privilegio especial o general), y crditos subordinados, que se cobran en ltimo
lugar.1011
IV.Subordinacin de deuda en la Ley de Concursos Mercantiles
tras la Reforma Financiera
La Ley de Concursos Mercantiles establece la graduacin de acreedores o jerarquizacin de los mismos para
la determinacin del orden del pago de los crditos de dichos acreedores en caso de concurso mercantil del
deudor. Dicha jerarquizacin se realizar tomando en cuenta la naturaleza de los crditos de los acreedores.
De igual manera, la legislacin mexicana prev la prelacin de los crditos, esto es, la preferencia que
tendr un acreedor en el pago de su crdito frente a otros acreedores del mismo grado.1112En este caso, se
determinar la prelacin de un crdito observando primeramente la fecha de la operacin que le dio origen
siguiendo el principio de primero en tiempo, primero en derecho, seguido de la regla del cumplimiento de
formalidades cuando la ley las exija o, finalmente, su pago ser a prorrata entre los dems acreedores.
A partir de la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles, los acreedores se clasificarn para el orden de
pago segn sus crditos en:1213
1.
2.
3.
4.
5.
910 Arthur, Gonzalez, et al., Bankruptcy Court Jurisdiction over Intercreditor Issues and Subordinate Financing Agreements, en Bankruptcy
2010, Views from the Bench, Alexandria, American Bankruptcy Institute, 2010, pp. 55-60.
1011 Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal del Reino de Espaa, artculo 92.
1112 Salvador, Ochoa Olvera, Quiebras y Suspensin de Pagos, Mxico, Monte Alto, 1995, p. 205.
1213 Ley de Concursos Mercantiles, artculo 217.
1314 Acreedores singularmente privilegiados son aquellos que tienen un crdito derivado de (i) los gastos de entierro del comerciante en caso
de que la sentencia de concurso mercantil sea posterior al fallecimiento del mismo, y (ii) los gastos por la enfermedad que haya causado la
muerte del comerciante en caso de que la sentencia de concurso mercantil sea posterior al fallecimiento. Idem, artculo 218.
1415 Acreedores con garanta real son (i) los hipotecarios, y (ii) los provistos de garanta prendaria, siempre y cuando sus garantas estn
debidamente constituidas conforme a las disposiciones aplicables. Idem, artculo 219.
1516 Acreedores con privilegio especial son aquellos que conforme a las disposiciones del Cdigo de Comercio o leyes de su materia tengan
un privilegio especial o derecho de retencin. Idem, artculo 220.
1617 Acreedores comunes son aquellos no comprendidos en las categoras anteriores y que cobrarn a prorrata sin distincin de fechas. Idem,
artculo 222.
406
407
De esta manera se abre un abanico de posibilidades para las empresas al momento de planear su crecimiento y el financiamiento del mismo.
Por otro lado, desde la perspectiva de los acreedores este tipo de inversin es idnea para aquellos
inversionistas que estn dispuestos a asumir cierto nivel de riesgo a cambio de un mayor rendimiento,
considerando que la intencin de los posibles inversionistas subordinados no es el ser un accionista a largo plazo de la sociedad, sino el obtener un cierto rendimiento de su inversin en un periodo de tiempo
determinado.
Finalmente, otra de las formas en las que en la prctica se ha presentado la deuda subordinada es mediante la emisin de instrumentos de capital u obligaciones subordinadas de entidades reguladas, como
lo son las instituciones de banca mltiple. Estos instrumentos pueden ser considerados como parte de la
estrategia de dichas instituciones para cumplir con los requerimientos de capital que establece la legislacin
aplicable para ese tipo de entidades. Un ejemplo es la emisin de notas subordinadas que realiz Banco
Santander (Mxico), S.A., Institucin de Banca Mltiple, Grupo Financiero Santander en diciembre de
2013. Dichas notas cumplen con los requisitos de capital provistos por los criterios del Comit de Supervisin Bancaria de Basilea (Basilea III) para el capital complementario. Lo anterior forma parte de una
estrategia de optimizacin de capital del Banco con la que se presente obtener un menor costo de capital y
mayor rentabilidad sobre los recursos propios.1920
Conclusiones
Certidumbre. Considerando lo expuesto en este trabajo, es evidente la relevancia que tiene la inclusin del
concepto de la subordinacin convencional en la Ley de Concursos Mercantiles para dar mayor claridad
y fortaleza a los derechos de los acreedores y deudores en un proceso de concurso mercantil del deudor.
Con esta modificacin se logra dar seguridad jurdica a los acreedores de un deudor respecto a la validez y ejecutabilidad del acuerdo de subordinacin que celebren con el deudor.
Fecha cierta. No obstante lo anterior, consideramos que subsiste la problemtica respecto a la poca claridad
que se tiene para establecer una fecha cierta para efectos procesales respecto a la celebracin de un convenio
de subordinacin de los derechos de un acreedor. Ser muy interesante observar la actuacin de los tribunales en la aplicacin de la reforma financiera y la determinacin de posibles criterios respecto al tratamiento
de los acreedores subordinados.
1920 Evento relevante de Grupo Financiero Santander Mxico, S.A.B. de C.V., Grupo Financiero Santander Mxico informa resoluciones
acordadas por el Consejo de Administracin de su filial Banco Santander (Mxico), en Bolsa Mexicana de Valores, S.A.B. de C.V.,
Mxico, 27 de noviembre de 2013, en http://www.bmv.com.mx/eventore/eventore_493958_1.pdf (3 de marzo de 2014).
408
* Abogado egresado de la Escuela Libre de Derecho. Socio fundador del despacho Robles Miaja Abogados, S.C.; es
Secretario miembro del Consejo de Administracin de varias empresas mexicanas, tanto privadas como pblicas.
Desde el punto de vista acadmico, ha impartido la ctedra de Derecho Burstil en el Instituto Tecnolgico Autnomo de
Mxico, la ctedra de Derecho Civil, Bienes y Derechos Reales en el Centro de Investigacin y Docencia Econmicas, y ha
participado en conferencias en distintas instituciones educativas del pas. Anteriormente trabaj como abogado asociado
en el despacho de abogados Santamarina y Steta, S.C.
** Abogada egresada de la Escuela Libre de Derecho. Cuenta con Maestra en Derecho de la Universidad de Texas en Austin.
Actualmente es socia en Robles Miaja Abogados, S.C.; fue Subdirectora de Legal en J.P. Morgan Mxico, y asociada en
Amrica Mvil, S.A.B de C.V., particp en el programa de asociados extranjeros en Cleary Gottlieb Steen & Hamilton,
LLP en Nueva York.
409
Concursos mercantiles
Carlos Aiza Haddad*
Creel, Garca-Cullar, Aiza y Enrquez, S.C.
Debo no niego, pago no quiero Han habido varias experiencias negativas en el pasado reciente relacionadas con casos de insolvencia que han generado una seria preocupacin entre la comunidad de acreditantes e inversionistas, tanto nacionales como extranjeros, sobre la integridad del sistema de resolucin de
insolvencias en Mxico. Estos casos han dejado en evidencia la lentitud e incertidumbre que an impera
en muchos de los procedimientos judiciales que tienen lugar en el pas, inclusive aquellos del fuero federal,
y han hecho evidente la ausencia de una proteccin adecuada de los derechos de acreedores en Mxico,
proteccin que precisamente buscaba la promulgacin de la nueva Ley de Concursos Mercantiles en el
ao 2000. Desde la afectacin de los intereses de los acreedores de Vitro generada por las actuaciones de
sus empresas filiales, hasta el indefinido (por no decir infinito) procedimiento concursal de Mexicana de
Aviacin, la utilidad y eficacia de las reformas en materia de concursos mercantiles implementadas hace
ms de una dcada ha quedado en un evidente entredicho.
La reforma financiera publicada el 10 de enero de 2014, incluy modificaciones a 34 ordenamientos
legales en materia financiera, incluyendo cambios importantes a la Ley de Concursos Mercantiles, pretende
una vez ms atender estos temas, que sin duda repercuten de manera relevante en la competitividad econmica nacional.
El inters pblico
Adems de buscar la conservacin de las empresas y de su viabilidad, conceptos que la Ley incluye como de
inters pblico desde el ao 2000, la Ley ahora establece que el procedimiento concursal debe proteger a los
acreedores frente al detrimento del patrimonio de la entidad insolvente, y requiere que los jueces y dems
participantes en el proceso concursal rijan sus actuaciones en todo momento bajo los principios de trascendencia, economa procesal, celeridad, publicidad y buena fe. Estos cambios, indicativos del espritu de las
reformas, generan un balance en la relacin de los acreedores y la entidad insolvente, y ordenan a los jueces a
privilegiar no slo la viabilidad de la entidad insolvente, sino a proteger los intereses de los acreedores.
410
reconocido del pasivo de la entidad insolvente, para aprobar un convenio de reestructura se requiere
la participacin de al menos 50% del monto total del pasivo reconocido, sin considerar los montos
reconocidos en favor de los acreedores subordinados. Adems, los acreedores subordinados no podrn vetar un convenio entre acreedores.
Periodo de retroaccin y actos en fraude de acreedores: el periodo dentro del cual todas las operaciones
llevadas a cabo por una entidad insolvente se sujetan a una revisin estricta para determinar si existieron operaciones en fraude de acreedores, conocido como el periodo de retroaccin, se extiende
a 540 das naturales cuando se trate de operaciones que involucren a acreedores subordinados, el
doble del periodo de retroaccin que aplica para operaciones con acreedores comunes.
Duracin de la etapa de conciliacin y el caso Mexicana
En reaccin a diversos procedimientos (el ms conocido de ellos es el de Mexicana de Aviacin) dentro
de los cuales los jueces han ignorado el mandato de la Ley de que la etapa de conciliacin no exceda de un
plazo determinado de tiempo, las reformas incorporan un mandato expreso en el sentido de que los jueces
no tendrn facultades para modificar cualquier plazo o trmino establecido en la Ley, salvo que la misma
Ley lo permita expresamente.
Adems, la reforma establece que una vez concluida la etapa de conciliacin (que tendr una duracin
de 185 das naturales con dos posibles extensiones de 90 das naturales) sin que se haya logrado un convenio de estructura, la entidad insolvente ser considerada en estado de quiebra de manera automtica, sin
necesidad de declaracin judicial (el juez s tiene la facultad de certificar la conclusin del plazo, pero no de
decretar la terminacin de la etapa concursal).
Otros avances relevantes
Las reformas incorporan diversos otros conceptos que pretenden modernizar an ms el sistema de insolvencia y reestructura contemplado por la Ley de Concursos Mercantiles originalmente promulgada en el
ao 2000. Estos cambios incluyen temas relevantes como:
411
Plan de reestructura previo: las reformas significativamente acortan los plazos para implementar un
plan de reestructura acordado por la entidad insolvente y la mayora de sus acreedores previo a la
presentacin de la solicitud de concurso mercantil.
Crditos contra la masa: el concepto internacionalmente conocido como debtor-in-possesion financing
o DIP financing se incorpora a la ley para permitir a una entidad insolvente solicitar, inclusive desde
el inicio del proceso concursal, la contratacin inmediata de crditos indispensables para mantener
su operacin ordinaria y liquidez necesaria durante la tramitacin del proceso de concurso, cuyos
crditos podrn estar garantizados con bienes de la entidad insolvente. Estos crditos a la masa
concursal tendrn preferencia en el pago respecto de cualquier adeudo anterior de la entidad insolvente, sujeto slo a ciertas excepciones. El reconocimiento expreso de este tipo de financiamientos,
muchas veces indispensables para permitir la operacin ordinaria de una entidad insolvente y darle
una oportunidad real de reestructurarse, representan un avance importante para privilegiar la viabilidad de la entidad insolvente y proteger los intereses de los acreedores.
Responsabilidades de los administradores: las reformas imponen obligaciones importantes de lealtad y
de diligencia a los administradores y empleados relevantes de la entidad insolvente en proteccin de
los intereses de los acreedores.
Incumplimiento inminente: una empresa ahora podr solicitar el concurso mercantil antes de haber
incurrido en un incumplimiento generalizado de sus obligaciones, en la medida en que manifieste
bajo protesta de decir verdad que es inminente e inevitable que se actualice dicho incumplimiento
generalizado dentro de los 90 das siguientes a la solicitud.
La quiebra directa: uno o ms acreedores del comerciante podrn demandar el concurso mercantil
iniciado directamente en la etapa de quiebra, el cual proceder en la medida en que exista el allanamiento y aceptacin de la entidad insolvente.
Ejecucin de garantas: la reforma ahora establece que, durante la etapa de conciliacin, los acreedores con garanta real (acreedores hipotecarios y prendarios) podrn iniciar o continuar un proceso
de ejecucin de su garanta sobre activos de la entidad insolvente, siempre que dichos activos no
sean estrictamente indispensables para la operacin ordinaria de la entidad insolvente. Adems, se
aclara que las garantas con transmisin de propiedad otorgadas bajo un convenio marco para la
celebracin de operaciones financieras derivadas, de reporto, de prstamo de valores, de futuros u
otras operaciones equivalentes, podrn aplicarse al pago de la obligacin garantizada en la fecha de
declaracin de concurso mercantil.
Periodo de retroaccin: se incorpora la posibilidad de extender el periodo de retroaccin de 270 das
a un plazo mximo de tres aos a solicitud del conciliador, del sndico, de los interventores o de
cualquier acreedor.
412
La reforma a la Ley de Concursos Mercantiles ha generado una nueva ola de grandes expectativas de que
ahora s habr un sistema de insolvencia que otorgue certidumbre a los actores econmicos, incluyendo
particularmente a los intermediarios financieros e inversionistas nacionales y extranjeros que habitualmente ponen su capital (o el capital del gran pblico ahorrador y del gran pblico inversionista) en riesgo para
financiar las actividades productivas del pas. Como se puede advertir de los comentarios anteriores, existen
buenas razones para explicar este entusiasmo. Las reformas son evidentemente positivas y contribuyen a
generar un ambiente de mayor certidumbre para la actividad econmica y reducir el costo del dinero para
los actores econmicos en beneficio de la competitividad nacional. El reto ahora est en asegurar que el sistema de imparticin de justicia, empezando con los jueces federales que conocen de los procedimientos de
concursos mercantiles, cumplan su parte para implementar y hacer realidad los principios que los poderes
Ejecutivo y Legislativo han plasmado en esta y otras importantes reformas legislativas. El tiempo dir si el
Poder Judicial est a la altura de este importante reto. Crucemos los dedos.
Licenciado en Derecho de la Escuela de Derecho de la Universidad Iberoamericana, con Maestra en Derecho de Georgetown University Law Center.
Actualmente es socio de Creel, Garca-Cullar, Aiza y Enrquez, S.C.; en la ciudad de Mxico, donde encabeza el rea
de servicios financieros. Ha trabajado en las operaciones de financiamiento, mercado de capitales y bursatilizacin de activos
ms innovadoras en la historia de Mxico.
Ha sido nombrado uno de los abogados financieros lderes en Mxico por diversas publicaciones internacionales, y en el
2010 fue nombrado por Best Lawyers como Structured Finance Lawyer of the Year para Mxico, y por Lawyer Monthly
Magazine como uno de los mejores 100 abogados de Mercado de Capitales del mundo en su publicacin Leading Lawyer
100 Capital Markets.
413
414
principal problema que esta reforma busca atender, manteniendo la intencin original del legislador
de buscar la conservacin de la empresa.
Aunque parece correcto y saludable que la iniciativa haya sealado especficamente que buscaba atender
la desventaja e inequidad que han enfrentado los acreedores en el concurso mercantil, una vez ms, como
en el ao 2000, cuando se someti al Congreso la iniciativa de LCM, aparecieron crticas a la legislacin y
sealamientos de abusos, pero ninguna mencin al papel que los rganos encargados de aplicar la LCM,
han tenido en la administracin de los concursos mercantiles. Como se explica ms adelante a partir de dos
ejemplos concretos, la Reforma Financiera, especficamente en lo que toca a la LCM, y cualesquier esfuerzos reformadores futuros, pocos o nulos efectos positivos tendrn en la medida que no vayan, como no han
ido hasta ahora, acompaados de una mejora en la aplicacin de la LCM.
Prueba de lo anterior es que cuando se propuso la abrogacin de la Ley de Quiebras y Suspensin de
Pagos y la adopcin en su lugar de la LCM, se dijo en la iniciativa del Ejecutivo Federal al Congreso, entre
otros, que:
[] Para que la legislacin concursal resulte eficaz es necesario que se caracterice por ser predecible,
equitativa y transparente. La predecibilidad se consigue estableciendo reglas claras y precisas que permitan su
aplicacin de manera consistente y por lo tanto, ofrezcan certeza y desincentiven los litigios. La equidad, por su parte no se alcanza dando un trato igual a los distintos acreedores, sino reconociendo
las diferencias y, sobre todo, evitando el fraude y el favoritismo. Por ltimo la transparencia obliga a
proveer de informacin suficiente a los diferentes participantes para que todos puedan ejercer sus
derechos, y obliga tambin a que los procedimientos judiciales sean abiertos y que las decisiones se
fundamenten y se hagan del conocimiento del pblico.
As, la citada iniciativa postulaba como atributos de la LCM la disponibilidad del concurso mercantil y la
fatalidad de plazos, especialmente el de la suspensin de pagos asociada a la etapa de conciliacin, lo que
se traducira en predecibilidad para las partes involucradas. A continuacin interesa ver, a partir de casos
especficos, la manera en la que estos atributos de la LCM se han comportado y el impacto que la Reforma
Financiera pudiera tener al respecto.
Disponibilidad del concurso. Admisin del concurso mercantil
La realidad ha demostrado que es sumamente complicado lograr que un juez federal, el nico con competencia, admita un procedimiento de concurso mercantil. Por diversas razones, las cuales no han sido consistente ni homogneas, diversos comerciantes, de distintas industrias, tamao y problemtica, han prcticamente topado con pared en su intento de acceder a lo que se pensaba sera un medio accesible y ordenado
de negociacin con acreedores y eventual liquidacin de activos y pasivos.
Probablemente el caso ms emblemtico sea el de Controladora Comercial Mexicana, S.A.B. de C.V.
(CCM), que en 2008 enfrentaba un problema de liquidez como resultado de la volatilidad del mercado y su
efecto en ciertas operaciones financieras derivadas celebradas por dicha emisora. Ante ello CCM busc en
tres ocasiones (dos solicitudes y un recurso de revocacin) que un juez federal admitiera su solicitud de concurso mercantil y le otorgara las protecciones que la LCM establece. Segn report CCM a la Bolsa Mexi-
415
cana de Valores, S.A.B. de C.V., en las tres instancias fracas.222Aunque las razones por las cuales se neg a
CCM el acceso al concurso no se hicieron pblicas, en la prensa trascendi que no fueron cuestiones slidas
ni de fondo, sino aspectos tcnicos y ms bien debatibles los que motivaron el rechazo.323Por los motivos que
fueren, la realidad es que un concurso mercantil que debi iniciar en octubre de 2008, lleg al final de ese ao
sin haber sido admitido. Como el anterior, varios casos en los que no hubo cobertura de prensa han tenido
que recorrer un largo camino entre su presentacin y admisin, mientras que otros nunca fueron admitidos.
Con estos antecedentes hubiera sido deseable que las modificaciones a la LCM como parte de la Reforma Financiera, fijaran expresamente el estndar que tiene que satisfacer un comerciante que busca acogerse al
beneficio del concurso; en otras palabras, debi haberse dicho de manera expresa que las solicitudes de concurso (no las demandas) deben admitirse a menos que exista error manifiesto del comerciante que indique
que es evidente que no se satisfacen los extremos para la admisin de su solicitud. Sobra decir que este umbral
o carga procesal es plenamente consistente con los principios de acceso a la justicia, economa procesal y,
sobre todo, con el desidertum de la LCM de que el concurso sirva como un medio para la conservacin de
la empresa. De hecho, no parece haber ninguna razn por la cual las modificaciones a la LCM no pudieran
haber dispuesto que las solicitudes de concurso mercantil voluntario fueran de admisin automtica.
Los cambios a la LCM, sin embargo, no facilitan de manera significativa la admisin del concurso, pues se
limitan a incluir paliativos que hacen ms difcil el rechazo del mismo, tales como el requisito de que la solicitud
o demanda de concurso deban presentarse en los formatos que al efecto expida al Ifecom (lo cual debiera traducirse en menos rechazos por cuestiones formales), o el derecho a solicitar el concurso mercantil manifestando
bajo protesta de decir verdad que es inminente que se d alguno de los supuestos sealados en las fracciones I y
II del artculo 10 (es decir, que alguno de dichos supuestos se realizar de manera inevitable dentro de los 90 das
siguientes a la presentacin de la solicitud correspondiente).
Peor an, la Reforma Financiera agreg a los requisitos que deben acompaar a una solicitud de concurso mercantil, los siguientes: (i) tratndose de personas morales, los acuerdos de los actos corporativos
que sean necesarios para solicitar un concurso mercantil de conformidad con los trminos y condiciones
establecidos por los estatutos sociales respectivos o por los rganos sociales competentes, mismos que debern evidenciar de manera indubitable la intencin de los socios o accionistas en tal sentido; (ii) propuesta
de convenio preliminar de pago a sus acreedores, excepto cuando el Comerciante solicite la declaracin de
quiebra, y (iii) propuesta preliminar de conservacin de la empresa.
222 Controladora Comercial Mexicana informa: Mxico D.F. a 27 de octubre de 2008, Controladora Comercial Mexicana, S.A.B. de C.V.
(BMV: Comerci) informa que ha recibido notificacin por parte del Juzgado Sptimo de Distrito en Materia Civil, que el concurso mercantil que ha
solicitado no ha sido aceptado. En virtud de lo anterior, Comerci presentar en las prximas horas una nueva solicitud de concurso mercantil.
La empresa reitera su confianza en que este procedimiento es la mejor alternativa para llegar a un acuerdo con sus acreedores financieros,
con los que se mantiene en negociacin permanente []. Mxico D.F. a 3 de noviembre de 2008, Controladora Comercial Mexicana,
S.A.B. de C.V. (BMV: Comerci) informa que ha recibido notificacin por parte del Juzgado Primero de Distrito en Materia Civil, que el concurso
mercantil que ha solicitado no ha sido aceptado. La empresa reitera su confianza en llegar a un acuerdo con sus acreedores financieros, con los
que se mantiene en negociacin permanente. Asimismo, Comerci continuar informando oportunamente al mercado sobre el desarrollo
del proceso de reestructuracin financiera. Mxico, D.F., a 5 de diciembre de 2008, Controladora Comercial Mexicana S.A.B. de C.V., en
lo sucesivo CCM (BMV: Comerci), informa que el Juzgado Primero de Distrito en Materia Civil le ha notificado que el recurso de revocacin que
present en relacin con su solicitud de concurso mercantil ha sido rechazado. Ante esta resolucin, CCM se encuentra evaluando las acciones a
seguir en el contexto de sus esfuerzos de reestructura y reitera su completa confianza en el poder judicial.
323 En la columna Tiempo de Negocios del 4 de noviembre de 2008, se dijo lo siguiente: Jueces rehyen caso Comerci [] Nada, que otra
vez se rechaz la solicitud de Concurso Mercantil para Comercial Mexicana []. Por lo que se sabe, el juzgado declar que la cadena []
no se ajustaba al segundo supuesto del artculo 10 de la Ley de Concurso Mercantil, que le hubiere permitido la admisin del trmite
[] Sin embargo existieron varios errores atribuibles a la jueza, como el pretender que Comerci registrara como esos activos lquidos, las
acciones de sus subsidiarias cuando stas no cotizan en la Bolsa Mexicana de Valores [].
416
Desafortunadamente, los antecedentes sugieren que los requisitos que se adicionaron a la LCM constituirn barreras importantes para la admisin del concurso. As, en el caso de acuerdos societarios tratndose
de personas morales, no obstante que el texto reformado remite a los trminos de los estatutos sociales del
comerciante, es perfectamente previsible que los jueces exigirn resoluciones de accionistas o socios atendiendo a la ltima parte de la disposicin que requiere evidenciar de manera indubitable la intencin de los socios
o accionistas de que la sociedad se acoja al concurso mercantil.
En el mismo sentido, la exigencia de una propuesta preliminar de convenio para comerciantes que busquen la conciliacin, agrega costos y tiempo de manera significativa a la preparacin de una solicitud de
concurso mercantil. Salvo en casos relativamente simples, una propuesta de pago requiere, como mnimo,
proyecciones del negocio que permitan determinar, en diferentes escenarios, el nivel de apalancamiento que
podra soportar el comerciante y, con base en ello, proponer plazos y montos de pago a los acreedores. Por
otra parte, ante la posibilidad de que la propuesta preliminar que presente el comerciante sea tomada como
un piso de negociacin dentro del concurso, lo previsible es que este requisito se convertir en una mera
formalidad puesto que los convenios preliminares que los comerciantes presenten como anexo a sus solicitudes de concurso sern, por definicin, insatisfactorios para los acreedores y, por lo mismo, de poco servirn
durante la negociacin del convenio concursal.
Lo mismo puede decirse de la propuesta de conservacin de la empresa; si este requisito se tomara seriamente, implicara un estudio completo de la viabilidad del negocio, determinacin de necesidades de capital, identificacin de activos no esenciales susceptibles de venta, contratos indispensables para la mantener
la empresa como negocio en marcha, y un largo etctera. En atencin a las presiones de tiempo y financieras
que usualmente acompaan la solicitud voluntaria de concurso mercantil, es previsible que en la mayora
de los casos este requisito se reduzca a mera formalidad. Ms an, ni en el caso de la propuesta preliminar de
conservacin de la empresa ni en el del convenio de pago preliminar que el comerciante debe anexar a la
solicitud, se dice qu utilidad tendrn stos dentro del concurso ni qu valor debe darles.
Fatalidad de plazos
Una de las grandes novedades de la LCM, que al mismo tiempo fue uno de los principales elementos que buscaban diferenciarla de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, fue la inclusin de una suspensin de pagos acotada en el tiempo, que no poda durar ms de 185 das prorrogables hasta por dos plazos adicionales de 90 das
cada uno. As, cualquiera que lea la LCM fcilmente puede entender que si en un plazo fatal de mximo 1 ao no
se logra acuerdo entre comerciante y acreedores, la empresa se liquida para el pago de los crditos reconocidos.
No obstante lo anterior, en el expediente 432/2010, correspondiente al concurso mercantil formado
con motivo de la solicitud presentada por Compaa Mexicana de Aviacin, S.A. de C.V. (Mexicana), se
ha llevado un concurso mercantil que en febrero de 2014, sigue formalmente en etapa de conciliacin, no
obstante que la sentencia de concurso mercantil correspondiente es de fecha 6 de septiembre de 2010.424
Ante abiertas contradicciones a la letra y espritu de la LCM, la Reforma Financiera introduce una disposicin que seala que el juez tiene expresamente prohibido modificar cualquier plazo o trmino que fije
424 El 8 de febrero de 2012, el juez del concurso emiti el siguiente acuerdo: A sus autos el escrito signado por el conciliador Jos Gerardo
Badn Cherit, por el que informa que hasta la fecha cuenta con el sesenta y cinco punto dos por ciento de quitas otorgadas por acreedores
con derecho a voto, mismas que promedian una quita general de ochenta y dos punto cuatro por ciento. En estas condiciones y toda vez
que es inminente la suscripcin del convenio concursal y de que el periodo de conciliacin est por concluir, se decreta la suspensin
indefinida del trmino del periodo indicado, en la inteligencia de que ello slo ser para llevar a cabo lo estrictamente necesario para
concluir con la suscripcin y aprobacin del convenio concursal.
417
la LCM, salvo que la propia ley lo faculte expresamente para hacerlo. La realidad es que esta disposicin
no era necesaria puesto que en ningn lugar el texto original de la LCM autorizaba extremos como el del
concurso de Mexicana. La realidad, sin embargo, es que este es un caso paradigmtico de un cuerpo legal
que funcionaba perfectamente bien en la letra, pero que fue indebidamente aplicado en la prctica.
En conclusin, aunque la Reforma Financiera adiciona la LCM con aspectos interesantes y positivos,
como se adelantaba al inicio de este documento, ste y cualesquier esfuerzos reformadores futuros, pocos o
nulos frutos tendrn en la medida que no vayan, como no han ido hasta ahora, acompaados de una mejora
en la aplicacin de la LCM.
418
Licenciado en Derecho egresado de la Universidad Iberoamericana, A.C. en la ciudad de Mxico, cuenta con una Maestra
en Derecho en Derecho Comparado y Derecho Internacional de la Southern Methodist University, Escuela de Derecho, en
la ciudad de Dallas, Texas. Es socio fundador de Galicia Abogados, S.C. Antes de ingresar al despacho, trabaj en el despacho
de abogados Santamarina y Steta, S.C., del cual fue miembro del Comit de Administracin, socio por cuatro aos y perteneci al mismo por catorce aos.
419
ser una actividad regulada por el Estado, el tratarse de una actividad medular en la vida econmica del pas,
el riesgo sistmico que supone un quebranto de esas instituciones, y el hecho de que el tiempo que consume un procedimiento concursal ordinario podra causar daos terribles a la situacin econmica del pas.
El tratamiento de la insolvencia de las instituciones de crdito se ha desplazado a la Ley de Instituciones
de Crdito y a la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario excluyndolas expresamente de la aplicacin de la
Ley de Concursos Mercantiles.125
3. Las instituciones financieras
3.1 Normatividad aplicable
Las instituciones financieras que lleguen a estar en estado de iliquidez (que es, junto con el consecuente
incumplimiento generalizado del pago de sus obligaciones, el detonador de la aplicacin del rgimen de
insolvencia, esto es, del concurso mercantil) atendern tal situacin a partir de aplicar la normatividad de tres
diferentes cuerpos legales:
1. En primer lugar les ser aplicable el rgimen ordinario de la Ley de Concursos Mercantiles con las
excepciones que suponen los dos siguientes grupos normativos.
2. Lo dispuesto por los captulos II y III del Ttulo Octavo de la propia Ley de Concursos Mercantiles,
que establecen normas de excepcin al rgimen ordinario.
3. Las leyes que regulan especficamente a los intermediarios que son colectivamente llamados instituciones financieras y que contienen normas especiales para el caso de ubicarse en situacin de
incumplimiento generalizado de pagos y de insolvencia.226
3.2 Concepto de institucin financiera
La Ley hace una remisin a efectos de definir qu se entiende por Institucin financiera y, por ende, a quines se aplica, al decir que por tal se entender a las entidades a las que las leyes federales otorguen tal carcter.
Se excluyen a las instituciones de crdito por el rgimen excepcional que ha sido creado para ellas y a las
organizaciones auxiliares del crdito y las personas que realicen actividades auxiliares del crdito en virtud
de que a stas se les da un trato especial, aunque muy similar al de todas las instituciones financieras segn
se explica ms abajo.
125 LCM. art. 245 ltimo prrafo: El concurso mercantil de las instituciones de crdito se regir por lo dispuesto para la liquidacin judicial
y dems normas aplicables de la Ley de Instituciones de Crdito.
226 Las leyes que rigen el sistema financiero son: Ley de Ahorro y Crdito Popular, Ley de Fondos de Inversin. Ley de Instituciones de
Seguros y Fianzas, Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro, Ley de Proteccin
y Defensa del Usuario de Servicios Financieros, Ley de Sistemas de Pagos, Ley de Uniones de Crdito, Ley del Mercado de Valores, Ley
Federal de Instituciones de Fianzas, Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito, Ley General de Sociedades
Mercantiles, Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, Ley para Regular las Agrupaciones
Financieras, las leyes orgnicas de las instituciones de banca de desarrollo y otras regulatorias de circunstancias peculiares.
420
No hay ninguna definicin en todo el cuerpo regulatorio de Mxico que defina el concepto de institucin financiera o que indique expresamente esta entidad se considerar como institucin financiera.
La referencia ms clara a este concepto la da la Ley de Proteccin y Defensa de los Usuarios de Servicios
Financieros que seala enunciativamente a diversas entidades y como es una ley federal que a ellas les da tal
carcter, a esas se les debe conceptuar como tales.327
Se encuentra en mltiples ocasiones la referencia a las instituciones que forman parte del sistema financiero, sin embargo la nica enumeracin de quines constituyen tal sistema (lo cual las convierte en institucin
financiera) la hace la Ley del Impuesto sobre la Renta en su artculo 7, aunque slo para efectos fiscales.428
Cabe preguntarse cmo ser tratada la insolvencia de una institucin de banca de desarrollo pues ninguna de sus leyes orgnicas contempla el supuesto; son parte del sistema bancario por disposicin de la
propia Ley de Instituciones de Crdito, pero el rgimen de liquidacin que sta crea slo aplica a las instituciones de banca mltiple; son entidades paraestatales y, conforme a la Ley de Concursos Mercantiles
las empresas de participacin estatal constituidas como sociedades mercantiles podrn ser declaradas en
concurso mercantil, son las sociedades nacionales de crdito una sociedad mercantil? No en el sentido de
que su rgimen no deviene de una ley mercantil sino que son entidades de derecho pblico. S, en el sentido
de que practican operaciones consideradas como actos de comercio, es decir, mercantiles.
Debe concluirse que en cada caso deber hacerse un anlisis cuidadoso de si se trata de una institucin
financiera para los efectos de su concurso mercantil.
3.3 Normas de excepcin en el concurso mercantil de instituciones financieras
A lo previsto por la Ley de Concursos Mercantiles debern aadirse las normas siguientes que constituyen
una excepcin o modificacin de dicha regla general:
Detonante de la situacin concursal. El incumplimiento generalizado de obligaciones de
pago ser determinado por las normas de registro contable que emita la autoridad reguladora, lo
cual quiere decir que, aunque no se diga expresamente, debe entenderse que la Visita del proceso
concursal ordinario no ser necesaria.
327 Artculo 2. IV. Institucin Financiera, en singular o plural, a las sociedades controladoras, instituciones de crdito, sociedades financieras
de objeto mltiple, sociedades de informacin crediticia, casas de bolsa, especialistas burstiles, fondos de inversin, almacenes generales
de depsito, uniones de crdito, casas de cambio, instituciones de seguros, sociedades mutualistas de seguros, instituciones de fianzas,
administradoras de fondos para el retiro, PENSIONISSSTE, empresas operadoras de la base de datos nacional del sistema de ahorro para
el retiro, Instituto del Fondo Nacional para el Consumo de los Trabajadores, sociedades cooperativas de ahorro y prstamo, sociedades
financieras populares, sociedades financieras comunitarias, y cualquiera otra sociedad que requiera de la autorizacin de la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico o de cualesquiera de las Comisiones Nacionales para constituirse y funcionar como tales y ofrecer un
producto o servicio financiero a los Usuarios.
428 El sistema financiero, para los efectos de esta Ley, se compone por el Banco de Mxico, las instituciones de crdito, de seguros y de fianzas,
sociedades controladoras de grupos financieros, almacenes generales de depsito, administradoras de fondos para el retiro, arrendadoras
financieras, uniones de crdito, sociedades financieras populares, sociedades de inversin de renta variable, sociedades de inversin en
instrumentos de deuda, empresas de factoraje financiero, casas de bolsa, casas de cambio y sociedades financieras de objeto limitado,
que sean residentes en Mxico o en el extranjero. Se considerarn integrantes del sistema financiero a las sociedades financieras de objeto
mltiple a las que se refiere la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito que tengan cuentas y documentos por
cobrar derivados de las actividades que deben constituir su objeto social principal, conforme a lo dispuesto en dicha Ley, que representen
al menos el setenta por ciento de sus activos totales, o bien, que tengan ingresos derivados de dichas actividades y de la enajenacin o
administracin de los crditos otorgados por ellas, que representen al menos el setenta por ciento de sus ingresos totales. Para los efectos
de la determinacin del porcentaje del setenta por ciento, no se considerarn los activos o ingresos que deriven de la enajenacin a crdito
de bienes o servicios de las propias sociedades, de las enajenaciones que se efecten con cargo a tarjetas de crdito o financiamientos
otorgados por terceros.
421
Quin ejerce la accin concursal. El nico que puede promover una demanda de concurso
En el Captulo III del Ttulo de Concursos Especiales se establecen algunas normas de excepcin para las
organizaciones auxiliares del crdito y para las actividades auxiliares que conforme a la ley de la materia prestan diversas personas, ya sean fsicas o morales. Son bsicamente las mismas que las descritas en el apartado
anterior para las instituciones financieras, con las siguientes variantes:
La Comisin Supervisora en este caso ser siempre la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, que
ejercer las mismas funciones que en el apartado anterior se atribuan a la Comisin Supervisora.
Los acreedores y el Ministerio Pblico estn tambin habilitados para demandar el concurso mercantil.
Como puede haber etapa de conciliacin, la Comisin Nacional Bancaria y de Valores ser la encargada de proponer quin ser el conciliador en esa etapa, lo mismo que el sndico si se llega a la
quiebra. La misma Comisin podra pedir desde el inicio o en cualquier otro momento, pasar a la
etapa de quiebra.
422
En las leyes propias de cada uno de las instituciones financieras se contemplan captulos con normas para
los casos de liquidacin y de concurso mercantil de las mismas. Algunas de estas normas son constantes en
todas ellas:
La Comisin Supervisora tiene facultad para promover la demanda del concurso mercantil, para
pedir medidas precautorias, designar el sndico. Es comn la referencia de que el Sistema de Administracin y Enajenacin de Bienes (sae) sea seleccionado para lo cual el Gobierno Federal deber
proveerle recursos.
La declaracin de la institucin en concurso mercantil es causa de la revocacin de la autorizacin
para operar como tales.
No pueden integrar parte de consejos o cuerpos regulatorios quienes hayan sido declarados en concurso mercantil.
Cuando entran en liquidacin y el liquidador descubre que se est en los supuestos de concurso
mercantil, deber demandar el mismo.
En varios cuerpos reguladores se dan facultades para que quien puede solicitar al juez el concurso
mercantil lo haga en la etapa de quiebra o pueda terminar anticipadamente la de conciliacin, pero
por operacin de la reforma de 10 enero de 2014, a la Ley de Concursos Mercantiles, debe prevalecer la norma de que estas entidades siempre irn a quiebra sin pasar por conciliacin.
En las sociedades que emiten obligaciones subordinadas stas se pagarn a prorrata sin hacer ninguna otra diferencia.
De las leyes especficas se desprenden otras normas:
En el sector del ahorro popular, los Comits de Proteccin al Ahorro y el Comit de Proteccin al
Ahorro Cooperativo tienen facultades para demandar el concurso y designar sndico de las sociedades financieras populares y de las sociedades cooperativas de ahorro y prstamo. En ambos casos
se suspenden operaciones salvo la garanta de 25,000 Udis de los ahorradores y se hace un plan de
los pagos que estn suspendidos.
La operadora de fondos de inversin puede demandar el concurso mercantil de stos.
En el caso de Afores y Siefores, previamente a la declaracin de concurso mercantil, los jueces debern or la opinin de la comisin; el cargo de sndico siempre corresponder a alguna institucin de
crdito; la Comisin ejercer, respecto a los sndicos, las funciones de vigilancia que tiene atribuidas
en relacin a las propias administradoras.
En el ramo de instituciones de seguros y fianzas, el concurso mercantil de una sociedad mutualista
slo puede ser solicitado por la Comisin o el interventor gerente o liquidador que se haya nombrado y proceder cuando sus activos no sean suficientes para cubrir sus pasivos. La declaracin
en quiebra supondr que el sndico gestione la cesin de la cartera de la institucin. En materia de
seguros hay normas de tratamiento especfico para algunos de sus acreedores. En materia de fianzas,
los beneficiarios de las fianzas debern procurar la sustitucin de sus garantas o gestionar su cesin
a otra institucin. Los acreedores de las mismas tendrn accin directa sobre los bienes y contra las
423
personas que constituyan o hubieren otorgado garanta de respaldo y si no ejercitan ese derecho
sern considerados acreedores comunes.
En el caso de las entidades reguladas por la Ley del Mercado de Valores es la shcp quien puede
demandar el concurso y quiebra de casas de bolsa, bolsas de valores o sociedades de sistemas, instituciones de depsito de valores, contraparte de valores y proveedores de precios. Las casas de bolsa
al contestar debern presentar cmo transferirn sus operaciones por cuenta de terceros. En el caso
de las contrapartes devolvern a sus socios los recursos de terceros.
En el caso de Controladoras de grupos financieros el administrador debe presentar al contestar la
demanda, un programa de pago de las obligaciones de la sociedad.
Todas las instituciones que participan en el sistema de pagos debern aadir a su respuesta a la demanda una relacin de todos los pagos que tiene que hacer conforme a la Ley de Sistema de Pagos.
Cuando el juez dicte la orden deber notificar al Banco de Mxico, a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y a los administradores de los sistemas de pagos a ms tardar el tercer da hbil
bancario siguiente a aquel en que sta haya sido dictada.
424
Licenciado en Derecho, egresado de la Universidad Autnoma de Guadalajara, cuenta con Maestra en Educacin Cvica y
Social de la Normal Superior de Nueva Galicia A.C.
Es profesor de Asignatura Plus en el itam y asesor en Haynes and Boone, S.C.
425
y, en general, la falta de reglas y criterios orientadores claros que simplificaran el ejercicio de los derechos
de los acreedores y propiciaran un arreglo efectivo.
Los problemas descritos con anterioridad trajeron consigo una diversidad de consecuencias nocivas
para el derecho concursal, pues mientras que en algunos casos propiciaron que los deudores se acogieran
en mltiples ocasiones al concurso mercantil para renegociar o reestructurar su pasivo, en otros casos se
permiti que se abusara de la ley para evitar el escrutinio de transacciones sospechosas, aprobar convenios
concursales que no contaran con la suscripcin de la mayora de los acreedores sin contar la participacin
de partes relacionadas, propiciar litigios innecesarios y alargar indefinidamente los procedimientos, todo
lo cual se tradujo en que se diluyera el valor social de las empresas en concurso, se gestara una desconfianza
en los sistemas financiero y jurdico mexicanos y se advirtiera una incertidumbre que, a las empresas mexicanas, les reducira el acceso al mercado internacional de capitales y a condiciones viables en la contratacin
de crditos.
A travs de la Reforma Financiera, el Legislativo, a instancia del Ejecutivo Federal, aprob una serie de
cambios, enmiendas y adiciones a la Ley de Concursos Mercantiles que reencuentra los principios que
concibi el legislador original para que la normatividad fuera eficaz y permitiera el desarrollo de procedimientos predecibles, equitativos y transparentes. Especialmente, a travs de la Reforma Financiera se promovieron, entre otros, los siguientes aspectos:
El artculo 7 de la Ley de Concursos Mercantiles fue reformado en dos aspectos que resultaban
indispensables, el primero para fortalecer el esquema de predicibilidad del procedimiento y el segundo para fomentar un adecuado flujo de informacin relevante. A travs del primer aspecto, se
impuso un lmite efectivo al juzgador para impedir que modifique los plazos previstos en la Ley de
Concursos Mercantiles y, con ello, evitar procedimientos interminables, poco predecibles y altamente costosos. Mediante el segundo aspecto, se reconoci el carcter pblico que debe caracterizar a todo procedimiento concursal y se establecieron los mecanismos para que cualquier persona
tenga acceso a la informacin que estime pertinente, lo que mejora el flujo e intercambio de la informacin entre el deudor, los acreedores y cualesquiera terceros, dejando atrs confidencialidades
absurdas que fueron invocadas en muchos de los procedimientos anteriores y que claramente son
incompatibles con la naturaleza del derecho concursal.
Otras reformas y adiciones que resultaron sumamente importantes fueron las plasmadas en los artculos 15, 15 bis, 17, 116, 117, 217, 222 y 222 bis de la Ley de Concursos Mercantiles, toda vez que
a travs de las mismas (i) se adopt el concepto de grupo societario y se establecieron parmetros
ms claros y objetivos de los conceptos de sociedades controladas y controladoras, (ii) se incorpor
la consideracin de que el control, para efectos de determinar si se trata de sociedades controladas o
controladoras, no slo emana de una participacin accionaria, sino que adems, puede encontrar su
origen en contratos o a travs de cualquier otra forma, (iii) se clarificaron los actos que se presumen
en fraude de acreedores, cuando se realizan entre sociedades contraladas y controladoras o, inclusive, entre stas y personas fsicas o morales con las que se guarda una relacin importante, y (iv) se
incorpor una categora de prelacin novedosa para reconocer los crditos subordinados, en donde
encuadran aquellos que contractualmente subordinan sus crditos y aquellas personas fsicas o morales previstas por los artculos 15, 116 y 117 de la Ley de Concursos Mercantiles, a excepcin de las
sociedades controladoras previstas por el artculo 15 fraccin I de la Ley de Concursos Mercantiles
426
y de las personas fsicas con poder decisorio reconocidas por el artculo 117 fraccin II de la Ley de
Concursos Mercantiles. Este grupo de reformas y adiciones fortalecen seriamente la institucin
del concurso mercantil que, en su momento, fue ampliamente criticada como consecuencia de una
pobre aplicacin legal e insuficiente integracin del derecho, pues aunque en consideracin del autor el texto original de la Ley de Concursos Mercantiles era lo suficientemente claro para impedir
la participacin de los crditos intercompaas, la mayora230 de las autoridades jurisdiccionales que
enfrentaron esta situacin permitieron su utilizacin, e inclusive aprobaron convenios concursales
que de no ser por dichos crditos no hubieran alcanzado los porcentajes necesarios para someterse
a la consideracin judicial. Este cambio en la Ley de Concursos Mercantiles dota de plena certeza
jurdica a la utilizacin de dichos crditos, as como a los derechos que a los mismos les asisten y los
derechos que le corresponden a la generalidad de acreedores para impugnar la existencia de crditos
intercompaas con garanta real, de manera que a travs de las reformas y adiciones inherentes a
los citados preceptos legales se recupera la equidad, la predicibilidad y la transparencia que deben
perseguir todos los procedimientos concursales, con lo cual se evitan los abusos que ocurrieron en
el pasado.
Un tema que fue materia de litigios constantes conforme al texto original de la Ley de Concursos
Mercantiles fueron los requisitos que deban de colmarse o acreditarse para ampliar la fecha de
retroaccin, pues mientras haba autoridades que consideraban suficiente la narracin de hechos
que pudieran encuadrar dentro de las hiptesis previstas por los artculos 114, 115, 116 y 117 de
la Ley de Concursos Mercantiles, hubo otras que requeran la demostracin de las dos hiptesis
previstas por el artculo 10 de la Ley de Concursos Mercantiles o, dicho con otras palabras, la demostracin de un incumplimiento generalizado de las obligaciones de pago. A travs de la reforma
al artculo 112 de la Ley de Concursos Mercantiles, por un lado, se aclar que para que proceda la
ampliacin de la fecha de retroaccin es suficiente con que se narren hechos que pudieran ser considerados como en fraude de acreedores y se aporten los documentos que se tengan y, por otro lado,
se top la ampliacin de referencia a tres aos. Un tema que debe de constituir materia de revisin
es la oportunidad para solicitar la ampliacin de la fecha de retroaccin, toda vez que los actos en
fraude de acreedores pueden encontrarse ocultos y no existir un flujo de informacin suficiente que
permita advertirlos oportunamente, lo que hara imposible su ampliacin con posterioridad a la
sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos.
Si bien el tema de la competencia exclusiva a favor de los Juzgados de Distrito no mereci reconsideracin alguna, el artculo 17 de la Ley de Concursos Mercantiles sufri una modificacin importante que, conjuntamente con la adicin del artculo 15 bis de la Ley de Concursos Mercantiles,
ordena que el juez que conoce del concurso mercantil de un ente perteneciente a un grupo societario, ahora deber de conocer tambin de los procedimientos de concurso mercantil de cualesquiera
personas morales que formen parte del mismo grupo. Si bien este cambio es benfico y reduce los
costos asociados a una multiplicidad de procedimientos seguidos ante autoridades jurisdiccionales
de diversas entidades, tambin abre la puerta a la posibilidad de que la autoridad que previno del
primer procedimiento sea una extranjera y, en consecuencia, se permita que sociedades mercantiles
230 Pues hubo una minora destacada que, a travs de una interpretacin legal adecuada y, en otras ocasiones, con motivo de una integracin
de las normas jurdicas, repudiaron que los crditos intercompaas pudieran ser considerados como acreedores para los efectos del
concurso mercantil y que dichos adeudos fueran usados para la aprobacin de un convenio concursal.
427
mexicanas se acojan a beneficios de leyes extranjeras por encontrarse ante los tribunales extranjeros
el procedimiento de insolvencia de una sociedad del grupo. Dicha disposicin podra resultar en
litigios excesivos sobre la jurisdiccin de la autoridad que conozca, o deba conocer, del segundo o
ulteriores juicios.
Con motivo de la reforma a los artculos 59 y 64 de la Ley de Concursos Mercantiles, el legislador
fortaleci el sistema de flujo de informacin, pues mientras que por un lado le impuso mayores obligaciones al conciliador y al sndico respecto a la informacin que deben de contener sus informes
bimestrales;331por otro lado, le otorg mayores facultades al Interventor que le permiten allegarse
directamente de la informacin necesaria para que los acreedores que lo designen estn en aptitud
legal de ejercer los derechos que les asisten.
Por su parte, se adicionaron los artculos 161 bis y 161 bis 1 de la Ley de Concursos Mercantiles, a
travs de los cuales, se regula lo relativo a la participacin de los crditos colectivos y los requisitos que
deben de colmarse para que stos puedan celebrar un convenio concursal y, en general, para que pueda ejercer sus derechos de crdito frente al comerciante y/o las garantas reales que les correspondan.
Estas adiciones le dan certeza a las relaciones jurdicas que surgen con motivo de los crditos colectivos, de modo que se establecen reglas orientadoras que dotan de predictibilidad a las disposiciones
del derecho concursal, ya que por un lado se reconoci la imposibilidad prctica de alcanzar acuerdos
totalitarios y, por otro lado, se aportaron soluciones eficientes que permitirn sortear los obstculos
respectivos en beneficio de la certidumbre que debe venir asociada a todo convenio concursal.
Por lo que hace al derecho de veto, el artculo 163 de la Ley de Concursos Mercantiles fue modificado con el propsito de que no lo pueda ejercer una mayora simple de acreedores comunes, sino
solamente cualquier nmero de stos, siempre que no hayan suscrito el convenio y sus crditos representen conjuntamente ms del cincuenta por ciento del monto total de los crditos comunes. A
travs de dicha reforma se fortalece la equidad que debe de existir en las negociaciones entre deudor
comn y acreedores, con el propsito de que se eviten individualizaciones de crditos, o cesiones
parciales de los mismos, con el fin de alcanzar un nmero de personas lo suficientemente amplio
para vetar un convenio concursal.
Otra adicin importante es la del artculo 166 bis de la Ley de Concursos Mercantiles, pues a travs
de la misma se reconoci la teora de la imprevisibilidad y su aplicacin al derecho concursal, de
modo que un convenio concursal que se vea afectado por un cambio de circunstancias, pueda ser
modificado mediante una accin ejercida por el comerciante, conjuntamente con un nmero de
acreedores que resulte suficiente para alcanzar los porcentajes previstos por el artculo 157 de la Ley
de Concursos Mercantiles. Del otro lado de la moneda, tenemos que los acreedores reconocidos
ahora pueden solicitar el cumplimiento forzoso de un convenio concursal. Las hiptesis descritas
con antelacin tienden a evitar la multiplicidad de procedimientos concursales y, desde luego, dan
lugar a una simplificacin de los requisitos que deben de observarse para alcanzar la modificacin
de un convenio concursal o la ejecucin forzada del mismo respecto de lo cual ni siquiera exista
certeza respecto a que fuera posible conforme al texto original de la Ley de Concursos Mercantiles.
331 Aunque resulta pertinente destacar que resulta indispensable establecer un sistema estricto de responsabilidad de los rganos del
concurso mercantil, distintos al visitador. Lo anterior encuentra especial justificacin en la consideracin de que al ser el comerciante
quien debe sufragar los honorarios y gastos del conciliador, se ha ocasionado un evidente conflicto de intereses que ha resultado en
canonjas indebidas y acuerdos sospechosos.
428
Finalmente, una adicin importante es la inclusin del Ttulo Dcimo bis de la Ley de Concursos
Mercantiles, pues despus de muchos casos lamentables, incorpora reglas para exigir la responsabilidad de los administradores.
Todas las reformas y adiciones descritas con antelacin, en conjunto con las muchas otras que se obviaron
a travs del presente trabajo, ciertamente aportan al derecho concursal mecanismos giles, claros y previsibles que, de ser correctamente utilizados, fomentarn condiciones econmicas que permitan un mayor y
ms conveniente acceso al crdito. No cabe lugar a dudas que una legislacin concursal eficaz facilita a las
empresas el acceso eficiente a los mercados internacionales de capitales y, desde luego, promueve condiciones econmicas ms favorables para las empresas ante la reduccin del riesgo y la incertidumbre. Falta por
ver que las instituciones financieras, nacionales y extranjeras, acten en consecuencia y reduzcan el costo
del crdito que, en muchas ocasiones, result el factor detonante de incumplimiento generalizado de las
obligaciones de pago.
Las reformas apuntadas ponen a la vanguardia el concurso mercantil y le devuelven su utilidad econmica y social. Si bien no es previsible un aumento en el nmero de los procedimientos concursales, s lo es
que se reduzca el abuso de los que eran objeto.
Probablemente la nica crtica que merezca la Reforma Financiera, en lo que interesa a la Ley de Concursos Mercantiles, se encuentra plasmada en el artculo 164 de dicho ordenamiento legal, toda vez que,
desafortunadamente, vino a restar eficacia a los convenios concursales que se celebren con el comerciante
con respecto a las obligaciones asumidas por terceros, pues mientras resulta prcticamente imposible alcanzar acuerdos con la totalidad de los acreedores, se desconoce que la necesidad de dicha reforma nicamente obedeci a que se evitaran los abusos de los crditos intercompaas. La redaccin actual del mencionado precepto legal pone en riesgo el cumplimiento de los convenios concursales que se celebren y,
desde luego, puede ocasionar que se afecte la viabilidad econmica de los terceros que se hubieran obligado
solidariamente con el deudor en concurso mercantil, en tanto que no podrn repetir en contra de ste por
las deudas que solventen.
La Ley, al igual que la sociedad, se encuentra en constante evolucin, y si bien no es perfecta, es perfectible. Probablemente en este momento slo queda por reformar los artculos 10 y 339 fraccin II de
la Ley de Concursos Mercantiles, pues aunque los crditos entre partes relacionadas ya no rompern la
equidad que debe caracterizar a este tipo de procedimientos, lo cierto es que la redaccin actual de dichos
preceptos legales contina permitiendo que los crditos frente a y a cargo de partes relacionadas sean
usados como escudo para evitar una declaracin de concurso mercantil o como espada para iniciar un procedimiento concursal con plan de reestructura previo. Es esencial modificar la redaccin del artculo 10 de
la Ley de Concursos Mercantiles, a fin de que se determine la actualizacin de los porcentajes previstos en
sus fracciones I y II, nicamente se tomen en consideracin el cmulo de obligaciones frente a y a cargo
de terceros que no puedan considerarse como partes relacionadas. En esa lnea de pensamiento y por las
mismas razones, tambin es importante que una prxima reforma se ocupe del artculo 339 fraccin II de la
Ley de Concursos Mercantiles, con el objeto de que no se permita a los comerciantes acogerse al concurso
mercantil con plan de reestructura previo, si no es mediante el apoyo de una mayora de, exclusivamente, sus
acreedores con los que no tiene vnculos patrimoniales.
429
En materia concursal faltan cosas por hacer, crear juzgados especializados, establecer los mecanismos
para exigir responsabilidad a los acreedores que por abuso, dolo, mala fe o simple avaricia, detonan el incumplimiento generalizado de las obligaciones de pago, entre otros casos; sin embargo, debe destacarse que la
Reforma Financiera en materia concursal resuelve los problemas principales que se encontraban afectando
la legislacin de la materia.
430
Licenciado en Derecho por el Centro Universitario Mxico, Divisin Estudios Superiores, A.C. (Universidad Marista).
Especialista en Derecho Mercantil, con mencin honorfica, por la Universidad Panamericana, cuenta con un Master in
Law (LLM in American Law), con especialidad en International Business Practice, por la Boston University School of Law,
y autorizado para el ejercicio del derecho en los Estados Unidos Mexicanos y en el estado de Nueva York, Estados Unidos
de Amrica.
Actualmente es socio de Guerra Gonzlez y Asociados, S.C., donde desde hace casi 18 aos desempea su nico trabajo
profesional.
Su prctica profesional se especializa en litigio en las reas de derecho civil, mercantil, corporativo e insolvencia, as como
en procedimientos administrativos relacionados con temas de energa.
431
Hoy en da con la Reforma se establecen nuevos criterios para considerar a una Sofom como regulada, se
fortalece la legislacin estableciendo de una manera ms precisa los supuestos bajos los cuales una Sofom
debe considerarse como entidad regulada. Anteriormente las Sofomes reguladas eran slo aqullas que
mantenan vnculos patrimoniales con instituciones de crdito o sociedades controladoras de grupos financieros de los que formen parte instituciones de crdito. Hoy en da se ampla el espectro para ser considerada como regulada y se incorpora a este rgimen aquellas Sofomes que mantengan vnculos patrimoniales con sociedades financieras populares, sociedades financieras comunitarias, con sociedades cooperativas
de ahorro y prstamo, con aqullas que emitan valores de deuda a su cargo y aqullas que se incorporen por
medio de un nuevo rgimen voluntario que se establece en la Ley.
Lo que se intenta con la inclusin de estos nuevos criterios es disminuir la cantidad de Sofomes ENR
que existen hoy en da. Una Sofom ENR no es supervisada por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores
(la Comisin) de la misma manera que es supervisada y vigilada una Sofom regulada. Esta diferencia provoca incertidumbre dentro del mercado financiero y sobre todo puede llegar a provocar desconfianza a los
clientes y pblico al que se dirigen las Sofomes. Con la entrada en vigor de la reforma se ampliara el margen
para la regulacin de las Sofomes provocando mayor solidez al sector, al ir existiendo paulatinamente mucho ms Sofomes reguladas y por ende supervisadas por la Comisin.
Siguiendo esta misma lnea, la Reforma incorpora un concepto muy importante en lo respectivo a la
regulacin de las Sofomes. Se establece un rgimen voluntario en el que una Sofom ENR puede seguir
para ser considerada como regulada. Esta posibilidad tiene el objetivo de brindar mucho ms certidumbre
al sector, ya que para ser considerada como Sofom regulada debern cumplir varios requisitos que la Ley
establece, forzando a que dichas entidades cuenten con una organizacin mucho ms slida y una participacin mucho ms constante dentro del mercado.
A manera de comentario podemos observar contrastes en este tema en particular, ya que como bien lo
seala Enrique Presburger Cherem en su libro Sofomes ENR. La puerta a la revolucin financiera en Mxico, la
Reforma quiere profundizar en la problemtica de fondeo para las financieras no reguladas, ya que se topan
con diversos obstculos que vienen ntimamente relacionados a los requisitos que la legislacin financiera y
la banca de desarrollo establecen, como lo pueden ser el alto nivel de capitalizacin inicial exigido, los lentos
procesos burocrticos de autorizacin, entre otros.
Si bien es cierto que el objetivo de la Reforma al tratar de regularizar en una mayor medida a las Sofomes y reducir el nmero de Sofomes no reguladas, tambin se est ocasionando que las Sofomes ENR
tengan mucho ms trabas y le sea econmicamente ms complicado transformarse en reguladas, por lo que
a corto plazo muchas Sofomes ENR se consolidaran dentro del mercado obteniendo su regularizacin,
pero a la vez muchas Sofomes ENR desparecern ante el incremento de los costos operativos que implica
la ya mencionada regularizacin, dndole un matiz un poco contrastante a la Reforma en este punto.
2. Nuevos requisitos de registro
Se establecen distintas acciones regulatorias que tienen el fin de reordenar la entrada de las Sofomes al
sistema financiero mexicano. Dentro de las reformas que se llevaron a cabo se fortaleci notablemente a
la Comisin Nacional de Proteccin y Defensa de los Usuarios de los Servicios Financieros (Condusef )
contemplando una serie de herramientas con las que se pretende lograr un equilibrio entre las relaciones de
las entidades financieras con los usuarios de sus servicios.
432
En base a lo mencionado en el prrafo anterior, cabe mencionar que observamos una relacin directa
en el fortalecimiento de la Condusef con la regulacin y funcionamiento de las Sofomes. En este mismo
sentido, se establece en el artculo 87-B de la Ley que como nuevo requisito para ser considerada como
Sofom se deber estar registrada ante la Condusef, para lo cual se establecen ciertos requisitos que se tienen
que cumplir (v.g. contemplar expresamente en su objeto social principal la realizacin habitual y profesional de una o ms actividades de otorgamiento de crdito, arrendamiento financiero o factoraje financiero,
contar con un dictamen tcnico favorable de la cnbv cuando se trate de Sofomes no reguladas, entre otros
requisitos). La Condusef una vez que analice toda la informacin presentada tendr que emitir una opinin
favorable para que pueda procederse a la constitucin de la Sofom en cuestin, y ya que se constituya se
otorgue el registro definitivo.
De esta reforma se desprende nuevamente la intencin de regular mucho ms a este tipo de entidades,
contando con un registro con efectos constitutivos (lo cual anteriormente no exista) y as se proporcione
mucho mayor orden en el sector de las entidades que se dediquen al otorgamiento de crditos y que pretendan actuar como tal.
Como bien hemos comentado a lo largo de este artculo, la Reforma tiene como meta buscar el fortalecimiento del sistema financiero, otorgando mucha mayor certidumbre y transparencia al pblico. Con este
nuevo requisito de registro, se busca un mayor orden y control sobre estas entidades. Siguiendo esta misma
tendencia y objetivos, la reforma establece que las Sofomes tendrn la obligacin de mantener actualizada
su informacin ante la Condusef, teniendo que notificar cada vez que sufran algn acto que modifique su
situacin jurdica o corporativa y a su vez dotando a la Condusef con la facultad de revocar y cancelar el
registro cuando exista un incumplimiento a dicha obligacin.
Todas estas reformas tienen como consecuencia que las Sofomes se encuentren mucho ms vigiladas y
regularizadas. A su vez, se obliga a que las Sofomes proporcionen informacin al menos a una sociedad de
informacin crediticia (Buro de Crdito y Crculo de Crdito). Lo que se busca con esta medida es mucha
mayor transparencia, ya que se podr consultar la informacin de los acreditados de las Sofomes, permitiendo a los usuarios contar con informacin completa, relevante y de calidad al acceder a los crditos.
Como podemos observar, el rgimen de informacin se endurece notoriamente. Las Sofomes tendrn
la obligacin de reportar a las autoridades encargadas de su vigilancia y supervisin de una manera mucho
ms constante y completa. Se fortalecen las facultades de la cnbv y Banco de Mxico, para poder requerir
de informacin a las Sofomes y as mantengan un adecuado desempeo de sus funciones, as mismo se
establece que la Condusef podr requerir informacin para fines estadsticos y as ir creando un especia de
base de datos que contenga informacin de las distintas Sofomes y se sienten patrones de funcionamiento
y precedentes para futuras consultas.
Conclusiones
Si bien es cierto que la Reforma abarca muchos ms temas en relacin a las Sofomes, las reformas anteriormente expuestas son las reformas medulares al funcionamiento y organizacin de las Sofomes dentro del
sistema financiero mexicano. Nos muestran cmo deben crearse, organizarse y desempaarse dichas entidades y primordialmente nos establecen el patrn que se intenta conseguir con dichas reformas; regularizar
a las Sofomes, para que exista mucha mayor certeza jurdica y orden. Si bien es un proceso lento y costoso
por la cantidad de Sofomes ENR que existen hoy en da (aproximadamente 4,000), es un proceso que tiene
por objetivo lograr una estructura slida, transparente y eficaz dentro del sector para as poder conocer la
433
informacin de todos los participantes del sector y por ende levantar la competencia dentro del mercado
otorgando mayor certeza y transparencia sobre estas entidades.
Por ltimo podemos comentar que se lograr una mayor promocin y colocacin de crditos, dndole
a los acreditados mayor seguridad y confianza al ser respaldados de una mucha mayor manera por la Condusef, como tambin se incrementar la confianza del pblico en general y principalmente de los usuarios
que tengan relacin directa con las entidades financieras, ya que al avanzar en materia regulatoria para las
Sofomes dar una mayor transparencia y, en cierto sentido, limpiar una imagen viciada y errnea que se
tiene de estas entidades como captadoras de recursos de procedencia ilcita.
* Licenciado en Derecho egresado de la Universidad del Valle de Mxico. Diplomado en Derecho Corporativo de la Universidad Iberoamericana y Maestra en Derecho Norteamericano del Law School de Boston University. Actualmente es
socio de la firma Basham, Ringe y Correa, S.C., en el rea corporativa y de fusiones y adquisiciones. Su prctica profesional
se ha desarrollado en las reas de fusiones y adquisiciones, bienes races y en la legislacin bancaria y fiscal. Ha participado
en transacciones nacionales e internacionales, entre otras, formacin de negocios acuerdos entre socios, asociaciones estratgicas, fusiones y adquisiciones, reorganizaciones, inversiones bancarias, adquisiciones a travs de la Bolsa Mexicana de
Valores, ofertas pblicas y privadas, en adicin ha participado en licitaciones pblicas para empresas privadas el Programa de
Privatizacin del Gobierno Federal y en la incorporacin o afiliacin de instituciones financieras extranjeras. Miembro de la
Barra Mexicana del Colegio de Abogados.
434
435
De esta forma, para contribuir a la solidez del sector La Reforma Financiera fortalece
bancario, destacan las modificaciones que la Reforma Fi- el sistema de proteccin al
nanciera incorpor en materia del Seguro de Depsitos. ahorro bancario en Mxico.
Estos cambios constituyen la tercera etapa de las mejoras
que han sido implementadas a la regulacin bancaria. La primera de stas, finalizada en 2004 con la publicacin de las Acciones correctivas tempranas, permite detectar oportunamente a las instituciones de banca
mltiple (bancos o instituciones) cuya situacin financiera se encuentra en proceso de deterioro para actuar
de forma preventiva. Posteriormente, en 2006 se fortaleci el marco normativo con la incorporacin de las
disposiciones en materia de resoluciones bancarias, las cuales establecen los procedimientos para llevar
a cabo la salida ordenada y expedita de aquellos bancos que han sido incapaces de resolver sus problemas
financieros. Lo anterior, a travs de la liquidacin y, en caso excepcional, el saneamiento. A su vez, la reforma
financiera incorpora un esquema especfico de liquidacin para bancos insolventes, mejora el marco de
resoluciones bancarias y otorga nuevas facultades al ipab.
Una de las principales innovaciones de la ReLa reforma financiera introduce un
forma Financiera consiste en la incorporacin de
esquema especfico para la liquidacin un esquema de liquidacin para bancos insolvende bancos insolventes.
tes conocido como Liquidacin Judicial Bancaria (ljb), en el cual el ipab acta como liquidador
1
judicial. Este nuevo rgimen brinda mayor eficiencia a la resolucin de bancos insolventes al prever plazos
ms cortos en cada etapa del proceso, lo que permite maximizar el valor de recuperacin de los activos del
banco en liquidacin judicial y, en consecuencia, reducir el posible costo fiscal asociado. Asimismo, este esquema cuenta con un procedimiento de rendicin de cuentas que otorga certidumbre jurdica al proceso,
ya que cada parte de ste se encuentra tutelada por un rgano jurisdiccional federal.
La ljb es un esquema de resolucin especfico para bancos insolventes, es decir, cuando se presenta el
supuesto de que los activos de la institucin son insuficientes para cubrir sus pasivos, hecho que se le conoce
como extincin de capital y que constituye el detonante del inicio de la ljb.
Asimismo, la ljb es un proceso ms gil y eficiente para resolver bancos insolventes, en el cual se
La liquidacin judicial bancaria
incluy la experiencia del Instituto en esta materia.
es un proceso ms eficiente para
A fin de hacer ms eficiente el proceso, la ley incorresolver bancos insolventes.
pora plazos ms cortos en diversas etapas, como
son: 24 horas para que el juez competente emita la
sentencia de declaracin de liquidacin judicial y 55 das para el reconocimiento, graduacin y prelacin
de crditos. Tambin se contempla la posibilidad de que la enajenacin de los activos del banco pueda realizarse desde el inicio del proceso, cumpliendo con la rendicin de cuentas de la propia enajenacin. Por
otra parte, es importante sealar que las impugnaciones no pueden suspender el proceso y se cuenta con
mecanismos que facilitan su conclusin.
Cabe resaltar que la ljb se puede dar por terminada mediante convenio entre los acreedores reconocidos cuyos derechos representen al menos 75 por ciento del pasivo pendiente de pago. Asimismo, se puede
dar por terminada aun cuando existan litigios pendientes, en cuyo caso, los recursos de la reserva constituida
para los juicios que no cuenten con sentencia firme debern ser aplicados al instrumento que se constituya.
1 Artculo 234 de la Ley de Instituciones de Crdito (LIC).
436
Adems del procedimiento de ljb para bancos insolventes, la Reforma Financiera incorpor mejoras al
esquema de Resoluciones Bancarias. Dentro de stas se encuentra una mayor eficiencia en el pago de obligaciones garantizadas,233en beneficio de los ahorradores, al eliminar el requisito de presentar una solicitud de
pago, adems de que el pago se realizar con la informacin de los sistemas del banco. Asimismo, se establecen
diferentes plazos para que los bancos ejerzan su derecho de audiencia en el caso de la revocacin de la autorizacin (quince, siete o tres das), en funcin de la gravedad de la causal que motiv la misma. En lnea con las mejores prcticas internacionales, se incorpor la figura de los planes de resolucin, que podrn ser realizados por
el ipab con informacin de las instituciones y cuyo objetivo consiste en detallar la forma y trminos en los que
un banco podra resolverse de forma expedita y ordenada, as como los planes de contingencia que detallan las
acciones que implementaran los bancos para restablecer su situacin financiera ante escenarios adversos, los
cuales son realizados por los bancos y autorizados por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Adicionalmente, la Reforma Financiera otorg nuevas facultades al ipab que fortalecen las herramientas del Instituto para contribuir a la solidez del sistema financiero. En particular, se amplan sus facultades
para realizar visitas de inspeccin a las instituciones. Dichas visitas ya no se encuentran limitadas a la verificacin de la informacin relativa a las obligaciones garantizadas y sus titulares, sino que tambin se podrn
realizar para verificar la informacin relativa al cobro de cuotas; la relacionada con la clasificacin de las operaciones activas y pasivas;3 la necesaria para la realizacin del estudio tcnico,4 as como la requerida para
elaborar los planes de resolucin536y para la implementacin de los mtodos de resolucin.637Asimismo, el
Instituto podr imponer sanciones en el mbito de su competencia, relacionadas con la Ley de Proteccin
al Ahorro Bancario o con la Ley de Instituciones de Crdito.
Finalmente, es importante destacar que la Reforma Financiera mejora el marco legal del sistema de
proteccin al ahorro, con lo cual se cuenta con un Seguro de Depsitos slido y a la vanguardia. Asimismo,
se fortalecen las herramientas con las que cuenta el ipab para atender posibles problemticas bancarias, en
beneficio no slo de los pequeos y medianos ahorradores, sino de la sociedad y la economa en general al
contribuir a la estabilidad del sistema financiero.
*
Contador Pblico egresado del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (itam). Actualmente es Secretario Ejecutivo
del Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario (ipab). Cuenta con una amplia trayectoria profesional en el sector financiero de Mxico, donde ha desempeado diversos cargos directivos. Se desempe como Secretario Adjunto de Proteccin
al Ahorro Bancario en el ipab. Previamente fue Director General del Seguro de Depsito en el mismo instituto, entre otros
cargos. En la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro se desempe como Director General de Seguimiento Operativo, y ocup diversos cargos en el Instituto Mexicano del Seguro Social.
233 Las obligaciones garantizadas son los instrumentos que se encuentran protegidos por el ipab hasta por un monto equivalente a 400 mil
unidades de inversin: cuentas de ahorro, cuentas de cheque, cuentas de nmina, saldos a favor en tarjetas de dbito, depsitos a plazo y
depsitos retirables en das preestablecidos de acuerdo a lo establecido en los artculos 6 y 11 de la Ley de Proteccin al Ahorro Bancario.
334 Artculo 124 de la LIC.
4 35 Artculo 124 de la LIC.
536 Artculo 120 de la LIC.
637 Artculo 124 de la LIC.
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al Ahorro Bancario; las facilidades crediticias que el Banco Central otorga a los bancos con problemas de
liquidez en su funcin de prestamista de ltima instancia; otras alternativas de financiamiento, a travs,
por ejemplo, de instituciones de banca de desarrollo, y un sistema de autorizacin/revocacin, regulacin,
supervisin y de sancin, robusto, de los intermediarios financieros.
Como antecedente al fortalecimiento de la denominada red de seguridad bancaria, cabe mencionar
que, con la entrada en vigor de la cobertura limitada por parte del Instituto para la Proteccin al Ahorro
Bancario en el mes de enero de 2005, y en virtud de la importancia de que las autoridades acten oportunamente cuando se presenten posibles situaciones de riesgo o de deterioro en la situacin financiera de
un banco, en junio de 2004 se realizaron diversas modificaciones a la Ley de Instituciones de Crdito, en
las cuales se incorpor el rgimen conocido como acciones correctivas tempranas, facultndose a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores para clasificar a las instituciones de banca mltiple en categoras,
segn su adecuacin a los requerimientos de capitalizacin exigidos por las disposiciones aplicables (al
denominado icap). Asimismo, se establecieron en ley una serie de medidas correctivas que se aplicarn
segn la categora, que tienen por efecto prevenir y en su caso, corregir los problemas que las instituciones
presenten derivados de las operaciones que realicen y que puedan afectar su estabilidad financiera o solvencia, tales como suspender el pago a los accionistas de dividendos, as como cualquier mecanismo que
implique transferencia de beneficios patrimoniales; presentar un plan de restauracin de capital; diferir el
pago de principal o convertir en acciones anticipadamente, las obligaciones subordinadas que se encuentren en circulacin; y suspender el pago de las compensaciones y bonos extraordinarios de funcionarios de
la institucin, etctera.
Posteriormente, en julio de 2006 se realizaron nuevamente modificaciones a la Ley de Instituciones de
Crdito, para incorporar el denominado rgimen de Resoluciones Bancarias, que permite, en su caso, una
liquidacin administrativa eficiente y ordenada de las instituciones de banca mltiple, procurando pagar
a los ahorradores y dems acreedores en el menor tiempo posible; preservar y maximizar el valor de los
activos y evitar en lo posible afectaciones al pblico usuario, en proteccin de los intereses del pblico ahorrador y, en general, del sistema de pagos del pas.
En trminos generales se podra decir que la regla general es que si se presentan los supuestos de Resolucin Bancaria, es decir, de revocacin de la autorizacin para operar como banco despus de que se
cumplan, en su caso, ciertas condiciones y previo derecho de audiencia, la institucin de banca mltiple
respectiva entra a un procedimiento de liquidacin con el Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario.
Dicho Instituto puede implementar diversos mtodos de resolucin, entre ellos el pago de obligaciones
garantizadas por parte del propio Seguro de Depsitos; transferencia de activos y pasivos a otra institucin
y/o la creacin de un Banco Puente temporal, ajustndose a la regla de menor costo. De manera excepcional, el denominado ahora Comit de Estabilidad Bancaria, integrado por las altas autoridades financieras,
podra determinar el saneamiento de una institucin o bien, el pago de las obligaciones garantizadas por un
monto mayor a la cobertura limitada del Seguro de Depsitos, si se considera que el incumplimiento de
las obligaciones de pago a su cargo pudiera generar efectos sistmicos. Cabe destacar que en la Reforma
Financiera se realizaron ciertas modificaciones al rgimen de resoluciones bancarias, principalmente en
relacin con las medidas que podrn adoptarse para una actuacin oportuna de las autoridades financieras;
se modificaron los plazos de derecho de audiencia segn la gravedad de los supuestos, as como ciertas
disposiciones relacionadas con los mtodos de resolucin.
439
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2. El Banco de Mxico, como prestamista de ltima instancia. En la Ley de Instituciones de Crdito, se prev
un rgimen de otorgamiento de garantas sobre las acciones de la institucin de banca mltiple, para
el caso de que el Banco Central, en ejercicio de las facultades que le confiere la Ley que lo regula
como organismo autnomo, otorgue crditos en su carcter de prestamista de ltima instancia y
las requiera; la garanta deber constituirse como prenda burstil. Asimismo, se establecen disposiciones sobre la forma de ejecutar dicha garanta, o bien, si presenta la institucin problemas de
solvencia y se actualizan los supuestos de saneamiento por parte del Instituto para la Proteccin al
Ahorro Bancario, el mecanismo de sustitucin de acreedor por parte de ste. La ley dispone una
serie de medidas que las instituciones de banca mltiple debern cumplir para preservar la estabilidad financiera y evitar el deterioro de su liquidez, entre otras, suspender el pago a los accionistas de
dividendos, y suspender el pago de las compensaciones y bonos extraordinarios de funcionarios de
la institucin.
3. Escenarios de estrs. Se eleva a ley la obligacin de los bancos de efectuar cada ao escenarios de estrs, para evaluar si el capital con que cuentan resultara suficiente para cubrir las posibles prdidas
derivadas de los riesgos en que un banco podr incurrir en distintos escenarios, incluyendo aquellos
en los que imperen condiciones econmicas adversas, de conformidad con las reglas generales que
emita la Comisin Nacional Bancaria y de Valores. Si el capital no fuere suficiente para cubrir las
prdidas estimadas, deber presentarse un plan de accin con las proyecciones de capital estimadas
para cubrirlas.
4. Plan de contingencia. Los bancos tendrn que elaborar un plan de contingencia que detalle las acciones que se llevarn a cabo para restablecer su situacin financiera ante escenarios adversos que
pudieran afectar su solvencia o liquidez, es lo que en otros pases se denomina Living Will. El plan de
contingencia deber ser aprobado por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, previa opinin
del Seguro de Depsitos, del Banco de Mxico y de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.
Dicho plan tendr el carcter de confidencial.
La Comisin Nacional Bancaria y de Valores podr solicitar la realizacin de simulacros de ejecucin de los planes de contingencia, y de los resultados de dichos simulacros podr solicitar las
adecuaciones que se consideren necesarias para su efectividad.
5. Planes de resolucin y simulacros del Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario. Por otro lado, se prev
expresamente en la Ley de Instituciones der Crdito, que el Seguro de Depsitos podr efectuar
simulacros de los planes de resolucin que elabore, en los cuales detalle la forma y trminos para
resolver las instituciones de banca mltiple de forma expedita y ordenada. Esos planes tambin tendrn el carcter de confidencial. El Instituto podr pedir la participacin de la institucin de banca
mltiple involucrada en los simulacros de ejecucin del plan de resolucin.
V. Consideraciones sobre la experiencia internacional
Los temas enlistados en los numerales 1, y 3 a 5 del apartado IV anterior, si bien representan una posible
carga regulatoria adicional para los bancos, son de particular importancia para coadyuvar a la supervisin de
la estabilidad del sistema bancario. Al respecto, ser relevante que las autoridades financieras para emitir las
disposiciones de carcter general en la materia, consideren los usos y prcticas internacionales. En las reglas
de Basilea se establece que los supervisores debern contar con la discrecionalidad necesaria para utilizar
los instrumentos que mejor se adapten a las circunstancias del banco y a su entorno operativo; se seala
441
que la solucin permanente a las dificultades de los bancos no siempre pasa por aumentar su capital. Sin
embargo, dado que la aplicacin de algunas de las medidas necesarias (como el perfeccionamiento de los
sistemas y controles del banco) requiere algn tiempo, el aumento del capital podr utilizarse como medida
transitoria mientras se ponen en prctica soluciones permanentes encaminadas a fortalecer la posicin del
banco. Una vez aplicadas estas medidas permanentes y comprobada su eficacia por parte de los supervisores, podr eliminarse el incremento transitorio de los requerimientos de capital.
Asimismo, observando la experiencia internacional en los Estados Unidos de Amrica en materia
de requerimientos de capital adicional, en la Dodd Frank Act y en la Federal Deposit Insurance Act se
establece que cuando las autoridades determinan que el plan de resolucin (en Mxico es lo que sera
el denominado plan de contingencia) no es creble o no facilitara una resolucin ordenada de la institucin, se notificarn a dicha institucin las deficiencias al plan y se le otorgar un plazo para que presente
nuevamente el plan de resolucin con las modificaciones que demuestren que es creble y que facilitara
una resolucin ordenada de la institucin, incluyendo cambios en la operacin del negocio y estructura
corporativa que faciliten la implementacin del plan. En caso de que la institucin no presente en tiempo
y forma el nuevo plan, se le podrn imponer requerimientos de capital, de apalancamiento o de liquidez
ms estrictos hasta en tanto no se presente nuevamente un plan de resolucin que remedie las deficiencias
notificadas. Cuando se impongan esos requerimientos adicionales ms estrictos y la institucin contine
sin presentar un plan satisfactorio en el trmino de dos aos a partir de que se impusieron los requerimientos adicionales, se le podr ordenar que des-invierta activos u operaciones con la finalidad de que se
facilite una resolucin ordenada.
En la Dodd Frank Act tambin se dispone que debern realizarse escenarios de estrs anuales. Como
resultado de dichos anlisis, la autoridad regulatoria podr solicitar que se actualice el Plan de Resolucin
segn lo considere conveniente.
El desarrollo de los denominados planes de contingencia forma parte de las recomendaciones emitidas
por el Comit de Basilea dentro de los Principios para la adecuada gestin y supervisin del riesgo de liquidez(2008), donde, al respecto se establece que los bancos debern utilizar los resultados de las pruebas de
tensin para ajustar sus estrategias, polticas y posiciones de gestin del riesgo de liquidez y para desarrollar
planes de contingencia eficaces. Esta recomendacin se retoma por ese Comit en los Principios bsicos
para una supervisin bancaria eficaz (2012), donde el desarrollo y examen de mecanismos o planes de
contingencia es uno de los elementos a considerarse dentro de los procesos integrales de gestin de riesgos,
para evaluar la suficiencia del capital y liquidez de los bancos, en relacin con su perfil de riesgo y situacin
macro econmica de los mercados.
Como se mencion, entre los pases en los que ya se ha adoptado dentro de la regulacin financiera la
implementacin de planes de contingencia, se encuentra Estados Unidos (Dodd Frank Act). En este caso,
a travs de regulacin secundaria emitida por la Federal Deposit Insurance Corporation (FDIC), institucin equivalente al Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario en Mxico, se requiere que las instituciones cuyos depsitos estn asegurados por 50 billones de dlares o ms en activos, presenten de manera
peridica planes de contingencia en donde se prevean acciones a tomar en caso de una crisis que derive en
un evento de resolucin.138El plan de contingencias es parte de un plan de resoluciones, en el cual se prev
que en caso de crisis, el banco se ponga bajo la administracin de FDIC, de tal manera que se permita que
138 Federal Register / Vol. 77, No. 14 / Enero, 23, 2012. Informacin consultada en el siguiente link: http://www.fdic.gov/regulations/laws/
federal/2012/2012-01-23_final-rule.pdf
442
los depositantes puedan recibir los depsitos asegurados de manera expedita y en el cual, tambin se prevea
la maximizacin del valor presente neto de la venta de los activos del banco.
En el caso de Reino Unido, la implementacin de planes de contingencia fue una accin impulsada por
las autoridades financieras durante la crisis de la Eurozona. En trminos generales, esto implicaba la previsin de las acciones a tomar en escenarios especficos de crisis, incluyendo las posibles opciones sobre acciones a implementar para superarla y posibles obstculos a enfrentar. En Reino Unido, desde 2010, como
una de las lecciones aprendidas de la crisis bancaria de 2008, se integr a la legislacin financiera (Financial
Services Act 2010), la obligacin para las instituciones que reciban depsitos del pblico, de desarrollar
planes de recuperacin y resolucin.239
Espaa es otro ejemplo en el cual se ha previsto en la regulacin financiera la obligacin para los bancos
de contar con un plan que contemple las medidas a adoptar para restaurar su viabilidad y solidez financiera,
en caso de deterioros significativos (Ley 9/2012, de 14 de noviembre, de reestructuracin y resolucin de
entidades de crdito).340
Como conclusin, podra manifestarse que se cuenta ya en Mxico con un esquema de regulacin robusto para coadyuvar a preservar la estabilidad del sistema bancario; ser importante la regulacin secundaria que emitan las autoridades financieras en las diferentes materias antes referidas, as como el ejercicio de
las facultades de supervisin de dichas autoridades para su implementacin.
Licenciada en Derecho. Actualmente es Socia local de White & Case. Anteriormente se desempe en el sector pblico, donde ocup cargos de alto nivel; en el Banco de Mxico como Gerente de Instrumentacin Legal de Operaciones
de Banca Central y Gerente Jurdico de los Fondos de Apoyo a la Banca y al Mercado de Valores; en la Comisin Nacional Bancaria y de Valores ocup la Direccin General Tcnica, la Secretara de la Junta de Gobierno y la Vicepresidencia
de Normatividad y, hasta marzo de 2011, la Secretara Ejecutiva-Direccin General del Instituto para la Proteccin al
Ahorro Bancario (ipab).
239 La informacin relacionada con los planes de recuperacin y resolucin puede ser consultada en el siguiente link: http://www.legislation.
gov.uk/ukpga/2010/28/section/7
340 Boletn Oficial del Estado, nm. 275, de 15 de noviembre de 2012. Informacin consultada en el siguiente link: https://www.boe.es/diario_
boe/txt.php?id=BOE-A-2012-14062
443
444
objetivos anteriores, se modific atinadamente dicho ordenamiento jurdico (actualmente Ley de Fondos
de Inversin, (lefi) con un nfasis especial en el rgimen corporativo de los fondos de inversin, tanto
en su proceso de constitucin como de operacin. A continuacin, enunciaremos algunos aspectos de la
reforma que consideramos relevantes:
I. El otorgamiento de la autorizacin por parte de la cnbv para la constitucin de los fondos de inversin no necesariamente estar sujeto al acuerdo previo de su Junta de Gobierno, lo que podra
agilizar el proceso de constitucin respectivo.
II. Para efectos de seguridad jurdica y transparencia, la lefi aclara que la cnbv en el otorgamiento de
la autorizacin para constituir el fondo de inversin no implicar certificacin sobre la bondad de
las acciones o valores que estos emitan, ni de los activos que conforman su cartera, aclaracin que
debe incluirse en el prospecto de informacin al pblico inversionista.
III. La constitucin de los fondos de inversin ser realizada mediante la aprobacin de la cnbv de un
acta que contendr los estatutos sociales de los mismos, eliminando la necesidad de elevarlos a escritura pblica, as como de inscribirlos en el Registro Pblico de Comercio, estableciendo como nuevo
registro aplicable el Registro Nacional de Valores, conservando los efectos de publicidad frente a terceros, y prohibiendo a la cnbv el cobro de derechos por dicha inscripcin. Lo anterior, indudablemente se traduce en un proceso gil de constitucin y en un ahorro sensible de dicho proceso.
IV. Bastar la participacin nicamente de la Operadora ante la cnbv, en su carcter de socio fundador,
para la constitucin de un fondo de inversin. Esto representa un cambio en la concepcin que
existe de las sociedades en Mxico, ya que se trata del primer tipo de sociedad unimembre.
V. En cuanto a los derechos de los accionistas de la parte variable del capital social de los fondos de
inversin, destacan: (a) el de exigir al fondo de inversin la adquisicin o recompra de sus acciones,
esto representa certeza para el inversionista respecto a la liquidez de su inversin; (b) el de exigir
responsabilidad civil por daos y perjuicios tanto a la sociedad operadora que administre el fondo
como a los miembros del Consejo de Administracin de la misma.
VI. Como parte del reconocimiento que hizo el legislador de los fondos de inversin como meros vehculos de inversin que no tienen una estructura administrativa, se elimin la existencia de la asamblea de accionistas, del rgano de administracin y del rgano de vigilancia de cada fondo, asimismo
sujet todas las decisiones de su operacin al Consejo de Administracin de la Operadora que los
administre. Los cambios antes descritos tienen como consecuencia que la simplificacin administrativa de los fondos.
VII. Las acciones representativas de la parte variable del capital social de los fondos sern sin expresin
de valor nominal. Lo anterior tiene trascendencia ya que la referencia para la venta de dichas acciones ser su valor de mercado o el establecido en el balance final de liquidacin, segn sea el caso.
VIII. Respecto a las Operadoras, destaca la modificacin que se hace a las operaciones que pueden realizar, entre las que se encuentran prestar servicios fiduciarios, permitindoles diversificar su negocio.
En conclusin, y considerando los puntos antes mencionados, consideramos que en la reforma a la Ley
de Sociedades de Inversin el legislador tuvo un enfoque prctico con una sensibilidad de mercado que
permitir consolidar este gremio e incentivar mayor competencia de fondos de inversin, buscando maximizar la utilidad de los inversionistas. Adicionalmente, vislumbramos que los cambios anteriores generarn
445
mayor especialidad en los fondos de inversin, permitiendo a los inversionistas contar con muchas ms
alternativas respecto al objeto de inversin.
No obstante el anlisis que hemos realizado, est pendiente que la cnbv emita la circular que definir y
especificar las caractersticas y el alcance definitivo de la Ley de Fondos de Inversin.
Finalmente, consideramos que Nacional Financiera, como participante en el mercado de fondos de
inversin, tiene la responsabilidad de continuar con el proceso de democratizacin de las inversiones y del
desarrollo integral del mercado, siendo la nueva Ley de Fondos de Inversin un instrumento eficaz para
cumplir dichos fines.
Licenciado en Derecho por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, cuenta con Maestra en Derecho Financiero Internacional por la Universidad de Londres. Entre otros lugares, ha trabajado en el Banco Nacional de Mxico, S.A. y en el despacho
de abogados Shearman & Sterling en la ciudad de Nueva York. Actualmente se desempea como Director Jurdico Corporativo y de Negocio en Nacional Financiera, S.N.C.
** Licenciado en Derecho egresado de la Escuela Libre de Derecho; actualmente ocupa el cargo de Abogado Consultivo, Inversin, Riesgo e Internacional en Nacional Financiera, S.N.C.
Previamente trabaj como pasante y asociado junior en Romo Paills, S.C.
446
447
o bien a la adquisicin del derecho a recibir los ingresos provenientes del arrendamiento de tales bienes. Ambas
clases de instrumentos han tenido una aceptacin positiva por el pblico inversionista y por ende un alto nivel de
crecimiento que a su vez ha impulsado el crecimiento de sectores como el de los fondos de inversin.344
Otro detonador de crecimiento ha sido el fortalecimiento continuo del Sistema Internacional de Cotizaciones (sic) de la bmv, el cual constituye un mercado diseado para listar y operar, en el mbito de la bmv,
valores que no fueron objeto de oferta pblica en Mxico, que no se encuentran inscritos en el Registro
Nacional de Valores (rnv) y que han sido emitidos por emisores extranjeros o que se encuentran listados
en mercados extranjeros reconocidos por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores (cnbv) conforme a
disposiciones de carcter general. Desde su creacin en el ao 2003, el sic, que contina siendo un mercado
exclusivo para inversionistas institucionales y calificados, cuenta hoy en da con alrededor de 230 series accionarias y ms de 100 instrumentos de deuda operados que representan ms de veinte pases.445
Por su parte, la creacin de las sociedades annimas promotoras de inversin (sapis) y las sociedades
annimas burstiles (sabs) en el ao 2006, as como diversas reformas legales posteriores, han ido definiendo los caracteres del vehculo corporativo (privado y pblico) ms completo para el mercado de valores, es
decir, uno con un gobierno corporativo vanguardista y acorde con muchas de las mejores prcticas a nivel
internacional que a la vez otorgue flexibilidad a los inversionistas y promueva una ms nutrida participacin
en los mercados y la canalizacin de una mayor cantidad de recursos a proyectos productivos. A pesar de
lo anterior, el que las sociedades annimas promotoras de inversin burstil (sapibs), diseadas para ser un
rgimen de transicin entre las sapis y las sabs, no hayan tenido el desarrollo esperado, es muestra de que
an hay mucho por hacer en pos del crecimiento del mercado de valores mexicano.
La reforma financiera de 2014, y en particular las modificaciones a la lmv, constituyen cimientos ms
slidos para el mercado de valores mexicano y presentan nuevas oportunidades para el sector financiero en
general para la bsqueda de nuevos productos y alternativas de financiamiento para los sectores tradicionalmente menos atendidos. De forma particular presentan una oportunidad para el relanzamiento de las
sapibs como un verdadero puente para el desarrollo de un mayor nmero de sabs.
El presente trabajo busca delinear una propuesta alternativa de distribucin de valores en el mercado
de capitales mexicano para que una mayor cantidad de empresas medianas y grandes, utilizando de manera
transitoria la estructura de sapis, obtengan la inscripcin de sus acciones en el rnv, puedan acceder al mercado pblico restringido o privado de capitales (a travs de la figura de sapib) y, eventualmente, transiten
hacan el mercado de valores pblico abierto y hacia la estructura y gobierno corporativo de una sab.
II. La Reforma Financiera y el mandato de Nacional Financiera
El pasado 10 de enero de 2014 fueron publicados en el Diario Oficial de la Federacin una serie de decretos
que reforman, adicionan y derogan disposiciones de diversas leyes en materia financiera (en adelante la Reforma), incluyendo la lmv.
Entre las disposiciones de la lmv que se modifican se encuentran aquellas que tienen que ver con el
concepto de oferta pblica de valores; la adopcin del rgimen de sab por parte de sapibs (y el tipo de
inversionistas que pueden participar en su capital); la revelacin de informacin relevante de sociedades
emisoras; las actividades de las casas de bolsa; las facultades de la cnbv para imponer medidas preventivas
o correctivas, as como algunas relativas a la emisin de certificados burstiles.
344 El promedio de activos por sociedad de inversin casi se triplic en el periodo 20032013 segn la shcp y la cnbv.
445 Sitio web de la Bolsa Mexicana de Valores, www.bmv.com.mx
448
En este sentido la Reforma deja entrever un intento por abrir el mercado de capitales mexicano a un
mayor nmero de empresas. Sin embargo, dicho intento debe ser complementado por modificaciones en
otros cuerpos regulatorios que flexibilicen algunos de los requisitos aplicables a la entrada a dicho mercado
y la participacin de sus distintos jugadores.
De entre estos jugadores, Nacional Financiera, S.N.C., Institucin de Banca de Desarrollo (Nafin) juega un rol fundamental en el esquema planteado como una suerte de agente catalizador por mandato del
Congreso. En efecto, conforme al artculo cuadragsimo de la Reforma, Nafin queda a cargo del diseo e
implementacin de un esquema de apoyo para incentivar la inscripcin de las acciones representativas del
capital social de sapis en el rnv.
III.La distribucin de valores y las oportunidades que presenta
la Reforma Financiera
Con anterioridad a la Reforma, la lmv contemplaba dos mecanismos de colocacin de valores, la oferta
privada y la oferta pblica.546
Bajo dicho ordenamiento, oferta privada era aquella que cumpliese con alguno de los siguientes requisitos: (a) se realizara exclusivamente a inversionistas institucionales o calificados; (b) versara sobre valores
representativos del capital social de personas morales o sus equivalentes y estos fueren ofrecidos a menos
de cien personas; (c) se realizara al amparo de planes generales de compensacin de empleados del emisor
o personas morales que controle o que la controlen; (d) se efectuara a accionistas o socios de personas
morales que realicen su objeto social exclusiva o preponderantemente con stos; o (e) fuera autorizada por
la cnbv tomando en consideracin los medios de difusin a utilizarse, el nmero y tipo de inversionistas
a los que se encontrare dirigida, la distribucin y los trminos y condiciones que se pretendiesen estipular.
Por su parte, bajo la lmv anterior a la Reforma constitua oferta pblica todo ofrecimiento, con o sin
precio, efectuado en territorio nacional a travs de medios masivos de comunicacin y a persona indeterminada, para suscribir, adquirir, enajenar o transmitir valores inscritos en el rnv, por cualquier ttulo, sin que
existiese calificacin alguna del concepto persona indeterminada, por lo que el mismo se entenda como
sinnimo de el pblico en general.
Lo anterior, aunado a otras disposiciones de la lmv, estableca la regla general de que nicamente los
valores inscritos en el rnv a cargo de la cnbv podan ser objeto de oferta pblica, de forma que, por exclusin, los valores que no contasen con dicha inscripcin slo podran ser objeto de oferta privada, regla que
permanece sin cambio con la Reforma. En consistencia con lo anterior, la legislacin permite nicamente a
las casas de bolsa la operacin con valores registrados por cuenta de terceros.
Sin embargo, la Reforma introduce, en la fraccin XVIII del artculo 2 de la lmv, un concepto que
podra considerarse intermedio y que para efectos prcticos se conoce con el nombre de oferta pblica
restringida. Este mecanismo de colocacin es aqul en el cual se realiza un ofrecimiento, con o sin precio,
en territorio nacional y a travs de medios masivos de comunicacin para la suscripcin, adquisicin, enajenacin o transmisin de valores (hasta aqu igual que la oferta pblica anterior a la reforma), pero en lugar
de dirigirse a persona indeterminada el ofrecimiento se realiza a ciertas clases de inversionistas. Esto se traduce en que a partir de la reforma un emisor puede dirigir una oferta pblica a determinados inversionistas
(sean estos institucionales, calificados o definidos a partir de cualquier otro criterio).
546 Una oferta privada debe ser realizada en territorio nacional, mientras que una oferta pblica puede ser nacional o internacional.
449
Por ltimo, para solicitar la inscripcin de un valor en el rnv no necesariamente debe mediar oferta
pblica, es decir, conforme a la legislacin vigente es posible solicitar el registro de un valor con o sin oferta
pblica, lo cual abre la puerta a la existencia de posibles ofertas privadas de valores registrados. La expectativa de una nueva reforma en el rgimen de inversin de las Siefores para permitirles la inversin en instrumentos de deuda colocados sin que medie oferta pblica nos invita a revisar esta alternativa.
IV. Elementos de un esquema alternativo de distribucin de valores en Mxico
Se ha sealado ya que la Reforma y las dems reformas financieras de los ltimos diez aos han transformado
el entorno regulatorio del mercado burstil mexicano en forma significativa y hoy ms que nunca presentan
oportunidades de apertura a un mayor nmero de emisoras con los beneficios que ello conlleva para el mercado interno. Se ha sealado tambin que una de esas oportunidades consiste en la creacin de un esquema
alternativo de distribucin de valores y un posible mercado alternativo para su negociacin. En tratndose de
capitales, consideramos que los presupuestos bsicos de un mercado exitoso son los siguientes:
A. Un rgimen slido de gobierno corporativo
Como ya se sealaba, en el ao 2006 se introdujeron en la lmv dos nuevas clases de emisoras, las sapis y las
sapibs, y se redefini a las sociedades annimas cuyas acciones cotizaban en el mercado de valores rebautizndolas como sabs. As, el rgimen de sab pas a constituir la eptome de la sociedad pblica, sujeta por ello
a todos los requisitos y controles previstos en la lmv, incluyendo ciertos estndares de gobierno corporativo,
revelacin de informacin y proteccin de minoras; el de sapi se erigi como un rgimen especial e intermedio con excepciones a reglas generales de la Ley General de Sociedades Mercantiles y ciertos rasgos de una
sab, pero sin toda la carga regulatoria propia de este ltimo rgimen, y el de sapib pas a constituir un rgimen
especial (por los mismos motivos que el de sapi), pero sobre todo transitorio de adopcin del rgimen de sab
por el mero paso del tiempo.647Lo anterior creaba una importante ventana de oportunidad para que empresas
con potencial de crecimiento accedieran al mercado de valores de manera paulatina contando con estructuras
que protegieran tanto a fundadores y socios industriales como a inversionistas especulativos.
A diferencia de la lmv anterior a la Reforma que, como se ha sealado, introdujo las figuras de la sapi
y la sapib, la Reforma no crea nuevas clases de emisoras pero modifica algunas caractersticas del rgimen
aplicable a las sapibs que resultan de relevancia, a saber:
(a) Conversin. Con anterioridad a la Reforma, el rgimen transitorio que representa la modalidad
de sapib deba culminar con la adopcin del rgimen aplicable a las sabs dentro de un plazo de
tres aos contado a partir de la inscripcin de sus acciones en el rnv. La Reforma ampla dicho
periodo de transicin a diez aos, salvo que al cierre de cualquier ejercicio anterior a ello el capital
contable de la sapib de que se trate supere el equivalente de 250,000,000 de unidades de inversin
(Udis) de acuerdo con los estados financieros anuales auditados correspondientes.
647 En general, sapi es toda aquella sociedad annima que cumpla con los requisitos del Ttulo II Captulo I de la lmv. Entre otros rasgos,
el rgimen de sapi permite a la sociedad emitir acciones sin derecho de voto o con derecho de voto limitado, restringir la transmisin
de acciones, adquirir sus propias acciones, establecer causales de exclusin de accionistas, limitar o ampliar el derecho de accionistas a
participar en las utilidades o sus derechos de suscripcin preferente, la celebracin de convenios entre accionistas y el establecimiento de
mecanismos para la resolucin de desavenencias entre stos, as como limitar la responsabilidad por daos y perjuicios ocasionados por
consejeros y directivos. Por su parte, sapib es toda sapi cuyas acciones hayan sido inscritas en el rnv.
450
(b) Inversionistas. Con anterioridad a la Reforma, las acciones de las sapibs nicamente podan
ser suscritas por (i) inversionistas institucionales o calificados,748 y/o (ii) personas que manifestaran por escrito conocer las caractersticas de estas sociedades, sus diferencias con las sociedades
annimas y las sabs y los potenciales riesgos que representan las inversiones en ese tipo de valores.
La reforma elimina dicha restriccin, con lo que las acciones de las sapibs pueden ser adquiridas
por cualquier persona fsica o moral sin mayores requisitos que los de su rgimen de inversin
particular, en su caso.
Aunque con algunas diferencias especficas, dentro de los requisitos para la inscripcin en el rnv de cualquier clase de valores por cualquier tipo de emisor contenidos en las disposiciones de carcter general aplicables a las emisoras de valores y a otros participantes del mercado de valores (la Circular) se encuentra la
revelacin de informacin financiera, contable, administrativa y legal del emisor (revelacin inicial). As,
por ejemplo, la emisin de instrumentos de deuda (v. gr. certificados burstiles) por emisores corporativos
requiere la presentacin de estados financieros anuales auditados de cuando menos los tres ejercicios sociales ms recientemente terminados, as como de estados financieros intermedios sujetos a revisin limitada
cuando la ltima informacin financiera auditada disponible tenga ms de cierta antigedad (seis meses
por lo general). Por su parte, la inscripcin de certificados burstiles fiduciarios conlleva requisitos adicionales como, por ejemplo, la presentacin de un balance proforma del patrimonio afecto al fideicomiso emisor.
Finalmente, la inscripcin de acciones requiere, entre otras cosas, la presentacin de una constancia que
detalle la estructura de capital de la emisora y certifique que sus estatutos sociales cumplen con todas las
disposiciones legales aplicables, que sus libros corporativos se encuentran actualizados y que sus estados
financieros dictaminados se encuentran debidamente aprobados por la asamblea general de accionistas.
En adicin a estos requisitos de revelacin inicial, cualquier emisor con valores inscritos debe presentar
cierta informacin financiera, contable, administrativa y legal con determinada periodicidad, incluyendo
estados financieros trimestrales no auditados y anuales auditados, eventos relevantes y acuerdos de asambleas de accionistas o tenedores de certificados burstiles, por ejemplo.
Resulta importante mencionar que la informacin financiera de emisoras, tanto la presentada como parte de la revelacin inicial para la obtencin de su inscripcin y listado como la de reporteo continuo, debe ser
preparada conforme a las Normas Internacionales de Informacin Financiera (NIIF o IFRS por sus siglas en
ingls) a partir del ao 2012, lo que significa la adopcin del estndar internacional para los pases miembros
de la Organizacin Internacional de Comisiones de Valores (IOSCO por sus siglas en ingls).
En algunos casos, sin embargo, cuando un emisor es recurrente, la regulacin lo exime de la obligacin
de presentar informacin como parte de la revelacin inicial permitiendo su incorporacin por referencia
a la fecha de presentacin de dicha informacin y los lugares (regularmente portales de internet) donde
puede consultarse.
748 Bajo la lmv (i) inversionista institucional es toda aquella entidad que conforme a las leyes federales tenga dicho carcter o sea una entidad
financiera (incluyendo a los fiduciarios de fideicomisos que conforme a las leyes se consideren como inversionistas institucionales), y (ii)
inversionista calificado es toda persona que habitualmente cuente con los ingresos, activos o las caractersticas cualitativas que la cnbv
establezca mediante disposiciones de carcter general (pudiendo por ende existir distintas clases de inversionistas calificados).
451
(ii) Mantenimiento49
sapibs:
sabs:
Los presupuestos bsicos para la existencia y buen funcionamiento de cualquier mercado de valores incluyen un organismo regulador o un rgimen auto-regulatorio y un marco legal que d certeza y seguridad
jurdica a los inversionistas, incluyendo lineamientos de gobierno corporativo de emisoras y proteccin
de minoras, as como la divulgacin de informacin contable, legal y financiera conforme a estndares
internacionales aceptables para los inversionistas institucionales y con niveles de responsabilidad para los
asesores y otros participantes en el mercado que apuntalen dicha certeza y seguridad jurdica.
Adicionalmente, los mercados exitosos se han apoyado en diversos mecanismos que atienden a generar
los incentivos correctos para las entidades privadas en la medida que apoyan la generacin de valor a travs
de la diseminacin de anlisis e informacin hacia los inversionistas, la liquidez y el acceso al mercado de
capitales y deuda procurando el sano crecimiento de las emisoras.
849 De conformidad con el artculo 4.008.01 fraccin VII inciso (A) del Reglamento Interior de la BMV, cuando menos 50% del total de
valores objeto de listado deber colocarse entre personas que adquieran menos del 5% y adicionalmente ninguna persona podr adquirir
ms de 40% del monto total de los valores objeto de listado.
452
De lo anterior se sigue que otras de las figuras que ordinariamente forman parte del ecosistema de un
mercado de valores y que favorecen su buen funcionamiento incluyen a los intermediarios colocadores,
las agencias calificadoras de riesgo crediticio, analistas, proveedores de precios y formadores de mercado.
V.Nuevas alternativas de distribucin de valores y propuesta
para su regulacin
Con la Reforma parecen surgir dos posibles mercados alternativos para la distribucin de valores, uno expreso e inmediato derivado de la inclusin en la regulacin del concepto de oferta pblica restringida y
otro que se estima se desarrollar tarde o temprano en la medida en que el rgimen de inversin de las Siefores permita la adquisicin de valores que no hayan sido objeto de oferta pblica.950De lo anterior se sigue
que podran surgir los siguientes mercados alternativos:
A) Oferta pblica restringida. Como se indicaba en el apartado III anterior, la reforma introduce el concepto de oferta pblica restringida y la define como aqulla que se efecta con o sin precio, en
territorio nacional y a travs de medios masivos de comunicacin para la suscripcin, adquisicin,
enajenacin o transmisin de valores y a determinada clase de inversionistas.
Este tipo de oferta, junto con los ms flexibles regmenes corporativos aqu descritos, crean las
condiciones para el acceso al mercado de capitales (si bien principalmente a inversionistas institucionales y calificados) de empresas que hasta hoy no lo haban tenido.
Sin embargo, a nuestro juicio los dos elementos antes citados no sern suficientes para el adecuado
crecimiento de este mercado, sino que ello requerir adems de mayor flexibilidad en los requisitos
de preparacin de informacin financiera de empresas emisoras,1051mayor claridad en el rgimen de
responsabilidad por dicha informacin y requisitos de mantenimiento de listado menos gravosos.1152
B) Oferta privada. Como se explicaba lneas arriba, de concretarse la reforma al rgimen de inversin
de las Siefores consistente en la eliminacin de la restriccin de adquisicin de valores nicamente
cuando hayan sido objeto de oferta pblica, se generara un mercado privado de capitales que, sin
embargo, al no precisar de inscripcin en el rnv y por ende no implicar una revisin por parte de un
regulador como la cnbv (como s sucede para valores objeto de inscripcin y oferta pblica), para
resultar atractivo para inversionistas institucionales y sofisticados como las Afores, tendra adems
que contar con un rgimen autoregulatorio que asegurase un nivel adecuado de informacin entre
emisores e inversionistas,1253estndares mnimos de gobierno corporativo y responsabilidad por la informacin revelada, lineamientos de valuacin de instrumentos y adecuada operatividad relativa.
950 Actualmente el artculo 69 de la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro establece que las Siefores nicamente pueden adquirir
valores que hayan sido objeto de oferta pblica a travs de colocaciones primarias o de operaciones de mercado abierto. Sin embargo, a la
fecha de elaboracin del presente trabajo existe una iniciativa para la modificacin de este dispositivo a fin de eliminar dicha restriccin.
1051 Hoy en da toda sociedad cuyos valores estn inscritos en el rnv y sean objeto de oferta pblica en Mxico debe preparar su informacin
financiera conforme a los principios de contabilidad internacionales (International Financial Reporting Standards o IFRS). Permitir a las
sociedades que nicamente hicieran uso de la oferta pblica restringida preparar su informacin financiera conforme a las Normas de
Informacin Financiera vigentes en Mxico (NIFs) potenciara su acceso al mercado de capitales.
1152 Los requisitos actuales se describen en el apartado IV inciso (C) subinciso (ii). El mantenimiento de dichos requisitos podra limitar o
detonar el desarrollo de un mercado de ofertas pblicas restringidas.
1253 Posiblemente basado en estndares fijados por IOSCO, tal como sucede hoy en da en mercados como el SIC.
453
Asimismo, un mercado como el que se describe tendra que incluir en su ecosistema, adems de asesores
legales y auditores externos independientes, un cuerpo de analistas profesionales e inclusive siguiendo el
ejemplo de mercados como el Alternative Investment Market (AIM) de la Bolsa de Valores de Londres o
el Growth Enterprise Market (GEM) de la Bolsa de Valores de Hong Kong la figura de asesores certificados, en dichos mercados conocidos como nominated advisers (Nomads) o Sponsors, respectivamente, cuya
responsabilidad sea asesorar a potenciales nuevas emisoras en el proceso de admisin a bolsa y en el cumplimiento de los requisitos de mantenimiento de listado.
A continuacin se presentan en forma esquemtica los potenciales nuevos mercados y las premisas para
su existencia y buen funcionamiento que han quedado descritos en las secciones54que55anteceden:56
Oferta pblica
Contabilidad:
Gobierno
corporativo:
Divulgacin
de informacin:
Abierta
ifrs
sab / sapib
Restringida
ifrs / nif
sab / sapib
Oferta privada
Con listado
ifrs / nif
sapib / sapi
cnbv
cnbv
Asesores certificados
Intermediarios
Intermediarios
(Nomad)15
colocadores
Asesores legales
colocadores
Directivos relevantes
independientes
Directivos relevantes
Auditores externos
Asesores legales
dientes
Analistas
independientes
Auditores externos
Auditores externos
Formadores de mercado
Inicial y continua
conforme a la lmv y la
Circular
Inicial y continua
conforme a la lmv y la
Circular
1354 Medularmente certifica que la informacin financiera del potencial emisor se ajusta a los principios de contabilidad utilizados seguidos en
su preparacin y que no existe informacin falsa o que pudiera inducir a error en el documento utilizado para la oferta.
1455 Similar a opinin 10b-5 comnmente emitida en el contexto de ofertas bajo la Regla 144A de la Securities Act of 1933 de EE.UU. en la
que los asesores legales externos de los colocadores o tomadores indican que nada ha sido trado a su atencin en las discusiones y reuniones
sostenidas con motivo de la operacin que pudiese darles razones para creer que el prospecto (o el documento de la oferta que resulte aplicable)
contiene declaraciones falsas o inexactas u omite hechos relevantes que deban contenerse en el mismo o que resulten necesarios para hacer que
las manifestaciones contenidas en dicho documento no induzcan a error a la luz de las circunstancias bajo las cuales fueron hechas.
1556 Podra ser cualquier entidad que, por ejemplo, cumpliese con ciertos criterios y fuese autorizada como tal por la BMV e incluida en
un registro especial. Sus funciones consistiran en asesorar a potenciales nuevos emisores en el proceso de admisin a bolsa y en el
cumplimiento de los requisitos de mantenimiento de listado.
454
Licenciado en Derecho por la Escuela Libre de Derecho y obtuvo su Maestra en Derecho en la Facultad de Derecho de
Harvard; centra su prctica en los mercados de capitales y la financiacin de proyectos en la industria del transporte. Actualmente es socio de la firma Greenberg Traurig, S.C. Fue socio de White & Case LLP. Anteriormente trabaj en Valuacin y
Venta de Activos, donde tuvo a su cargo la gestin de importantes disposiciones de activos y carteras de prstamos y form
parte del equipo de negociacin del Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte (tlcan).
** Licenciado en Derecho por la Escuela Libre de Derecho y Maestro en Derecho Bancario y Regulacin Financiera por la London School of Economics and Political Science. Actualmente es socio de la firma Greenberg Traurig, S.C. Enfoca su prctica
en las ofertas de valores nacionales y transfronterizos, as como los asuntos corporativos, de adquisicin y financiamiento de
proyectos en Mxico y Amrica Latina. Tiene experiencia en la autorizacin de los bancos mexicanos, los intermediarios financieros no bancarios, compaas de seguros y otros inversores institucionales, y proporciona asesoramiento normativo y
transaccional en curso para los clientes en estos sectores.
1657 Nafin ha emprendido esfuerzos similares dentro de los cuales vale la pena resaltar el Fondo de Coinversin de Capital Semilla SE-Nafin y
el Fondo de Fondos de Capital Emprendedor Mxico Ventures I.
455
456
Adicionalmente, la Ley reconoca que las entidades financieras que formarn parte de un grupo podran:
1. Actuar de manera conjunta frente al pblico, ofrecer servicios complementarios y ostentarse como
integrantes del grupo de que se trate.
2. Usar denominaciones iguales o semejantes que los identifiquen frente al pblico como integrantes
de un mismo grupo, o bien, conservar la denominacin que tenan antes de formar parte de dicho
grupo, en todo caso debern aadirle las palabras Grupo Financiero y la denominacin del mismo.
3. De conformidad con las reglas generales que dicte la shcp, llevar a cabo operaciones de las que les
son propias a travs de oficinas y sucursales de atencin al pblico de otras entidades financieras
integrantes del grupo, excepto la captacin de recursos del pblico a travs de depsitos de dinero.
Sin embargo, los grupos financieros podan considerarse econmicamente benficos slo desde el punto
de vista legal y de negocios, no as desde una perspectiva de riesgo econmico consolidado, y mucho menos desde las perspectivas de las sanas prcticas de gobierno corporativo ni de operacin.
Por ello, en la Reforma Financiera, se actualiza el marco normativo para adaptarlo a las nuevas condiciones econmicas y financieras en un entorno globalizado, pretendiendo un sistema financiero ms diverso
y competitivo.
Aspectos relevantes de la Reforma Financiera
La nueva Ley para Regular las Agrupaciones Financieras entre otras cosas, tiene como finalidad:
1. Perfeccionar la regulacin aplicable a las agrupaciones financieras, al establecer por ejemplo las bases de organizacin de las sociedades controladoras, subcontroladoras, sociedades controladas y los
lineamientos del gobierno corporativo de las mismas.
2. Emitir las disposiciones para la constitucin, administracin y funcionamiento de los grupos financieros y de sus dems integrantes.
3. Sealar los trminos y condiciones referentes a la proteccin de los intereses del pblico.
4. Identificar las responsabilidades y medidas correctivas para los integrantes de los grupos financieros,
con la finalidad de otorgar una mayor certidumbre jurdica.
457
Por otro lado, entre las principales disposiciones (nuevas o que requieren modificacin) que ya est trabajando la cnbv destacan las siguientes:
1. Agrupaciones financieras.
Regulacin consolidada prudencial, contable, de informacin financiera y auditores externos, con
mica y jurdica
Rgimen de inspeccin a sociedades controladoras por parte de la Comisin Supervisora.
Modernizacin de la estructura corporativa
Un aspecto relevante en la nueva Ley es el hecho de la flexibilidad a las sociedades controladoras para realizar:
a) Inversiones directas en personas morales sin que estas se consideren parte de los grupos financieros, superando las limitantes anteriores.
b) Inversiones indirectas, a travs de sus subcontroladoras, en entidades financieras que integren el grupo financiero de que se trate, as como en otras entidades financieras sobre las cuales no tengan el
control y por tanto no sean consideradas como integrantes del respectivo grupo financiero.
Lo anterior es relevante para la estructura de los grupos financieros ya que pueden ofrecer de una mejor
manera la oferta conjunta de servicios financieros, al permitir que las entidades financieras integrantes de un
grupo financiero ofrezcan productos y servicios financieros de otras entidades financieras, siempre y cuando se obtenga el consentimiento del cliente y se informe adecuadamente al cliente la entidad financiera que
realmente ofrece el producto o servicio.
Gobierno corporativo
Se fortalece el gobierno corporativo de las sociedades controladoras, homologndolo con las sanas prcticas del mercado, con la finalidad de hacer ms eficientes los recursos de las sociedades controladoras,
mejorando su administracin y contando con una estructura slida que establezca los principios y normas
para la organizacin de dichas sociedades, a efecto de que a ese nivel se diseen las estrategias de negocio
del grupo financiero en su conjunto, mediante una adecuada integracin de los rganos de la sociedad, tales
como el Consejo de Administracin y la Direccin General, as como una adecuada gestin de los riesgos
de manera consolidada.
En ese sentido, las funcionas del Consejo de Administracin, los consejeros y del director general de
las sociedades controladoras se hacen compatibles con aquellas entidades financieras que forman parte del
grupo financiero que corresponda.
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Las funciones de gestin, conduccin y ejecucin de los negocios de la sociedad controladora, de las entidades financieras integrantes del grupo financiero y de las subcontroladoras, sern responsabilidad del
director general que corresponda, sujetndose para ello a las estrategias, polticas y lineamientos aprobados
por el Consejo de Administracin de la sociedad controladora.
El director general de la sociedad controladora, para el cumplimiento de sus funciones, contar con las ms
amplias facultades para representar a esta en actos de administracin y pleitos y cobranzas, incluyendo facultades
especiales y de actos de dominio conforme a los lineamientos que emita el Consejo de Administracin.
El director general, para el ejercicio de sus funciones y actividades, as como para el debido cumplimiento de las obligaciones que sta u otras leyes le establecen, se auxiliar de los directivos relevantes designados
para tal efecto y de cualquier empleado de la sociedad controladora, de las entidades financieras integrantes
del grupo financiero o de las subcontroladoras.
El director general, en la gestin, conduccin y ejecucin de los negocios de la sociedad controladora,
deber proveer lo necesario para que en las entidades financieras integrantes del Grupo Financiero y subcontroladoras se d cumplimiento a las obligaciones contempladas en la Ley.
Responsabilidades y medidas correctivas
En congruencia con lo dispuesto en otros ordenamientos jurdicos, se refuerzan las facultades de las autoridades encargadas de la supervisin de los grupos financieros para que, mediante instrumentos de colaboracin que al efecto elaboren, y el intercambio efectivo de informacin, se logre una supervisin consolidada
efectiva, fortaleciendo as al sistema financiero.
Dicho principio de intercambio de informacin tambin ser aplicable para las autoridades financieras del exterior, pudiendo las autoridades financieras locales proporcionar toda clase de informacin que
sea necesaria para atender los requerimientos que les formulen las autoridades financieras del exterior y, a
peticin de stas y con base en el principio de reciprocidad, las autoridades locales podrn realizar visitas
de inspeccin a las sociedades controladoras, ya sea por su conducto o bien en cooperacin con la propia
autoridad financiera del exterior de que se trate.
Por su parte, la Condusef podr ordenar la suspensin de la publicidad que realicen los grupos financieros, cuando a su juicio sta implique inexactitud, oscuridad o competencia desleal entre las entidades financieras, o que por cualquier otra circunstancia pueda inducir a error, respecto de las operaciones y servicios
que realicen las entidades financieras del grupo financiero.
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Sin embargo, la sociedad controladora y dems entidades financieras integrantes del grupo financiero,
podrn compartir entre ellas informacin y documentacin relativa a las operaciones y servicios que celebre cada una de dichas entidades con su clientela, sin que por ello se entienda que existe violacin a los
secretos que establecen las leyes especiales que los rijan.
Supervisin consolidada
Los grupos financieros estarn sujetos a un rgimen de supervisin sobre una base consolidada. Para estos
efectos la sociedad controladora y las entidades integrantes del grupo financiero se considerarn como una
misma unidad econmica para efectos de revelacin de informacin, contabilidad y celebracin de los actos a que hacen referencia ciertos artculos de la Ley en materia de operaciones o inversiones, sin perjuicio
de las obligaciones que otras leyes impongan a las entidades financieras.
La sociedad controladora y subcontroladoras estarn sujetas a la supervisin de la Comisin Supervisora, la cual ser la responsable de supervisar el funcionamiento general del grupo financiero. Para tal efecto,
la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico tendr la facultad de determinar para cada grupo financiero
quin ser la Comisin Supervisora, para lo cual tomar en cuenta, entre otros elementos de juicio, el capital
contable de las entidades de que se trate.
Sin perjuicio de lo establecido en el prrafo anterior, las entidades financieras que integren el grupo
financiero seguirn sujetas a la supervisin individual por parte de la comisin que corresponda, conforme
a la normativa aplicable a cada entidad financiera.
El esquema que se plantea es de suma relevancia para los futuros efectos de que la supervisin del sistema financiero se lleve a cabo mediante los ms altos estndares internacionales, ya que es importante que
cada entidad financiera en el pas, tenga una supervisin y regulacin efectiva. Ello es cada vez ms relevante,
ya que la normatividad de solvencia a nivel internacional resalta la importancia de asentar unos principios
para la supervisin eficaz y eficiente de estos grupos.
El grupo financiero en su conjunto debe contar con un nivel global de capitalizacin adecuado, manteniendo una adecuada distribucin de los recursos propios dentro del grupo, es decir, proporcionada a
la localizacin de los riesgos, de manera que cada entidad financiera cuente con el capital apropiado en
funcin de sus riesgos y holgura suficiente para afrontar su crecimiento.
Cada entidad del grupo financiero debe ser capaz de identificar, gestionar y valorar los riesgos de su
propio negocio de manera individual, utilizando tcnicas, sistemas y cultura comunes al grupo. Las entidades que componen un grupo deben ser transparentes en sus operaciones financieras. Con independencia
de su grado de filialidad, deben contar con capacidad propia de apelacin a los mercados para financiar su
actividad y realizar de forma autnoma las coberturas adecuadas de sus riesgos. Las transacciones intragrupo deben realizarse siempre a precios de mercado, no subvencionados en ninguna direccin. Para una
aplicacin efectiva de lo anterior, la mejor manera es que las distintas entidades de un grupo financiero
operen directamente con el mercado, mejorando de esta forma la transparencia, lo que posibilitar no solo
el efectivo conocimiento y calificacin (rating) del grupo, sino tambin la de cada uno de sus componentes.
El grupo financiero y cada entidad individual deben tener un eficaz sistema de control interno. Los
administradores son responsables de las mismas y deben rendir cuentas sobre su situacin. Es necesario que
exista en el grupo una auditora interna fuerte y eficaz.
Por lo anterior, en el mbito de la supervisin de los grupos financieros la cooperacin entre supervisores prudenciales tiene como objetivo bsico, adems de potenciar la estabilidad financiera de cada una de
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las entidades financieras que lo componen, facilitar el cumplimiento de las responsabilidades que corresponden a cada autoridad, de acuerdo con el esquema descrito anteriormente. El dilogo y la cooperacin
con otros supervisores son esenciales para la eficaz supervisin de los grupos financieros y la convergencia
hacia las mejores prcticas supervisoras.
Para que lo anterior pueda llevarse al cabo es necesaria la existencia de una base normativa comn, por
lo que la agenda regulatoria consolidado cobra cada vez mayor importancia y es donde, seguramente, las
autoridades financieras dedicarn mayor atencin y recursos en un futuro.
Comentarios finales
La iniciativa aprobada y promulgada por el Congreso de la Unin busca sentar las bases para que el sistema
financiero en Mxico sea ms eficiente, eficaz, que promueva el crecimiento y desarrollo econmicos. Desde la perspectiva de las instituciones que conforman el sistema financiero, la reforma les provee de las herramientas para que stas cuenten con un marco jurdico y estructuras de gobierno corporativo ms slidos.
Licenciado en Administracin por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (itam) y Maestro en Polticas Pblicas
por la Universidad de Georgetown. Actualmente es Vicepresidente de Poltica Regulatoria de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores. Ocup los cargos de Director General Adjunto de Banca Institucional en el Banco del Ahorro Nacional
y Servicios Financieros S.N.C. (Bansefi), Director de Coordinacin Tcnica en el Bansefi, fue Director Ejecutivo de Coordinacin y Evaluacin Regional de la Financiera Rural, desempendose tambin como Gerente de Programas de Crdito
a Intermediarios Financieros Rurales y ha sido consultor de organismos internacionales como el Banco Interamericano de
Desarrollo y el Departamento para el Desarrollo Internacional del Reino Unido.
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ser presidido por el Secretario de Hacienda y Crdito Pblico y, en su ausencia, por el Subsecretario de
Hacienda y Crdito Pblico.
El Comit de Estabilidad Bancaria tiene como principal funcin el analizar previamente a la revocacin de una autorizacin otorgada a una institucin de crdito, sobre si ello puede generar, directa o indirectamente, efectos negativos serios en otra u otras instituciones de banca mltiple u otras instituciones
financieras, de manera que peligre su estabilidad o solvencia, siempre que ello pudiera afectar la estabilidad o solvencia del sistema financiero y, analizar si dicha revocacin de la autorizacin puede poner en
riesgo el funcionamiento de los sistemas de pagos necesarios para el desarrollo de la actividad econmica.
Asimismo, dentro de las modificaciones a la Ley de Instituciones de Crdito se prev la constitucin
del Comit de Regulacin de Liquidez Bancaria, que tendr por objeto dictar las directrices para establecer los requerimientos de liquidez que debern cumplir las instituciones de banca mltiple.
Este Comit de Regulacin de Liquidez Bancaria se integrar por el Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, el Subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico, el Presidente de la cnbv, el Gobernador del
Banco de Mxico y dos miembros de la junta de gobierno de dicho Banco Central que designe el propio
Gobernador; ser presidido por el Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, en su ausencia, por el Gobernador del Banco de Mxico y, en ausencia de ambos, por el Subsecretario de Hacienda y Crdito Pblico.
Con base en lo expuesto, es claro que la formulacin de la poltica pblica en materia financiera corresponde a la shcp, lo cual se lleva a travs de los mecanismos antes mencionados.
Banco de Mxico. En segundo lugar, dentro de las autoridades macro prudenciales y globalizadoras
del sistema financiero mexicano se encuentra el Banco de Mxico, quien adems de ejercer el monopolio
de emisin de billetes y de ser autoridad autnoma en materia monetaria por mandato constitucional,
tambin es autoridad financiera que tiene a su cargo la estabilidad del sistema financiero y el correcto
funcionamiento del sistema de pagos del pas.
Con la Reforma Financiera se refuerza su papel como autoridad financiera. Dentro de las modificaciones a la Ley del Banco de Mxico se prev que ste, adems de regular para todas las entidades financieras el reporto, el prstamo de valores, las operaciones cambiarias con oro y plata y con instrumentos
financieros derivados como lo hace hasta la fecha, asuma en stas y dems materias que le corresponde
regular, las funciones de supervisin en su doble vertiente de inspeccin y vigilancia.
Lo anterior significa que el Banco de Mxico est facultado para solicitar a todas las entidades financieras que realicen operaciones de conformidad con reglas que compete expedir a ese Banco Central,
que le proporcionen informacin en los trminos y caractersticas que el mismo determine y a ser objeto
de visitas de inspeccin que conduzca el propio banco; asimismo, las entidades financieras podrn ser
acreedoras a sanciones administrativas que les imponga el banco en caso de incumplir con las normas que
el mismo dicte.
Estos cambios tienen como propsito otorgar al Banco de Mxico instrumentos y herramientas que
le permitan de manera ms eficaz velar por la estabilidad del sistema financiero mexicano, as como contar
con mejor y ms oportuna informacin de las operaciones de las distintas entidades para poder ser ms
acertado en su regulacin macro prudencial.
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El esquema previsto en la Reforma Financiera, si bien no llega a los niveles de facultades que tienen otros
bancos centrales como el propio Federal Reserve Board en tanto supervisor de los grupos financieros, s acerca al Banco de Mxico al modelo estadounidense y algo al nuevo marco del sistema financiero britnico.
Condusef. Por otra parte la Reforma Financiera modifica la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de
Servicios Financieros con el objetivo de hacer de esta comisin un regulador y supervisor de las conductas y prcticas de mercado en lnea con el modelo de la Financial Conduct Authority del Reino Unido.
Considerando lo anterior, se vuelve obligatorio para todas las instituciones bajo la jurisdiccin de la
Condusef colaborar en la elaboracin de programas educativos en materia financiera.
Una nueva atribucin que la Reforma Financiera le otorga a la Condusef es la relativa a que sta puede
emitir disposiciones de carcter general en las que se definan las actividades que se aparten de las sanas
prcticas y usos relativos al ofrecimiento y comercializacin de las operaciones y servicios financieros por
parte de las instituciones financieras.
Asimismo, la Condusef debe establecer y mantener un Bur de Entidades Financieras que se integrar
con la informacin que obtenga de las instituciones financieras y de los usuarios en el ejercicio de sus
atribuciones, as como de la que le proporcionen las autoridades competentes. Dicha informacin se referir a los productos que ofrecen las instituciones financieras, sus comisiones, sus prcticas, sus sanciones
administrativas, sus reclamaciones y cualquier otra informacin que la Condusef considere relevante para
informar a los usuarios de los servicios financieros.
De la reforma financiera se desprende que el Bur de Entidades Financieras otorgar una calificacin
a cada entidad, misma que ser ampliamente difundida por la propia Condusef.
La informacin del Bur de Entidades Financieras ser pblica y la difundir la Condusef a travs de
su pgina de internet; asimismo, las entidades financieras estarn obligadas a publicar la informacin del
Bur de Entidades Financieras en sus propios portales.
Por otra parte, se reitera la faculta de la Condusef para ejercitar la accin colectiva y se le agrega la de
asumir la representacin de la colectividad en materia financiera.
Otra modificacin es aquella que establece que las instituciones financieras deben tener encargados
regionales en cada entidad federativa en donde tengan oficinas y/o sucursales de atencin al pblico, por
lo que, en adicin a los reportes que deben presentar los titulares de las unidades especializadas de atencin al pblico, estas ltimas quedarn sujetas a la supervisin de la Condusef. Esto significa que las instituciones del sector financiero mexicano estarn sujetos a la inspeccin y vigilancia de la Condusef en lo
relativo a sus unidades especializadas.
Otra de las reformas a la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros es la relativa
a promover el arbitraje ante la Condusef como una va para resolver las controversias entre entidades financieras y los usuarios de sus servicios. Para lograr lo anterior se establece el Sistema Arbitral en Materia
Financiera, el cual se regir por las reglas que al efecto expida la Condusef.
A travs del referido sistema arbitral las instituciones financieras podrn otorgar al pblico usuario la
facilidad de solucionar mediante arbitraje controversias futuras sobre operaciones y servicios previamente determinados. Dichas determinaciones sern hechas del conocimiento pbico, a travs de los medios
que prev la ley, las cuales constituirn ofertas pbicas, que se debern inscribir en el Registro de Ofertas
Pblicas del Sistema Arbitral, a cargo de la Condusef.
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En este sistema arbitral cada una de las instituciones financieras debe solicitar el registro de su oferta de
someterse expresamente al arbitraje de la Condusef y a los lineamientos que al efecto dicte en la materia la
propia Condusef y dicha oferta deber abarcar al menos tres productos o servicios.
Podrn fungir como rbitros la propia Condusef o rbitros independientes que, en su caso, y de acuerdo a los lineamientos que emita Condusef, se puedan designar.
As, la reforma financiera fortalece atribuciones que ya tiene hoy la Condusef en materia de publicidad
y contratos de adhesin e incrementa las multas administrativas a que pueden ser acreedoras las entidades
financieras que no cumplan con las disposiciones que emanan de la ley.
cnbv, cnsf y Consar. Por otra parte, con la aprobacin de la nueva Ley de Instituciones de Seguros
y Fianzas, el modelo de funcionamiento y operacin de la cnbv, la cnsf y la Consar finalmente se homolog.
Las tres Comisiones en el mbito de sus respectivos sectores, son el regulador y supervisor en materia
financiera y de operacin de los intermediarios sujetos a sus respectivas jurisdicciones.
Al atribuir la nueva Ley de Instituciones de Seguros y Fianzas las facultades de autorizacin de aseguradoras y afianzadoras, as como la regulacin a la cnsf, las tres Comisiones han quedado investidas
de todo el proceso de entrada, regulacin, supervisin y revocacin de autorizaciones de las entidades
financieras que cada una tiene en su mbito de legal.
Desde esta manera el proceso que se inici en 1996 con la expedicin de la Ley del Sistema de Ahorro
para el Retiro, y que fue despus tomado para los intermediarios burstiles, las organizaciones auxiliares
del crdito y las instituciones de crdito, de concentrar en rganos desconcentrados de la shcp, con autonoma tcnica y funcional y facultades ejecutivas, todo lo concerniente a la regulacin y supervisin de
todas las entidades financieras, ahora se hace extensivo a las aseguradoras y afianzadoras; despojndose la
shcp de las facultades de autorizacin y regulacin, para concentrarse sta en temas de diseo e implementacin de la poltica pblica en materia financiera.
La Reforma Financiera tiene entre sus mltiples objetivos propiciar una mejor coordinacin de las autoridades reguladoras y supervisoras del sistema financiero mexicano. Para lograr dicho objetivo se prev
en las reformas a la Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores que la cnbv, la cnsf, la Consar, la
Condusef, el Banco de Mxico y el ipab, a solicitud de la cnbv, y con el fin de procurar una coordinacin
en la prctica de visitas ordinarias, que en el ejercicio de las facultades de supervisin de cada una de ellas
debern de comunicarse a ms tardar el 15 de noviembre de cada ao, aquellas entidades financieras a las
que pretendan practicar visitas ordinarias el ao inmediato siguiente, y dentro de los treinta das siguientes
a la fecha antes referida debern de acordar las visitas que podrn realizar de manera conjunta con alguna
de las dems autoridades.
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La coordinacin que se pretende deja a salvo las facultades de todas las autoridades para llevar a cabo
visitas extraordinarias o especiales en cualquier momento de conformidad con las disposiciones que a
cada una le sean aplicables.
Finalmente, en la nueva Ley para Regular las Agrupaciones Financieras se introduce el concepto de
supervisin consolidada y se establecen facultades para que la cnbv, la cnsf y la Consar emitan de manera conjunta reglas en materia de informacin financiera, valuacin de activos, presentacin de estados
financieros que permita integrar la informacin de las entidades que integren un grupo financiero de manera consolidada.
En conclusin, la shcp, el Banco de Mxico, la cnbv, la cnsf, la Consar, la Condusef, el ipab y la
Comisin Federal de Competencia Econmica tienen una gran responsabilidad para que la Reforma
Financiera sea efectiva en el tiempo, ya que es su responsabilidad como autoridades financieras, el instrumentarla y observar su cumplimiento con disciplina y constancia.
Licenciada en Derecho egresada del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico. Actualmente se desempea como Directora de Normatividad Gubernamental en Nacional Financiera, S.N.C. Su trayectoria profesional est conformada por
su colaboracin como Vicepresidente Jurdico en la Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro, ocupando
diversos puestos dentro de la misma, tales como: Directora General Normativa y Consultiva, Directora General Adjunta de
Control Legal Interno y Subdirectora Consultiva. Asimismo trabaj en la Notara Pblica No. 102 del Distrito Federal y en
los despachos Icaza y Asociados, S.C. y Consultores Jurdicos Internacionales, S.C.
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nes que la sociedad ha implementado o implementar para corregirla incluyendo, en su caso, un calendario
de actividades a realizar.
La sociedad deber presentar al Consejo de Administracin u rgano equivalente, en la sesin inmediata posterior a la solicitud de autorizacin presentada a la autoridad que ejerza la inspeccin y vigilancia de la
norma infringida, el programa firmado por la persona o representante del rea, comit o consejo que ejerza
las funciones de vigilancia en la sociedad respectiva.
La reforma obliga a la autoridad que realiza la inspeccin y vigilancia de la norma infringida y ante quien
se presente el programa de autocorreccin, a pronunciarse sobre dicho programa en un plazo de veinte das
hbiles, ya que en caso contrario, el programa se tendr por autorizado en todos sus trminos.
Si la autoridad ordena a la sociedad modificaciones o correcciones con el propsito de que el programa
se adecue a la normativa aplicable, la sociedad contar con un plazo de cinco das hbiles, prorrogables con
autorizacin de la autoridad por un lapso igual, para adecuar su programa. De no ajustar el programa en
trminos de lo solicitado por la autoridad, el programa se tiene por no presentado y las irregularidades o
incumplimientos cometidos no podrn ser objeto de otro programa de autocorreccin.
La persona, rea, comit o consejo encargado de ejercer las funciones de vigilancia en las sociedades,
sern los obligados a dar seguimiento al programa aprobado y debern informar sus avances al Consejo
de Administracin y al director o gerente general de la sociedad, as como a la autoridad supervisora; lo
anterior, con independencia de las facultades de supervisin con que cuente dicha autoridad para verificar,
en cualquier tiempo, el grado de avance y cumplimiento del programa.
Dos son las consecuencias de contar con un programa de autocorreccin aprobado en sus trminos por
la autoridad supervisora. Durante su vigencia, la autoridad no impondr las sanciones previstas en la ley por
tal irregularidad o incumplimiento, y durante dicho lapso se interrumpir el plazo de caducidad para imponer sanciones, reanudndose hasta que, en su caso, se determine que no se subsanaron las irregularidades o
incumplimientos objeto del programa.
En el evento de que la autoridad respectiva determine que las irregularidades e incumplimientos objeto
del programa, no fueron subsanados, la sancin a imponerse podr aumentar hasta en un 40%, actualizable
en trminos de las disposiciones fiscales aplicables.
Adicionalmente, la reforma establece remisiones normativas para que las autoridades que realicen funciones de inspeccin o vigilancia de las normas objeto de programas de autocorreccin emitan, mediante
disposiciones de carcter general, regulacin especfica sobre los programas de autocorreccin. Sobre dicha normativa la reforma no establece plazos para su emisin.
Al amparo de la concepcin o teora estndar de la regulacin, la actividad regulativa gubernamental
se motiva por la presencia de fallos de mercado y se justifica por el inters pblico;764en este sentido, la regulacin financiera se fundamenta por la asimetra de la informacin y sus problemas de seleccin adversa
y riesgo moral; su justificacin primaria, se encuentra en la proteccin de los depositantes, la estabilidad
monetaria y financiera, la eficiencia y competitividad del sistema, el manejo de los recursos del pblico por
parte de los intermediarios y la prevencin de operaciones ilcitas.865
764 Pablo Larraaga, Regulacin. tcnica jurdica y razonamiento econmico, Mxico, Porra/itam, 2009, pp. 20-21.
865 Frederic S. Mishkin, Moneda, banca y mercados financieros, Pearsons Education, octava edicin, 2008, pp. 186-198. Respecto de las
razones para regular la actividad bancaria vase Kenneth Spong, Banking Regulation, Kansas City, Federal Reserve Bank of Kansas City,
quinta edicin, 2000, pp. 5-13, y Xavier Freixas, y Jean Charles Rochet, Microeconomics of Banking, segunda edicin, Boston, Massachusetts
Institute of Technology, 2008, pp. 305-310.
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La informacin dispar que las partes en una transaccin tienen respecto de sus contrapartes puede generar, por ejemplo, que un acreditado, a sabiendas que no pagar el crdito, se comprometa en una transaccin tan fcilmente como lo hara un acreditado que tiene inters en honrar el crdito en una operacin de
alto riesgo, creando un problema de seleccin adversa.
Por otra parte, los crditos que otorgan los intermediarios se realizan con recursos de los ahorradores e
inversionistas; es posible que lo anterior, genere que los intermediarios inviertan los recursos en operaciones
de riesgo que pudieran resultar en un difcil retorno de la inversin pero con altas ganancias. Del pago que
realicen los acreditados depender que los ahorradores e inversionistas no pierdan sus recursos.
La supervisin estatal es un mtodo de amplia utilidad para reducir los problemas de seleccin adversa
y del riesgo moral en las actividades financieras, ya que dichos intermediarios pudieren ser utilizados por
personas deshonestas o excesivamente ambiciosas para participar en actividades altamente especulativas.966
Derivado de lo expuesto, puede concluirse que a partir de la inclusin de medidas como los programas
de autocorreccin, las autoridades que regulan y supervisan el sistema financiero podrn enfocarse en una
supervisin prudencial tendiente a reducir el problema de la seleccin adversa y del riesgo moral propio de
la actividad financiera, y particularmente de la bancaria.
* Licenciado en Derecho por el Centro Universitario Mxico, Divisin Estudios Superiores y Maestro en Derecho Administrativo y de la Regulacin por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico. Actualmente se desempea como Subdirector Fiduciario de Asuntos Jurdicos en Nacional Financiera, S.N.C., Institucin de Banca de Desarrollo; su trayectoria
profesional se centra primordialmente en el sector pblico, desempeando diversas funciones en el Banco de Mxico, la
Comisin Nacional Bancaria y de Valores y el Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario.
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La figura de las subcontroladoras permite, entre otras cosas, la asociacin (incluyendo participacin accionaria) con otros participantes, as como la participacin del pblico en general (en caso de colocacin de
valores) en diversas actividades y/o grupos de actividades y no slo a nivel de la sociedad controladora o de
la entidad financiera particular. Generalmente se considera que una asociacin con participacin accionaria
ayuda a alinear los intereses e incentivos de las partes y por eso se fomenta a travs de estas disposiciones.
Igualmente, consideramos que mediante estas disposiciones, se facilita el financiamiento y/o las alianzas comerciales a niveles distintos a las entidades financieras individuales, fortaleciendo dichas actividades
o grupos de actividades.
De la misma manera, consideramos que dichas disposiciones se pueden explotar para la creacin de
valor y fortalecimiento de las entidades y/o el grupo financiero y/o de sus accionistas, las diferencias en
mltiplos de diferentes actividades y/o paquetes de sociedades, proyectos y/o actividades.
El esquema de mltiples niveles de asociacin (incluyendo participacin accionaria) permite el apalancamiento del control por parte de los controladores de la sociedad controladora al tiempo que se flexibiliza
el manejo, la participacin en alianzas y el financiamiento de diversas actividades con socios estratgicos
especializados. Consideramos que esa posibilidad facilitar la creacin de nuevos grupos financieros que
puedan basarse en diversas asociaciones con entidades especializadas, creando una mayor competencia.
(b) Inversiones minoritarias. En el mismo sentido de flexibilizacin de la estructura corporativa, la
Ley permite a las sociedades controladoras la inversin (directa o indirecta como se menciona en
el inciso anterior) en entidades financieras en las que no tenga control y, por tanto, que no formen
parte del grupo financiero.
Lo anterior permite las alianzas estratgicas (incluyendo participacin accionaria) entre un grupo financiero y entidades financieras que no formen parte de ese grupo. La participacin accionaria en entidades
financieras que no formen parte del grupo financiero permite la participacin en la creacin de valor de la
entidad financiera derivado de la alianza estratgica o comercial, alineando ms fcilmente los incentivos
de las partes y, por tanto, fomentando y simplificando dichas alianzas estratgicas, lo cual presumiblemente
ayudar a fortalecer no slo a las entidades financieras independientes (que no formen parte de un grupo
financiero) sino tambin al grupo financiero mismo.
Se anticipa, pues, un movimiento de fortalecimiento de las entidades financieras independientes a travs de alianzas con grupos financieros.
De otro lado, y puesto que no se restringe la inversin a una sola entidad financiera independiente ni
se impone como condicin que el grupo financiero no cuente con una entidad financiera del mismo tipo,
en la prctica se debern establecer controles estrictos para evitar tanto el flujo de informacin y actuacin
conjunta anticompetitiva como los conflictos de inters.
II. Fortalecimiento del gobierno corporativo
La Ley bsicamente incorpora el rgimen y estndares de gobierno corporativo de la Ley del Mercado de
Valores al gobierno corporativo de la sociedad controladora. En este sentido, se incorporan nuevos requisitos para la profesionalizacin de los consejeros y funcionarios, se ampla la figura de consejeros independientes, comits de prcticas societarias y de auditora, as como el rgimen de deberes (diligencia y lealtad)
y responsabilidades de consejeros y funcionarios.
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Aun y cuando se piense que el rgimen de gobierno corporativo contenido en la Ley del Mercado de
Valores es bueno, robusto y deseable en general, cabe preguntarse si se justifica la incorporacin forzosa
de un rgimen aplicable a sociedades cuyos valores cotizan en la bolsa de valores o que voluntariamente
adoptan ese rgimen, a una sociedad tenedora de acciones de entidades sumamente reguladas y supervisadas individualmente y que adems no cuenta con valores pblicamente cotizados (pudiendo incluso tener
un solo accionista indirecto como en el caso de varias de las sociedades controladoras filiales en Mxico).
Lo anterior sobre todo si se tiene la visin (un poco limitada) de que el rgimen de gobierno corporativo de la Ley del Mercado de Valores se establece en favor de inversionistas minoritarios. Es decir, cabe
preguntarse si un rgimen de proteccin de inversionistas minoritarios, ya sea directamente (a travs de
protecciones especficas de no preferencia de ciertos accionistas sobre otros) o bien indirectamente (proteccin de la sociedad en s misma para que mantenga valor para los accionistas mediante la no preferencia
de intereses particulares sobre los de la sociedad), es aplicable a una sociedad tenedora de entidades financieras sumamente reguladas y supervisadas y que adems cuenta con un solo accionista indirecto como el
caso de varias sociedades controladoras filiales en Mxico.
Del mismo modo, cabra hacer las siguientes consideraciones adicionales en cuanto a la introduccin
del rgimen de gobierno corporativo de la Ley del Mercado de Valores:
(a) Funcin de la sociedad controladora. La Ley establece que el papel de la sociedad controladora no es exclusivamente el de un accionista pasivo, sino que tiene responsabilidades y funciones en
relacin con el grupo financiero y las entidades financieras que lo integran, que no se agotan en los
simples derechos econmicos de accionista o en el deber de responder de las prdidas de las entidades financieras integrantes del grupo financiero en base al convenio de responsabilidades.
As, la Ley establece que las sociedades controladoras tienen tambin como objeto: (i) establecer, a travs
de sus rganos sociales, las estrategias para la gestin, conduccin y ejecucin del negocio no slo de la
sociedad controladora, sino de las entidades financieras y de las subcontroladoras; (ii) vigilar la gestin y
conduccin de la sociedad controladora, de las entidades financieras y subcontroladoras; y (iii) otras actividades especficas de vigilancia y control no slo de la Sociedad Controladora, sino tambin de las entidades
financieras y las subcontroladoras.
De esta manera se puede argumentar que el objeto de la sociedad controladora no es exclusivamente el
de un inversionista meramente pasivo.
Lo anterior crea mltiples problemas y ambigedades en la prctica, incluyendo sin limitar, el alcance
de la participacin de la sociedad controladora en la actividad de las entidades financieras particulares de
manera que no se dupliquen dichas funciones ni se pierda la responsabilidad particular de los funcionarios
y administradores de las entidades financieras independientes. Cabe preguntarse, por ejemplo, qu nivel de
responsabilidad en la supervisin de la gestin y control especfico de una entidad financiera corresponde
al Consejo de Administracin o al director general de la sociedad controladora.
Lo que resulta evidente es que la participacin y, por tanto, la responsabilidad que les corresponde a los
consejeros y funcionarios de la sociedad controladora es mucho mayor al que correspondera en el caso de
una sociedad tenedora meramente pasiva.
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(b) Beneficio del grupo financiero. Como se mencion antes, bajo la nueva Ley la actuacin de la
sociedad controladora no es meramente la de un inversionista pasivo (puente entre los accionistas y
las entidades financieras), de modo que sus decisiones afectan la conduccin y el control del grupo
financiero y de las entidades financieras que lo integran.
De la historia legislativa de la Ley se desprende que, al integrar el rgimen de gobierno corporativo de la Ley
del Mercado de Valores, se busc hacer ms evidente que los miembros de los rganos de gobierno de la
sociedad controladora (sean independientes o no) deben ver no slo por el bien de sus accionistas o de la
sociedad controladora, sino tambin del grupo financiero y de las entidades financieras que lo integran. Es
decir, deben analizar todas la opciones estratgicas y de control y decidir lo que sea mejor para la sociedad
controladora, el grupo financiero y las entidades que lo componen, y no slo basarse en lo que sea mejor
para los accionistas.
Al parecer, en el nimo del legislador prevaleci la percepcin de que en la prctica las sociedades controladoras responden en realidad nicamente a las instrucciones de sus accionistas sin importar el beneficio
del grupo financiero y de las entidades financieras que lo componen, y que, por tanto, las sociedades controladoras nicamente se encargan de transmitir esas instrucciones a las entidades financieras particulares,
dejando su instrumentacin y seguimiento a los rganos de las propias entidades financieras. Lo anterior
parece exacerbarse tratndose de sociedades controladoras filiales que pueden no slo estar actuando en
base a las instrucciones de sus accionistas exclusivamente, sino que adems, indirectamente, pueden estar
siguiendo instrucciones de reguladores de otras jurisdicciones.
De lo mencionado en los incisos (a) y (b) anteriores parece desprenderse que la incorporacin del rgimen de gobierno corporativo de la Ley del Mercado de Valores y la amplitud de las facultades que se le
otorgan al Consejo de Administracin de las sociedades controladoras, responde a la necesidad de enfocar
las decisiones, polticas y estrategias al bien del grupo financiero y las entidades financieras que lo integran,
y no exclusivamente a la transmisin y ejecucin de las instrucciones de sus accionistas.
Se parte pues del principio de que existe un potencial conflicto entre el bien del grupo financiero y/o de
las entidades financieras que lo integran y los intereses de los accionistas ltimos de las sociedades controladoras (o los reguladores de estas ltimas en el peor de los casos). Al parecer, no se busca dirigir o regular las
polticas de la sociedad controladora, sino tratar de cerciorarse de que sus consejeros han analizado y considerado la informacin y diversas opciones y han cumplido con sus deberes de diligencia y lealtad al decidir.
Lo anterior seguramente dar lugar a infinidad de interpretaciones y ambigedades que debern ir siendo acotadas y definidas en la prctica, sobretodo en cuanto a lo que constituye (o debe constituir) el bien de
cada entidad financiera, del grupo financiero, de la sociedad controladora y de sus accionistas.
III. Responsabilidades y medidas correctivas
La Ley dispone que la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico podr establecer medidas correctivas que
debern observar las sociedades controladoras en cumplimiento de su obligacin de asegurar que las entidades financieras que integren el grupo financiero cumplan con los requerimientos previstos en las respectivas leyes especiales.
Las medidas correctivas pueden incluir, entre otras: (i) suspender pagos de dividendos; (ii) suspender
pagos de bonos a funcionarios; (iii) suspender pago de intereses, diferir pago de principal o convertir anticipadamente obligaciones subordinadas; (iv) suspender inversiones en entidades financieras (sean o no parte
475
del grupo financiero); (v) sustituir consejeros, funcionarios y/o auditores externos; y (vi) ordenar venta de
activos de la sociedad controladora y/o de las entidades financieras que formen parte del grupo financiero.
En realidad, aun y cuando la facultad de imponer medidas correctivas, es en realidad una facultad para
uso subsidiario (nicamente aplicable cuando el capital contable consolidado de la sociedad controladora
es inferior a 125% del requerido), en realidad es un modo de regular la actuacin de la sociedad controladora para que no acte en beneficio exclusivo de sus accionistas u otros interesados. En otras palabras, a pesar
de que la Sociedad Controladora debiera establecer las acciones correctivas voluntariamente, pudiera no
hacerlo por instrucciones de sus accionistas por no beneficiarles la medida y, por tanto, se establece la facultad de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico para exigirla.
Nuevamente, al parecer se trata de regular un potencial conflicto entre el bien de la sociedad controladora y/o las entidades financieras que componen el grupo financiero y sus accionistas, con el componente
adicional de la proteccin del pblico inversionista y la estabilidad del sistema financiero, o bien de contar
con las mismas facultades expresas con las que cuentan reguladores de otras jurisdicciones y que pudieran
ser necesarias para contrarrestar medidas similares que se impongan a la sociedad controladora a travs de
sus accionistas.
Aunque por el contexto y contenido de las medidas correctivas pareciera que las mismas slo pueden
ser impuestas cuando se incumplan con los requisitos de capitalizacin, la generalidad del enunciado relativo al cumplimiento de los requerimientos previstos en las leyes especiales parece sugerir lo contrario.
De esta manera se abre la puerta al debate de si se podran imponer acciones correctivas a la sociedad
controladora por incumplimiento por parte de entidades financieras integrantes del grupo financiero de
obligaciones distintas a las de capitalizacin, o bien lo que debe entenderse por problemas que puedan
afectar la estabilidad financiera o solvencia de la sociedad controladora o de las entidades financieras que
integren el grupo financiero.
476
Abogado de la Escuela Libre de Derecho; LLM, Harvard Law School y MBA, NYU Stern School of Business. Actualmente es socio fundador del despacho Rico, Robles, Libenson y Bernal, S.C. Ha desarrollado una vasta prctica de derecho
corporativo y financiero, habiendo asesorado a clientes en el contexto de fusiones y adquisiciones, financiamiento, competencia econmica y el mercado de valores. Su prctica corporativa actual se centra en representar a instituciones financieras
nacionales y extranjeras en la estructuracin e implementacin de financiamientos, el desarrollo de nuevos productos y
cumplimiento regulatorio. Tambin representa a instituciones financieras y emisoras en sus actividades en los mercados de
capital y de deuda, as como en financiamientos estructurados. Trabaj para la Comisin Nacional Bancaria y de Valores,
fue asociado en otra prestigiada firma mexicana y asociado internacional en Cleary, Gottlieb, Steen & Hamilton en Nueva
York; posteriormente fue socio, fundador y jefe de rea de una prominente firma de abogados de Nueva York en la ciudad
de Mxico.
477
res,167por ministerio de ley no ser necesario formalizar la subrogacin en escritura pblica, si se cumple el
siguiente procedimiento:
Que el acreedor original (acreedor subrogante) emita un documento, a requerimiento del deudor,
en el que conste el importe lquido del adeudo del crdito garantizado, a la fecha que se pretenda
liquidar.
Que el nuevo acreedor (acreedor subrogado) realice el pago al acreedor subrogante (por el importe
previsto en el documento a que se refiere el punto anterior), manifestando que dicho pago se realiza
para subrogarse y que se mantengan inalteradas a su favor la garanta original y su prelacin.
Se deben inscribir, sin costo alguno, en el Registro Pblico del Comercio, tanto en el folio del acreedor subrogante como del acreedor subrogado:
- El documento expedido por el acreedor original, en el que conste el importe lquido del adeudo
del crdito garantizado.
- El documento que acredite el pago total del adeudo del crdito garantizado.
- El documento pblico o privado ratificado ante fedatario pblico en el que conste la subrogacin
de acreedor.
El acreedor subrogado debe solicitar la toma de razn del asiento registral efectuado en el Registro
Pblico de Comercio, relativo a la subrogacin, en el folio real del inmueble que corresponda en el
Registro Pblico de la Propiedad o registros especiales.
Resultados esperados
De lo antes sealado se desprende que la reforma legal antes descrita incentivar el uso de la figura de subrogacin de acreedor, logrando con ello que los deudores de crditos garantizados puedan acceder a mejores condiciones de financiamiento que ofrezcan otras instituciones y de esta forma se promueva mayor
competencia entre las instituciones de crdito.
Licenciado en Derecho egresado de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y Maestro en Derecho y Negocios Internacionales por The London School of Economics and Political Science. Actualmente ocupa el cargo de Subprocurador
Fiscal Federal de Asuntos Financieros en la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. Ha trabajado, entre otros organismos,
en el Banco Mundial y form parte del equipo negociador del tlc con la Unin Europea.
** Abogado egresado de la Escuela Libre de Derecho, actualmente ocupa el cargo de Director General de Asuntos Financieros
A en la Procuradura Fiscal de la Federacin. Ha trabajado como Director Jurdico de Operaciones Bancarias en el Banco
Nacional de Comercio Exterior; como Asesor A del Procurador Fiscal de la Federacin y como Director de Operacin y
Seguimiento Jurdico de la entonces Unidad de Banca y Ahorro de la shcp, entre otros cargos. En la academia, es profesor
titular de la Clnica de Teora Poltica y Constitucional en la Escuela Libre de Derecho.
167 Tales como una institucin de crdito, una sociedad financiera de objeto mltiple de las reguladas por tener vnculos con una institucin
de banca mltiple, el Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores, el Fondo de la Vivienda del Instituto de Seguridad
y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado o el Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicanas.
478
Glosario
nmica.
Comerciante, a la persona fsica o moral que tenga
479
Mexicanos.
Crdito al consumo, a las siguientes operaciones cele-
bradas por las Entidades: crditos directos, denominados en moneda nacional, extranjera o en Udis, as
como los intereses que generen, otorgados a personas
fsicas, derivados de operaciones de crdito, prstamo
o financiamiento revolvente asociado a una tarjeta,
de crditos personales cuyo monto no exceda el equivalente a tres millones de unidades de inversin, de
crditos para la adquisicin de bienes de consumo duradero y las operaciones de arrendamiento financiero
que sean celebradas con personas fsicas.
Crdito garantizado, al crdito que otorguen las entidades con garanta real, ya sea a travs de hipoteca, prenda,
caucin burstil, fideicomiso de garanta o de cualquier
otra forma, destinado a la adquisicin, construccin, remodelacin o refinanciamiento relativo a bienes inmuebles. Para efectos de esta definicin, las operaciones que
realicen las entidades sujetas a la modalidad de compraventa con reserva de dominio, arrendamiento con opcin de compra, compraventa en abonos, se equiparan
al crdito garantizado y tendrn el mismo tratamiento
480
a) Las personas que tengan parentesco por consanguinidad, afinidad o civil hasta el cuarto grado, los
cnyuges, la concubina y el concubinario.
b) Las sociedades que formen parte de un mismo
consorcio o grupo empresarial y la persona o conjunto de personas que tengan el control de dichas
sociedades.
Grupo empresarial, al conjunto de personas morales
organizadas bajo esquemas de participacin directa
o indirecta del capital social, en las que una misma
sociedad mantiene el control de dichas personas morales. Asimismo, se considerarn como grupo empresarial a los grupos financieros constituidos conforme
a la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras.
Grupo financiero, aquella agrupacin integrada por la
Sociedad Controladora y por entidades financieras,
autorizada por la Secretara para funcionar como tal,
en trminos del artculo 11 de la Ley para Regular las
Agrupaciones Financieras.
icap, al ndice de capitalizacin.
Ifecom, al Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles.
Infonavit, al Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores.
Inmobiliarias, a las personas morales propietarias de bienes destinados a oficinas de la sociedad controladora o
de los dems integrantes del grupo financiero.
Institucin financiera, en singular o plural, a las sociedades controladoras, instituciones de crdito, sociedades financieras de objeto mltiple, sociedades
de informacin crediticia, casas de bolsa, especialistas
burstiles, fondos de inversin, almacenes generales
de depsito, uniones de crdito, casas de cambio,
instituciones de seguros, sociedades mutualistas de
seguros, instituciones de fianzas, administradoras de
fondos para el retiro, Pensionissste, empresas operadoras de la base de datos nacional del sistema de ahorro para el retiro, Instituto del Fondo Nacional para
el Consumo de los Trabajadores, sociedades cooperativas de ahorro y prstamo, sociedades financieras
populares, sociedades financieras comunitarias, y
cualquiera otra sociedad que requiera de la autorizacin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
o de cualesquiera de las Comisiones Nacionales para
constituirse y funcionar como tales y ofrecer un producto o servicio financiero a los Usuarios.
ipab, al Instituto para la Proteccin al Ahorro Bancario.
issfam, al Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas
Armadas Mexicanas.
clarado en concurso mercantil integrada por sus bienes y derechos, con excepcin de los expresamente
excluidos en trminos de la Ley de Concursos Mercantiles, sobre la cual los Acreedores Reconocidos y
los dems que tengan derecho, pueden hacer efectivos sus crditos.
Medio de disposicin, a las tarjetas de dbito asociadas a depsitos bancarios de dinero a la vista, a las
tarjetas de crdito emitidas al amparo de un contrato
de apertura de crdito, a los cheques, a las rdenes de
transferencia de fondos incluyendo el servicio conocido como domiciliacin, cualquier dispositivo o
interfase que permita la realizacin de pagos o transferencias de recursos, as como aquellos otros que la
cnbv y el Banco de Mxico, de manera conjunta,
reconozcan como tales mediante disposiciones de
carcter general.
Nafin, a Nacional Financiera, S.N.C., I.B.D.
Participante en redes, a toda persona que de manera
habitual preste servicios relacionados con las redes de
medios de disposicin de conformidad con las disposiciones de carcter general que al efecto emitan la
cnbv y el Banco de Mxico.
pib, al producto interno bruto.
Prestadoras de servicio, a las empresas que presten
servicios complementarios o auxiliares a la propia
sociedad controladora o a los dems integrantes del
grupo financiero.
Profeco, a la Procuradura Federal del Consumidor.
Redes de medios de disposicin, a la serie de acuerdos, protocolos, instrumentos, interfaces, procedimientos, reglas, programas, sistemas, infraestructura
y dems elementos relacionados con el uso de medios
de disposicin, y que, conforme al artculo 4 bis 3 corresponde regular de manera conjunta a la cnbv y al
Banco de Mxico.
rnv, al Registro Nacional de Valores.
sab, a las Sociedades Annimas Burstiles.
sae, al Servicio de Administracin y Enajenacin de Bienes.
sapib, a las Sociedades Annimas Promotoras de Inversin Burstil.
Sector, al conformado por las personas fsicas y morales
que, de acuerdo con los criterios definidos por el Consejo Directivo de Bansefi, tengan acceso limitado a los
servicios financieros por su condicin socioeconmica o ubicacin geogrfica, y a las personas morales a
que se refieren la Ley de Ahorro y Crdito Popular y
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