LA JUSTICIA CONSTITUCIONALIDAD EN AMRICA LATINA:

LAS SENTENCIAS ATPICAS

Sumario: I. PRESENTACIN. II. PREMISAS JURDICO-POLTICAS DEL CONTROL

CONSTITUCIONAL. III. LAS SENTENCIAS ATPICAS. 3.1. Sentencias de
aplicacin e interpretacin. 3.2. Sentencias estimatorias y desestimatorias.
3.2.1. Sentencias estimativas. 3.2.1.1. Sentencias de simple anulacin.
3.2.1.2. Sentencias interpretativas en sentido estricto. 3.2.1.3. Sentencias
interpretativas-normativas. A) Sentencias reductoras. B) Sentencias aditivas.
C) Sentencias sustitutivas. 3.2.1.4. Sentencias interpretativas-normativas
diferidas 3.3. Sentencias desestimatorias. IV. CONCLUSIONES.

I. PRESENTACIN

Desde finales del siglo XX, la justicia constitucional en Amrica Latina se ha

instalado en la forma de tribunales o cortes constitucionales (Chile, Ecuador,
Per, Colombia, Bolivia y Repblica Dominicana), as tambin como una nueva
competencia de la Cortes Supremas (Brasil, Mxico, Argentina) o de una sala
especializada de stas (Costa Rica, Venezuela). Ello pone en evidencia dos
cosas: una jurdica, que el Estado de Derecho latinoamericano fundamenta su
ordenamiento jurdico directamente en la supremaca de la Constitucin y la
defensa de los derechos fundamentales 1; y, otra poltica, que dada la
experiencia autoritaria en la regin militar o civil-, no hay Derecho sin
democracia, como tampoco democracia sin Derecho 2.
El afianzamiento y desarrollo de este modelo de Estado constituye un desafo
comn para la regin latinoamericana, que ha estado caracterizada por
histricos problemas de inestabilidad jurdica y poltica, y por la necesidad de
llevar a cabo reformas estructurales que democraticen el poder y distribuyan
equitativamente la riqueza entre todos los ciudadanos 3. En este escenario, la
justicia constitucional se encuentra inserta en el ncleo de las cuestiones del
nuevo Estado constitucional, en la medida que su quehacer si bien es de
naturaleza jurdica, dada la crisis de representatividad de las clsicas
instituciones democrticas como el Congreso y el Poder Judicial, se ha
convertido en una nueva instancia de canalizacin y resolucin jurdica de
grandes cuestiones polticas.
1

2
3

DE VEGA, Pedro. Estudios poltico constitucionales. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de

Mxico, 1987, pp. 283-309; asimismo, LEIBHOLZ, Gerhard. Problemas fundamentales de la democracia
moderna. Madrid: Instituto de Estudios Polticos, 1971, pp. 145-174.
BCKENFRDE, Ernst-Wolfgang. Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Madrid:
Editorial Trotta, 2000, pp.118-131.
LANDA, Csar. La vigencia de la Constitucin en Amrica Latina. En: LANDA, Csar y Julio FANDEZ.
Desafos constitucionales contemporneos. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per Fondo
Editorial, 1996, pp. 13-23.

No obstante, en lneas generales se observan distintas realidades y desafos

de la justicia constitucional en la regin, en funcin de las debilidades y
erosiones en materia democrtica (Venezuela, Bolivia y Ecuador); as como en
funcin de la mayor estabilidad institucional, pero con problemas de falta de
transparencia gubernamental y corrupcin (Brasil, Argentina, Chile) o menor
institucionalidad y autonoma (Per y Colombia); todo lo cual est directamente
vinculado a la implementacin de un modelo econmico neoliberal o uno
alternativo, que impacta la Constitucin y pone a la justicia constitucional en
cuestin, lo cual alcanza muchas veces a la estabilidad en el cargo de sus
magistrados.
No obstante, la justicia constitucional Latinoamericana ha dado respuestas a
dichos desafos, en casos lmite para el poder; para lo cual se viene
incorporando jurisprudencialmente la doctrina comparada acerca de la
naturaleza, tipos, alcances y lmites de las sentencias constitucionales 4. La
sentencia constitucional como cualquier otra sentencia en principio est
investida de la misma naturaleza de un fallo judicial ordinario; sin embargo,
dada la finalidad material al cual est vinculado un proceso constitucional, se
ha trasladado mecnicamente una falsa dicotoma propia de una sentencia
ordinaria, al declarar fundada o infundada una demanda y, en consecuencia,
expulsar una norma o mantenerla en el sistema jurdico.
Ello es as, debido a que el juez constitucional, al identificar un vicio sobre la
constitucionalidad de una norma legal, se le presenta un abanico de opciones
entre la declaracin de constitucionalidad e inconstitucionalidad de la norma
impugnada, a partir de lo cual puede construir diferentes tipos de sentencias
atpicas, con diversos alcances, lmites y efectos jurdicos en su fallo. Pero,
precisamente esto ha dado lugar, por un lado, que se ponga en cuestin a las
sentencias constitucionales atpicas en la medida que no slo declaran fundada
o infundada una demanda; y, por otro lado, que se acuse a los jueces
constitucionales de operar como legisladores positivos. Lo cual, se ha
sealado, pone en entredicho el clsico principio de divisin de poderes, la
legitimidad democrtica del legislador y hasta la propia seguridad jurdica; ello
es as por cuanto, como dira en su da FORSTHOFF una jurisdiccin
independizada es una jurisdiccin en expansin 5.
Por ello, corresponde recuperar el viejo concepto de la jurisprudencia juris
prudentia, frente a la ciencia jurdica scientia juris. En tanto la primera
consagra una racionalidad material, orientada a los principios constitucionales y
a la ponderacin de valores, mientras la segunda encuentra en la racionalidad
formal de la aplicacin de las reglas a travs de la subsuncin el nico camino
para la comprensin de la Constitucin. Adems, mientras la scientia juris
4
5

FIX-ZAMUDIO, Hctor y Eduardo FERRER-MAC-GREGOR. Las sentencias de los tribunales

constitucionales. Mxico: Editorial Porra, 2009, p. 7.
FORSTHOFF, Ernst. El Estado de la sociedad industrial. Madrid: Instituto de Estudios Polticos, 1975, p.
244. A modo de ejemplo revisar el Proyecto de Ley N. 14321/2205-CR que propuso que el Tribunal
Constitucional del Per no sea el intrprete supremo de la Constitucin, ni pudiera dictar sentencias
interpretativas, el cual fue rechazado en su admisin. Ver en LANDA, Csar (editor). Tribunal
Constitucional y control de poderes: documentos de debate. Lima: Tribunal Constitucional del Per
Konrad Adenauer Stiftung, 2006, pp. 135.

pretende llegar a un criterio, excluyente, de verdadero/falso, conforme a la

lgica excluyente del aut-aut o dentro o fuera Entweder oder-; la juris
prudentia busca, ms bien, acercarse a la verdad constitucional
progresivamente, de lo menos a lo ms. Esto ltimo es lo que los antiguos
llamaban prudencia y que, contemporneamente, se denomina ponderacin o
razonabilidad6.
No es el momento para abordar la complejidad de todos estos temas, sino
centrar el anlisis en la temtica de las sentencias atpicas en Amrica Latina, a
partir de las premisas jurdico-polticas del control constitucional en una regin
con una larga tradicin autoritaria. Por cuanto, slo en un Estado Constitucional
basado en la justicia se presenta la compleja tarea jurdica y poltica del control
constitucional, ante las insuficiencias del actual proceso de democratizacin del
sistema poltico, para lo cual el anlisis de la vinculacin de las distintas
tcnicas de la elaboracin de las sentencias a la solucin de las cuestiones
polticas, econmicas y sociales pendientes de solucin, nos permitir valorar
las consecuencias y eficacia de la justicia constitucional en el fortalecimiento de
la democracia.
II. PREMISAS JURDICO-POLTICAS DEL CONTROL CONSTITUCIONAL
Desde finales del siglo XX, el presidencialismo en Amrica Latina se ha
expresado en la despolitizacin y desparlamentarizacin de los asuntos de
inters pblico y, simultneamente, en la economizacin del inters general, y,
la atribucin del rol gestor del Presidente, en la transferencia de la economa
pblica a los grupos privados y las cargas pblicas a los ciudadanos 7. Sin
embargo, en algunos pases, ello ha generado inestabilidad social y
econmica; motivo por el cual a comienzos del siglo XXI han surgido: por un
lado, los nuevos gobiernos de Venezuela, Bolivia y Ecuador que cuestionan el
clsico modelo econmico y poltico internacional, y; por otro lado, los
gobiernos de Brasil, Argentina, Chile, Paraguay y Uruguay, que buscan
conciliar sus programas nacionales con los estndares internacionales.
Mientras que pases como Mxico, Colombia y Per se han allanado al nuevo
modelo econmico, con las consecuencias polticas y sociales que ello trae
consigo.
Desde entonces se han producido reformas constitucionales en Brasil, Mxico,
Argentina; as como, tambin, se han promulgado nuevas constituciones
mediante procesos constituyentes en Chile y Per o; se han aprobado por
referndum popular constituciones con un nuevo modelo poltico y econmico
en Venezuela, Ecuador y Bolivia 8. En todas estas constituciones
6
7
8

ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil. Madrid: Editorial Trotta, 1995, pp. 122-126.
DE VEGA, Pedro. Neoliberalismo y Estado. En: Pensamiento Constitucional Ao IV, N. 4. Lima:
Fondo Editorial - Pontificia Universidad Catlica del Per, 1997, pp. 31-36.
NEGRETTO, Gabriel. Paradojas de la reforma constitucional en Amrica Latina. En:
<http://www.journalofdemocracyenespanol.cl/pdf/negretto.pdf> (Visitado en enero de 2010); asimismo,
CAMERON, Maxwell. Reforma constitucional en Amrica
Latina en la actualidad. En:
<https://www.arts.ubc.ca/fileadmin/template/main/images/departments/poli_sci/Faculty/cameron/maxwell
_a._cameron.pdf> (Visitado en enero de 2010).

presidencialistas se han incorporado o profundizado el rol de la justicia

constitucional, mediante la creacin de tribunales o cortes constitucionales,
salas constitucionales o, concentrando las competencias constitucionales en
las cortes supremas.
Como en un Estado Constitucional el principio democrtico se encuentra en la
base no slo de la representacin poltica del Estado, sino tambin del
quehacer judicial; en Amrica Latina se ha consagrado el principio segn el
cual, la potestad de administrar justicia emana del pueblo con arreglo a la
Constitucin y las leyes. Sin embargo, la justicia constitucional como entidad
encargada del control judicial de las leyes ejerce un poder contra mayoritario de
anular las normas legales inconstitucionales, tarea que no siempre es
entendida por los poderes constituidos, en la medida que se asumen
representantes exclusivos y excluyentes de la voluntad popular 9.
Es precisamente frente a esta concepcin democrtica absoluta corporeizada
tanto en el Congreso de la Nacin y/o el Presidente de la Repblica, que surge
la necesidad del control judicial de las leyes en base a la norma constitucional y
a los principios no menos importantes de libertad e igualdad 10. Se habilita a la
justicia constitucional oponer a la soberana popular, la soberana de la
supremaca jurdica de la Constitucin y de los derechos fundamentales
consagrados en ella.
En esa relacin de tensin entre la soberana popular y la supremaca
constitucional, la justicia constitucional debera operar como un rbitro que se
encuentra por encima del conflicto poltico y jurdico. Sin embargo, en la regin
latinoamericana, las Cortes Supremas y los Tribunales Constitucionales no
siempre pueden hacerse la ilusin de estar situados, ante la opinin pblica,
por encima de las partes de un proceso que ellos mismos han de juzgar. Pero,
s pueden generar consensos conjugando la ratio y la emotio que toda
Constitucin tiene, mediante las modernas tcnicas de la interpretacin y
argumentacin constitucional11.
No obstante, ste no siempre ha sido el supuesto, sino que, por el contrario,
muchas veces los tribunales y cortes forman parte del mismo conflicto en unos
casos, dada su proximidad al gobierno que los nomin. Y cuando ste no ha
sido el supuesto, el poder ha arremetido contra la justicia constitucional
independiente, mediante los juicios polticos en Per o Argentina y las
renuncias forzadas a los jueces autnomos, como en Venezuela y Bolivia o la
clausura del Tribunal Constitucional del Ecuador en el ao 2004. Ello, a partir
de determinados procesos constitucionales que pusieron en evidencia cmo el
poder en Amrica Latina se relaciona con la justicia constitucional o puede
acecharla en las causas lmite para el gobierno.
9

BERGER, Raoul. Government by judiciary. The transformation of the Fourtheenth Amendment.

Indianapolis: Liberty Fund., 1997. p. 555.
10
ELY, John Hart. Democracy and Distrust, a theory of judicial review, Harvard University Press, United
States, 1981. p. 281 y ss.; asimismo, LVAREZ LVAREZ, Fernando. Legitimidad democrtica y control
judicial de constitucionalidad (Refutaciones de carcter contramayoritario del Poder Judicial). En:
Revista DIKAION-LO JUSTO, Ao 17, N. 12, Colombia, Universidad de la Sabana, 2003.
11
ATIENZA, Manuel. Derecho y Argumentacin. Colombia: Universidad Externado de Colombia, 1997.

Ello no ha sido bice para que a partir del complejo proceso de la

judicializacin de la Constitucin, los Tribunales Constitucionales y Cortes
Supremas en Amrica Latina participen aunque subsidiariamente en la creacin
de las normas mediante su labor de intrpretes de la Constitucin y a travs de
las sentencias atpicas, ejerciendo amplios poderes para controlar no slo la
forma, sino tambin el contenido de las normas y actos demandados de
inconstitucionales. Por ello CAPPELLETTI, ha sealado lo siguiente: la
interpretacin que reconoce a los jueces una funcin creadora de la
elaboracin de las leyes y en la evolucin de los valores parece a la vez
inevitable y legtima, siendo el verdadero problema concreto un problema del
grado de la fuerza creadora o de las autolimitaciones12.
Este proceso de constitucionalizacin y judicializacin del Estado de Derecho
no ha dejado de lado el principio de legalidad y el de la ley, en la medida que
constituyen las categoras bsicas del ordenamiento jurdico, en funcin del
cual se viene ejecutando la reorganizacin del Estado, la sociedad y la
economa13. Sin embargo, la otrora nocin de ley general, abstracta,
intemporal- ya no expresa las necesidades de los nuevos poderes pblicos ni
privados, sino ms bien, se demanda cada vez ms la expedicin de leyes
especiales o decretos de urgencia particulares, concretos y transitorios-,
propios del presidencialismo latinoamericano. Frente a las normas
cuestionadas de inconstitucionales ante la justicia constitucional, los jueces han
respondido desde la auto limitacin, diluyendo su mandato como organismo
encargado del control constitucional, hasta el activismo judicial que coloca al
juez constitucional en una posicin de cuasi legislador positivo 14.
Ahora bien, este proceso de constitucionalizacin del ordenamiento jurdico y la
tendencia al uso de normas legales especiales pone de manifiesto no slo la
crisis de la clsica nocin de ley y legalidad, sino que lleva a replantear la
manera de entender el control constitucional de las leyes, en cuanto al rol de la
magistratura, los principios con que opera la jurisdiccin constitucional, la
vinculacin de su jurisprudencia, las tcnicas de la argumentacin jurdica y los
tipos de sentencias tpicas y atpicas 15. Tan es as, que se ha hecho necesario
el desarrollo de un Derecho Procesal Constitucional de races
latinoamericanas, no exenta de la impronta europea de la justicia
constitucional; donde la incorporacin del uso de las sentencias atpicas
constituye la punta del iceberg del debate, en la medida que resuelven sobre la

12
13

14

15

CAPPELLETTI, Mauro. Necesidad y legitimidad de la justicia constitucional. En: AA. VV. Tribunales
Constitucionales Europeos y Derechos Fundamentales. Madrid: CEC, 1984, p 629.
PREZ ROYO, Javier. La distribucin de la capacidad normativa entre el Parlamento y el Gobierno. En:
BAR CENDON, Montero, PREZ ROYO, SCHNEIDER y otros. El Gobierno. Barcelona: Diputacin de
Barcelona,1985, p. 93143; asimismo, FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione. Roma: Laterza, 1996, pp. 911
y ss.
HART, Herbert. "Una mirada inglesa a la teora del derecho americana: la pesadilla y el noble sueo"
En VV. AA. El mbito de lo jurdico. Barcelona: Crtica, 1994. pp. 327-350; donde presenta la
controversia entre el activismo judicial y la autolimitacin judicial en el desarrollo de la jurisprudencia en
los Estados Unidos.
FERRAJOLI, Luigi. Pasado y futuro del Estado de Derecho. En: M. CARBONELL (editor)
Neoconstitucionalismo(s). Barcelona: Editorial Trotta, 2003, pp.13 ss.; asimismo, ATIENZA, Manuel.
Argumentacin y Constitucin. En: AGUIL, Joseph, Manuel. ATIENZA, Juan. RUIZ MANERO.
Fragmentos para una teora de la Constitucin. Madrid: Iustel. 2007, pp. 113 ss.

constitucionalidad o no de una norma legal, ofreciendo una amplia gama de

respuestas judiciales sobre el fondo de la controversia.
En el clsico modelo de control constitucional de la ley, ste tiene como
finalidad el examen de constitucionalidad del texto legal sometido a jurisdiccin
constitucional en base a un canon valorativo constitucional funcin de
valoracin. Sin embargo, el efecto ms notorio de dicho proceso de control
se expresa en la expedicin de una sentencia que expulsa una norma legal del
ordenamiento jurdico cuando es declarada inconstitucional funcin
pacificadora. Esta decisin de eliminacin tiene efectos vinculantes para
todos los aplicadores, pblicos y privados, de las normas jurdicas funcin
ordenadora16.
Sin perjuicio de ello, la experiencia del control constitucional de las leyes en
Amrica Latina viene produciendo sentencias que se pronuncian ms all o
fuera de lo demandado ultra petita y extra petita-; donde los efectos del fallo
si bien en principio son a futuro ex nunc- tambin pueden ser modulados con
efectos retroactivos ex tunc- o incluso que dispone dejar su aplicacin a
futuro, pero sujeta a una condicin material o temporal vacatio sententiae-;
donde no slo el fallo es vinculante, sino tambin los fundamentos que
expresan la razn jurdica ratio decidendi-.
Asimismo, el fallo no siempre ser mandatorio, sino que puede ser de
apelacin o exhortacin al legislador a fin de que corrija el potencial vicio de
inconstitucionalidad; donde el fallo demanda la aprobacin de poltica pblicas
al gobierno, las cuales debern ser objeto de supervisin en su cumplimiento
por la magistratura constitucional; o que la cosa juzgada constitucional permita
la anulacin de fallos de la justicia ordinaria, entre otras frmulas. En un caso
u otro, a continuacin se presenta la doctrina y la tcnica jurdica de las
sentencias constitucionales atpicas que viene utilizando la justicia
constitucional latinoamericana.
III. LAS SENTENCIAS ATPICAS
La evolucin de la jurisdiccin constitucional tanto en Europa como en
Latinoamrica se ha dado tambin en el mbito de la tcnica para resolver
casos abstractos o concretos. Ello no slo se manifiesta en el uso de los
modernos mtodos de argumentacin e interpretacin constitucional, sino
tambin en las diversas formas de decisin jurisdiccional, que va dejando atrs,
la vieja dicotoma inconstitucionalidad-nulidad 17. Nuevas formas de sentencias
constitucionales son ahora frecuentes de hallar en la jurisprudencia de las
cortes y tribunales latinoamericanos, como una expresin del dilogo
jurisprudencial que existe con la jurisdiccin constitucional comparada 18.
16
17

JIMNEZ CAMPO, Javier. Qu hacer con la ley inconstitucional. Actas de las II Jornadas de la
Asociacin de Letrados del Tribunal Constitucional. Madrid: CEC, 1997, pp. 24 y ss.
Cabe recordar que en el origen de revisin judicial de las leyes en los Estados Unidos, en el caso
Marbury versus Madison (1803), el Juez Marshall estim que una ley contraria a la Constitucin era
nula, pero no por ello dispuso que a Marbury se le otorgara la investidura de juez negada y que
demand en base a la violacin de una norma.

No debe perderse de vista que la diversa tipologa de las sentencias

constitucionales es tambin producto del status y la naturaleza compleja del
Tribunal Constitucional (rgano constitucional, jurisdiccional y poltico), que va
ms all, en definitiva, de su simple consideracin como legislador negativo 19.
Dentro de esta concepcin compleja, no hay lugar para un Tribunal que slo se
limite a una funcin autmata de definir la compatibilidad lgica entre dos
normas, expulsando sin ms del ordenamiento aquellas que son contrarias a la
Constitucin.
Ello porque la Constitucin no slo incorpora disposiciones, sino tambin
valores superiores como la democracia, la justicia, la igualdad, el pluralismo,
la tolerancia entre otros, pero tambin dinamiza los principios expresa o
tcitamente previstos en las Constituciones como el principio de interdiccin
de la arbitrariedad o el principio de responsabilidad de los funcionarios
pblicos, entre otros. No se puede, pues, pretender reducir a los tribunales o
cortes constitucionales, segn la vieja tesis kelseniana, a un rol nicamente de
legislador negativo, pues ello supone una concepcin maniquea de la
argumentacin e interpretacin constitucional en el cual no cabe una decisin
que no sea en el sentido constitucional o inconstitucional.
En la actualidad, esto implica, adems, desconocer los desarrollos
contemporneos del Derecho Constitucional en cuanto se refiere a la
interpretacin, toda vez que se distingue entre disposicin conjunto de
palabras o enunciado lingstico y norma el o los sentidos interpretativos que
se derivan de la disposicin 20, que es precisamente la base sobre la cual la
jurisdiccin constitucional ha desarrollado el siguiente abanico de modelos de
sentencias que se ajustan a las necesidades concretas de cada realidad
constitucional, incluida la realidad de Amrica Latina.
3.1. Sentencias de aplicacin e interpretacin
Desde una primera perspectiva, las sentencias constitucionales se pueden
distinguir entre sentencias de especie y sentencias de principio. Las primeras
se constituyen por la aplicacin simple de las normas constitucionales y dems
preceptos del bloque de constitucionalidad a un caso particular y concreto. En
este caso, la labor del juez constitucional sera meramente declarativa, ya que
se limita a aplicar la norma constitucional o los otros preceptos directamente
conectados con ella. Mientras que las segundas interpretan el alcance y
sentido de las normas constitucionales, llenan las lagunas y forjan verdaderos
precedentes vinculantes.
18

19
20

NOGUEIRA ALCAL, Humberto. Consideraciones Sobre las Sentencias de los Tribunales

Constitucionales y sus Efectos en Amrica del Sur. En: Revista Ius et Praxis No 1, ao 10, 2004, pp.
113 158. Disponible en lnea: <http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-00122004000100005&scrip
t=sciarttext> (Visitado en febrero 2010); asimismo, OLANO GARCA, Hernn Alejandro. Tipologa de
nuestras sentencias Constitucionales. En: Universitas Ciencias Jurdicas y Socioeconmicas No.108.
Diciembre. 2004, p. 551-602. Disponible en lnea: <http://www.javeriana.edu.co/Facultades/C_
Juridicas/pubrev/documents/13lanoult..pdf>. (Visitado en febrero del 2010)
LANDA, Csar. Tribunal Constitucional y Estado democrtico. Lima: Palestra Editores, 3 edicin
corregida y aumentada, 2007, pp. 101-104.
GUASTINI, Riccardo. Distinguiendo. Estudios de teora y metateora del derecho. Barcelona: Editorial
Gedisa, Barcelona, 1999, pp. 101-104.

Esta clasificacin, inicialmente adoptada por el Tribunal Constitucional

Peruano21, en la actualidad no parece del todo acertada, por cuanto es difcil
entender que haya tribunales que se limiten a realizar una aplicacin pura y
simple de las disposiciones constitucionales, pues tal forma de proceder no se
ajusta a la complejidad y estructura de dichas disposiciones, que requieren
siempre de una actividad interpretativa previa, aunque esta sea mnima.
3.2. Sentencias estimatorias y desestimatorias22
Una segunda perspectiva de clasificacin de las sentencias constitucionales se
da a partir de reconocer si stas son estimatorias o desestimatorias. Las
sentencias estimatorias son aquellas que declaran fundada una demanda
constitucional especfica. Su consecuencia jurdica no es otra que la
eliminacin o expulsin de la norma cuestionada del ordenamiento jurdico
mediante una declaracin de invalidez constitucional (aunque esto, como se
ver ms adelante, es ms bien excepcional) o la estimacin del derecho
fundamental vulnerado. En dicha hiptesis, la inconstitucionalidad se produce
por la colisin entre el texto de una ley o norma con rango de ley y una norma,
principio o valor constitucional.
3.2.1. Sentencias estimatorias
Las sentencias estimatorias pueden ser de simple anulacin, interpretativa
propiamente
dicha
o interpretativas-normativas
(mal denominadas
23
manipulativas) .
3.2.1.1. Sentencias de simple anulacin
En las sentencias de simple anulacin, el rgano de control constitucional
resuelve dejar sin efecto una parte o la integridad del contenido de un texto. La
estimacin es parcial cuando se refiere a la fraccin de una ley o norma con
rango de ley (un artculo, un prrafo, etc.); y, por ende, ratifica la validez
constitucional de las restantes disposiciones contenidas en el texto normativo
impugnado. La estimacin es total cuando se refiere a la plenitud de una ley o
norma con rango de ley; por ende, dispone la eliminacin ntegra del texto
normativo impugnado del ordenamiento jurdico. Como en el Caso Simn (Fallo
328:2056) en virtud del cual la Corte Suprema Argentina declar la
inconstitucionalidad de la ley de obediencia debida, que declar prescritos los
crmenes de lesa humanidad cometidos por la Junta Militar, durante la dcada
de los setenta.
La valoracin que puede hacerse de este tipo de sentencias constitucionales va
en el sentido que ahora la expulsin, sin ms, de una disposicin impugnada
21

22
23

STC 0004-2004-CC/TC; donde el Tribunal Constitucional Peruano realiz una aproximacin a la

tipologa de las sentencias constitucionales de aplicacin e interpretacin.
DAZ REVORIO, Javier. La interpretacin constitucional de la ley. Las sentencias interpretativas del
Tribunal Constitucional. Lima: Palestra editores, 2003, pp. 87-99.
Evitamos denominar a este tipo de sentencias como manipulativas, por cuanto que manipular
significa, por un lado, manosear algo y distorsionar la verdad y la justicia; y los tribunales
constitucionales no hacen (o no deberan) hacer ni lo uno ni lo otro.

del ordenamiento jurdico es ms bien la excepcin y no la regla. Ello como una

manifestacin de los principios de interpretacin de la ley conforme con la
Constitucin y del principio de presuncin de constitucionalidad de las leyes.
3.2.1.2. Sentencias interpretativas en sentido estricto
En las sentencias interpretativas en sentido estricto, el rgano de control
constitucional, segn sean las circunstancias que rodean la controversia
constitucional, declara la inconstitucionalidad de una interpretacin errnea
efectuada por algn operador judicial, lo cual acarrea una aplicacin indebida.
Dicha modalidad aparece cuando se ha asignado al texto objeto de examen
(disposicin) una significacin y contenido (norma) distinto al que la disposicin
tiene cabalmente. As, el rgano de control constitucional puede concluir en que
por una errnea interpretacin se han creado nuevas normas, distintas de las
contenidas en la ley o norma con rango de ley objeto de examen. Por
consiguiente, establece que en el futuro los operadores jurdicos estarn
prohibidos de interpretar y aplicar aquella forma de interpretar declarada
contraria a la Constitucin.
Cada vez ms este tipo de sentencias interpretativas se van haciendo
frecuentes en la jurisdiccin constitucional de Amrica Latina; lo que muchas
veces ha permitido cautelar bienes constitucionales que pudieran resultar
puestos en una situacin peor que si no se recurriera a este tipo de sentencias.
As, por ejemplo, en Colombia, en donde se las denomina sentencias
condicionadas, stas han ayudado a mantener dentro del ordenamiento
jurdico ciertas interpretaciones de las leyes que son conformes con la
Constitucin24. En el Per, en la STC 0014-1996-AI/TC, el Tribunal
Constitucional interpret la Ley de Planificacin Familiar que consideraba a la
esterilizacin como un mtodo de planificacin familiar, siempre y cuando sta
fuese reversible.
3.2.1.3. Sentencias interpretativas-normativas
Las sentencias interpretativas-normativas se justifican cuando el rgano de
control constitucional detecta y determina la existencia de un contenido
normativo inconstitucional dentro de una ley o norma con rango de ley. La
elaboracin de dichas sentencias est sujeta alternativa y acumulativamente a
dos tipos de operaciones: la ablativa y la reconstructiva. La operacin ablativa
o de exresis consiste en reducir los alcances normativos de la ley impugnada
eliminando del proceso interpretativo alguna frase o hasta una norma cuya
significacin colisiona con la Constitucin. Para tal efecto, se declara la nulidad
de las expresiones impertinentes; lo que genera un cambio del contenido
preceptivo de la ley.
La operacin reconstructiva o de reposicin consiste en consignar el alcance
normativo de la ley impugnada agregndosele un contenido y un sentido de
interpretacin que no aparece en el texto por s mismo, producindose una
24

C-473/94; cfr. MARTNEZ CABALLERO, Alejandro. Tipos de sentencias en el control constitucional de las
leyes: la experiencia colombiana. En Revista Estudios Socio-Jurdicos, marzo, ao/vol. 2, N. 001,
Universidad del Rosario, Bogot, 2000. p. 13.

10

creacin judicial del Derecho 25. La existencia de este tipo de sentencias se

justifica por la necesidad de evitar los efectos perniciosos que puedan
presentarse en determinadas circunstancias, como consecuencia de los vacos
legales que surgen luego de la expulsin de una ley o norma con rango de ley
del ordenamiento jurdico. Tal es el caso de la Ley de la Cdula Viva (STC Exp.
N. 050-2004-AI/TC y acumulados), en la que el Tribunal Constitucional del
Per, en base al principio de igualdad, interpret que los cinco requisitos para
que el varn sea beneficiario de una pensin de viudez no deban ser exigidos
copulativamente, como sealaba la ley, sino deba ser interpretado
alternativamente a efectos de no tener un trato discriminatorio en relacin a la
viuda de un pensionista a la que slo se le permita acreditar un requisito. Para
estos efectos, el Tribunal expuls la conjuncin y, para otorgarle al vaco
creado un sentido interpretativo disyuntivo con la conjuncin o.
Tales circunstancias tienen que ver con la existencia de dos principios rectores
de la actividad jurisdiccional-constituyente, a saber; el principio de conservacin
de la ley y el principio de interpretacin desde la Constitucin.
(a) El principio de conservacin de la ley exige al juez constitucional optar,
hasta donde sea razonablemente posible, por la constitucionalidad de una ley
impugnada, en aras de afirmar un determinado valor o principio constitucional o
un especfico derecho fundamental. Es decir, la expulsin de una ley del
ordenamiento jurdico por inconstitucional, debe ser la ltima ratio a la que
debe apelarse. De esta forma, la simple declaracin de inconstitucionalidad no
debe ser utilizada, salvo si es imprescindible e inevitable 26.
(b) El principio de interpretacin desde la Constitucin es un axioma o pauta
bsica que asigna un sentido a una ley cuestionada de inconstitucionalidad, a
efectos que ella guarde coherencia y armona con la Constitucin. Dicha
interpretacin hace que la ley sea conforme a la Constitucin; permitiendo, para
tal efecto, que se reduzca, sustituya o modifique su aplicacin para los casos
concretos27.
No es difcil entender que la declaracin de inconstitucionalidad puede terminar
siendo ms gravosa desde un punto de vista poltico, jurdico, econmico o
social, que su propia permanencia dentro del ordenamiento constitucional. As,
pues, los efectos de dicha declaracin pueden producir, durante un tiempo, un
vaco legislativo daoso horror vacui-. En ese sentido, no debe olvidarse que
la jurisdiccin constitucional desempea tambin una funcin armonizadora de
los conflictos sociales y polticos subyacentes en un proceso constitucional, por
lo que dichas sentencias se constituyen en instrumentos procesales necesarios
para la pacificacin social en una regin altamente conflictiva, como la
latinoamericana.

25

26

27

BALAGUER CALLEJN, Francisco. Tribunal Constitucional y creacin de derecho. En: ESPN TEMPLADO,
Eduardo y Javier DAZ REVORIO (coordinadores). La Justicia constitucional en el Estado democrtico.
Valencia: Tirant lo Blanch, 2000, pp. 381-395.
BICKEL, Alexander. The last dangerous branch the Supreme Court at the bar of politics Court at the
bar of politics. New Haven and London: Yale University Press, 1986, pp. 124 ss.
HESSE, Konrad. Escritos de Derecho Constitucional. Madrid: CEC, 1983, pp. 26-31.

11

Este tipo de sentencias propician el despliegue de los efectos de las normas

constitucionales que podran ser obstaculizados por los vacos normativos
producto de un simple fallo estimatorio. Las normas inducidas y deducidas
emanadas de una sentencia interpretativa-normativa se encuentran implcitas
dentro del ordenamiento constitucional, pero son objetivables mediante este
procedimiento interpretativo.
A) Sentencias reductoras
Existe una pluralidad de sentencias interpretativa-normativas. Las sentencias
reductoras son aquellas que sealan que una parte (frases, palabras, lneas,
etc.) del texto cuestionado es contraria a la Constitucin, y ha generado un
vicio de inconstitucionalidad por su redaccin excesiva y desmesurada. En ese
contexto, la sentencia ordena una restriccin o acortamiento de la extensin
del contenido normativo de la ley impugnada. Dicha reduccin se produce en el
mbito de su aplicacin a los casos particulares y concretos que se presentan
en la va administrativa o judicial.
Para tal efecto, se ordena la inaplicacin de una parte del contenido normativo
de la ley cuestionada en relacin a algunos de los supuestos contemplados
genricamente; o bien en las consecuencias jurdicas preestablecidas. Ello
implica que la referida inaplicacin abarca a determinadas situaciones, hechos,
acontecimientos o conductas originalmente previstas en la ley; o se dirige hacia
algunos derechos, beneficios, sanciones o deberes primicialmente previstos.
En consecuencia, la sentencia reductora restringe el mbito de aplicacin de la
ley impugnada a algunos de los supuestos o consecuencias jurdicas
establecidas en la literalidad del texto.
As, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Venezuela en la Sentencia
nm. 301/07, del 27 de febrero del 2007, consider contrario a la proteccin
constitucional del trabajador, que una norma legal tributaria sobre el impuesto a
la renta, dispusiera que los asalariados tributaran sobre todas las percepciones
vinculadas a la relacin laboral y no slo sobre el salario percibido; pero, falla
reformulando la disposicin legal acorde con los criterios establecidos en su
sentencia.
B) Sentencias aditivas
Tambin estn comprendidas dentro de las sentencias interpretativanormativas, las sentencias aditivas, en donde el rgano de control de la
constitucionalidad determina la existencia de una inconstitucionalidad por
omisin legislativa. En este caso, se procede a aadir algo" al texto
incompleto, para transformarlo en plenamente constitucional. En puridad, se
expiden para completar leyes cuya redaccin limitada presenta un contenido
normativo menor respecto al exigible constitucionalmente. En consecuencia,
se trata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad no del texto de la
norma o disposicin general cuestionada, sino ms bien de lo que los textos o
normas no consignaron o debieron consignar.

12

En ese sentido, la sentencia indica que una parte de la ley impugnada es

inconstitucional, en tanto no ha previsto o ha excluido algo. De all que el
rgano de control considere necesario ampliar o extender su contenido
normativo, permitiendo su aplicacin a supuestos inicialmente no
contemplados, o ensanchando sus consecuencias jurdicas. La finalidad en
este tipo de sentencias consiste en controlar e integrar las omisiones
legislativas inconstitucionales; es decir, a travs del acto de adicin, evitar que
una ley cree situaciones contrarias a los principios, valores o normas
constitucionales. Es usual que la omisin legislativa inconstitucional afecte el
principio de igualdad; por lo que al extenderse los alcances de la norma a
supuestos o consecuencias no previstos para determinados sujetos, en puridad
lo que la sentencia est consiguiendo es homologar un mismo trato con los
sujetos comprendidos inicialmente en la ley cuestionada. El contenido de lo
adicionado surge de la interpretacin extensiva, de la interpretacin
sistemtica o de la interpretacin analgica.
La sentencia de N. 0062, de 3 de julio de 2003, del Tribunal Constitucional de
Bolivia es una sentencia de este tipo por cuanto al comprender el Cdigo de
Seguridad Social slo como beneficiario a las mujeres, bajo el principio de
igualdad integr en su decisin a los varones para que tambin pudieran ser
considerados en dicho supuesto.
C) Sentencias sustitutivas
Las sentencias sustitutivas, como sentencia interpretativa-normativa refleja que
el rgano de control de la constitucionalidad declara la inconstitucionalidad
parcial de una ley y, simultneamente, incorpora un reemplazo o relevo del
contenido normativo expulsado del ordenamiento jurdico; vale decir, dispone
una modificacin o alteracin de una parte literal de la ley. Debe aclararse que
la parte sustituyente no es otra que una norma ya vigente en el ordenamiento
jurdico. La actividad interpretativa se canaliza con el traslado de los supuestos
o las consecuencias jurdicas de una norma aprobada por el legislador, hasta la
parte de la ley cuestionada y en concreto afectada de inconstitucional-, con el
objeto de proceder a su inmediata integracin. Dicha accin se efecta
excepcionalmente para impedir la consumacin de efectos polticos,
econmicos, sociales o culturales gravemente daosos y derivados de la
declaracin de inconstitucionalidad parcial.
Mxico presenta un ejemplo emblemtico y controvertido en materia electoral.
En la accin de inconstitucionalidad 47/2006, se emitieron resoluciones
sucesivas como alternativa a la excesiva gravosidad que la sola declaracin de
inconstitucionalidad hubiese generado. La primera expuls del ordenamiento
jurdico todo el sistema normativo electoral, para luego, en una segunda
resolucin, declarar la reviviscencia de las normas vigentes con anterioridad de
la declaracin de inconstitucionalidad28.
En el caso de Brasil, el Supremo Tribunal Federal ha hecho uso de esta tcnica
frente a la omisin legislativa que impeda ejercer derechos
28

FIX-ZAMUDIO, Hctor; Ferrer Mac-Gregor. Las sentencias de los tribunales constitucionales. Mxico:
Editorial Porra. 2009, 2009, p. 74.

13

constitucionalmente reconocidos. Tal es el caso del derecho a la huelga, por el

que se present un mandato de obligacin para que se emitiera la ley que
regulara, luego de veinte aos de promulgada la Constitucin, el ejercicio de
este derecho fundamental en relacin a los servidores pblicos. La solucin fue
la aplicacin de las disposiciones reguladoras del derecho de huelga del sector
privado, en la medida que stas fueran compatibles con la naturaleza de la
actividad y rol del sector pblico 29. En este caso, las sentencias
constitucionales por omisin legislativa no se pronuncian, como es evidente,
sobre una ley existente, sino ms bien ante la ausencia u omisin por parte del
legislador30.
3.2.1.4. Sentencias interpretativas-normativas diferidas
De manera autnoma se habla tambin de las sentencias exhortativas, en
donde el rgano de control constitucional declara la incompatibilidad
constitucional de una parte o la totalidad de una ley o norma con rango de ley,
pese a lo cual no dispone su inmediata expulsin del ordenamiento
constitucional, sino que recomienda al Parlamento para que, dentro de un plazo
razonable, expida una ley sustitutoria con un contenido acorde a las normas,
principios o valores constitucionales.
Como puede observarse, si en sede constitucional se considera ipso facto que
una determinada disposicin legal es contraria a la Constitucin, en vez de
declararse su invalidez constitucional, se confiere al legislador un plazo
determinado o determinable para que la reforme, con el objeto de eliminar la
parte violatoria del texto fundamental. En este tipo de sentencias se invoca el
concepto de vacatio setentiae, mediante el cual se dispone la suspensin de la
eficacia de una parte del fallo. Es decir, se modulan los efectos de la decisin
en el tiempo. Dicha expresin es un equivalente jurisprudencial de la vacatio
legis o suspensin temporal de la entrada en vigencia de una ley aprobada.
En Argentina, el caso Rosza, de los jueces subrogantes, nombrados a travs
de una resolucin que luego la Corte Suprema argentina declar
inconstitucional, fue una muestra de recurrir a la tcnica de la vacatio
sentenciae para que, a travs de fijar los efectos diferidos en el tiempo se
salvaguarde la institucionalidad del Poder Judicial 31.
Debe sealarse que la exhortacin puede concluir por alguna de las tres vas
siguientes: (a) expedicin de la ley sustitutiva y reformante de la norma
declarada incompatible con la Constitucin, (b) conclusin in totum de la etapa
suspensiva; y, por ende, aplicacin plenaria de los alcances de la sentencia.
Dicha situacin se produce cuando el legislador ha incumplido con dictar la ley
sustitutiva dentro del plazo expresamente fijado en la sentencia, (c) expedicin
de una segunda sentencia. Dicha situacin se produce por el no uso
parlamentario del plazo razonable para aprobar la ley sustitutiva.
29
30
31

ALFONSO DA SILVA, Virgilio. Supremo Tribunal Federal (Brasil). En: FERRER-MACGREGOR, Eduardo
(coordinador). Crnicas de Tribunales Constitucionales en Latinoamrica. p. 98.
FERREIRA MENDES G., I. MRTIRES COELHO y P. GONET BRANCO. Curso de Direito Constitucional. Sao
Paulo: Editora Saraiva, 3 ed., revisada y actualizada, 2008, pp. 1261 y ss.
BAZN, Vctor. La Corte Suprema de Justicia de Argentina. En: Cuestiones constitucionales. N. 20,
Mxico D.F., 2009, pp. 32-33.

14

Una variante de las sentencias exhortativas son aquellas que, a diferencia de

las anteriormente descritas, no tiene efectos vinculantes. Dichas sentencias
son recomendaciones o sugerencias, estrictu sensu, que, partiendo de su
funcin armonizadora ante los conflictos, se plantean al legislador para que en
el ejercicio de su discrecionalidad poltica en el marco de la Constitucin pueda
corregir o mejorar aspectos de la normatividad jurdica. En tales sentencias
opera la magistratura de la persuasin y se utilizan cuando, al examinarse los
alcances de un proceso constitucional, si bien no se detecta la existencia de un
vicio de inconstitucionalidad, se encuentra una legislacin defectuosa que de
algn modo conspira contra la adecuada marcha del sistema constitucional.
Sentencias exhortativas son cada vez ms frecuentes, por ejemplo, en el
Tribunal Constitucional peruano y no slo en el mbito del control abstracto de
las leyes, sino tambin en los procesos concretos de tutela de derechos
fundamentales. As, la sentencia 02002-2006-AC/TC, exhort al Ministerio de
Salud a implementar un sistema de emergencia para atender la salud de las
personas contaminadas con plomo en la Ciudad de la Oroya, debiendo dar una
especial atencin a los mdica especializada a los nios y mujeres gestantes.
As, en Mxico, por ejemplo, el primer caso en que la Suprema Corte declar la
inconstitucionalidad de una ley fue en la accin de inconstitucionalidad 37/2001
y acumuladas; en donde, adems de estimarla, dispuso que el Legislativo
promulgara en noventa das la ley correspondiente. Tambin en casos de
desestimacin, el Colegiado mexicano ha emitido sentencias exhortativas, con
el fin de promover la actuacin pronta del Parlamento. Tal es el caso de la
accin de inconstitucionalidad 59/2006, que reclamaba por la omisin
legislativa al no delinear los parmetros jurdicos para que las comunidades
indgenas gestionaran sus propios medios de comunicacin; la exhortacin
tena la finalidad de hacer evidente la falta de regulacin en la materia 32.
La Corte Suprema de Justicia de Argentina ha hecho uso de las sentencias
exhortativas para hacer nfasis en el deber tutelar del Estado. En el caso
Verbitsky, referido a tratos inhumanos en los centros penitenciarios
provinciales, el Colegiado adopt una sentencia exhortativa dirigida tanto al
Ejecutivo como al Legislativo, indicndoles que era necesario adoptar medidas
especficas para salvar las omisiones legislativas que contravenan la
Constitucin y los tratados internacionales33.
Como un tipo de sentencia estimatoria se incluye, adems, las sentencias
estipulativas, en donde el rgano de control de la constitucionalidad establece,
en la parte considerativa de la sentencia, las variables conceptuales o
terminolgicas que utilizar para analizar y resolver una controversia
constitucional. En ese contexto, se describir y definir en qu consisten
determinados conceptos.

32
33

FIX-ZAMUDIO, Hctor y Eduardo FERRER MAC-GREGOR. Las sentencias de los tribunales

constitucionales, op. cit., 2009. p. 75.
BAZN, Vctor. La Corte Suprema de Justicia de Argentina. En: FIX-FIERRO, Hctor (Director).
Cuestiones constitucionales. No. 20, 2009, p. 22.

15

En Panam, por ejemplo, califican como jurisprudencia orgnica a la que define

el sentido de las disposiciones constitucionales. Tal es el caso de la accin de
inconstitucionalidad promovida don Paulo Vega Batista, a travs de la cual
solicitaba dejar sin vigencia la resolucin de la Procuradora General de la
Nacin que ordenaba una interceptacin telefnica, pese a que en la nueva
Constitucin panamea de 2004 se sealaba que dichas restricciones a la
privacidad slo podan ser dictadas por un juez. En la sentencia que la Corte
Suprema de Justicia panamea emiti, se hicieron precisiones en cuanto al
contenido que debe drsele a trminos constitucionales como el de autoridad
judicial34.
3.3. Sentencias desestimatorias
Las sentencias desestimatorias son aquellas que declaran, segn sea el caso,
inadmisibles, improcedentes o infundadas una concreta controversia
constitucional. En este ltimo caso, la denegatoria impide una nueva
interposicin fundada en idntico precepto constitucional (peticin parcial y
especfica referida a una o varias normas contenidas o en una ley); adems, el
rechazo de un supuesto vicio formal no obsta para que esta ley no pueda ser
cuestionada ulteriormente por razones de fondo. La praxis constitucional
reconoce una pluralidad de formas y contenidos sustantivos de una sentencia
desestimatoria.
La desestimacin por rechazo simple resuelve declarar infundada la demanda
presentada contra una parte o la integridad de una ley o norma con rango de
ley. La desestimacin por sentido interpretativo (interpretacin estrictu sensu)
establece una manera creativa de interpretar una ley parcial o totalmente
impugnada. Son aquellas en donde el rgano de control de la
constitucionalidad declara la constitucionalidad de una ley cuestionada, en la
medida que se la interpreta en el sentido que ste considera adecuado,
armnico y coherente con el texto fundamental. En ese entendido, se
desestima la demanda presentada contra una ley, o norma con rango de ley,
previo rechazo de algn o algunos sentidos interpretativos que vulneran el texto
supra. Por ende, se establece la obligatoriedad de interpretar dicha norma de
acuerdo con la Constitucin; vale decir, de conformidad con la interpretacin
declarada como nica, exclusiva y excluyentemente vlida.
En el caso peruano, este ltimo supuesto de sentencias desestimatorias por
sentido interpretativo puede apreciarse en la STC 0002-2009-AI/TC, en donde
se evala la constitucionalidad del Acuerdo de Libre Comercio con Chile. El
Tribunal Constitucional peruano declara infundada la demanda y le da un
sentido interpretativo compatible con la Constitucin a los trminos usados en
el acuerdo comercial entre ambos pases, con la finalidad de que stos se
entiendan a la luz de las disposiciones constitucionales que velan por la
integridad del dominio martimo de 200 millas y la seguridad nacional en la
restriccin de derechos fundamentales como el de la propiedad.

34

SNCHEZ GONZLEZ, Salvador. Corte Suprema de Justicia (Panam). En: FERRER-MACGREGOR,

Eduardo (coordinador). Crnicas de Tribunales Constitucionales en Latinoamrica. pp. 410, 416.

16

Sin perjuicio de ello, el Tribunal Constitucional peruano ha dictado diversas

sentencias35 que pueden denominarse instructivas, y que se caracterizan por
realizar, a partir del caso concreto, un desarrollo jurisprudencial y doctrinario de
los temas ms importantes en discusin. Este tipo de sentencias se justifican
porque tienen como finalidad orientar a los jueces con criterios que puedan
utilizar en la interpretacin constitucional que realicen en los procesos a su
cargo y, adems, porque contribuye a que los ciudadanos ejerciten mejor sus
derechos.
Como una cuestin, aparte de lo ya sealado supra, cabe decir que si bien en
la tipologa de las sentencias constitucionales en Amrica Latina, se pude
apreciar la influencia de la jurisprudencia y dogmtica italiana, no debe
perderse de vista que el Derecho Constitucional alemn tambin presenta sus
propias peculiaridades en cuanto se refiere a los tipos de sentencias
constitucional y al cual nos referiremos en otra ocasin. Sin embargo, s es
pertinente sealar que en dicho ordenamiento jurdico se habla, por ejemplo, de
sentencias constitucionales de nulidad parcial cuantitativa y de sentencias de
nulidad parcial cualitativa36.
La primera se aplica en aquellos casos en los que es suficiente la reparacin
de la inconstitucionalidad mediante la declaracin de nulidad de algunas
disposiciones de la ley; mientras que la segunda se da en aquellos casos en
los cuales la disposicin permanece inalterada, pero su aplicacin a
determinadas constelaciones de casos deviene en inconstitucional. Adems,
las sentencias de aviso permiten sealar que una ley, al momento de ser
sometida a control constitucional, es todava constitucional, pero bajo
determinados elementos fcticos que pueden presentarse en el futuro, puede
convertirse en inconstitucional.
IV. CONCLUSIONES
Contemporneamente, la jurisdiccin constitucional tanto en Amrica Latina
como en Europa ya no slo se caracteriza por el monopolio para realizar el
control abstracto de constitucionalidad de las leyes, sino tambin por las
diversas formas en que puede adoptar una sentencia dictada en el marco de un
proceso constitucional especfico. Esta es una de las principales caractersticas
que lo diferencia tambin de los rganos jurisdiccionales ordinarios. Con ello
cada vez se va dejando atrs las formas tradicionales de las decisiones de los
tribunales y cortes constitucionales, para dar paso a una serie de sentencias
atpicas que responden, ms que a cuestiones eminentemente tericas, a
situaciones polticas que surgen de cada realidad constitucional concreta.
Particularmente en el caso de Latinoamrica, los tribunales y cortes
constitucionales vienen dando respuesta a los casos lmite que se someten a
su competencia para ser resueltos, en el cual se conjugan bienes y valores
35
36

STC 0008-2003-AI/TC y STC 018-2003-AI/TC; donde se desarroll los principios de economa social
de mercado consagrado en la Constitucin.
SCHLAICH, Klaus. Das Bundesverfassungsgericht. Stellung, Verfahren, Entscheidungen. Munich: Beck,
1997. pp. 264 y ss.; CRDOVA, Gabriela. El control abstracto de constitucionalidad en Alemania. Buenos
Aires: Ad-Hoc, 2003. pp. 74 y ss.

17

constitucionales, y en el que no cabe un razonamiento y menos una forma de

decisin formalista. Para lo cual, progresivamente, se viene incorporando
jurisprudencialmente, con beneficio de inventario, la doctrina constitucional
comparada acerca de la naturaleza, tipos, alcances y lmites de las sentencias
constitucionales.
Ello porque no debe obviarse que, en su funcin de guardin de la
Constitucin, los tribunales y cortes constitucionales deben contemplar en sus
decisiones, la necesidad de preservar del orden constitucional que debe ser
protegido. Es que, como rgano constitucional que participa en la formacin de
la voluntad del Estado, ellos estn obligados a considerar las consecuencias
jurdicas de sus decisiones para la sociedad estatal, evitando orientarse,
simplemente, por el lema fiat justitia pereat mundus37 (que se haga justicia
aunque perezca el mundo). Porque es evidente que, junto a ella, existen
tambin otros bienes constitucionales a proteger y que pueden condicionar, con
razonabilidad, la adopcin de una determinada forma de resolver las
controversias constitucionales, especialmente a travs de las denominadas
sentencias atpicas.
Finalmente, el desafo de expedir sentencias atpicas se ha presentado
cuando los tribunales han asumido una cuota de poder judicial ms activo y
dinmico, controlando las decisiones gubernamentales; hecho que ha dado
lugar a conflictos con el gobierno o con la oposicin poltica. Conflictos, que
resultan inevitables en tiempos de crisis y de transformacin, como en el actual
proceso democrtico latinoamericano, donde existe el peligro que la otrora
centralidad del Derecho desplazada por el puro decisionismo poltico, tanto
del presidencialismo como de las mayoras parlamentarias 38, pueda ser
retomada por una justicia constitucional, De aqu la importancia de ponderar las
virtudes de las sentencias atpicas en el marco del proceso democrtico
latinoamericano y estar alertas de su instrumentalizacin para soslayar la
proteccin delos derechos fundamentales y el control y balance de poder.
Lima, febrero de 2010.

37
38

FERREIRA MENDES, Gilmar. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade; Estudos de Direito

Constitucional. Sao Paulo: Editora Saraiva, 3 edicin, 4 tiragem, 2009. p. 401.
ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil, op. cit., pp. 131 ss; Doehring, Karl. Der Autorittverlust
des Rechts. En: Roman Schnur (compilador). Festschrift fr Ernst FORSTHOFF. Zum 70. Geburstag.
Mnchen: C.B. Becksche Verlagsbuchhandlung, 1972, pp. 103-118.