Voces: ORGANIZACION INTERNACIONAL DEL TRABAJO ~ CONTROL DE CONVENCIONALIDAD ~

TRATADO INTERNACIONAL ~ COOPERACION INTERNACIONAL ~ JERARQUIA DE LA LEY ~

CONVENCION DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS ~ DOCTRINA DE LA CORTE
SUPREMA ~ CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS ~ OBLIGACIONES DEL JUEZ ~
ORGANO DE FISCALIZACION
Ttulo: Interpretacin y aplicacin de los convenios de la OIT. Su incidencia en la doctrina, la jurisprudencia y
la prctica nacional
Autor: Guisado, Hctor C.
Publicado en: DT2012 (julio), 1675
Cita Online: AR/DOC/3497/2012
Sumario: 1. Jerarqua normativa de los convenios de la OIT. 2. El control de la convencionalidad.
3. La jurisprudencia de la Corte Suprema sobre los instrumentos elaborados por los rganos de control
de los tratados de derechos humanos. 4. Los mecanismos de control de la OIT. 5. La jurisprudencia
de la Corte Suprema sobre los criterios de los rganos de control de la OIT. 6. La jurisprudencia de
otros tribunales sobre las opiniones de los rganos de control de la OIT. 7. Eficacia de los criterios de
los rganos de control de la OIT segn la doctrina nacional 8. Recepcin de las opiniones de los
rganos de control de la OIT en la legislacin nacional. 9. Conclusiones.
Abstract: "Corresponde a todos los jueces, de todas las instancias y jurisdicciones, efectuar no slo el control
de constitucionalidad de las normas internas, sino tambin el control de convencionalidad de esas normas, es
decir el escrutinio de su adecuacin a las normas de los tratados internacionales (entre los que se encuentran,
ciertamente, los convenios de la OIT) y a las interpretaciones que de stos han realizado sus respectivos rganos
de control."
"... a menos que exista un intrprete autorizado por el soberano, del cual no pueden apartarse los jueces
subordinados, el intrprete no puede ser otro que el juez ordinario...ahora bien, [sus sentencias] no obligan a
otros jueces a dar juicios anlogos en casos semejantes, porque un juez puede errar en la interpretacin de la ley
escrita, pero ningn error de un juez subordinado puede cambiar la ley que constituye una sentencia general del
soberano" (Thomas Hobbes, "Leviatn").
1. Jerarqua normativa de los convenios de la OIT (1)
A partir del clebre caso "Ekmekdjian" (de 1992) (2) la CSJN estableci, con apoyo en el art. 27 de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, que corresponde asignar primaca a estos instrumentos
internacionales ante un eventual conflicto con cualquier norma interna contraria, solucin esta que "resulta
acorde con las exigencias de cooperacin, armonizacin e integracin internacionales que la Repblica
Argentina reconoce, y previene la eventual responsabilidad del Estado por los actos de sus rganos internos"(3).
Como es sabido, esa doctrina fue recibida por la reforma constitucional de 1994, por va del nuevo art. 75,
inciso 22, de la Ley Fundamental. Segn los prrafos segundo y tercero de este inciso, ciertos tratados y
convenciones de derechos humanos (los all enumerados y los que en el futuro apruebe el Congreso con una
mayora especial), "en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional". Adems, conforme al
primer prrafo del mismo inciso, todos los dems tratados y concordatos tienen "jerarqua superior a las leyes".
Los convenios de la OIT son instrumentos que pertenecen a la categora de tratados, pero con caractersticas
propias, entre las que se destaca el hecho de que se adoptan en asambleas tripartitas y no solamente
gubernamentales (4). A pesar de sus particularidades, y con excepcin de alguna doctrina minoritaria, en nuestro
pas han sido asimilados a tratados, primero bajo el artculo 31 de la Constitucin, que alude a los "tratados con
las potencias extranjeras", y actualmente tambin bajo el citado art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional, que
se refiere a los "tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales"(5).
Es cierto que los convenios de la OIT (al igual que los instrumentos propios de las Naciones Unidas o de
otros organismos) son adoptados "dentro" de una organizacin internacional y no "con" una de esas
organizaciones, como reza el inciso en cuestin (6). No obstante ello, en el Plenario de la Convencin
Constituyente de 1994, el Presidente de la Comisin de Integracin y Tratados Internacionales, convencional
Juan P. Cafiero, expres que "...esta convencin entiende que los convenios de la O.I.T. que han sido aprobados,
tienen la categora de tratados, por lo que resulta innecesario colocarlos en la primera parte del inciso 19 [22 en
la redaccin definitiva]..."(7).
Por otra parte, el art. 5 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados establece que este
ordenamiento se aplicar tambin "a todo tratado adoptado en el mbito de una organizacin internacional" y,
por lo tanto, conforme el art. 27 de la misma Convencin, a esos instrumentos (entre los que se encuentran los
convenios adoptados en el seno de la OIT) no se le puede oponer ninguna norma de derecho interno, dejando a
salvo -claro est- el principio de primaca de la Constitucin (8).
Cabe entonces concluir que los convenios de la OIT tienen jerarqua supra legal, criterio sostenido en forma
pacfica por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (9), de la Cmara Nacional de

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Apelaciones del Trabajo (10), de la Suprema Corte de Buenos Aires (11) y de otros tribunales del pas (12); como
as tambin por los autores en general (13).
Asimismo, un importante sector de la doctrina y de la jurisprudencia considera que, dado que dos de los
Pactos incorporados a la Constitucin por el mencionado art. 75, inciso 22, remiten expresamente a las garantas
previstas en el Convenio n 87 de la OIT sobre libertad sindical, este convenio adquiri jerarqua constitucional
(14). Esta opinin, anticipada por Rodrguez Mancini (15), fue luego compartida por muchos otros autores (16), y
recogida en pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (17) y de otros tribunales (18).
2. El control de convencionalidad
Esa superioridad jerrquica que tienen los tratados respecto de las leyes internas hace necesario que los
jueces ejerzan sobre stas el llamado "control de convencionalidad".
Esta expresin fue acuada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, primero mediante el voto
concurrente de uno de sus jueces (Sergio Garca Ramrez) a partir del caso "Myrna Mack Chang" (de 2003) (19),
y despus por el Tribunal en pleno a partir del caso "Almonacid Arellano" (de 2006) (20). En este ltimo, la
Corte Interamericana sostuvo que los jueces de cada pas deben ejercer una especie de "control de
convencionalidad" entre las normas jurdicas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y agreg que en esta tarea "el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el
Tratado sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
intrprete ltima de la Convencin".
Ms tarde, en la causa "Heliodoro Portugal" (de 2008) (21) la Corte Interamericana extendi los alcances de
ese control respecto de "los instrumentos internacionales" de proteccin de los derechos humanos, en general.
Esa expresin ("control de convencionalidad") fue recogida por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
en las causas "Mazzeo" (de 2007) (22) y "Videla" (de 2010) (23), en ambos casos en relacin con la Convencin
Americana de Derechos Humanos. Pero en el voto concurrente del Dr. Petracchi en la causa "Garca Mndez"
(de 2010) (24), se ampli este control respecto de "los tratados internacionales enunciados en el art. 75, inciso
22, de la Constitucin Nacional", sin distincin.
A su vez, la doctrina prevaleciente considera que estos conceptos vertidos por la CIDH sirven como pautas
de la interpretacin "internacionalista" para los restantes pactos supranacionales, conforme a su prelacin
superior a las leyes (25). En esa lnea expansiva, recientes pronunciamientos de la Suprema Corte de Buenos
Aires (26) y de la Cmara 3 del Trabajo de Mendoza (27) predicaron acerca de la necesidad de ejercer el "control
de convencionalidad" tambin respecto de los convenios de la OIT, inspeccin que debe realizarse con arreglo a
la interpretacin que de estos instrumentos han realizado los rganos de control de dicho organismo
internacional.
Cabe preguntarse cmo se relaciona este nuevo tipo de escrutinio con el ya clsico examen de
constitucionalidad. Para algunos se trata de controles paralelos (28) o concurrentes y complementarios (29). Para
otros, en cambio, no existen mayores diferencias entre uno y otro tipo de revisin (30). Por nuestra parte,
participamos de esta ltima opinin, porque el control de convencionalidad envuelve siempre una cuestin
constitucional, dado que, cuando una norma interna se encuentra en colisin con un tratado ratificado por
nuestro pas, el conflicto debe resolverse a favor del segundo por aplicacin de los preceptos constitucionales
que confieren a los instrumentos internacionales un carcter prevalente (arts. 31 y 75, inciso 22 de la Ley
Fundamental).
3. La jurisprudencia de la Corte Suprema sobre los instrumentos elaborados por los rganos de
control de los tratados de derechos humanos
Como hemos visto, la idea del "control de convencionalidad" implica que, antes de aplicar una norma
interna, el juez debe examinar su ajuste no slo a los tratados internacionales de derechos humanos, sino
tambin a la hermenutica que de ellos hayan realizado los rganos autorizados para su interpretacin.
Ahora bien, nuestra Corte Suprema ha seguido una postura zigzagueante respecto de la obligatoriedad de los
instrumentos elaborados por los rganos de control y aplicacin de esos tratados. En un primer momento,
calific a aquellos instrumentos como "gua" y, ms tarde denomin a esos rganos "intrpretes autorizados";
pero en algunos pronunciamientos desconoci a sus interpretaciones carcter vinculante (31).
El primer antecedente sobre el tema fue "Giroldi", dictado en 1995, pocos meses despus de la reforma
constitucional (32). All la Corte Suprema sostuvo que la "jerarqua constitucional" de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos ha sido establecida por voluntad expresa del constituyente, "en las condiciones de su
vigencia" (artculo 75, inc. 22, 2 prrafo), "esto es, tal como la Convencin citada efectivamente rige en el
mbito internacional y considerando particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial por los tribunales
internacionales competentes para su interpretacin y aplicacin. De ah que la aludida jurisprudencia deba servir
de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales en la medida en que el Estado Argentino
reconoci la competencia de la Corte Interamericana para conocer en todos los casos relativos a la
interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana (confr. arts. 75 de la Constitucin Nacional, 62 y 64

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Convencin Americana y artculo 2 ley 23.054)". En realidad, el fallo no se refera a una sentencia de la Corte
Interamericana, sino a una opinin consultiva de la Comisin Interamericana dictada respecto de otro pas. Es
interesante ver como, desde un primer momento, la Corte Suprema empez a llamar jurisprudencia (pese a no
tratarse de sentencias) a los instrumentos emanados de los rganos de control de los tratados, y que tampoco
import que la opinin consultiva se refiriera a otro Estado distinto de la Argentina (33).
Un ao despus, en la causa "Bramajo" (de 1996) (34) la Corte reiter que este tipo de instrumentos (en el
caso, una opinin consultiva de la Comisin Interamericana expedida en relacin con nuestro pas) "debe servir
de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales"(35).
Sin embargo, en los casos "Acosta" (de 1998) (36) y "Felicetti (de 2000) (37) la Corte hizo algunos cambios
retrocesos respecto a su anterior postura (38), al expresar (por mayora) que los Informes de la Comisin
Interamericana no constituan "decisiones vinculantes para el Poder Judicial".
Pero ms tarde, el Alto Tribunal volvi sobre sus pasos al establecer -en una lnea jurisprudencial que llega
hasta nuestros das- que los comits de derechos humanos son "intrpretes autorizados" de los tratados
respectivos.
El primer caso de esa corriente es "Aquino" (de 2004) (39), donde la Corte sostuvo que cuadraba "poner de
relieve la actividad del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, por cuanto constituye el
intrprete autorizado del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en el plano
internacional y acta, bueno es acentuarlo, en las condiciones de vigencia de ste, por recordar los trminos del
art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional". El Tribunal reiter esa calificacin ("intrprete autorizado"),
respecto del mismo Comit, en las causas "Aerolneas Argentinas" (de 2009) (40), "Torrillo" (de 2009) (41),
"lvarez c/ Cencosud" (de 2010) (42) y "Q. C., S. Y." (de 2012) (43).
Asimismo, en el caso "G, M.G." (2008) (44), la Corte cit una Observacin del Comit de los Derechos del
Nio, al que consider "intrprete autorizado en el plano universal" de la Convencin sobre los Derechos del
Nio.
En la causa "Pellicori" (de 2011) (45) el Alto Tribunal generaliz un poco ms esta doctrina, pues extendi a
los comits de derechos humanos en general el carcter de "intrpretes autorizados" de los tratados respectivos
(46).
Dado que la Corte suele elegir cuidadosamente las palabras que utiliza en sus sentencias (tanto ms cuando
se trata de pronunciamientos de la importancia que revisten los mencionados en los prrafos anteriores), cabe
reparar en los alcances de la calificacin empleada en esos precedentes. Segn el Diccionario de la Lengua de la
Real Academia Espaola, el adjetivo "autorizado" se aplica a una persona "que es respetada o digna de respeto
por sus cualidades o circunstancias". A su vez, el sustantivo "respeto", en su primera acepcin, significa
"veneracin, acatamiento que se hace a alguien". El intrprete "autorizado" es, entonces, aquel cuyas opiniones
son dignas de acatamiento.
De ah que la jurisprudencia emanada de esos comits de derechos humanos constituye -como ha dicho
tambin la Corte Suprema respecto de las decisiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos- "una
insoslayable pauta de interpretacin"(47)-.
4. Los mecanismos de control de la OIT
Dada la importancia asignada por la jurisprudencia del alto Tribunal a las opiniones de los rganos de
control de los tratados de derechos humanos, vale la pena detenernos ahora en los mecanismos utilizados por la
OIT para fiscalizar el cumplimiento de sus normas.
A ese efecto, la OIT dispone de cuatro mecanismos articulados y complementarios: a) el control regular de
la aplicacin de los convenios ratificados, en virtud del art. 22 de la Constitucin de ese organismo, que llevan a
cabo la Comisin de Expertos en la Aplicacin de Convenios y Recomendaciones y la Comisin de Aplicacin
de Normas de la Conferencia; b) el control por medio de un Comit tripartito ad hoc en caso de presentacin de
un reclamo, con arreglo al art. 24 la Constitucin; c) el control realizado por una Comisin de encuesta tras la
presentacin de una queja, en virtud del art. 26 de la Constitucin; y d) el control efectuado por el Comit de
Libertad Sindical o por la Comisin de Investigacin y de Conciliacin en Materia de Libertad Sindical, a raz
de la presentacin de una queja en esa materia (48).
De esos organismos de control se destacan dos: la Comisin de Expertos y el Comit de Libertad Sindical,
ya que su carcter permanente les ha permitido constituir una "jurisprudencia" o doctrina completa y elaborada
(49).
La Comisin de Expertos est integrada por veinte juristas independientes de distintas nacionalidades, todos
ellos de gran prestigio internacional, designados por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional
del Trabajo. La Comisin se encarga principalmente de analizar las memorias presentadas peridicamente por
los Estados miembros en relacin con los convenios que cada uno de stos han ratificado. Si la Comisin
encuentra incompatibilidades entre la legislacin o la prctica de un pas y la letra o el espritu de algn
convenio, las hace constar en observaciones, que se publican en un volumen anual y se someten a la

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Conferencia Internacional; sta ltima, a su vez selecciona cada ao alrededor de veinte casos para una
discusin particular. Asimismo, la Comisin de Expertos publica anualmente un estudio general dedicado a uno
o varios convenios y recomendaciones de la OIT que versen sobre un mismo tema (50).
El Comit de Libertad Sindical, en cambio, es un rgano tripartito integrado por nueve representantes del
Consejo de Administracin (tres por los gobiernos, tres por los empleadores y tres por los trabajadores) y un
presidente independiente. Su funcin consiste en examinar las quejas sobre violacin de la libertad sindical,
presentadas por las organizaciones de trabajadores o de empleadores o por los Estados. Sus conclusiones, que
pueden tomar la forma de recomendaciones, son sometidas al Consejo de Administracin, que decide sobre su
seguimiento (51).
Ningn texto de la OIT confiere a las opiniones de estos rganos de control un carcter vinculante para los
Estados que han ratificado los convenios respectivos. Tampoco existe ninguna norma que les reconozca
formalmente el carcter de intrpretes autnticos de dichos convenios, funcin que el art. 37 de la Constitucin
de la OIT slo atribuye a la Corte Internacional de Justicia y a un tribunal especial que hasta ahora no ha sido
establecido. Sin embargo, los rganos de control son los responsables de verificar el cumplimiento de las
obligaciones de los tratados por parte de los Estados miembros, con lo que deben necesariamente precisar el
significado y alcance de esos instrumentos. Es indudable entonces que, para poder cumplir su mandato, deben
efectuar materialmente una tarea de interpretacin y que sus competencias y especializacin les permiten
brindar una interpretacin sumamente autorizada de los convenios bajo su responsabilidad (52).
En ese orden de ideas, la propia Comisin de Expertos seal que "sus opiniones, mientras no las contradiga
la Corte Internacional de Justicia, se consideran vlidas y de aceptacin general". Si bien precis que la
Comisin "no ha considerado jams que sus opiniones fueran dictmenes obligatorios, fundados en una
interpretacin definitiva de los convenios", estim, en cambio, que, para el buen funcionamiento del sistema
normativo de la OIT, es "necesario que un Estado no pueda, al mismo tiempo, oponerse a las opiniones de la
Comisin de Expertos con respecto a la aplicacin de una disposicin de un convenio que ha ratificado y
abstenerse de seguir el procedimiento establecido para obtener una interpretacin definitiva de dicho convenio",
porque "[t]al situacin dejara subsistente la duda sobre la obligacin de aplicar la disposicin en cuestin y
acordara a cada Estado una facultad que el derecho internacional no le reconoce. Como resultado se producira
una incertidumbre jurdica en cuanto al sentido y al mbito de las disposiciones en cuestin, que subsistira
hasta que no fuera zanjada por un dictamen de la Corte Internacional de Justicia, con el consiguiente dao para
el buen funcionamiento del sistema normativo de la OIT, cuya seguridad jurdica resultara minada (53).
Asimismo, la Comisin puntualiz que "[p]or su composicin, que exige el concurso de personalidades
independientes, con experiencia directa de los distintos sistemas jurdicos, as como por su tradicin de
objetividad e imparcialidad y por la gran atencin que presta a los trabajos de otros rganos de control de la
OIT, las opiniones que expresa la Comisin de Expertos son de aceptacin general. La Comisin de Expertos no
es el nico rgano que se ocupa del problema de la aplicacin de los convenios y sus apreciaciones no se
imponen erga omnes. Por su propia funcin est obligada a determinar si se respetan las disposiciones de un
determinado convenio y, en consecuencia, a examinar el contenido y la significacin de esas disposiciones, as
como a determinar su alcance jurdico. Para el sistema de la OIT es indispensable que las opiniones que debe
expresar como consecuencia del ejercicio de dicha funcin, en las condiciones antes recordadas, sean reputadas
vlidas y generalmente admitidas, a reserva de la facultad que incumbe a la Corte Internacional de Justicia, que
es la nica que tiene competencia para interpretar los convenios en forma definitiva"(54).
Ms recientemente, la Comisin de Expertos record que "[a]unque su mandato no requiere que realice
interpretaciones definitivas de los convenios, la Comisin debe examinar y expresar sus puntos de vista sobre el
alcance jurdico y el significado de ciertas disposiciones de los convenios, si procede, para cumplir con su
mandato de controlar la aplicacin de los convenios ratificados. El examen del significado de las disposiciones
de los convenios forma necesariamente parte integral de la funcin de evaluar el mbito de aplicacin y la
implementacin de los convenios. [...] La Comisin garantiza que la comprensin de las disposiciones sea
constante y uniforme a fin de guiar a los Estados Miembros en el cumplimiento de sus obligaciones derivadas
de la ratificacin de un convenio"(55).
5. La jurisprudencia de la Corte Suprema sobre los criterios de los rganos de control de la OIT
Segn refiere Goldn, hasta 2008, la Corte Suprema invoc slo en pocos casos los convenios de la OIT, y
en tales casos lo hizo de modo subalterno, o en un voto de minora, o con el objeto ms bien de sustraerse a la
aplicacin de determinado convenio, o ignorando los convenios citados por la parte actora (56).
En cambio, desde 2008 en adelante el alto Tribunal ha dictado siete fallos en los que apoya (aunque no de
modo exclusivo) su decisin en convenios de la OIT y en la interpretacin que de ellos han realizados sus
rganos de control, en especial, la Comisin de Expertos en la Aplicacin de Convenios y Recomendaciones y
el Comit de Libertad Sindical.
El primero de esta serie de pronunciamientos es el caso "ATE c/ Ministerio de Trabajo" (de 2008) (57),
donde el Tribunal hizo hincapi en el Convenio n 87. El fallo hizo referencia a la labor de la Comisin de

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Expertos y del Comit de Libertad Sindical, record que en dos oportunidades la Corte Interamericana de
Derechos Humanos haba hecho mrito de las opiniones de esos rganos de control (58) y memor asimismo que
el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales haba exhortado a otros Estados a adaptar su
legislacin laboral a las observaciones de aquella Comisin. Por todo ello, estim que era "de importancia
puntualizar los criterios elaborados por dichos rganos" (criterios estos a los que dedic luego seis prrafos).
En "Aerolneas Argentinas c/ Ministerio de Trabajo" (de 2009) (59), la Corte invoc los convenios n 81 y
129, y cit como elemento interpretativo de esos instrumentos un estudio general de la Comisin de Expertos.
En "Prez c/ Disco" (de 2009) (60), el Tribunal seal que "atento a que la nocin de remuneracin...en
manera alguna podra entenderse de alcances menores que la acuada en el art. 1 del Convenio n 95 sobre la
proteccin del salario, es oportuno hacer cita de las observaciones dirigidas a la Repblica por la Comisin de
Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT, vale decir, el rgano instituido por
resolucin adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo en su octava reunin (1926), destinado a
ejercer el control regular de la observancia por los Estados Miembros de las obligaciones derivadas de los
convenios que han ratificado".
En "Rossi c/ Estado Nacional" (tambin de 2009) (61), la Corte otorg importancia "fundamental" al
Convenio n 87 y sostuvo que corresponda "tomar en especial consideracin, dado su nexo especfico con la
cuestin sub lite, el criterio de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la
OIT". Al igual que en los dos casos anteriores, record que esa Comisin ejerce el control regular de la
observancia de los convenios.
Poco despus, en "Gonzlez c/ Polimat" (de 2010) (62), el Tribunal cit los convenios n 52, 95 y 158 (este
ltimo, no ratificado por nuestro pas), a los que interpret a la luz de las conclusiones de un Comit tripartito
constituido para examinar un reclamo contra otro Estado (63).
En "lvarez c/ Cencosud" (tambin de 2010) (64), la Corte invoc el Convenio n 111 y ponder un estudio
general de la Comisin de Expertos.
Finalmente, en "Pellicori c/ Colegio Pblico de Abogados" (de 2011) (65), la Corte sent pautas acerca de la
carga de la prueba en el despido discriminatorio, a cuyo efecto cit un estudio general y una observacin
individual de la Comisin de Expertos, ambos relativos al Convenio n 111.
6. La jurisprudencia de otros tribunales sobre las opiniones de los rganos de control de la OIT
Asimismo, numerosos pronunciamientos de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo (seguidos por
algn tribunal provincial) han declarado que las opiniones de esos rganos de control de la OIT son
"vinculantes" para los tribunales argentinos (66); y que ese carcter vinculante "resulta corroborado por la
sentencia dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la cual a los efectos de valorar la
violacin de la libertad sindical prevista en el art. 16 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
tom particularmente en cuenta los criterios de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones y del Comit de Libertad Sindical de la O.I.T. (Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Caso Baena Ricardo y otros, sentencia de 2 de febrero de 2001)"(67).
En el mismo orden de ideas, varios fallos de la citada Cmara han sostenido, con cita de Bronstein, que las
objeciones de los rganos de control de la OIT "no pueden ser desatendidos por los jueces, pues, en ausencia de
recurso ante la Corte Internacional de Justicia, las observaciones de la Comisin de Expertos son jurdicamente
tan obligatorias en el derecho nacional como lo puede ser el texto mismo del convenio"(68).
A su vez, la Suprema Corte de Buenos Aires, en dos recientes pronunciamientos ("Sanders" y "Ferulano",
ambos de fines de 2011), otorg "especial y notoria relevancia" (o "destacada e insoslayable preponderancia") a
la interpretacin que del Convenio n 87 de la OIT han formulado la Comisin de Expertos y el Comit de
Libertad Sindical. Asimismo, consider que las directrices hermenuticas que emergen de los informes y
recomendaciones de los mencionados organismos de control de normas de la OIT revisten el carcter de fuente
de interpretacin autntica del mencionado Convenio n 87 y "constituyen una referencia insoslayable a tener en
cuenta para resolver los casos concretos en los que pudieran verse afectados derechos vinculados a la libertad
sindical"(69).
7. Eficacia de los criterios de los rganos de control de la OIT segn la doctrina nacional
El tema del acpite ha suscitado pareceres dispares entre los autores.
As, para una tesis minoritaria, las decisiones de los organismos de control careceran de eficacia vinculante
para los jueces. En esa corriente se inscribe Corres, quien, si bien considera que la labor de aquellos rganos
constituye "una insustituible fuente de hermenutica" y, por ende, "un criterio valioso de interpretacin de las
clusulas de los instrumentos de la OIT", estima que "ello es distinto a suponer que se trata de una
interpretacin obligada o vinculante para el magistrado"(70).
Sin embargo, prevalece en la doctrina nacional la tesis de la obligatoriedad de las opiniones de los rganos
de control.

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As, desde un ngulo ms bien pragmtico, Rodrguez Mancini, estima que la cuestin que nos ocupa "no
tiene solucin normativa precisa en el mbito de la OIT", pero, en el orden nacional, "para muchos el tema est
terminado y no merece volver sobre estas cuestiones en el terreno de la aplicacin de la normativa en los
trminos que ha fijado la Corte Suprema como gua que sirva para aplicarlo que es Derecho positivo en los
distintos mbitos del Derecho del Trabajo... Esos dictmenes interpretativos, volcados en las observaciones que
la CEACR dirige a nuestros gobiernos, tienen para la Corte Suprema eficacia y obligatoriedad. Con las palabras
utilizadas en el caso "Rossi"... corresponde tomar en especial consideracin' ese instrumento internacional de
control"(71).
En el mismo sentido, aunque con mayor conviccin, se expide Von Potobsky, quien recuerda las palabras
(ms arriba citadas) (72) de la propia Comisin de Expertos, en el sentido de que su funcin implica examinar el
significado de ciertos artculos de los convenios, determinar su alcance jurdico y expresar su parecer al
respecto, de manera que, "mientras la Corte Internacional de Justicia no contradiga los puntos de vista de la
Comisin, stos sern vlidos y generalmente reconocidos"(73). Para el autor, es "obligacin de nuestras
autoridades legislativas y judiciales...tomar como gua las opiniones y la jurisprudencia de los mencionados
rganos de control de la OIT en lo que se refiere a la aplicacin y el cumplimiento del Convenio N 87", ya que
"son stas las que establecen las condiciones de vigencia' del instrumento, es decir, tal como efectivamente
rige en el mbito internacional y como obliga a la Argentina dentro de este mbito particular'"(74).
En trminos similares se pronuncia Carlos Etala, quien recuerda que los Estados miembros "han acatado
pacficamente la interpretacin que de las normas han efectuado los principales rganos de control de la O.I.T."
(es decir, la Comisin de Expertos y el Comit de Libertad Sindical) y, en todo caso, siempre queda a salvo el
derecho del pas disconforme con esa interpretacin para pedir al Consejo de Administracin de la O.I.T. que
someta la cuestin a la decisin de la Corte Internacional de Justicia. Concluye entonces, en concordancia con la
opinin de Von Potobsky, que "mientras la Corte Internacional de Justicia no contradiga los puntos de vista de
los rganos de control, stos deben ser considerados vlidos y reconocidos, tanto en el plano internacional como
interno"(75).
A su vez, Bronstein comparte la visin de los dos autores anteriores, aunque slo respecto de las
observaciones de la Comisin de Expertos. Segn su parecer, estas observaciones "son consideradas como una
forma de interpretacin autntica de los convenios de la OIT, aun cuando a tenor de la Constitucin la
interpretacin autntica de la Constitucin o de un convenio es de competencia de la Corte internacional de
Justicia. En la prctica, sin embargo, hasta ahora ningn miembro de la OIT, por ms disconforme que haya
estado con la opinin de la CEACR, ha recurrido ante la Corte. La conclusin de esto sera que, en ausencia de
recurso ante la Corte Internacional de Justicia las observaciones de la CEACR son jurdicamente tan
obligatorias en el derecho nacional como lo puede ser el texto mismo del convenio"(76). En cambio, en opinin
del autor, las conclusiones del Comit de Libertad, solo pueden tomar la forma de recomendaciones, por lo que,
a pesar del altsimo respeto que pueden inspirar, "no son jurdicamente obligatorias"(77).
8. Recepcin de las opiniones de los rganos de control de la OIT en la legislacin nacional
Tradicionalmente la labor de estos rganos ha proyectado sus efectos en forma directa sobre las
legislaciones y las prcticas nacionales (78). Ejemplo de ello es, en nuestro pas, el cuestionamiento formulado
por la Comisin de Expertos, en numerosas Observaciones, respecto de leyes y decretos que pretendan
desconocer carcter salarial a ciertos "beneficios sociales" vinculados con la alimentacin del trabajador y de su
familia. Ese cuestionamiento fue recogido, primero, por los tribunales (79) y, ms tarde, por el Legislador, que
termin derogando las disposiciones impugnadas (80).
Pero, adems, otras normas nacionales han reconocido fuerza obligatoria a las opiniones de la Comisin de
Expertos o del Comit de Libertad Sindical.
As, el art. 33 de la (derogada) ley 25.250, que reglamentaba la huelga en los servicios esenciales, dispuso
que el Ministerio de Trabajo deba ejercer sus facultades "conforme las normas y resoluciones de la
Organizacin Internacional del Trabajo", lo que significaba la introduccin en nuestro ordenamiento interno,
con carcter vinculante, de los pronunciamientos y criterios de interpretacin de los rganos de control de la
aplicacin de normas de dicha organizacin internacional (81).
Ms tarde, el art. 24 de la ley 25.877 (que sustituy, respecto de la misma materia, a la ley anterior) tambin
obliga a proceder (para la calificacin de un servicio como "esencial") "conforme los criterios de los organismos
de control de la Organizacin Internacional del Trabajo" y dispone que la reglamentacin debe conformarse
asimismo a "los principios de la Organizacin Internacional del Trabajo". Todo indica que, en este caso, la
doctrina del sistema de control sera de seguimiento obligatorio para el juzgador (82).
Por otra parte, el decreto 1011/2010, que reglamenta la ley 26.485 "de proteccin integral para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en los mbitos en que desarrollen sus relaciones
interpersonales", dispone que "[e]n los supuestos de denuncia de discriminacin por razn de gnero, resultarn
aplicables los principios generales receptados en materia de prueba en el Convenio OIT 111 Convenio relativo
a la discriminacin en materia de empleo y ocupacin' sobre discriminacin (empleo y ocupacin de 1958) y lo

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expuesto por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la Organizacin

Internacional del Trabajo, Estudio General sobre Igualdad en el empleo y la ocupacin, 75 reunin Ginebra
1988, as como lo sealado en el Informe Global de la 96 reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo,
2007, N 198" (anexo I, reglamentacin del art. 6, inciso "d" de la ley citada). La remisin no es muy feliz,
porque el Convenio al que enva no contiene en realidad ninguna disposicin sobre la prueba, mientras que el
Estudio de 1988 y el Informe de 2007 son ms bien descriptivos que preceptivos, aunque de ellos pueden
extraerse algunos criterios de interpretacin (83).
9. Conclusiones
A.- Resulta un criterio aceptado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, como as tambin por la
doctrina y jurisprudencia en general, que los convenios de la OIT tienen jerarqua supra legal, salvo el n 87,
que tendra jerarqua constitucional.
B.- Corresponde a todos los jueces, de todas las instancias y jurisdicciones, efectuar no slo el control de
constitucionalidad de las normas internas, sino tambin el control de convencionalidad de esas normas, es decir
el escrutinio de su adecuacin a las normas de los tratados internacionales (entre los que se encuentran,
ciertamente, los convenios de la OIT) y a las interpretaciones que de stos han realizado sus respectivos rganos
de control.
C.- Ms all de algunos zigzagueos de la jurisprudencia de la CSJN, su doctrina ms reciente es la que
asigna a los comits de derechos humanos el carcter de intrpretes autorizados de los tratados de esa ndole en
el plano internacional.
D.- A partir de 2008 la Corte ha modificado su tradicional postura negativa hacia los convenios de la OIT, y
ha comenzado a apoyar sus decisiones en esos convenios y en las interpretaciones de sus rganos de control. En
algunos de los fallos dictados a partir de ese ao destac el papel que ejercen esos rganos, consider "de
importancia" puntualizar los criterios del Comit de Libertad Sindical y de la Comisin de Expertos, y seal
tambin que corresponda "tomar en especial consideracin" las opiniones de dicha Comisin.
E.- En la jurisprudencia de los dems tribunales (entre ellos, la Suprema Corte de Buenos Aires y la Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo) se avizora una tendencia ms decidida (aunque todava incipiente), que
empieza a asignar carcter vinculante u obligatorio para los jueces, a la "jurisprudencia" de los rganos de
control de la OIT.
F.- Esa tendencia ha calado tambin en la doctrina mayoritaria y asimismo empieza a plasmarse en algunas
normas legales o reglamentarias, como las leyes y el decreto antes mencionados (84), que otorgan fuerza
obligatoria a las observaciones, recomendaciones y estudios de aquellos rganos de control.
G.- Por mi parte, coincido con esa tendencia (a la que adscrib como magistrado) (85), pues considero (en
concordancia con las opiniones, ms arriba citadas, de destacados autores y de la propia Comisin de Expertos)
que, mientras la Corte Internacional de Justicia no contradiga las opiniones de los rganos de control de la OIT,
stas deben ser consideradas vlidas y reconocidas, tanto en el plano internacional como en el nacional. Como
expresa agudamente Etala, "para que las disposiciones de la Constitucin de la OIT puedan ser efectivamente
aplicadas, la interpretacin de los Convenios debe ser uniforme, puesto que resultara absurdo que cada
miembro interpretara segn su leal saber y entender un instrumento que ha sido ratificado por todos y cuya
vigilancia en su aplicacin efectiva ha sido confiada a la organizacin internacional"(86).
El lector que haya tenido la paciencia de llegar hasta aqu comprender entonces el sentido de la cita del
epgrafe. Para evitar la absurda situacin de que cada Estado (o sus tribunales de justicia) interpreten de modo
diverso los Convenios de la OIT, existen "intrpretes autorizados" de esos instrumentos, llamados a efectuar su
exgesis autntica y uniforme, de la que no pueden apartarse los jueces nacionales. Esos "intrpretes
autorizados" son el Comit de Libertad Sindical (en el mbito de su competencia) y la Comisin de Expertos.
En ausencia de recurso ante la Corte Internacional de Justicia, sus opiniones revisten carcter obligatorio para
los tribunales de los Estados miembros respecto de los convenios por ellos ratificados.
(1) Este trabajo constituye una ampliacin de la disertacin del autor en el "Curso sobre normativa,
jurisprudencia y prcticas argentinas vinculadas a las normas internacionales del Trabajo", que se dict en la
Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo y Seguridad Social en abril de 2012.
(2) CSJN, 7/7/1992, "Ekmekdjian, Miguel . c/ Sofovich, Gerardo y otros", LL, 1992-C, 543.
(3) Ver, en igual sentido: CSJN, 07/07/1993, "Fibraca Constructora S.C.A. c/ Comisin Tcnica Mixta
Salto Grande"; d., 13/10/1994, "Cafs La Virginia S. A." LL, 1995-D, 277.
(4) Von Potobsky, Geraldo, "Los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, una nueva
dimensin en el orden jurdico interno?", DT, 1997-A-457.
(5) Von Potobsky, Geraldo, "Los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, una nueva
dimensin en el orden jurdico interno?", DT, 1997-A-457.

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(6) Cfr. Von Potobsky, Geraldo, "Los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, una nueva
dimensin en el orden jurdico interno?", DT, 1997-A-457.
(7) Diario de Sesiones Conv. Nac. Const.-1994, t. III, p. 3056; citado por Bustos Fierro, Marcelo, "Vales
alimentarios: de nuevo como beneficio social. La Ley 24.700 y el incumplimiento del convenio 95 de la O.I.T.",
DT, 1996-B-2693.
(8) CNAT, Sala II, 22/04/2009, "Peralta, Gabriel Alejandro c/ Seguridad J.B. S.R.L."; d., Sala II,
19/03/2010, "Zunino, Hctor Ren y otros c/ Telefnica de Argentina S.A."; d., Sala VII, 12/10/2007,
"Martnez, Carmen Rosa c. Argencard S.A.", IMP 2007-23-2216 y DT 2008-233; d., Sala VII, 29/12/2009,
"Gagliardi, Andrea Fabiana c. Axa Assistance Argentina S.A.".
(9) CSJN, 26/10/2004, "Milone, Juan A. c/ Asociart S.A. ART" (cons. 5 del voto de la mayora), LL,
2006-E, 502, con nota de Marcelo Bufacchi, TySS, 2004-944; d., CSJN, 24/02/2009, A.1792.XLII "Aerolneas
Argentinas SA c/ Ministerio de Trabajo", Fallos: 332:170 y DT, 2009-437, con nota de Leonardo Ambesi; d.,
01/09/2009, P. 1911. XLII "Prez, Anbal Ral c. Disco S.A.", DT, 2009-1011, LL, 2009-E, 701, con nota de
Pablo Alberto Gasquet; d., 07/12/2010, A.1023.XLIII "lvarez, Maximiliano y otros c/ Cencosud S.A. s/
accin de amparo" (cons. 3 del voto de la mayora y 7 del voto de la minora), Fallos: 333-2306, DT,
2011-329, con nota de Juan Jos Etala (h.) y LL, 2011-B, 651, con nota de Horacio H. de la Fuente.
(10) CNAT, Sala I, 11/04/2011, "Giusti, Alfredo y otros c/ Telecom Argentina S.A.", DT, 2011-2595, con
nota de Claudia Priore; d., Sala II, 22/04/2009, "Peralta, Gabriel Alejandro c/ Seguridad J.B S.R.L."; d., Sala
II, 19/03/2010, "Zunino, Hctor Ren y otros c/ Telefnica de Argentina S.A."; Sala V, 13/10/2009, "Fabris,
Sergio Hernn c/ Coto Centro Integral de Comercializacin S.A. (voto del Dr. Zas); d., Sala VI, 15/08/1996,
"Unin Tranviarios Automotor y otros c/ Estado nacional - Poder Ejecutivo nacional" (voto del Dr. Capn
Filas), DT, 1996-B-2103; d., Sala VI, 29/11/2010, "Laudonio, Carlos Alberto y otros c/ Colegio de Escribanos
de la Ciudad de Buenos Aires"; d., Sala VII, 12/10/2007, "Martnez, Carmen Rosa c/ Argencard S.A.", IMP,
2007-23-2216 y DT, 2008-233; d., Sala VII, 29/12/2009, "Gagliardi, Andrea Fabiana c/ Axa Assistance
Argentina S.A."; d., Sala VIII, 15/12/2010, "Poli, Guillermo Mario y otros c/ Telefnica de Argentina S.A.",
LL, 2011-B, 621, con nota de Gustavo J. Gallo; d., Sala X, 30/03/1998, "Sindicato de Conductores de Taxis de
Crdoba c/ Ministerio de Trabajo", DT, 1998-B-2455; d., Sala X, 19/11/2009, "Farinati, Alberto Julin c/
P.A.M.I. Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados" (voto del Dr. Stortini).
(11) SCBA, 05/10/2011, "Ferulano, Po Leonardo y otros c/ FACERA S.A. s/amparo gremial", LLBA,
2011-1215; d., 05/10/2011, "Sandes, Hugo Ral c/ Subpga S.A.", DT 2011-3337, con nota de Juan Jos Etala
(h.) y LLBA, 2012-72.
(12) STJ Crdoba, 04/07/2006, "Gastelacoto, Horacio P. c/ Provincia de Crdoba", IMP, 2006-19-2367,
RCyS, 2006-1368, LLC, 2006-1168; SCJ Mendoza, Sala II, 03/05/2010, "Oeste Argentino S.R.L. c/ Garay,
Jorge"; d., 28/3/2006, "Morales, Marcelo c/ Poder Ejecutivo", LLGran Cuyo 2006-1421.
(13) Etala, Carlos Alberto, "Derecho Colectivo del trabajo", Astrea, Bs. As., 2001, p. 18 y "Los convenios
de la Organizacin Internacional del Trabajo y su interpretacin", LL, 2001-F, 1466 y DT, 2002-A-677;
Carnota, Walter F., "El orden pblico laboral internacional", LLC, 2000-1179; Ferdman, Beatriz, "Las normas
internacionales del trabajo. Su aplicacin e interpretacin judicial", DT, 2005-A-609; Gialdino, Rolando E.,
"Control de constitucionalidad y de convencionalidad de oficio. Aportes del Derecho Internacional de los
derechos humanos", LA LEY 2008-C, 1295-Derecho Constitucional - Doctrinas Esenciales Tomo I, 369LL,
2008-C-1295; Gonzlez, Graciela, "Los convenios de la O.I.T. relativos a los Derechos Fundamentales del
Trabajo y su aplicacin en el derecho laboral argentino. La Internacionalizacin del Derecho del Trabajo", DT,
2004-598; Ledesma Iturbide, Diego, "Los convenios fundamentales de la OIT y el derecho del trabajo
argentino", DT, 2008-745; Palacio de Caeiro, Silvia B., "El control de convencionalidad de los convenios de la
OIT", LL, 2009-D, 1082; Rodrguez Mancini, Jorge, "Ley de contrato de trabajo comentada, anotada y
concordada" dirigida por el mismo autor, La Ley, Bs. As., 2007, t. I, p. 38; Ruiz, lvaro D., "La proteccin del
trabajo y la Constitucin Nacional", DT, 1992-A-12; Stortini, Daniel, "Delegados del personal y convenios de la
O.I.T.", DT, 2004-B-1339; Zuretti, Mario E., "Las Normas Internacionales del Trabajo y el ordenamiento
jurdico argentino. Importancia de las Normas Internacionales del Trabajo. Su valor, aplicacin y jerarqua en el
ordenamiento jurdico argentino. Anlisis de la normativa interna a la luz de los Convenios de la O.I.T. sobre
Derechos Fundamentales del Trabajo", DT, 2006-493.
(14) Se trata del art. 8.3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y del art.
22.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, segn los cuales: "[n]ada de lo dispuesto en este
artculo autorizar a los Estados Partes en el Convenio de la Organizacin Internacional del Trabajo de 1948
relativo a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicacin a adoptar medidas legislativas que
menoscaben las garantas previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en forma que menoscabe dichas

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garantas".
(15) Rodrguez Mancini, Jorge, "Las instituciones del Derecho Colectivo del Trabajo y la Constitucin
Nacional", en AA.VV, "Derecho Colectivo del Trabajo", La Ley, Bs. As., 1998, p. 47 y sigtes.
(16) Etala, Carlos Alberto, "Derecho Colectivo del trabajo", Astrea, Bs. As., 2001, p. 18 y "Los convenios
de la Organizacin Internacional del Trabajo y su interpretacin", LL, 2001-F, 1466 y DT, 2002-A-677;
Ferdman, Beatriz, "Las normas internacionales del trabajo. Su aplicacin e interpretacin judicial", DT,
2005-A-609; Garca, Hctor Omar, "Eficacia, efectividad y eficiencia de las normas que regulan el ejercicio del
derecho de huelga y sus mtodos de composicin. Apuntes crticos", DT, 2006-1; Von Potobsky, Geraldo, "La
jurisprudencia de los rganos de control de los instrumentos internacionales - el caso del Convenio n 87 de la
OIT sobre la libertad sindical", DT, 2006-1087.
(17) CSJN, 11/11/2008, A. 201. XL "Asociacin Trabajadores del Estado c/ Ministerio de Trabajo" (en
especial, consid. 8), Fallos: 331:2499, DT, 2008-1043 y LL, 2008-F, 700, con nota de Luis Ramrez Bosco.
All el Alto Tribunal expres que el Convenio 87 "ha sido hecho propio... por dos tratados con jerarqua
constitucional", ya que "resulta ntida la integracin del Convenio N 87 al Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales por va del citado art. 8.3" y que "del mismo modo corresponde discurrir en
orden al ya transcripto art. 22.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos".
(18) CNAT, Sala I, 26/4/2012, S.D. 87.639, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin del Personal de la
Universidad Catlica de Salta s/ ley de asoc. sindicales"; d., Sala V, 31/08/2011, "Ministerio de Trabajo c/
Nueva Organizacin de Trabajadores Estatales s/ ley de asoc. sindicales"; d., Sala X, 30/3/1998, "Sindicato de
Conductores de Taxis de Crdoba c/ Ministerio de Trabajo", DT, 1998-B-2455; SCBA, 05/10/2011, "Ferulano,
Po Leonardo y otros c/ FACERA S.A. s/amparo gremial" (votos de los Dres. Hitters, Kogan, De Lazzari y
Negri), LLBA, 2011-1215; d., 05/10/2011, "Sandes, Hugo Ral c/ Subpga S.A." (votos de los Dres. Hitters,
Kogan, De Lazzari y Negri), DT, 2011-3337, con nota de Juan Jos Etala (h.) y LLBA, 2012-72; STJ San Luis,
9/3/2006, "Quiroga, Ricardo D. c/ Brillapel SA", LLGran Cuyo, 2006-946; Ros del Sud S.A. c. Sindicato
UTHGRA y otra, 03/03/2009Cm. Ap. Trab. Bariloche, 03/03/2009, "Ros del Sud SA c/ Sindicato UTHGRA y
otra".
(19) CIDH, 25/11/2003, Serie C, No. 101, caso "Myrna Mack Chang Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones
y Costas", voto concurrente razonado del juez Sergio Ramrez. El mismo magistrado emple la misma
expresin en sus votos concurrentes en los casos "Tibi Vs. Ecuador", sentencia del 7/9/2004, Serie C, No. 114 y
"Lpez lvarez Vs. Honduras", sentencia del 1/2/2006, Serie C, No. 141.
(20) CIDH, 26/09/2006, Serie C, No. 154, caso "Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas". En igual sentido: CIDH, 24/11/2006, Serie C, No. 158, caso
"Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Per".
(21) CIDH, 12/8/2008, Serie C, No. 186, caso "Heliodoro Portugal Vs. Panam. Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas".
(22) CSJN, 13/07/2007, M. 2333. XLII "Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. de casacin e
inconstitucionalidad -Riveros-", Fallos: 330:3248 y LL, 2007-D, 401, con nota de Calogero Pizzolo.
(23) CSJN, 31/08/2010, V. 281. XLV "Videla, Jorge Rafael y Massera, Emilio Eduardo s/ recurso de
casacin", Fallos: 333:1657 y LL, 2010-E, 198, con nota de Andrs Gil Domnguez.
(24) CSJN, 02/12/2008, "Garca Mndez, Emilio" (voto del Dr. Petracchi), LL, 2009-A, 198, con nota de
Roberto Durrieu.
(25) Palacio de Caeiro, Silvia B., "El control de convencionalidad de los convenios de la OIT", LL, 2009-D,
1082; en similar sentido: Hitters, Juan Carlos, "Control de constitucionalidad y control de convencionalidad.
Comparacin (Criterios fijados por la Corte Interamericana de Derechos Humanos)", Estudios Constitucionales,
Ao 7, N 2, 2009, ps. 109-128; Gelli, Mara Anglica, "El liderazgo institucional de la Corte Suprema y las
perplejidades del caso Mazzeo'", LL, 2007-F, 1405; Gialdino, Rolando E., "Control de constitucionalidad y de
convencionalidad de oficio. Aportes del Derecho Internacional de los derechos humanos", LA LEY, 2008-C,
1295-Derecho Constitucional - Doctrinas Esenciales Tomo I, 369, LL, 2008-C, 1295.
(26) SCBA, voto del Dr. Hitters en las causas "Ferulano, Po Leonardo y otros c/ FACERA S.A. s/amparo
gremial" (LLBA, 2011-1215) y "Sandes, Hugo Ral c/ Subpga S.A." (DT, 2011-3337, con nota de Juan Jos
Etala -h.- y LLBA, 2012-72), ambas del 05/10/2011.
(27) Cm. 3 Trab. Mendoza, 26/10/11, "Oldra, Mauricio David c/ Asociart Aseguradora de Riesgos del
Trabajo y ots. s/ accidente", LLGran Cuyo, 2012-211. Oldra, Mauricio David c. Asociart Asegurdora de

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Riesgos del Trabajo y ots. s/ accidente, 26/10/2011Oldra, Mauricio David c. Asociart Asegurdora de Riesgos
del Trabajo y ots. s/ accidente, 26/10/2011Oldra, Mauricio David c. Asociart Asegurdora de Riesgos del
Trabajo y ots. s/ accidente, 26/10/2011
(28) Hitters, Juan Carlos, "Control de constitucionalidad y control de convencionalidad. Comparacin
(Criterios fijados por la Corte Interamericana de Derechos Humanos)", Estudios Constitucionales, Ao 7, N 2,
2009, pp. 109-128.
(29) Palacio de Caeiro, Silvia B., "El control de convencionalidad de los convenios de la OIT", LL, 2009-D,
1082.
(30) Gialdino, Rolando E., "Control de constitucionalidad y de convencionalidad de oficio. Aportes del
Derecho Internacional de los derechos humanos", LA LEY, 2008-C, 1295 - Derecho Constitucional - Doctrinas
Esenciales Tomo I, 369, LL, 2008-C, 1295.
(31) Cfr. Ocantos, Jorge, "Instrumentos elaborados por los rganos de control de los tratados de Derechos
Humanos. Su insercin en el derecho interno", LL, diarios del 16 al 18 de enero de 2012.
(32) CSJN, 07/04/1995, "Giroldi, Horacio D. y otro", Fallos: 318:514 y LA LEY, 1995-D, 462, con nota de
Lino Enrique Palacio.
(33) Ocantos, Jorge, "Instrumentos elaborados por los rganos de control de los tratados de Derechos
Humanos. Su insercin en el derecho interno", LL, diarios del 16 al 18 de enero de 2012.
(34) CSJN, 12/09/1996, "Bramajo, Hernn J.", LL, 1996-E-409, con nota de Francisco Javier Posse.
(35) Ocantos considera que si bien la Corte reconoci que la opinin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos debe servir de gua y que se refera a un caso que involucraba a nuestro pas, el Alto
Tribunal "fall en un sentido diverso al que debiera haber fallado si segua la opinin de la Comisin, por lo que
no qued claro cul era el sentido de citar esa opinin en el contexto del fallo" (Ocantos, Jorge, "Instrumentos
elaborados por los rganos de control de los tratados de Derechos Humanos. Su insercin en el derecho
interno", LL, diarios del 16 al 18 de enero de 2012.
(36) CSJN, 22/12/1998, "Acosta, Claudia B. y otros", Fallos: 321:3555.
(37) CSJN, 21/12/2000, "Felicetti, Roberto y otros", Fallos: 323:4130 y LA LEY 2001-B, 149 - LA LEY,
2001-B, 783, con nota de Germn J. Bidart CamposLL, 2001-B-783, con nota de German J. Bidart Campos.
(38) Hitters, Juan C., "Son vinculantes los pronunciamientos de la Comisin y de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos? Control de constitucionalidad y convencionalidad", LL, 2008-E, 1169.
(39) CSJN, 21/09/2004, "Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A.", Fallos: 327:3753, DT,
2004-1286, TySS, 2004-778 y LL, 2005-A, 230, con nota de Jos P. Descalzi.
(40) CSJN, 24/02/2009, A.1792.XLII "Aerolneas Argentinas SA c/ Ministerio de Trabajo" (voto de los
doctores Fayt y Petracchi), Fallos: 332:170 y DT, 2009-437, con nota de Leonardo Ambesi.
(41) CSJN, 31/03/2009, "Torrillo, Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina SA y otro", Fallos: 332:709,
DT, 2009-468 y LL, 2009-C, 171, con nota de Horacio Schick.
(42) CSJN, 07/12/2010, A.1023.XLIII "lvarez, Maximiliano y otros c/ Cencosud SA" (cons. 7 del voto
de la mayora), Fallos: 333-2306, DT, 2011-329, con nota de Juan J. Etala -h-, y LL, 2011-B, 651, con nota de
Horacio H. de La Fuente.
(43) CSJN, 24/04/2012, "Q. C., S. Y. c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/ amparo".
(44) CSJN, 16/09/2008, "G., M. G.", Fallos: 331:2047 y LL, 2008-F, 59, con nota de Rodolfo G. Juregui.
(45) CSJN, 15/11/2011, P.489.XLIV "Pellicori, Liliana Silvia c/ Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal s/ Amparo", Fallos: 334:1387, DT, 2011-3231, con nota de Juan J. Etala -h.- y LL, 2011-F, 484, con
nota de Hctor Horacio Karpiuk.
(46) La Corte expres textualmente que: "corresponde tomar en consideracin el corpus iuris elaborado por
los comits de derechos humanos que actan, bueno es acentuarlo, en las condiciones de vigencia de los
tratados citados por recordar los trminos del art. 75.22, segundo prrafo, de la Constitucin Nacional y,
por ende, resultan intrpretes autorizados de dichos instrumentos en el plano internacional".
(47) CSJN, 21/08/2003, V.34.XXXVI "Videla, Jorge Rafael s/ incidente de excepcin de cosa juzgada y

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10

falta de jurisdiccin" (voto del Dr. Maqueda), Fallos: 326:2805; d., 08/09/2003, H.17.XXXVII "Hagelin,
Ragnar Erland s/ recurso art. 445 bis C.J.M." (voto del Dr. Maqueda), Fallos: 326:3268; d., 24/08/2004, A. 533.
XXXVIII "Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado y asociacin ilcita y otros -causa n 259-"
(voto del Dr. Maqueda), Fallos: 327:3312; d., 14/06/2005, "Simn, Julio Hctor y otros" (voto del Dr.
Maqueda); d., 28/11/2006, M. 687. XXXVIII "Mesquida, Gregorio Hugo y otro c/ Estado Nacional - Armada
Argentina y otro s/ accidente en el mbito militar y fuerzas de seguridad" (voto en disidencia parcial de los
Dres. Maqueda y Rueda), Fallos: 329:5382; d., 13/07/2007, M.2333.XLII "Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. de
casacin e inconstitucionalidad -Riveros-" (voto de la mayora), Fallos: 330:3248; d., 31/08/2010, V.281.XLV
"Videla, Jorge Rafael y Massera, Emilio Eduardo s/recurso de casacin", Fallos: 333:1657 y LL, 2010-E, 198,
con nota de Andrs Gil Domnguez.
(48) Beaudonnet, Xavier, "La utilizacin de las fuentes universales del derecho internacional del trabajo por
los tribunales nacionales", DT, 2006-945.
(49) Beaudonnet, Xavier, "La utilizacin de las fuentes universales del derecho internacional del trabajo por
los tribunales nacionales", DT, 2006-945.
(50) Beaudonnet, Xavier, "La utilizacin de las fuentes universales del derecho internacional del trabajo por
los tribunales nacionales", DT, 2006-945; Bronstein, Arturo, "La libertad sindical y el fallo de la Corte: Qu
puede pasar ahora?", DT, 2008-1071.
(51) Beaudonnet, Xavier, "La utilizacin de las fuentes universales del derecho internacional del trabajo por
los tribunales nacionales", DT, 2006-945; Bronstein, Arturo, "La libertad sindical y el fallo de la Corte: Qu
puede pasar ahora?", DT, 2008-1071.
(52) Beaudonnet, Xavier, "La utilizacin de las fuentes universales del derecho internacional del trabajo por
los tribunales nacionales", DT, 2006-945.
(53) Conferencia Internacional del Trabajo, 78 reunin, 1991, Informe General de la Comisin de Expertos
en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones.
(54) Informe citado en la nota anterior.
(55) Conferencia Internacional del Trabajo, 100 reunin, 2011, Informe de la Comisin de Expertos en
Aplicacin de Convenios y Recomendaciones, Informe III (Parte 1A)
(56) Goldn, Adrin O. (con la colaboracin de Ana L. Salinas), "Los convenios internacionales del trabajo:
su impacto en la Argentina", en Vctor Abramovich, Alberto Bovino y Christian Courtis (comp.), "La aplicacin
local de los tratados de derechos humanos: la experiencia de una dcada (1994-2005)", Del Puerto, Buenos
Aires, 2007; citado por Von Potobsky, Geraldo, "Norma internacional y derecho colectivo del trabajo", DT,
2010-229.
(57) CSJN, 11/11/2008, A.201.XL "Asociacin Trabajadores del Estado c/ Ministerio de Trabajo" (en
especial, consid. 8), Fallos: 331:2499, DT, 2008-1043 y LL, 2008-F, 700, con nota de Luis Ramrez Bosco.
Aqu la Corte declar la inconstitucionalidad del art. 41, inc. "a" de la ley 23.551, por violar el derecho a la
libertad de asociacin sindical amparado tanto por el art. 14 bis de la Ley Fundamental como por normas de
raigambre internacional (entre ellas, el Convenio 87 de la OIT), en la medida en que exiga que los "delegados
del personal" y los integrantes de "las comisiones internas y organismos similares" previstos en su art. 40,
deban estar afiliados "a la respectiva asociacin sindical con personera gremial y ser elegidos en comicios
convocados por sta"
(58) Corte IDH, "Huilca Tecse vs. Per, fondo, reparaciones y costas", sentencia del 3-3-2005, Serie C No.
121, y Baena Ricardo y otros vs. Panam, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 2-2-2001, Serie C No. 72.
(59) CSJN, 24/02/2009, A.1792.XLII "Aerolneas Argentinas SA c/ Ministerio de Trabajo" (consid. 8 del
voto de la mayora y consid. 9 del voto de los doctores Fayt y Petracchi), Fallos: 332:170 y DT, 2009-437, con
nota de Leonardo Ambesi. En este pronunciamiento, la Corte descalific una sentencia que haba resuelto que la
facultad de sancionar se hallaba "en cierto modo inhibida en tanto el presunto incumplimiento de una norma
laboral est acompaado por elementos de interpretacin sujeta a debate", porque -entre otras razones- entendi
que ese criterio contrariaba "los compromisos internacionales asumidos por el Estado argentino mediante la
ratificacin de los Convenios Nros. 81 y 129 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), que tienen
jerarqua superior a las leyes".
(60) CSJN, 01/09/2009, P.1911.XLII "Prez, Anbal Ral c. Disco S.A." (consid. 8), DT, 2009-1011, LL,
2009-E, 701, con nota de Pablo Alberto Gasquet. En este fallo, la Corte declar la invalidez constitucionalidad
del art. 103 bis, inc. "c", de la LCT, relativo a los vales alimentarios, en cuanto esa norma negaba a dichos vales

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naturaleza salarial.
(61) CSJN, 09/12/2009, R.1717.XLI "Rossi, Adriana Mara c/ Estado Nacional - Armada Argentina s/
sumarsimo" (consid. 6), LL, 2010-A, 208, con notas de Horacio David Meguira y de Marcelo G. Aquino y DT,
2010-61, con nota de Juan Jos Etala (h.). El fallo declar la inconstitucionalidad del artculo 52 de la ley
23.551, en la medida en que exclua a la representante de una asociacin sindical simplemente inscripta de la
tutela otorgada por la misma norma a los representantes de asociaciones con personera gremial.
(62) CSJN, 19/05/2010, "Gonzlez, Martn Nicols c/ Polimat S.A. y otro", LL, 2010-C-700, con nota de
Ricardo J. Cornalia, y DT, 2010-1754, con notas de Amanda Luca Pawlowski de Pose y de Juan J. Etala (h.).
El Tribunal declar la inconstitucionalidad de los decretos 1273/02, 2641/02 y 905/03 "en cuanto desconocen la
naturaleza salarial de las prestaciones que establecen".
(63) Informe del Comit encargado de examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por
Venezuela del Convenio sobre la proteccin del salario, 1949 (nm. 95) y del Convenio sobre la terminacin de
la relacin de trabajo, 1982 (nm. 158), presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT.
(64) CSJN, 07/12/2010, A.1023.XLIII "lvarez, Maximiliano y otros c/ Cencosud S.A. (consid. 8). En este
pronunciamiento, decidi que la ley 23.592 era aplicable al despido discriminatorio y que la reinstalacin
dispuesta a la luz de su art. 1 no violaba derechos constitucionales del empleador.
(65) CSJN, 15/11/2011, P.489.XLIV "Pellicori, Liliana Silvia c. Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal s/ Amparo" (consid. 7), Fallos: 334:1387, DT, 2011-3231, con nota de Juan J. Etala (h.) y LL, 2011-F,
484, con nota de Hctor Horacio Karpiuk.
(66) CNAT, Sala I, 26/4/2012, S.D. 87.639, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin del Personal de la
Universidad Catlica de Salta s/ ley de asoc. sindicales"; d., Sala II, 29/9/2011, S.D. 99.693, "Ministerio de
Trabajo c/ Asociacin de Aviadores de Lneas Areas s/ ley de asoc. sindicales"; d., Sala IV, 31/08/2009,
"Lescano, Vctor Csar" -voto concurrente del Dr. Zas-, DT, 2009-56, con nota de Leonardo Pablo Ferraro, e
IMP 2009-23-2041; d., Sala V, 30/11/2011, "Derrico, Luis Marco c/ Le Lis S.A. s/despido" -voto concurrente
del Dr. Zas-; d., Sala V, 20/04/2011, "Galimany, Gastn Andrs c/ Citytech S.A. -voto concurrente del Dr.
Zas-; d., Sala V, 20/12/2007, "Quispe Quispe, Nctar c/ Compaa Argentina de la Indumentaria S.A.", DT,
2008-336 -voto de los Dres. Zas y Simn-; d., Sala V, 20/8/08, "Beln, Rodrigo Hernn c/ Jumbo Retail
Argentina S.A." -votos de los Dres. Zas y Simn-; d., Sala V, 14/6/06, "Parra Vera, Mxima c/ San Timoteo
SA" -votos de los Dres. Zas y Simn-, IMP, 2006-15-1906, LL, 2006-E, 100, con nota de Ricardo J. Cornaglia,
y LL, 2006-E, 134, con nota de Jorge Rodrguez Mancini; d., Sala V, 21/12/06, "Arecco, Maximiliano c/
Praxair Argentina S.A." -voto concurrente del Dr. Zas-, LL, 2007-B, 607, con nota de Alejandro Gabet y
Emiliano A. Gabet, y LL, 2007-C, 390, con nota de Horacio Schick; d., Sala V, "G., R.M." -votos de los Dres.
Zas y Simn-; d., Sala V, 29/06/2007, "Sosa, Stella Maris c/ Segar Seguridad S.R.L.", DT, 2008-215 -voto de
los Dres. Zas y Simn-; d., Sala V, 13/12/2007, "Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social c/
Asociacin de Trabajadores del Estado" -voto concurrente del Dr. Zas-; Cmara en lo Civil y Comercial, del
Trabajo y Familia de Cruz del Eje, 22/08/2007, Sosa, Sergio Gabriel c/ Municipalidad de Cosqun" -voto de la
mayora-.
(67) Conf. fallos de las Salas IV y V de la CNAT, y de la Cmara en lo Civil y Comercial, del Trabajo y
Familia de Cruz del Eje, citados en la nota anterior.
(68) CNAT, Sala II, 29/9/2011, S.D. 99.693, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin de Aviadores de Lneas
Areas s/ ley de asoc. sindicales"; d., Sala IV, 17/4/2009, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin Gremial
Obreros y Empleados de C.E.A.M.S.E.", LL, 2009-E, 279, con nota de Mara Paula Lozano; d., Sala IV,
22/4/10, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin Sindical de Intrpretes Masivos", DT, 2010-1504, con nota de
Jos E. Tribuzio; d., Sala IV, 14/5/2010, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin Personal Universidad Catlica",
DT, 2010-1818, con nota de Jos E. Tribuzio; d., Sala IV, 24/9/10, "Ministerio de Trabajo c/ Asociacin del
Personal Jerrquico del Jockey Club", DT, 2010-3322, con notas de Jos E. Tribuzio y de Hctor Omar Garca.
(69) Conf. votos de los jueces Hitters y Kogan (el de esta ltima, compartido por los magistrados De
Lazzari y Negri) en SCBA, fallos del 05/10/2011 en las causas "Ferulano, Po Leonardo y otros c/ FACERA
S.A. s/amparo gremial" (LLBA, 2011-1215) y "Sandes, Hugo Ral c/ Subpga S.A." (DT, 2011-3337, con nota
de Juan Jos Etala -h.- y LLBA, 2012-72). En estas sentencias, el Tribunal declar la inconstitucionalidad de los
arts. 48 y 52 de la Ley 23.551, en cuanto confieren la garanta de estabilidad sindical slo a aquellos
trabajadores que ocupen cargos en asociaciones con personera gremial, por resultar incompatibles con el
principio de libertad sindical consagrado en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional y en los instrumentos
internacionales a ella incorporados, en especial el Convenio N 87 de la OIT.
(70) Corres, Gerardo, "La incertidumbre jurdica sobre el alcance de los pronunciamientos de los rganos
de control de la OIT", RDL, 2010-2-145.

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(71) Rodrguez Mancini, Jorge, "Derecho internacional y derecho del trabajo argentino", RDL, 2010-2-11.
(72) Cfr. supra, captulo 4.
(73) Von Potobsky, Geraldo, "Norma internacional y derecho colectivo del trabajo", DT, 2010-229.
(74) Von Potobsky, Geraldo, "La jurisprudencia de los rganos de control de los instrumentos
internacionales - el caso del Convenio n 87 de la OIT sobre la libertad sindical", DT, 2006-1087,
(75) Etala, Carlos A., "Los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo y su interpretacin", LL,
2001-F, 1466 y DT, 2002-A, 677.
(76) Bronstein, Arturo, "La libertad sindical y el fallo de la Corte: Qu puede pasar ahora?", DT,
2008-1071. Esta conclusin ha sido citada por las Salas II y IV de la Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo en los fallos mencionados en la nota 68.
(77) Bronstein, Arturo, "La libertad sindical y el fallo de la Corte: Qu puede pasar ahora?", DT,
2008-1071.
(78) Ackerman, Mario E., "La Comisin de Expertos en la Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de
la OIT y el carcter y eficacia de sus pronunciamientos", RDL, 2010-2-125.
(79) As, numerosos fallos declararon la inconstitucionalidad de esas normas, con sustento en dichas
Observaciones (cfr., entre muchos otros: CNAT, Sala VI, 05/09/2003, "Mataloni, Laura M. c/ Sociedad Italiana
de Beneficencia en Buenos Aires Hospital Italiano", DJ, 2004-1-105; d., Sala VII, 12/10/2007, "Martnez,
Carmen Rosa c/ Argencard S.A.", IMP, 2007-23-2216 y DT, 2008-233).
(80) Cfr. la ley 26.341, que abrog los incisos "b" y "c" del art. 103 bis de la LCT. En los "Fundamentos"
de uno de los proyectos que dieron lugar a esa ley, se seal que la iniciativa encontraba sustento en la "urgente
necesidad" de "ajustar nuestra legislacin a los compromisos internacionales adquiridos" por nuestro pas al
ratificar el Convenio n 95 de la OIT, y se citaron dos Observaciones de la Comisin de Expertos que
censuraban la normativa nacional sobre "beneficios sociales".
(81) Garca, Hctor O., "Servicios esenciales, servicios mnimos y autorregulacin: sobre garantas al
derecho de huelga y lmites al poder del Estado", DT, 2006-1095. En similar sentido: Recalde, Hctor P. y
Recalde, Mariano, "La regulacin de la huelga en los servicios esenciales. Rgimen actual (ley 25.250)", DT,
2000-B-1532; y Rodrguez Mancini, Jorge y Confalonieri, Juan . -h.-, "Reformas laborales. Leyes 25.013,
25.165 y 25.250", Astrea, Bs. As., 2000, p. 233.
(82) Corres, Gerardo, "La incertidumbre jurdica sobre el alcance de los pronunciamientos de los
pronunciamientos de los rganos de control de la OIT", RDL, 2010-2-145.
(83) Cfr. Guisado, Hctor C., "El despido discriminatorio", en Anuario de la Asociacin Argentina de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, N 2 (indito).
(84) Ver, supra, Captulo 8.
(85) Cfr. mis votos en los fallos de la Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo citados en
la nota 68.
(86) Etala, Carlos A., "Los convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo y su interpretacin", LL,
2001-F-1466 y DT, 2002-A-677

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