PERSPECTIVISMO TEXTUAL Y PRINCIPIO DE RELATIVIDAD SISTMICA

EN LA TEORIA COMUNICACIONAL DEL DERECHO

Por el Acadmico de Nmero
Excmo.Sr.D. Gregorio Robles Morchn *
RESUMEN.- La teora comunicacional del derecho sostiene que todo ordenamiento
jurdico representa una perspectiva textual para entender y valorar el conjunto del
mundo jurdico. El carcter perspectivista del ordenamiento no slo implica que desde
l se ve la realidad exterior en escorzo, a travs del texto ordinamental. Significa
tambin que el ordenamiento se ve a s mismo y decide desarrollarse como
perspectiva a golpe de decisin. Hay que distinguir, por tanto, entre perspectivismo
externo y perspectivismo interno. El sistema hace explcita la perspectiva ordinamental.
El mundo jurdico es plural. Frente al monismo, caracterstico de la teora del derecho
natural y asimismo de la escuela vienesa, que conciben el derecho como un orden
unitario que se despliega en momentos varios, la teora comunicacional afirma la tesis
de la pluralidad de ordenamientos, cada uno de los cuales constituye una perspectiva
para enjuiciar los actos humanos. De ah la necesidad de subrayar el principio de
relatividad en el derecho.
PALABRAS CLAVE.- Teora comunicacional del derecho; ordenamiento jurdico,
sistema jurdico; mbito jurdico; principio de relatividad sistmica; perspectivismo
textual; pluralismo jurdico.
1. Conocimiento y perspectiva.
La explicacin ms divertida de lo que es el perspectivismo propio de las ciencias la
le hace aos en un libro de teora econmica. Me refiero a la obra de Kenneth E.
Boulding titulada Anlisis econmico. Dice as: Es un `hecho que Oliverio Cromwell
tena una verruga en la nariz. Pero qu es lo que constituye ese supuesto `hecho? Para
el qumico, es un cierto conglomerado de tomos y molculas. Para el fsico, es una
masa confusa de electrones excitables cuya reaccin no se puede predecir. Para el
bilogo, es cierta impropiedad en el comportamiento de las clulas. Para el psiclogo,
puede ser clave que sirva para interpretar el carcter de Cromwell y un hecho de
importancia excepcional. El historiador puede considerarla como un detalle
insignificante o un importante factor causal, segn siga la interpretacin econmica o la
psicolgica de la historia. Para el economista, la verruga puede tener una importancia
despreciable, a menos que Cromwell estuviese dispuesto a pagar una buena suma por su
extirpacin. Qu es entonces el `hecho respecto a la verruga? Puede ser cualquiera o
todos los que hemos expuesto, segn el tipo especial de interpretacin en que se
coloque.1
Dos comentarios me sugiere este prrafo. El primero es que Boulding, como la
mayor parte de los economistas, al menos de la poca en que l escribe 2, se olvida del
1

Kenneth E. Boulding, Anlisis econmico, 8 edicin, traduccin de Juan A. Bramtot, revisin y nota
preliminar de Miguel Paredes, Editorial Revista de Occidente, Madrid 1963, pp. 9-10.
2
En los ltimos decenios, por el contrario, los economistas han dedicado una atencin especial a los
aspectos institucionales y organizativos de la economa. Vanse, como una muestra de esta tendencia, los
libros de Thrinn Eggertsson, El comportamiento econmico y las instituciones, traduccin al espaol de
Consuelo Varela Ortega, Alianza Editorial, Madrid, 1995; de R.H. Coase, The Firm, the Market and the
Law, The University of Chicago Press, Chicago and London, 1988; as como las numerosas obras

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derecho y de la ciencia de los juristas. Si no los hubiera omitido es muy probable que
habra sugerido algo as como que para estos ltimos la verruga de Cromwell forma una
parte, aunque no sustancial, de su cuerpo (esto es, de los llamados bienes de la
personalidad) y es susceptible de extirpacin, para lo cual requerira contratar los
servicios de un cirujano, con lo que se demuestra que la perspectiva econmica a la que
se refiere es difcil de comprender cabalmente si no se la une a la jurdica. El segundo
comentario me lleva al punto que quiero destacar en este ensayo, esto es, al
perspectivismo de las interpretaciones de un mismo hecho. Aunque el prrafo de
Boulding subraya lo que puede denominarse perspectivismo cientfico, pues va pasando
revista a los diversos significados que un mismo hecho adquiere desde los respectivos
ngulos de las diversas ciencias, no cabe duda de que las perspectivas desde las que
contemplamos la realidad no se pueden reducir tan slo a las perspectivas cientficas,
sino que afectan a toda forma de conocimiento.
Perspectivismo es un trmino que en Espaa puso en boga nuestro filsofo
mximo: Jos Ortega y Gasset. Se trata de un concepto que afecta al conocimiento en
cualquiera de sus manifestaciones, de aplicaciones mltiples y del cual tenemos
experiencias en la vida cotidiana. Toda percepcin de aquello que nos rodea tiene lugar
desde un determinado prisma o perspectiva. sta, la perspectiva, es una especie de
vnculo invisible que se establece entre quien ve y lo que ve, entre quien entiende y lo
que entiende, entre el sujeto cognoscente y el objeto que conoce. El ser humano est
incapacitado para ver o comprender la realidad total. O, mejor dicho, carece de una
perspectiva que le permita acceder a ese conocimiento simultneamente completo. La
percepcin sensorial es, por su propia naturaleza, unilateral: siempre que miramos lo
hacemos desde algn lado, desde algn lugar, desde una situacin, desde unas
coordenadas. El conocimiento humano es perspectivista. Conocemos en escorzo, al
igual que el pintor pinta su cuadro en escorzo, respetando una cierta perspectiva.
Ortega y Gasset, en una famosa conferencia 3, explic esta idea del perspectivismo
con gran plasticidad escnica. Tras aludir a la escena en que Eva ensea una manzana a
Adn, sealando la diversa perspectiva de los dos padres de la humanidad, se supone
que con una manzana en la mano exclam ante el pblico asistente algo parecido a esto:
La manzana que ustedes ven no es la misma que veo yo, y sin embargo se trata de la
misma manzana.
El psiquiatra Luis Martn-Santos, en su novela Tiempo de silencio, dedic un pasaje
a ridiculizar la puesta en escena orteguiana 4. Era una poca en que, desde la izquierda
poltica, estaba de moda poner en solfa muy injustamente, por cierto- las enseanzas
de nuestro gran filsofo. Probablemente Ortega escenific algo teatralmente el
perspectivismo, pero no puede haber duda de que ninguno de los asistentes a su
conferencia se olvidara durante el resto de su vida de la verdad que transmita aquella
representacin.
Esa verdad es que el conocimiento nunca proporciona una percepcin sensorial o
intelectual de la realidad toda, sino que por su naturaleza es perspectivista. Siempre
accedemos a la realidad desde una perspectiva. As sucede paradigmticamente en las
ciencias, las cuales se construyen desde acendradas perspectivas llamadas mtodos,
cada uno de los cuales no es sino un instrumento afinado para aproximarse al
conocimiento de una materia.

dedicadas al anlisis econmico del derecho.

3
Jos Ortega y Gasset, El hombre y la gente, en Obras Completas 7, Alianza Editorial, Madrid, 1983, pp.
117 s.
4
Luis Martn-Santos, Tiempo de silencio, Editorial Seix Barral, Barcelona, 1961, p. 133.

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El gesto de Ortega va, sin embargo, un poco ms all. Nos llama la atencin sobre la
idea de que, adems de la manzana que vea el pblico y de la otra manzana que vea
l mismo, desde la diversa perspectiva de cada cual, estaba la manzana en s misma.
Vena a decir: la manzana existe, es algo objetivo, no depende de ustedes ni de m, ni
ustedes ni yo podemos verla en su integridad, sino que tenemos que conformarnos con
ver una de sus caras, dando la otra por com-presente. Algo similar sucede con nuestro
satlite, la Luna; vemos tan slo una de sus caras, ya que la otra la mantiene oculta, a
pesar de lo cual nadie duda de que exista.
Estas enseanzas son muy importantes y no siempre se asimilan hasta el fondo.
Suponen, por una parte, la aceptacin de que existe una realidad objetiva. Pero, por otra,
implican que los humanos no podemos conocerla en su plenitud y, por decirlo as, de un
solo golpe. Tenemos que asumir que nuestro conocimiento es siempre limitado por ser
perspectivista. Slo conocemos en perspectiva. La perspectiva es nuestro lmite y al
mismo tiempo nuestra nica posibilidad de conocimiento. Cada ciencia, y asimismo
cada teora, implican la adopcin de una perspectiva sobre una materia determinada que
se transforma en objeto.
La teora comunicacional del derecho, como cualquier otra concepcin, es asimismo
perspectivista. Contempla su materia el fenmeno jurdico- desde una perspectiva
determinada: la comunicacin humana.
2. El perspectivismo textual.
Hasta aqu me he referido nicamente a lo que puede denominarse perspectivismo
epistemolgico o, ms en general, cognoscitivo, que es el que caracteriza a nuestra
mente y al conocimiento que tenemos de las cosas. Ahora me voy a referir a otro tipo de
perspectivismo, el que es propio de determinadas construcciones culturales. As, por
ejemplo, una religin implica una manera de entender la realidad, ya que supone una
perspectiva desde la que se va dando respuesta a mltiples problemas, tales como el
sentido de la vida, el puesto del hombre en el cosmos, e incluso el origen de este ltimo.
Algo similar es predicable de las ideologas. Cada ideologa es una manera de organizar
mentalmente el mundo que nos rodea, sobre todo el social y el poltico, para as poder
entenderlo. No ve de igual modo la misma realidad econmica un ejecutivo de
mentalidad liberal que un sindicalista de ideologa socialdemcrata. Asimismo las
lenguas son construcciones perspectivistas que sirven, si no para dar sentido al mundo,
s para nombrar sus diversos componentes. Ahora bien, no slo sucede que cada lengua
emplea unos trminos diferentes para referirse a las cosas; tambin es verdad que esos
trminos estn cargados de elementos simblicos, que son usados casi siempre por los
hablantes de manera inconsciente, pero que no por ello dejan de ser relevantes.
Pues bien, los textos tambin tienen su propia perspectiva. La llamaremos
perspectiva textual.
Para explicar lo que es la perspectiva textual permtaseme detenerme un momento en
mi aficin, en lo que la gente suele llamar hobby: la novela. Todo novelista, al escribir
una obra, sabe que un componente esencial de la misma es el narrador. Es muy diferente
escribir una novela con un narrador omnisciente, para el que no existe secreto alguno
pues es capaz de penetrar hasta los ms recnditos pensamientos y deseos de sus
personajes, que limitarse mediante un narrador que slo puede saber aspectos
determinados, por ejemplo, acciones o conductas meramente externas. De similar
manera, si el narrador cuenta su historia en primera persona (por ejemplo, si la novela
comienza as: Aquella maana luca un sol deslumbrante. Toby, al verme, vino hacia

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m, veloz y ladrando lleno de contento.), no cabe duda de que la novela nos dar una
visin de las cosas diferente a la que nos proporcionara un narrador que fuera amigo
del protagonista, y mucho ms an si quien narra es un enemigo de este ltimo.
El narrador contempla en escorzo la realidad narrada, igual que el pintor contempla
la suya. Lo mismo sucede con otros tipos de textos, como por ejemplo los textos
histricos. El historiador ha de ser consciente de que, persiguiendo la verdad de lo
acaecido en tiempos pasados, no podr desasirse de su pre-comprensin 5, la cual
constituye como una especie de atalaya desde la que contempla la evolucin de la
sociedad que investiga.
Como es natural, los juristas no escapamos a esa regla general del conocimiento
humano. Si actuamos como abogados defensores de nuestro cliente sabemos que nuestra
perspectiva no puede ser la misma que la del fiscal. Si nos sentamos a una mesa para
celebrar una negociacin a cara de perro (como se suele decir), somos bien
conscientes de que actuamos en representacin de una determinada empresa y de unos
intereses concretos, y que debemos enfocar las cosas desde ese ngulo 6. El juez, por su
parte, tiene el deber de hacer justicia, esto implica que ha de colocarse en la perspectiva
del ordenamiento jurdico al que sirve, para lo cual es condicin ineludible haber
asimilado hasta el fondo los caracteres de dicha perspectiva.
Aqu es justamente donde me quiero detener un momento para explicar la idea de
que todo ordenamiento jurdico constituye una perspectiva textual desde la que se
contempla y se enjuicia el mundo jurdico. Esta tesis, que podemos llamar
perspectivista, va unida a otras dos tesis no menos importantes en el marco de la
teora comunicacional del derecho: la tesis nominalista y la tesis de la pluralidad de
ordenamientos jurdicos (o, como explicar despus, de mbitos jurdicos). Para
comprender cabalmente la tesis perspectivista es preciso aclarar antes las dos
ltimamente mencionadas que, en realidad, forman como dos caras de una misma
moneda.
3. La tesis nominalista.
Es habitual que los libros de derecho, ya sean de teora o filosofa del derecho o de
cualquiera de las disciplinas dogmticas, comiencen su exposicin con una definicin
del derecho ms o menos bien fundamentada. Suelen proporcionar una breve frmula en
la que se pretende definir el concepto universal del derecho. No digo que no sea
legtimo e incluso conveniente poner al lector en un cierto marco conceptual mediante
una nocin aproximativa o introductoria para la exposicin posterior de la materia
jurdica de que se trate. Lo que parece destinado al fracaso es el intento de dar con una
5

El concepto de pre-comprensin (Vorverstndnis) es uno de los conceptos que han recibido mayor
atencin por parte de la filosofa hermenutica. Vase, como ms representativa, la obra de Hans-Georg
Gadamer, Wahrheit und Methode. Grundzge einer philosophischen Hermeneutik, J.C.B. Mohr (Paul
Siebeck), Tbingen, 1990. En las pginas 272-273, este autor se refiere a las opiniones previas con las
que leemos los textos y que constituyen nuestra pre-comprensin (Vormeinungen, mit denen wir Texten
lesen und die unser Vorverstndnis ausmachen). El concepto de pre-comprensin est ntimamente
ligado al de prejuicio (Vorurteil), esto es, al juicio previo con el que, queramos o no, nos acercamos a
las cosas. Para Gadamer, es preciso una rehabilitacin del concepto de prejuicios, ya que constituyen
condiciones del comprender (Vorurteile als Bedingungen des Verstehens). Cfr. op.cit., pp. 281 y ss.
6
Toda estrategia implica, en efecto, la adopcin de una perspectiva. Interesante a este respecto es el libro
de Thomas C. Schelling, The Strategy of Conflict, Harvard University, Cambridge (Mass.), London
(England), 1960; 2 edicin (With a new Preface by the author), 1980. Aunque esta obra se centra en
los conflictos propios de las relaciones internacionales, contiene relevantes aspectos de una teora general
de la estrategia y de la negociacin (Bargaining) en situaciones de tensin o conflicto.

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definicin del concepto universal del derecho, por la sencilla razn de que, como deca
Federico de Castro y Bravo, sobre tal cuestin se han escrito ros de tinta pero no se ha
llegado a un resultado que satisfaga a todos.7 Esta postura, que puede ser calificada de
escptica, se encuentra formulada tambin en una de las obras de filosofa ms
importantes de la historia, en la Crtica de la razn pura, de Immanuel Kant, cuando
ste afirma con cierta irona: Todava buscan los juristas una definicin para su
concepto del derecho8. Por su parte, Herbert Hart escribi un libro que se ha hecho
famoso y que se titula precisamente El concepto de derecho, sin que en l pueda
encontrarse una definicin de dicho concepto y ni siquiera pretenda su autor tal cosa9.
La complejidad del fenmeno jurdico es tal que se resiste a verse ajustado a una
mera frmula, a lo que es una definicin, en la cual se d cuenta de todos los elementos
necesarios y suficientes de lo definido. Hay realidades que escapan a esa posibilidad de
ser definidas en frmulas escuetas. Con el derecho sucede as, de igual forma que con el
arte, la cultura, la sociedad o cualesquiera otras grandes palabras. El ontologismo
filosfico se empea en descubrir la esencia de las cosas para definirlas de una vez
por todas, pero no siempre es posible esa operacin demirgica.
Ante la imposibilidad prctica de esa tarea, la teora comunicacional, consecuente
con el escepticismo en materia de definiciones de las grandes palabras, adopta una
posicin pragmtica y se pregunta, no qu sea el derecho, sino a qu cosas llamamos
derecho. Se trata, pues, no de definir el derecho sino de mostrarlo.
Creo que en este asunto no hay disparidad entre el uso del lenguaje ordinario (esto
es, del propio de la gente en general) y el uso del lenguaje de los juristas (los
profesionales del derecho en su sentido ms amplio, integrante tanto de los tericos
como de los prcticos-). Al derecho pertenecen realidades tan variadas como la
constitucin y las leyes, las actuaciones judiciales y policiales, los contratos y los
testamentos, las prisiones y las multas de trfico, los matrimonios, los divorcios y las

Federico de Castro y Bravo, Compendio de Derecho Civil, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1968,
p. 13. La cita completa es as: La pregunta qu es el derecho? se dice que ha hecho correr ros de tinta y
que, a pesar de ello, todava se espera la respuesta que a todos satisfaga. No obstante, De Castro
proporciona su propia definicin, aunque la limita al derecho positivo: la reglamentacin organizadora
de una comunidad, legitimada por su armona con el derecho natural. (Federico de Castro y Bravo,
Derecho Civil de Espaa. Parte General I, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1955, p. 32).
Definicin claramente incompleta pues remite al derecho natural, que a su vez precisara de otra
definicin.
8
Noch suchen die Juristen eine Definition zu ihrem Begriffe vom Recht, en Immanuel Kant, Kritik der
reinen Vernunft 2, Werkausgabe, Band IV, hrsg. von Wilhelm Weischedel, Suhrkamp Taschenbuch
Wissenschaft, Frankfurt am Main, 3 edicin, 1977, p. 625, en nota a pie de pgina. Sin embargo, Kant
tambin contribuye al acervo de las definiciones del derecho. La suya se encuentra en su Die
Methaphysik der Sitten, Werkausgabe cit., Band VIII: El derecho es, por tanto, el conjunto de
condiciones bajo las cuales se pueden conciliar conjuntamente el arbitrio de cada uno con el arbitrio de
los dems, segn una ley general de libertad (Das Recht ist also der Inbegriff der Bedingungen, unter
denen die Willkr des einen mit der Willkr der andern nach einem allgemeinen Gesetze der Freiheit
zusammen vereinigt werden kann). Obsrvese que esta definicin se adapta slo a un tipo de sociedad en
la que dominen los valores liberales, por lo que no puede ser considerada una definicin universal del
derecho.
9
Este autor declara expresamente que el propsito de su libro no es proporcionar una definicin del
derecho, sino hacer progresar a la teora del derecho suministrando un anlisis mejor de la estructura
caracterstica de un sistema jurdico estatal as como una compresin ms perfilada de las semejanzas y
diferencias entre el derecho, la coercin y la moral, considerados como tipos de fenmenos sociales (its
purpose is not to provide a definition of law (); it is to advance legal theory by providing an improved
analysis of the distinctive structure of a municipal legal system and a better understanding of the
resemblances and differences between law, coercion, and morality, as types of social phenomena.
(H.L.A. Hart, The Concept of Law, 2 edicin, Oxford University Press, 1994, p. 17.

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adopciones, los convenios colectivos y las huelgas, los contratos internacionales y las
guerras
Cmo poner orden en este caos de fenmenos, todos los cuales tienen que ver con
el derecho, no como algo meramente externo sino realmente formando parte de l? sta
es precisamente la tarea de la teora del derecho en general, y de la teora
comunicacional del derecho en particular.
Para esta ltima no existe el derecho propiamente, sino los mbitos jurdicos, en
plural: el mbito jurdico brasileo, el espaol, el colombiano, el chino; y adems de
estos mbitos jurdicos nacionales, estn otros, como el mbito jurdico internacional, el
comunitario (de la Unin Europea), el cannico (de la Iglesia catlica), etc.
Derecho, en efecto, es una palabra, un nomen designativo de una realidad plural y
multiforme. Cuando decimos el derecho estamos empleando una frmula lingstica
simplificadora que cumple la funcin de sintetizar con esa palabra un conjunto de
fenmenos variopinto. El derecho, como tal, no tiene existencia real sino que es un
nombre que usamos para referirnos a la pluralidad de mbitos jurdicos que han existido
en el pasado, existen en el presente y presumiblemente existirn en el futuro. Los que en
verdad tienen existencia son los mbitos jurdicos, concepto que se relaciona
estrechamente con el de ordenamientos jurdicos y cuyo significado elemental explicar
al final de este trabajo.
El sentido de la tesis nominalista es justamente ste. No es posible, para la teora
comunicacional, una definicin esencialista u ontologista del derecho, y eso la distingue
netamente tanto de la teora del derecho natural como del positivismo jurdico 10. Pues
ambas se plantean como prioritaria la cuestin de que es el derecho, bien es cierto que
para contestarla de manera contradictoria; pues mientras que para la primera la cosa
derecho es una idea (llmese justicia, derecho natural, derecho correcto, o de cualquier
otra forma), para el segundo el derecho es una realidad puesta en la existencia social
de los humanos (sea esa realidad puesta las leyes, las normas, las actitudes o los
hechos sociales). A pesar de las divergencias en cuanto a la respuesta, al iusnaturalismo
y al positivismo jurdico les une la pregunta por la esencia o el ser del derecho.
Si se quiere formular de un modo ms atenuado (o sutil, segn como se entienda) la
tesis nominalista puede afirmarse que el derecho existe en sus realidades plurales que
son los mbitos jurdicos. De cualquier modo, la renuncia a dar una definicin autntica
(y no una mera nocin aproximativa) del derecho est plenamente justificada o, en
cualquier caso, es comprensible.
Encontramos aqu un cierto parangn con la dicotoma lenguaje y lengua. El
lenguaje no tiene existencia propia, sino que es tambin un nombre para designar al
conjunto de las lenguas que han existido, existen o existirn. Es posible ampliar el
marco de aplicacin del trmino lenguaje y extenderlo no slo a las lenguas sino a
cualquier sistema de signos (p.ej., el morse, o el braillie) 11. De ese modo, con la palabra
lenguaje nos estaremos refiriendo a todos los conjuntos de signos (especialmente a las
lenguas) que sirven a los humanos para comunicarse.
Asimismo tambin se da una similitud con los juegos. El juego en realidad no tiene
existencia autnoma, propia, sino que es un nomen designativo de todos los juegos
existentes. Cuando decimos el juego no nos referimos a ningn juego en concreto sino
10

Para la crtica del ontologismo jurdico y la justificacin de un nuevo programa de investigacin

superador de los esquemas de la teora del derecho natural y del positivismo jurdico, vase mi
Introduccin a la teora del derecho (Nueva edicin revisada y actualizada por el autor), Editorial Debate,
Barcelona, 2003.
11
Ludwig Wittgenstein, Philosophische Gramatik, hrgs. von Rush Rhees, Suhrkamp Taschenbuch Verlag,
2 edicin, 1978, p. 27: `Sprache, das sind die Sprachen.- Die Sprachen sind Systeme.

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a todos en general, es una manera de simplificar la complejidad gracias a las

posibilidades que ofrece nuestra capacidad de poner nombres.
Claro que, si hablamos del derecho, del lenguaje y del juego, se debe a que todos los
mbitos jurdicos, todas las lenguas y todos los juegos, respectivamente, tienen algo en
comn. No hay duda de que el espaol y el chino son lenguas muy diferentes, pero algo
deben de tener en comn cuando un espaol puede aprender chino y un chino puede
aprender espaol. Esa estructura profunda de toda modalidad concreta del lenguaje se
asemeja a la estructura profunda de los juegos y tambin a la de los mbitos jurdicos.
Tarea de la teora del derecho es descubrirla y analizarla.
En el derecho la tesis nominalista nos conduce directamente a la idea de la pluralidad
de ordenamientos jurdicos y, por tanto, de sistemas y mbitos jurdicos. En efecto, si
derecho es un nombre que sirve para designar al conjunto de ordenamientos jurdicos
(y tambin, en consecuencia, de mbitos y sistemas jurdicos) estamos presuponiendo la
tesis pluralista.
4. La pluralidad de ordenamientos jurdicos.
Sin embargo, no debe creerse que la tesis pluralista haya predominado en el seno de
la filosofa jurdica. Tanto en el iusnaturalismo como en el positivismo jurdico
encontramos serios defensores de la posicin contraria: el monismo jurdico.
Por lo general, las teoras iusnaturalistas son monistas, ya que consideran el mundo
jurdico como un cosmos organizado de acuerdo a leyes de diversos tipos pero que estn
concatenadas entre s conforme a un esquema coherente. Para las doctrinas del derecho
natural, el derecho es una realidad unitaria, aunque compleja, que se manifiesta en dos
momentos bsicos diferentes pero unidos ontolgicamente. El primero de esos
momentos corresponde a lo que se ha llamado, desde los estoicos, derecho o ley natural;
y el segundo corresponde a lo que es habitual denominar derecho positivo. Aunque el
fenmeno jurdico se despliega en estas dos dimensiones, no constituyen dos realidades
contrapuestas o contrarias sino que, muy al contrario, una de ellas es consecuencia de la
otra.
Podemos imaginar la idea iusnaturalista al modo de una gran construccin
catedralicia, cuya bveda estara formada por las normas del derecho natural, esto es,
por principios bsicos de carcter tico-jurdico, a cuyo amparo y como prolongacin
de dichos principios se encuentran los derechos positivos de los Estados, que vendran a
ser as como las columnas de la catedral que unen la bveda con el suelo. Esas
columnas, si bien diferentes entre s y asimismo distintas de la bveda que las cobija,
forman parte de una misma realidad unitaria, de un conjunto ordenado. La visin del
derecho natural es unitaria y responde a una concepcin armoniosa tanto del universo
como de la realidad humana.
Ahora bien, esa visin armoniosa y unitaria no es patrimonio exclusivo de la teora
del derecho natural, sino que es tambin suscrita por algunas tendencias dentro del
positivismo jurdico. As, la Escuela de Viena, en su versin kelseniana, defiende la
concepcin monista, unitaria del derecho, con el matiz no menor, desde luego- de que
la bveda del edificio est constituida ahora no por el derecho natural, sino por el
derecho internacional.
Para ser ms exactos, Kelsen sostiene que, desde un punto de vista lgico, son
posibles dos modalidades de construccin unitaria: la estatalista y la internacionalista.
Lo que no es posible, tambin desde la perspectiva lgica, es mantener una posicin
dualista o pluralista.

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El monismo, sostiene este autor, puede ser estatalista; tal sucede cuando se
contempla el mundo jurdico desde la perspectiva del propio ordenamiento jurdico
estatal. El derecho en su conjunto sera ese mismo ordenamiento y aquellos otros que el
primero reconociera como vlidos; bien entendido que el fundamento de la validez de
estos ltimos estara justamente en el ordenamiento estatal originario. Esta manera de
ver el derecho, segn Kelsen, es propia de posiciones polticas imperialistas. Desde el
punto de vista poltico podr ser criticable, pero desde el punto de vista de la
construccin jurdica es lgicamente impecable. La otra alternativa de una construccin
coherente del derecho es la internacionalista, para la cual el ordenamiento jurdico
originario es el derecho internacional, del que derivan su validez el resto de los
ordenamientos jurdicos, entre los cuales se encuentran los estatales. Esta posicin es
tan lgica como la postura estatalista pero, a diferencia de esta ltima, es desde el
punto de vista ideolgico- propia de concepciones polticas pacifistas. En ambas
concepciones habra un solo derecho, esto es, en sentido propio habra un solo
ordenamiento jurdico, organizado desde la perspectiva bien del derecho estatal bien del
derecho internacional. El fundamento epistemolgico de la concepcin monista en
cualquiera de estas dos manifestaciones posibles es el postulado bsico del positivismo:
la unidad de la ciencia. Si hay una ciencia jurdica tiene que haber un objeto y un
mtodo. El mtodo no puede ser otro que el jurdico o normativo. El objeto uno es el
derecho; lo cual equivale a afirmar que el objeto es el orden jurdico12.
Desde la teora comunicacional del derecho se defiende la postura pluralista 13. No
existe un solo ordenamiento jurdico en el mundo, sino mltiples. Se enlaza de esta
manera con las concepciones formuladas ya a comienzos del siglo XX por Triepel 14 y
Anzilotti15, pero sobre todo por Santi Romano16, ya que mientras que los dos primeros
autores se centran en la dualidad existente entre el derecho estatal y el derecho
internacional, el ltimo hace de la pluralidad ordinamental el centro de su inters.
El punto dbil de la teora de Romano es que multiplica exageradamente el nmero
de ordenamientos jurdicos, hasta el punto de atribuir la existencia de ordenamiento
jurdico a todos los grupos sociales, incluidos aquellos que hacen del delito su actividad
principal (como es el caso de la mafia y de las organizaciones parecidas a ella).
La determinacin de cules sean los ordenamientos jurdicos es un asunto
convencional, pues cada autor puede llamar ordenamiento jurdico a lo que le plazca,
siempre que fundamente su postura. En mi opinin, este problema no tiene una solucin
unvoca y mucho menos absoluta, pero una va para encontrarla puede ser atendiendo a
uno de los postulados bsicos de la teora comunicacional del derecho- acudir al anlisis
del lenguaje de los juristas. Entonces el problema de cules son los ordenamientos
jurdicos en un momento histrico determinado se contestar respondiendo a esta otra
pregunta: por lo general, a qu llaman los juristas ordenamiento jurdico?
Me parece incontrovertible el hecho de que la generalidad de los juristas denominan
ordenamiento jurdico al derecho de los Estados, al derecho internacional, al derecho
de la Unin Europea y otras organizaciones similares, al derecho de la Iglesia catlica y
12

Estas tesis las defiende Kelsen a partir de su obra Das Problem der Souvernitt und die Theorie des
Vlkerrechts. Beitrag zu einer reinen Rechtslehre, 1 edicin, 1920, 2 edicin, 1928; Scientia Verlag
Aalen, 1981.
13
Robles, Pluralismo jurdico y relaciones intersistmicas. Ensayo de teora comunicacional del derecho,
Editorial Thomson-Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2007.
14
Heinrich Triepel, Vlkerrecht und Landesrecht, Verlag von C.L. Hirschfeld, Leipzig, 1899; reimpresin,
Scientia Antiquariat, Aalen, 1958.
15
Dionisio Anzilotti, Il diritto internazionale nei giudici interni, Zanichelli, Bolonia, 1905.
16
Santi Romano, Lordinamento giuridico (1918), El ordenamiento jurdico, traduccin al espaol de
Sebastin Martn-Retortillo y Lorenzo Martn-Retortillo, estudio preliminar de Sebastin MartnRetortillo, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1963.

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de otras confesiones religiosas, etc.; pero no aplican ese nombre a las normas internas
de organizaciones delictivas, ni lo reducen exclusivamente al derecho del Estado17.
5. El principio de relatividad en el derecho.
La tesis pluralista conduce al principio de relatividad en el derecho, a tenor del cual
cada ordenamiento jurdico constituye una perspectiva desde la cual se contempla y se
enjuicia el mundo jurdico.
Si todos los textos conllevan una perspectiva, as sucede con cualquier ordenamiento
jurdico. A diferencia de una novela, que es un texto narrativo, un ordenamiento jurdico
es un texto de tipo decisional-institucional-regulativo. Su funcin inmanente consiste en
organizar una determinada sociedad y asimismo dirigir, dentro de ella, las acciones de
los individuos. Todo ordenamiento es una totalidad textual compuesta por textos
parciales; stos slo adquieren su pleno sentido en relacin con la totalidad y, por otra
parte, dicha totalidad no puede comprenderse sin referencia constante a los textos
concretos que la forman. Es una caracterstica de todos los ordenamientos el que no slo
regulan aspectos, por decirlo as, sociales, esencialmente las acciones humanas, sino que
su funcin pragmtica comprende igualmente otros aspectos, tales como la regulacin
de sus propios componentes y la regulacin de sus propias relaciones con otros
ordenamientos jurdicos. Detengmonos brevemente a analizar estas ideas.
Primera idea: todo ordenamiento jurdico constituye una perspectiva textual desde la
que es posible calificar y enjuiciar todo el mundo jurdico.
Cuando decimos todo el mundo jurdico se est expresando exactamente eso, no
slo el mundo jurdico hacia adentro del ordenamiento de que se trate. Con ello se da
a entender que un ordenamiento jurdico es una perspectiva que nos sirve para ver y
calificar cualquier realidad potencialmente jurdica, y asimismo para valorarla (o
enjuiciarla). Qu sea realidad jurdica, y qu no lo sea, depender del ordenamiento
concreto desde el cual se mire. Puede afirmarse que efectuar esa separacin entre lo
jurdico y lo no jurdico es el primer acto de calificacin, el acto sustancial y previo a
cualquier otro, que es posible realizar desde la perspectiva de un ordenamiento jurdico
determinado.
Echemos mano de un ejemplo para aclarar este aparente juego de palabras.
Supongamos que una persona mata a otra en territorio espaol. Ese acto habr tenido
lugar en el mbito interno territorial del ordenamiento espaol. Independientemente de
la nacionalidad de ambas personas (del ofensor y de la vctima), nuestro ordenamiento
considera dicho acto como calificable y enjuiciable por las autoridades espaolas, ya
que aplica directamente el principio de territorialidad en materia penal. Pero
supongamos que un neozelands mata a otro neozelands en Nueva Zelanda. Entonces
nuestro ordenamiento decide que tal acto no le compete. Podr calificarlo como un
supuesto delito de homicidio o asesinato (por ejemplo, en el supuesto de que el
ofensor haya huido de su pas y aparezca en territorio espaol, solicitando Nueva
Zelanda la extradicin), pero para declarar a continuacin que el supuesto acto delictivo
no es objeto de su jurisdiccin por lo que, en consecuencia, se abstiene de pronunciarse
sobre el mismo.
Podemos ver, entonces, cmo un mismo tipo de acto es, en un caso, objeto de
calificacin y enjuiciamiento, mientras que, en el segundo caso, se produce una
17

Mi critica a la tesis de Romano (y a la de Eugen Ehrlich, similar a la de Romano, aunque no atribuye

carcter jurdico a las organizaciones delictivas) puede verse en Pluralismo jurdico y relaciones
intersistmicas, citado.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

abstencin que equivale, en definitiva, a dejar que el acto sea calificable y enjuiciable
por otro ordenamiento jurdico, por el ordenamiento neozelands. Por qu razn esto es
as? La respuesta es sencilla: porque el propio ordenamiento jurdico lo tiene establecido
de ese modo. Ha decidido que se har cargo de unos actos pero no de otros. Esto ltimo
equivale a dejar el enjuiciamiento de esos actos a la competencia de otras autoridades.
No es que el acto del segundo supuesto (cuando el delito se ha cometido en Nueva
Zelanda) le sea indiferente al ordenamiento espaol sino que, por razones de diverso
tipo, ha decidido ceder su competencia a otro ordenamiento jurdico, el neozelands.
Pero no la ceder si resulta que una de las personas involucradas en el crimen es un
espaol. En este tercer caso, aunque el crimen se haya cometido en las antpodas, el
ordenamiento jurdico puede declararse competente para calificar y enjuiciar dicho acto,
y entonces habr que ver cmo se resuelve el conflicto de competencias con las
autoridades neozelandesas, las cuales probablemente se consideren competentes para
llevar a la crcel al culpable, independientemente de cul sea su nacionalidad.
Con este sencillo ejemplo pretendo transmitir una idea aparentemente compleja pero
que en verdad es muy simple: todo ordenamiento jurdico organiza la realidad y la
valora aplicando su propia textualidad, sus propias normas. Y esta tarea la lleva a cabo
respecto de todos los elementos (autoridades, competencias, procedimientos, actos, etc.)
que considere jurdicamente relevantes. Esto es lo que significa la tesis de que cada
ordenamiento jurdico constituye una perspectiva desde la cual es posible calificar y
enjuiciar todos esos elementos jurdicamente relevantes. Ya la determinacin de lo que,
para un ordenamiento jurdico, es jurdicamente relevante implica una calificacin, la
cual a su vez es consecuencia de una decisin. Por ejemplo, cuando el legislador decide
calificar jurdicamente como relevantes tales o cuales actos, suponiendo implcitamente
irrelevantes (para el derecho) los dems.
Segunda idea: cada ordenamiento jurdico se autorregula generando sus propios
elementos. En este aspecto puede afirmarse que todo ordenamiento es una perspectiva
que se construye a s misma. Es una perspectiva autopoitica (el trmino autopoiesis
lo puso en boga el socilogo alemn Niklas Luhmann, pero para los juristas se trata de
un concepto viejo).
El carcter perspectivista del ordenamiento no slo supone que se vea la realidad en
escorzo, a travs del texto ordinamental. Significa asimismo que el ordenamiento se ve
a s mismo y decide desarrollarse como perspectiva a golpe de decisin de una
determinada manera y no de otra. Ya la decisin constituyente, al generar la
constitucin, establece las bases fundamentales de dicha perspectiva, que habr de ir
completndose constructivamente paso a paso en los diversos escalones de la
produccin textual. Si se me permite emplear un lenguaje antropomrfico, dir que todo
ordenamiento jurdico se ve a s mismo de una determinada manera, lo cual implica un
perspectivismo interno.
Tercera idea: junto a esa perspectiva ad intra, el ordenamiento conlleva tambin
necesariamente, como ya ha quedado apuntado, una perspectiva ad extra
(perspectivismo externo).
El perspectivismo externo implica, entre otras cosas, que todo ordenamiento jurdico
regula sus propias relaciones con el resto de los ordenamientos jurdicos existentes en el
mundo. sta es una verdad general, aplicable a todos los ordenamientos. Dependiendo
de cmo se contemple a s mismo, esto es, de su perspectiva interna, el ordenamiento
enfocar sus relaciones externas (las interordinamentales) de un modo u otro. Si, por
ejemplo, un Estado adopta la perspectiva interna de que su derecho no es producto
exclusivo de las decisiones de sus propias autoridades, sino que depende en buena
medida del derecho internacional, es obvio que la construccin de sus relaciones con

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

otros ordenamientos ser muy diferente a la que pueda llevar a cabo otro Estado que
tenga una concepcin ms autosuficiente de s mismo. Puede afirmarse, por tanto, que la
perspectiva interna y la perspectiva externa de un ordenamiento jurdico muestran
necesariamente una gran coherencia entre s. Desde el punto de vista de la Teora del
Derecho lo nico que puede afirmarse a este respecto es que la construccin de ambas
perspectivas depende exclusivamente de cada ordenamiento jurdico. Al igual que el
novelista decide la perspectiva del narrador, cada ordenamiento, a travs de sus
decisiones (tanto de la extrasistmica o constituyente, como de las intrasistmicas o
constituidas), decide el sentido de su perspectiva, en el aspecto interno y en el externo.
Esto explica que la convivencia entre ordenamientos est bien lejos de ser plenamente
pacfica pues, al depender del enfoque de cada uno y al ser los enfoques diferentes entre
s, conviven casi siempre en tensin, cuando no en declarado conflicto.
Cuarta idea: todo ordenamiento conlleva o implica una perspectiva interna y externa,
pero muchas veces no la declara. Ahora bien, el sistema hace explcito lo implcito. Por
eso puede afirmarse que la perspectiva sistmica es la perspectiva explcita (interna y
externa).
Qu papel cumple la dogmtica jurdica en este asunto del perpectivismo interno y
externo de todo ordenamiento jurdico? La dogmtica tiene como cometido construir el
sistema jurdico que refleje lo mejor posible los contenidos de significado del texto
ordinamental. El texto del sistema es el resultado de esa labor. Como totalidad textual
que es, el sistema ha de adoptar tambin una perspectiva interna y externa, que, como es
lgico, no puede ser otra que la del ordenamiento al que refleja y sirve. En este
problema, que podemos denominar el problema de la construccin sistmica de la
perspectiva ordinamental, la dogmtica ha de proceder como lo hace siempre: siendo
fiel a la idiosincrasia del ordenamiento construir la perspectiva sistmica con los
elementos que el ordenamiento le proporciona y con aquellos otros que no le suministra
claramente pero que estn implcitos en l.
Un ejemplo manifiesto de esta construccin sistmica lo tenemos en el modo en que
se ha articulado la relacin entre el derecho de la Unin Europea y el derecho de los
Estados miembros. En este punto los Tratados fundacionales guardaban un absoluto
silencio, y ha sido la labor conjunta de la doctrina comunitarista y de la jurisprudencia
del Tribunal de Luxemburgo (esto es, de la doctrina comn o doctrina dominante)
la que ha permitido dar coherencia a la relacin entre el ordenamiento comunitario y los
ordenamientos estatales, haciendo explcito lo que estaba implcito. En este caso
podemos decir que la perspectiva sistmica representa la perspectiva explcita, mientras
que la ordinamental (de la UE) era una perspectiva implcita, ya que no vena expresada
en sus textos fundacionales.
Quinta idea: de acuerdo con lo expuesto, el planteamiento de una cuestin jurdica,
sea la que sea, slo tiene sentido desde el ngulo de un ordenamiento (sistema) jurdico
determinado.
Me refiero, obviamente, a las cuestiones jurdicas propiamente dichas, no a las
cuestiones terico-jurdicas. Estas ltimas tienen que ver con el derecho posible,
designacin sta que funge como referente nominal de los ordenamientos jurdicos que
han existido, que existen y que existirn. Ahora bien, hay que distinguir con nitidez
entre una cuestin terico-jurdica (por ejemplo, qu estructura tiene una norma
procedimental?, o qu relacin existe entre ordenamiento y sistema?) y una cuestin
meramente jurdica (como, por ejemplo, qu puede hacer Cayo si Ticio no le paga el
alquiler?, o qu derechos me corresponden como usufructuario de unas acciones de
una sociedad annima?). Aquellas son preguntas que afectan a todos los ordenamientos;
stas, por el contrario, slo se pueden contestar a la luz de un ordenamiento jurdico

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

determinado, desde esa perspectiva concreta. Las cuestiones meramente jurdicas no

tienen una respuesta abstracta o general, esto es, vlida para cualquier ordenamiento,
sino que son relativas a un ordenamiento determinado. Diremos, por ejemplo: segn el
ordenamiento jurdico espaol, si Ticio no paga a Cayo el alquiler que le debe, la ley de
arrendamientos urbanos prev tal y tal cosa, o segn la ley espaola que regula las
sociedades annimas, los derechos del usufructuario de acciones son stos y aquellos.
En razn a lo expuesto, la primera pregunta que es preciso hacerse ante una cuestin
meramente jurdica ser sta: qu ordenamiento jurdico es el aplicable? Dicho con
otras palabras: desde qu perspectiva ordinamental/sistmica hemos de enfocar la
cuestin que se nos plantea? Ocurre en la vida diaria que a los operadores jurdicos se
les suele olvidar esta verdad, probablemente por ser tan evidente.
Con todo lo dicho me parece que queda bastante ntida la tesis de que cada
ordenamiento jurdico constituye una perspectiva en el mundo del derecho; lo cual viene
a ser lo mismo que afirmar el principio de relatividad de todo lo jurdico.
Cualquier cuestin prctica de carcter jurdico que se plantee tendr respuestas
diferentes atendiendo al ordenamiento desde el cual se considere la mencionada
cuestin. Algo similar sucede con los conceptos jurdicos. Junto a los conceptos
formales o universales, propios de la teora del derecho (tales como el de decisin
jurdica, institucin jurdica, norma jurdica, procedimiento jurdico, acto jurdico,
sancin jurdica, y otros, de los que se encarga la parte que en el marco de la teora
comunicacional hemos denominado teora formal del derecho), estn los conceptos
jurdicos que un ordenamiento determinado maneja o presupone. Se trata, en este
segundo caso, de conceptos que no pueden ser calificados de universales, sino que,
por su pertenencia en principio exclusiva- a un ordenamiento jurdico, son propios de
ste y no de otros ordenamientos. Es cierto que ordenamientos prximos culturalmente
entre s, y con mayor razn los que pertenecen a la misma familia (como, p. ej., los
que forman parte de lo que se suele llamar derecho europeo continental), y
precisamente por esa proximidad de tradiciones culturales y tambin estrictamente
jurdicas, suelen manejar conceptos muy similares; pero an as, es preciso
considerarlos, para evitar equvocos, como conceptos vinculados a ordenamientos
concretos. El derecho comparado es una disciplina que sirve para estudiar esos rasgos
comunes y asimismo las diferencias que caracterizan a unos ordenamientos respecto de
otros. Se trata de una disciplina que presupone el tratamiento dogmtico (esto es, el
tradicional de ciencia de los juristas) de cada ordenamiento que compara, y supone el
esfuerzo de poner en contacto los respectivos sistemas para cumplir su tarea
comparatista. Esto nos lleva directamente a relacionar tres nociones que hemos
manejado en este trabajo: ordenamiento, sistema y mbito.
6. Ordenamiento jurdico, sistema jurdico, mbito jurdico.
La complejidad del derecho no se reduce a la que es propia de los ordenamientos
jurdicos, sino que se ampla considerablemente si se tienen en cuenta el sistema y el
mbito. A continuacin tratar de explicar con la mxima brevedad estos conceptos as
como su relacin recproca.
Hemos dicho que todo ordenamiento jurdico constituye una totalidad textual
compuesta por textos parciales: la constitucin, las leyes, los reglamentos, las sentencias
de los jueces, etc. Todos estos textos son resultado de procesos de decisin
comunicacional de diverso gnero: as a la constitucin le precede el proceso
constituyente, a la ley el proceso legislativo, a la sentencia el proceso judicial, etc.
Independientemente de las peculiaridades de cada uno, todos ellos se caracterizan por

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

ser procesos de comunicacin entre los agentes que intervienen en ellos: partidos
polticos y dems grupos sociales en el primer caso, facciones de la cmara
parlamentaria, en el segundo, abogados, fiscales y jueces en el tercero Todos estos
procesos de comunicacin se caracterizan por que desembocan en la creacin de nuevos
textos normativos, cuyo conjunto, como digo, conforma el todo textual que es un
ordenamiento. Se trata, obviamente, de un todo textual dinmico que se genera cada da
a golpe de decisin, y respecto del cual es posible su investigacin esttica (o
sincrnica) y asimismo dinmica (o diacrnica).
Parece fuera de duda que cualquiera de esos textos mencionados (constitucin, leyes,
sentencias) y otros que supongan la creacin textual normativa forman, tomados en su
conjunto, la totalidad textual que es el ordenamiento. La constitucin, por tanto, es
ordenamiento jurdico, y asimismo las leyes, las sentencias, los reglamentos, los
convenios colectivos e incluso los contratos (ya que, como dice el Cdigo civil
espaol18, los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, esto es, son ley
para estas ltimas)19.
La realidad textual del ordenamiento jurdico es, pues, la realidad comunicacional
primaria. Quiero decir con ello que sin ordenamiento jurdico no es posible pensar nada
que tenga sentido jurdico. El ordenamiento es, pues, el necesario punto de partida de
cualquier anlisis en el campo del derecho. Ahora bien, afirmar que el derecho se agota
en el ordenamiento o en la pluralidad de los ordenamientos, es desenfocar el verdadero
alcance de lo jurdico.
Todo ordenamiento jurdico, por muy primitivo y elemental que sea, implica la
existencia de un mbito jurdico, esto es, de un espacio virtual (que puede coincidir
con un espacio geogrfico o no; lo ms frecuente es que el espacio geogrfico
constituya un elemento bsico para determinar el espacio virtual, si bien casi nunca es
el nico criterio).
Todos aquellos procesos de comunicacin y todas aquellas acciones que tienen lugar
en relacin con el ordenamiento, pero que no pueden ser calificados de textos
ordinamentales, forman parte de ese espacio virtual que es el mbito, pero no forman
parte del ordenamiento jurdico. Ejemplos: los debates que se producen en un proceso
constituyente, los debates parlamentarios, las controversias entre las partes dentro del
proceso, los dictmenes periciales, los informes realizados por juristas sobre cualquier
asunto que se les plantee, los escritos de los abogados relativos a los procesos como: las
demandas, las contestaciones a las demandas etc., los escritos de los jueces que no sean
las sentencias, las negociaciones entre los representantes de dos empresas para cerrar
un acuerdo, las conversaciones entre particulares para convenir las clusulas de un
contrato, etc. Adems de estos actos comunicativos entre diversos agentes, tambin
forman parte del mbito aquellos actos que no son genuinamente comunicativos, pero
que tienen carcter de jurdicos, como pueden ser la ocupacin de una res nullius o la
comisin de un delito. Obviamente, no se puede afirmar que ocupar una res nullius o
cometer un delito formen parte del ordenamiento, pero s que pertenecen a un mbito
jurdico determinado. En trminos comunicacionales, tanto los actos comunicativos con
sentido jurdico como los actos y omisiones que no son clasificables como
genuinamente comunicativos pero que tambin tienen significado jurdico, adquieren
ese sentido porque se los lee desde la perspectiva textual de un ordenamiento jurdico

18

Artculo 1.091 del Cdigo civil espaol: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de
Ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
19
Esta enumeracin es enunciativa y tiene carcter de ejemplo, de ninguna manera se la puede considerar
exhaustiva.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

determinado; y en consecuencia puede afirmarse que pertenecen al mbito jurdico

propio de aquel ordenamiento.
Cada ordenamiento conlleva un mbito, que es su propio espacio virtual, dentro
del cual tienen lugar todos los procesos comunicativos (incluidas las acciones de todo
gnero) que tienen que ver con el ordenamiento en cuestin. Esta distincin entre
ordenamiento y mbito es aplicable tanto al derecho primitivo como al propio de las
sociedades dotadas de un alto nivel de civilizacin. No es posible pensar un
ordenamiento jurdico sin considerar asimismo el mbito que le acompaa como una
consecuencia natural de su propia existencia. Si hay ordenamiento, hay necesariamente
mbito. ste constituye una expresin necesaria y consustancial del ordenamiento en su
relacin con el mundo humano que le rodea y se concreta en todos aquellos actos y
procesos comunicativos que tienen lugar en relacin con el ordenamiento jurdico de
que se trate. Por tanto, el principio de relatividad de lo jurdico tambin se aplica a la
relacin entre ordenamiento y mbito. No existe un mbito jurdico universal, aunque en
el futuro s pueda existir: es posible que eso suceda si en el mundo se llega a consolidar
un solo ordenamiento jurdico.
Las cosas son algo diferentes en el caso del sistema jurdico. Producto de la labor de
los juristas tericos, y ms en concreto de los juristas dogmticos o cientficos del
derecho llamados en otros tiempos jurisprudentes-, el sistema jurdico requiere un
elevado nivel cultural. No todas las sociedades que han existido en la historia han
conocido el desarrollo de sistemas jurdicos, aunque todas ellas hayan tenido su propio
ordenamiento y su propio mbito. El sistema supone la existencia de una clase
profesional, los juristas, dedicada no slo a aplicar el derecho sino tambin a conocerlo
con criterios cientficos, lo que conlleva su presentacin en una totalidad textual que
refleje la propia del ordenamiento pero al mismo tiempo la complete y la perfeccione.
Un sistema jurdico constituye, en definitiva, la mejor versin de un ordenamiento
jurdico.
Si el ordenamiento jurdico est formado por los textos constitucionales, los textos
legales como los de los cdigos y las leyes especiales, los textos en los que se recogen
los convenios colectivos, los textos de las sentencias de los jueces, etc., el sistema
jurdico est compuesto por los textos doctrinales: tratados de las diversas ramas (de
derecho constitucional, de derecho civil, de derecho administrativo, de derecho penal,
de derecho laboral, de derecho procesal, etc.), esto es, por textos que organizan,
explican, depuran, conceptualizan y completan los textos que componen el
ordenamiento.
En el derecho moderno el eje comunicacional bsico viene dado por la dualidad
ordenamiento / sistema (ORD / SIS). Entre ambos se establece una relacin compleja
de comunicacin que puede sintetizarse en que, por una parte, el sistema completa el
ordenamiento y lo perfecciona, y por otra, en que el ordenamiento incorpora en fases
sucesivas los hallazgos y correcciones del sistema. Se trata de una relacin de
comunicacin que puede ser descrita simblicamente como una espiral hermenutica
que avanza dinmicamente al comps de los tiempos. No obstante, de los dos elementos
el punto de partida absolutamente necesario es el ordenamiento: sin ste no hay sistema,
aunque es posible (y la historia as lo demuestra) que sin sistema s puede haber
ordenamiento; tal es el caso de los derechos primitivos. Esto es una verdad en trminos
generales; pero deja de serlo si nos referimos al derecho moderno, es decir, al derecho
propio de sociedades con un alto nivel cultural. En este tipo de sociedades es
impensable que su ordenamiento no vaya acompaado de un sistema doctrinal
sofisticado; tanto ms sofisticado cuanto mayor sea el grado de civilizacin.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

Ahora bien, la idea de sistema implica una cierta simplificacin de la realidad de las
cosas. Si el ordenamiento lo encontramos inequvocamente en determinados textos, no
planteando problemas especiales la identificacin de los mismos, en lo relativo al
sistema la situacin es diferente. Los distintos autores suelen mantener posiciones
diferentes en el seno de la dogmtica jurdica, lo que a unos les parece de una forma se
les antoja a otros de otra. En la ciencia de los juristas las opiniones son divergentes (no
slo en ella, pasa lo mismo en todas las ciencias sociales). Es ste un hecho que salta a
la vista y que no necesita de otra demostracin que darse un recorrido por los tratados
de las distintas materias jurdicas. Tenemos entonces derecho a hablar, por ejemplo, de
un sistema jurdico espaol, reflejo del ordenamiento jurdico vigente? Hay, como digo,
cierta simplificacin. Consiste en afirmar la idea de un sistema aun a pesar de las
divergencias doctrinales entre los autores. Sin embargo, no todas las opiniones tienen el
mismo peso. Unas tienen mayor influencia que otras en el desarrollo de la
jurisprudencia de los tribunales, gracias a lo cual podemos averiguar si efectivamente
ante un problema interpretativo concreto estamos ante una opinin unnime de los
autores o ante una opinin dominante o si, por el contrario, an no existe en ese punto
concreto una opinin suficientemente consolidada que merezca la denominacin de
unnime o de dominante. La idea de un sistema tiene, pues, algo de ficticia 20 y
constituye una aproximacin pragmtica a la realidad, pues sirve para explicarnos cmo
funcionan los mecanismos comunicacionales en el derecho. Por lo dems, todas las
ciencias utilizan ficciones constructivas para entender la complejidad de lo real. El
carcter ficticio de la idea de un sistema no impide que se reconozca su absoluta
necesidad y su evidente presencia en el funcionamiento real del derecho moderno. En
efecto, cuando se razona jurdicamente se parte de la idea de que tal sistema jurdico,
producto de la labor dogmtica, tiene autntica existencia.
7. Conclusin.
A tenor de lo expuesto, debemos aadir ahora que el principio de relatividad del que
hemos hablado se extiende al sistema y al mbito. Esta verdad se desprende por s
misma de modo natural si se tienen en cuenta las relaciones entre los componentes de
esa trada conceptual. El sistema es relativo al ordenamiento jurdico que refleja y
perfecciona, es la emanacin doctrinal de ste. En el derecho moderno el texto sistmico
se erige en la perspectiva jurdica por excelencia; dicha perspectiva es la propia del
ordenamiento pero ms perfilada en cuanto que en ella se recogen todos los aspectos del
derecho vigente en un mbito, y no slo los expresamente formulados por los textos
jurdicos ordinamentales. Cuando queremos saber la solucin de un problema jurdico
concreto acudimos al sistema, porque es en ste donde hallaremos la perspectiva del
ordenamiento expuesta de modo explcito y con mayor amplitud e informacin. Por esta
razn, es ms apropiado hablar de relatividad sistmica que de relatividad ordinamental.
En torno al eje comunicacional ordenamiento / sistema (ORD/SIS) y en relacin
con l se producen todos los procesos comunicativos y todas las acciones con sentido
jurdico que se dan dentro de un mbito determinado. Dichos procesos y dichas acciones
son relativos al eje dual ORD/SIS, ya que slo son inteligibles si se los contempla (se
20

Recurdese el libro de Hans Vaihinger sobre las ficciones en el pensamiento: Die Philosophie des Als
Ob. System der theoretischen, praktischen und religisen Fiktionen der Menschen auf Grund eines
idealistischen Positivismus, Felix Meiner, Hamburg, 1922. Hay traduccin italiana de Franco Voltaggio,
Ubaldini Editore, Roma, 1967. Esta obra es una versin divulgativa de una edicin mayor titulada Die
Philosophie des Als Ob, publicada por el editor Flix Meiner, Leipzig, 1911.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

los lee, se los interpreta, se los comprende) desde esa perspectiva, que en definitiva es
la perspectiva sistmica.21
BIBLIOGRAFA CITADA.
ANZILOTTI, Dionisio: Il diritto internazionale nei giudici interni, Ed. Zanichelli,
Bologna, 1905.
BOULDING, Kenneth E.: Anlisis Econmico, octava edicin, traduccin de Juan A.
Bramtot, revisin y nota preliminar de Miguel Paredes, Editorial Revista de Occidente,
Madrid, 1963.
COASE, R.H.: The Firm, the Market and the Law, The University of Chicago Press,
Chicago and London, 1988.
DE CASTRO Y BRAVO, Federico: Compendio de Derecho Civil, Instituto de Estudios
Polticos, Madrid, 1968.
DE CASTRO Y BRAVO, Federico: Derecho Civil de Espaa. Parte General I, Instituto
de Estudios Polticos, Madrid, 1955.
EGGERTSSON, Thrinn: El Comportamiento Econmico y las Instituciones,
traduccin al espaol de Consuelo Varela Ortega. Alianza Editorial, Madrid, 1995.
GADAMER, Hans-Georg: Wahrheit und Methode. Grunzge einer philosophischen
Hermeneutik, primera edicin 1960, sexta edicin: J.C.B. Mohr (Paul Siebeck),
Tbingen, 1990.
HART, H.L.A.: The Concept of Law, segunda edicin, Oxford University Press, 1994.
KANT, Immanuel: Kritik der reinen Vernunft 2, Werkausgabe, Band IV, hrsg von
Wilhelm Weischedel, Suhrkamp Taschenbuch Wissenschaft, Frankfurt am Main, tercera
edicin, 1977.
KANT, Immanuel: Die Methaphysik der Sitten, Werkausgabe, Band VIII, hgrs von
Wilhelm Weischedel, Suhrkamp Taschenbuch Wissenschaft, Frankfurt am Main, tercera
edicin, 1977.
KELSEN, Hans: Das Problem der Souvernitt und die Theorie des Vlkerrechts.
Beitrag zu einer reinen Rechtslehre, primera edicin 1920, segunda edicin 1928;
Scientia Verlag Aalen, 1981.
MARTN-SANTOS, Luis: Tiempo de Silencio, Editorial Seix Barral, Barcelona, 1961.
21

Para mayor amplitud sobre la relacin entre ordenamiento jurdico, sistema jurdico y mbito jurdico,
me permito remitir al lector a mis libros Comunicacin, lenguaje y derecho. Algunos aspectos de la
teora comunicacional del derecho, Real Academia de Ciencias Morales y Polticas, Madrid, 2010,
passim; y Teora del derecho. Fundamentos de teora comunicacional del derecho, volumen I, tercera
edicin, Cizur Menor (Navarra), 2010, en especial los epgrafes V a IX, XV a XVII, LXVI, y XCII a
XCVI.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

ORTEGA Y GASSET, Jos: El Hombre y la Gente, en Obras Completas 7, Alianza

Editorial, Madrid, 1983.
ROBLES, Gregorio: Introduccin a la Teora del Derecho, primera edicin 1988, sexta
edicin, Editorial Debate, Barcelona, 2003.
ROBLES, Gregorio: Pluralismo jurdico y relaciones intersistmicas. Ensayo de Teora
comunicacional del Derecho, Editorial Thomson-Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2007.
ROBLES, Gregorio: Comunicacin, Lenguaje y derecho. Algunos aspectos de la Teora
comunicacional del Derecho (Discurso de Recepcin), Real Academia de Ciencias
Morales y Polticas, Madrid, 2010.
ROBLES, Gregorio: Teora del Derecho. Fundamentos de Teora comunicacional del
Derecho, volumen I, tercera edicin, Cizur Menor (Navarra), 2010.
ROMANO, Santi: Lordinamento giuridico (1918), El ordenamiento jurdico,
traduccin al espaol de Sebastin Martn-Retortillo y Lorenzo Martn-Retortillo,
estudio preliminar de Sebastin Martn-Retortillo, Instituto de Estudios Polticos,
Madrid, 1963.
SCHELLING, Thomas C.: The Strategy of Conflict, Harvard University, Cambridge
(Mass.), London (England), 1960; segunda edicin (With a new Preface by the
author), 1980.
TRIEPEL, Heinrich: Vlkerrecht und Landesrecht, Verlag von C.L. Hirschfeld, Leipzig,
1899; reimpr. Scientia Antiquariat Aalen, 1958.
VAIHINGER, Hans: Die Philosophie des Als-Ob. System der theoretischen, praktischen
und religisen Fiktionen der Menschen auf Grund eines idealistischen Positivismus,
Felix Meiner, Hamburg, 1922.
WITTGENSTEIN, Ludwig: Philosophische Gramatik, hrsg von Rush Rhees, Suhrkamp
Taschenbuch Verlag, Frankfurt am Main, segunda edicin, 1978.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

RESPUESTAS A LAS CUESTIONES PLANTEADAS POR LOS SEORES

ACADMICOS EN LA SESIN ORDINARIA DE LA REAL ACADEMIA DE
CIENCIAS MORALES Y POLTICAS EL DA 15 DE NOVIEMBRE DE 201122
1. Sobre los textos jurdicos y la funcin del legislador.
D. Helio Carpintero llama la atencin sobre la funcin del legislador como creador
del texto legal.
Por mi parte, creo conveniente destacar la amplitud del concepto de texto en
relacin con el derecho. El texto legal es slo una parte aunque la ms importante,
junto con el texto constitucional- de los llamados textos jurdicos generadores de
material normativo.
Hay que distinguir tres tipos de textos en todo mbito jurdico: los textos
ordinamentales, los textos sistmicos y aquellos otros textos que no forman parte ni del
ordenamiento ni del sistema, pero s del mbito.
Todo ordenamiento jurdico constituye una totalidad textual compuesta por textos
parciales. Estos textos parciales que componen el ordenamiento jurdico son: la
constitucin, las leyes y los tratados internacionales, las normas generadas por la
administracin pblica, los convenios colectivos, las condiciones generales de
contratacin, la jurisprudencia de los tribunales, y otros quizs, a los que habra que
aadir la costumbre como complemento eventual de cada una de aquellas fuentes. La
funcin del legislador se inserta justamente en este marco. Puede afirmarse que, al
menos en el derecho continental europeo, el legislador es el principal creador de texto
jurdico generador de material normativo, aunque desde luego no el nico. El texto
creado por el legislador (el texto legal en sentido estricto) no agota, sin embargo, el
concepto de texto jurdico generador de material normativo, y mucho menos el concepto
general de texto jurdico.
Junto a los textos ordinamentales, ya aludidos, tenemos los textos que forman el
sistema jurdico, esto es, los textos doctrinales. Un tratado de derecho civil o de derecho
procesal forma parte del derecho del mbito jurdico de que se trate-. Esos tratados
doctrinales son tambin textos jurdicos, aunque en un sentido diferente al que tienen los
textos que componen el ordenamiento. Determinar cules de las opiniones doctrinales
forman en definitiva el sistema jurdico que refleja el ordenamiento es una tarea que
puede ser compleja pero no imposible, sobre todo en la mayora de las cuestiones que se
suscitan en la prctica cotidiana del derecho.
Por ltimo, tenemos aquellos textos jurdicos que no pertenecen ni al ordenamiento
ni al sistema. Por ejemplo, el dictamen de un jurista aconsejando a una empresa en una
operacin mercantil, la demanda redactada por un abofado y presentada en el juzgado,
los informes de los juristas del Congreso de los Diputados y del Senado (o Letrados de
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A causa de otros asuntos de los que se trat en los primeros 45 minutos de la sesin ordinaria de la
Academia, el tiempo previsto por m para la ponencia fue media hora, por lo que no le el ltimo punto de
aquella. En este apartado se recogen, de manera concisa, las observaciones que los asistentes tuvieron a
bien hacer a lo expuesto -lo cual agradezco muy sinceramente-, as como las respuestas que a
continuacin tuve ocasin de dar.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011

las Cortes) relativos a un proyecto de ley, etc. Todos estos textos pertenecen al mbito
jurdico, pero no al ordenamiento ni al sistema.
El mbito jurdico comprende el conjunto de todos los textos jurdicos mencionados:
los del ordenamiento, los del sistema y aquellos adquieren su sentido al ponerlos en
relacin los con anteriores.

* Sesin del da 15 de noviembre de 2011