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GOVERNO
Nada mais do que um dos elementos do ESTADO.
GOVERNO significa comando, direo do ESTADO.
Para que o nosso ESTADO seja independente muito importante que
tenha um GOVERNO soberano, que se caracteriza pela independncia na
ordem internacional e supremacia na ordem interna.
FUNES DO ESTADO
1) Funes Tpicas - funo principal, essencial. funo pela qual aquele poder foi
criado.
2) Funes Atpicas - funo secundria.
FUNO PRINCIPAL DO LEGISLATIVO
Funo Legiferante. Atua de forma GERAL e ABSTRATA.
O Poder Legislativo tem o poder de inovar o ordenamento jurdico.
Pode produzir inovaes primrias no ordenamento jurdico.
FUNO PRINCIPAL DO JUDICIRIO
Funo Jurisdicional. Em regra, atua de forma CONCRETA. H excees, como por
exemplo no controle de constitucionalidade em sede de ADI, em que atua de forma
abstrata.
A funo Jurisdicional depende de provocao. Portanto INDIRETA.
A funo jurisdicional no pode inovar no ordenamento jurdico.
A funo jurisdicional tem uma marca que nenhuma outra funo tem. Tem a chamada
de INTANGIBILIDADE JURDICA, ou seja, a impossibilidade de mudana, efeitos da coisa
julgada.
FUNO PRINCIPAL DO EXECUTIVO
Funo Administrativa. Atua de forma CONCRETA e forma DIRETA, ou seja,
independe de provocao.
Nessa funo tpica do poder executivo no se permite inovar no ordenamento
jurdico.
Essa funo administrativa no produz intangibilidade jurdica, sendo revisvel pelo
Poder Judicirio.
Quando se fala "coisa julgada administrativa" significa impossibilidade de mudana na via
administrativa. Nada impede que a questo seja levada na via judicial.
SEGUNDO A DOUTRINA MODERNA EXSITE UMA QUARTA FUNO DO ESTADO
FUNO DE GOVERNO OU FUNO POLTICA DO ESTADO
So situaes se anormalidade, que fogem das funes administrativas do dia a dia. uma
funo de ampla discricionariedade. Geralmente so questes de cunho poltico. Exemplos:
- sano e veto do Presidente
- declarao de Guerra e celebrao da Paz
- declarao de Estado de Defesa e Estado de Stio.
ADMINISTRAO
Administrao Pblica a maquina administrativa. a estrutura
administrativa. Pense nas cadeiras, nos computadores, nas entidades, nos
rgos, nos agentes, etc. tudo aquilo que compe a estrutura do Estado.
Porm existe doutrina que diferencia o conceito sobre dois aspectos:
1) Aspecto Formal, Orgnico ou Subjetivo da Administrao Pblica administrao pblica como estrutura: bens, rgos, agentes
2) Aspecto Material ou Objetivo: administrao publica como atividade
administrativa desenvolvida.
AULA 2 - 06/02/13
REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
No direito Administrativo no h definio quais e quantos princpios
esto na lista dos princpios do direito administrativo.
Os princpios administrativos guardam correlao lgica entre si,
podendo ser aplicada na situao concreta, mais de um princpio. esse
ponto de correlao que faz formar o Regime Jurdico.
Vejamos a seguir os princpios que mais so adotados pela doutrina
majoritria.
CONCEITO DE REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
aquele conjunto sistematizado, harmnico, de princpios e normas que
do identidade ao Direito Administrativo.
Esses princpios guardam entre si relao lgica de coerncia, ou seja,
esto interligados. Essa relao forma o Sistema / Unidade / Regime.
PRINCPIO DA LEGALIDADE
O constituinte foi redundante na CF em relao ao principio da
legalidade. Falou sobre o principio no art. 5, II, no art. 37, caput, no art.
150.
Legalidade a base de um Estado de Direito (Estado politicamente
organizado que respeita as suas prprias leis).
O principio da Legalidade deve ser visto sobre dois enfoques:
1) Legalidade para o Direito Privado - para o particular, vale o critrio
de no contradio a lei, ou seja, pode fazer tudo que no contrarie a lei.
2) Legaliadade para o Direito Pblico - para a administrao pblica,
vale o critrio da subordinao a lei, ou seja, o administrador s pode
fazer o que esta autorizado na lei.
PRINCIPIO DA LEGALIDADE
PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE
Dois exemplos que representam, expressos na CF, o instituto da
impessoalidade:
1) Licitao
2) Concurso Pblico
Impessoalidade a ausncia de subjetividade. (atuao de forma
impessoal, abstrata e genrica).
O Ato Administrativo tambm um ato impessoal.
CONCEITO DE IMPESSOALIDADE POR CELSO A. B. DE MELO
Impessoalidade traduz a idia de que a Administrao tem que tratar a
todos sem discriminaes benficas ou detrimentosas. Nem favoritismos nem
perseguies so tolerveis. Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou
ideolgicas no podem interferir na atuao administrativa.
PRINCPIO DA MORALIDADE
Diz respeito a obedincia a princpios ticos e agir com honestidade.
Administrador tem que agir com boa-f e com lealdade.
Na pratica, o principio da moralidade dificilmente vem s. Os Tribunais
acabam atrelando esse principio a um outro, pois o conceito de moralidade
ainda muito vago, indeterminado.
MORAL COMUM.
X.
MORALIDADE ADMINISTRATIVA
Moral comum diz respeito sobre o que certo ou errado.
Moralidade Administrativa um conceito mais amplo, mais exigente.
Alm da moral comum, o administrador precisa ser um bom administrador.
NEPOTISMO
A resoluo n 7 do CNJ foi levada ao STF pela ADC 12. Questionava-se
a constitucionalidade dessa resoluo que proibia o parentesco em varias
situaes.
STF declarou constitucional, dizendo que a regra representava
impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia. Declarou ainda que o CNJ
tem competncia sim para fazer controle administrativo do judicirio, tendo
somente a resoluo como ato normativo para controlar, pois ele no pode
fazer leis.
PRINCPIO DA PUBLICIDADE
Significa em primeiro lugar conhecimento pblico. Deve se dar cincia
ao titular do direito que o povo.
Publicidade condio de eficcia dos atos administrativos. S passam
a produzir efeitos a partir do momento em forem publicados.
(Ex: um contrato administrativo no publicado, apesar de ser considerado
vlido, no produzir efeitos).
A publicidade tambm representa inicio de contagem de prazos, pois,
por exemplo, num contrato em que prev um prazo de 30 dias para ser
entregue determinada mercadoria (merenda). Esse prazo iniciar a partir da
publicao.
Um outro exemplo a notificao de infrao administrativa (multa de
trnsito), em que o prazo para se defender de 30 dias deve ser contado a
partir da notificao ao administrado.
Publicidade tambm significa um Mecanismo de Controle. (As contas
municipais devem ficar a disposio para controle e questionamentos)
PERGUNTA: na licitao modalidade Convite, h publicidade?
R: na modalidade Convite, o que no h, na verdade, a publicao. Na
modalidade Convite, com certeza h publicidade, pois ser realizada de
portas abertas ao pblico, em sesso publica, etc.
AULA 3 - 22/02/13
CONTINUAO DO PRINCIPIO DA PUBLICIDADE
A PUBLICIDADE tem fundamento no art. 37, caput, no art. 5, XXXIII
(direito a informao), art. 5, XXXIV (direito de certido), art. 5, LXXIII
(habeas data), todos da CF.
2) Art. 5, XXXIII da CF
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no
prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo
seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
ART. 37, 1 DA CF
1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos
rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao
social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem
promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
PRINCPIO DA EFICINCIA
Primeiramente, vale destacar que o principio da eficincia ganha
roupagem expressa na CF, somente a partir da EC 19/98 (essa emenda foi
a famosa reforma administrativa)
No e que a Administrao no tinha que ser eficiente antes da
emenda. Ele apenas se tornou expresso. A Administrao sempre teve o
dever de ser eficiente. Inclusivem j existia de forma expressa em legislao
infraconstitucional (lei 8987/95 - art. 6, 1)
1 - Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade,
continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua
prestao e modicidade das tarifas.
OUTROS PRINCPIOS
PRINCPIO DA ISONOMIA
Significa tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma
desigual, na medida de sua desigualdade.
Note-se que preencher esse conceito um grande desafio. Quem so
os desiguais? Qual a medida da desigualdade? Etc.
Devemos analisar o fator de excluso. Se este estiver compatvel com o
objetivo da norma, estaremos de acordo com o principio da ISONOMIA.
Exemplos:
1) determinado municpio resolver fazer um concurso para salva vidas, que
no permitiu deficientes de cadeiras de rodas no poderiam prestar o
concurso. Viola a Isonomia?
R: nesse caso, no viola a ISONOMIA, pois a funo de salva vidas no
compatvel com deficientes de cadeiras de rodas. Esta excluso esta
compatvel com o objetivo da norma (concurso para salva vidas)
2) Concurso da Policia Civil para funo administrativa que prev a mesma
proibio de deficientes de cadeira de rodas. Viola o principio da Isonomia?
R: nesse caso, claro que viola.
PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E
PROPORCIONALIDADE
RAZOABILIDADE
Agir de forma razovel significa coerncia, lgica, congruncia. a
proibio dos excessos. afastar as condutas tresloucadas,
despropositadas.
PROPORCIONALIDADE
Significa agir de forma equilibrada. Quando se pensa em
proporcionalidade a palavra chave "equilbrio".
Deve haver um equilbrio entre os benefcios e os prejuzos. Precisa-se de
equilbrio entre os atos e as medidas aplicadas em razo dele.
SUMULA VINCULANTE 3
Smula Vinculante 3 - Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio
asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar
anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado,
excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso.
AULA 4 - 26/02/13
PRINCIPIO DA CONTINUIDADE
O servio publico nao pode ser interrompido. deve ser prestado sempre de
forma continua.
Servio Publico dever do Estado.
QUESTES CONTROVERTIDAS
1) DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO
A previso do direito de greve do servidor pbico esta no art. 37, VII da
CF.
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em
lei especfica;
2) USURIO INADIMPLENTE
Art. 6, 3 da Lei 8987/95 (concesso e permisso de servio publico)
estabelece 3 situaes em que o servio publico poder ser cortado.
3 - No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em
situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.
PRINCPIO DA AUTOTUTELA
Esse principio traz para a Administrao a possibilidade de rever seus
prprios atos.
Se os atos forem ilegais devem ser anulados. Se o atos forem
inconvenientes a Administrao pode revog-los.
Sumulas 346 e 473 do STF e art. 53 da Lei 9784/99 (processo Adm)
Smula N 346 - A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus
prprios atos.
Smula N 473 - A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados
de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou
revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos
adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de
vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.
PRINCPIO DA ESPECIALIDADE
Quando as pessoas Jurdicas da Administrao Direta (Unio, Estados
Municpios e DF) criam as Pessoas Juridicas da Administrao Indireta
(Autarquias, fundaes publicas, EP, SEM) dependem de lei que do finalidade
especifica para as pessoas da Adm. Indireta.
O principio da especialidade vincula as pessoas jurdicas da
administrao indireta as finalidades especificas na sua lei de criao.
ATENO: se a finalidade foi definida pela lei de criao, o Administrador
no pode alterar a finalidade. Somente ser possvel ser alterada por uma
nova lei.
OBS: atualmente, esse principio da especialidade, segundo a doutrina,
aplicado aos rgos pblicos, ou seja, so criados para finalidade
especfica.
2) DELEGAO
Tranfere-se somente a sua execuo.
Por lei, pode ser transferida as Pessoas da Adm. Indireta de direito
Privado (EP, SEM, Fund. Pblica de Direito Privado)
Por Contrato Administrativo, pode ser transferido aos particulares (ex:
concessionria (telefonia, transporte coletivo), permissionrias de servio
pblico)
Por Ato Administrativo Unilateral, pode ser transferida ao particular (ex:
autorizao de servio pblico (taxi, despachante)
RELAO ENTRE O ESTADO E OS SEUS AGENTES
Varias Teorias foram criadas para explicar essa relao:
1 - Teoria do Mandato - a relao se constitui atravs de um contrato de
mandato. NO prevalece, pois a Pessoa Jurdica no tem como manifestar
sua vontade, ou seja, dependeria de uma outra pessoa fsica para assinar o
contrato de mandato.
2 - Teoria da Representao - a relao entre o Estado e seus agentes a
mesma que acontece na Tutela e na Curatela. NO prevalece, pois em Tutela
e Curatela se pressupe incapacidade, e por consequncia, por essa Teoria,
o Estado seria um sujeito incapaz. Claro que que o Estado no incapaz.
3 - Teoria do rgo (ou da Imputao) - a relao nada mais do que
decorrncia de previso legal. Por previso legal, a vontade do agente se
confunde com a vontade do Estado. PREVALECE.
RGOS PBLICOS
rgo Pblico pode ser conceituado com centros especializados de
competncia.
Tanto nas Pessoas da Adm. Direta quanto as Pessoas da Adm. Indireta
pode existir rgos Pblicos. Art. 1 da Lei 9784/99 (processo Adm)
Art,1 2o Para os fins desta Lei, consideram-se:
I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao
direta e da estrutura da Administrao indireta;
AULA 5 - 28/02/12
PESSOAS DA ADMINISTRAO INDIRETA
CARACTERSTICAS COMUNS DA ADM. INDIRETA
1) PERSONALIDADE JURDICA PRPRIA
Respondem pelos seus atos, pois sujeita de direitos e obrigaes.
Ex: motorista do INSS atropela uma pessoa. De quem a vitima vai cobrar a
indenizao? R: vai cobrar do prprio INSS.
2) RECEITA E PATRIMNIO PRPRIO
A receita e o patrimnio prprios, independentemente da origem dos
mesmos. Essa receita ou esse patrimnio podem ser resultante da atividade
ou pode ser proveniente de repasse da Adm. Direta.
3) AUTONOMIA TCNICA, ADMINISTRATIVA E FINANCEIRA
A pessoa da Adm. Indireta NO tem autonomia/capacidade poltica. Essa
somente para os entes polticos.
4) SEM FINS LUCRATIVOS
No significa que no tenha lucro. O lucro com certeza possvel.
Entretanto, a criao no em razo dele. O objetivo no pode ser o lucro.
5) FINALIDADE ESPECFICA
Esto vinculadas a essa finalidade. Aqui prevalece o Principio da
Especialidade. (Pode ser alterada a finalidade, mas sempre por lei)
6) CONTROLE
Entre a Adm. Direta e Indireta no existe hierarquia. O que existe, na
verdade, Controle/Fiscalizao. Ex.: TCU, TCE, (at 2005, TC no controlava
SEM), CPI, diversas aes judiciais, Superviso Ministerial(ex: nomeia os
dirigentes da adm. indireta - excees: Ag. Reguladora e BC - aprovao SF)
FUNDAO
Fundao um patrimnio personalizado destacado por um fundador,
com uma finalidade especfica.
Se o fundador e um particular, ser uma FUNDAO PRIVADA. Esse tipo
de fundao no objeto de estudo do Direito Administrativo. Esta fora da
Administrao Pblica.
Se o fundador um ente pblico, ser uma FUNDAO PBLICA. Essa
sim objeto de estudo do Direito Administrativo. Esta dentro da
Administrao.
LC
DIVERGNCIAS
Par Hely Lopes Meireles, toda Fundao Pblica deve ter o Regime
Privado.
Par Celso Antnio Bandeira de Melo, toda Fundao Pblica deve ter
o Regime Pblico.
AUTARQUIAS
CONCEITO - uma pessoa jurdica de direito pblico, que desenvolve
atividades tpicas de Estado. Presta servios pblicos.
REGIME JURDICO DAS AUTARQUIAS
A) ATOS - os atos so atos administrativos, o que significa que tem todas as
caractersticas dos atos administrativos.
B) CONTRATOS - os contratos celebrados pelas. autarquias so Contratos
Administrativos (com clusula exorbitante, com licitao)
C) BENS - os bens autrquicos so bens pblicos (so impenhorveis, so
inalienveis (na verdade tem alienabilidade condicionada), impossibilidade de
onerao - no cabe direito real de garantia (hipoteca, penhor), so
imprescritveis - no pode ser objeto de usucapio)
BENS PBLICOS
Tem inalienabilidade
relativa. Em algumas
condies possvel
alienar
BENS IMPENHORVEIS
No podem ser objeto de penhora
(garantia), arresto(cautelar para bens
indeterminados) ou sequestro(cautelar
para bens determinados).
HIPOTECA
Garantia sobre bem
imvel
PENHOR
Garantia sobre bem
mvel
AGNCIAS REGULADORAS
Surgiu a parir de 1995, com a poltica nacional de desestatizao
(inicialmente "de privatizao").
Todas as caratersticas e regras das Autarquias servem para agncia
reguladora.
Agencia Reguladora tem papel de normatizar, regular, controlar,
fiscalizar as atividades transferidas aos particulares. As funes no so
novas, pois antes das agncias reguladoras, o prprio Estado
desempenhava essas funes. A novidade esta na criao da Pessoa
Jurdica e no nome "agencia reguladora", o qual foi copiado do direito
norte-americano, tentando dar mais credibilidade com esse nome.
- ANCINE
- ANA
AULA 6 - 07/03/13
REGIME JURDICO DAS AGENCIAS REGULADORAS
O que foi estudado em Autarquia, tambem vale para as Agencias
Reguladoras.
Devemos ter dois cuidados em relao a agencia reguladora.
A) atravs da Lei 9472/97 (lei que institui a anatel) estabeleceu que a
agencia reguladora teria duas modalidades de licitao especificas (prego
e consulta).
OBS: atualmente todos os entes fazem a licitao na modalidade prego,
mas na poca no. Atualmente, somente a Consulta exclusividade da
Agencia Reguladora, porm ainda no tem regulamentao.
Alm disso, a lei previa que cada Agencia Reguladora definiria o seu
procedimento, estando, portanto, fora da Lei 8.666. Porm a matria foi
levada ao STF pela ADI 1668, oportunidade em que o Supremo disse que a
Agencia Reguladora no podia ficar de fora da Lei 8666, pois pessoa
publica. Decidiu que a Agencia Reguladora no poderia escolher
procedimento prprio nem ficar de fora da Lei 8666.
B) Regime de Pessoal - a lei 9986/00 estabelecia que o regime de
pessoal da agencia reguladora era de contrato temporrio (CLT + prazo
determinado). A matria foi objeto da ADI 2310. O STF decidiu que o
contrato no poderia ser temporrio, pois tratava-se de uma necessidade
permanente. Em relao ao regime da CLT, o Supremo disso que tambm
no poderia ser o regime da CLT, devendo ser o regime estatutrio.
OBS: o STF reconheceu essa impossibilidade em sede de cautelar. Decidiu
que os contratos vigentes teriam validade at o final deles.
A MP 155/03 e a Lei 10.871/04 alteraram a lei 9986/00, criando mais
de 5 mil cargos pblicos para as agncias reguladoras. Com essa alterao
a ADI 2310 foi extinta, pela perda do objeto da ao. Assim, os contratos
temporrios, apesar do STF j ter se manifestado pela
inconstitucionalidade (lembrar que foi em sede de cautelar), o Presidente da
Repblica prorrogou os contratos temporrios.
OBS: o STF ainda no decidiu o mrito desse problema. Desde ento, h
agencias reguladoras com servidores somente estaturios e outras agencias
reguladoras com estatutrios e celetistas com contrato temporrio.
ADI 3678 esta discutindo novamente essa questo no STF.
AGNCIAS EXECUTIVAS
Foi criada na idia de tornar a autarquia mais moderna, mais eficiente.
As agencias executivas foram criadas pela lei 9649/98. Agencia executiva
nada mais do que velhas autarquias ou funes pblicas que eram
ineficientes, sucateadas.
Essa agencias executivas seguem todo o regime estudado para as
autarquias ou do fundaes.
Par criao dessas agencias executivas preciso:
a) criar um plano estratgico de reestruturao, assumindo o compromisso
de ser mais eficiente
b) celebrar o "contrato de gesto" com a Adm. Direta, que ter os
seguintes objetivos:
dar mais liberdade e mais autonomia que as demais autarquias;
dar prerrogativas e mais privilgios;
receber mais recursos pblicos;
EMPRESAS PBLICAS
Ser que toda empresa que o Estado faz parte empresa pblica? R: a
resposta no. Empresa Estatal a empresa que o Estado tem uma parcela.
Porm nem toda empresa estatal compe a Administrao Pblica.
Para que uma empresa estatal faa parte da Administrao Direta, ela
deve seguir o regime prprio de Empresa Pblica ou de Sociedade de
Economia Mista.
CONCEITO DE EMPRESA PBLICA
pessoa jurdica de direito privado. Porm vale lembrar que esse regime
no verdadeiramente privado. Na verdade, a empresa pblica segue um
regime hbrido.
O nome "Empresa Pblica" esta diretamente relacionado ao seu capital.
O capital da empresa pblica inteiramente pblico. No precisa ser de um
s ente. Pode ser, por exemplo da Unio e do Estado, de duas autarquias,
etc.
DEMAIS ASPECTOS DA EMPRESA PBLICA
Empresa Pblica pode ser prestadora de servio pblicos e de ser
exploradora da atividade econmica.
Empresa pblica pode ser constituda em qualquer modalidade
empresarial (Ltda, S/A, etc)
OBS: lembrar das demais caractersticas comuns da Administrao Indireta.
S.E.M.
- publico e privado
- somente S/A
- compete a Justia
Estadual,
independentemente
de ser federal ou
no
Apesar de natureza de Empresa Pblica, ela tem tratamento de Fazenda Pblica.
Portanto, seus bens, so bens pblicos, no interessando a sua destinao.
OBS: art. 150, 3 da CF - se o valor do tributo estiver embutido no valor de servio, a EP/
SEM no ter privilgios tributrios. Portanto no ter imunidade recproca, nesse caso.
3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo anterior no se aplicam
ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com explorao de
atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos
privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas
pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto
relativamente ao bem imvel.
EXEMPLO DE INEXIGIBILIDADE
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio,
em especial:
A ATIVIDADE FIM DA EP/SEM DE INTERESSE PBLICO. SE A LICITAO
PREJUDICA A ATIVIDADE FIM, ESTAR PREJUDICANDO O INTERESSE PBLICO,
SENDO, PORTANTO, HIPTESE DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAO.
Com esse entendimento o TST publica a OJ 247, que traz que a dispensa
do empregado de EP/SEM uma dispensa imotivada.
Ressavalda a dispensa de empregados da ECT.
BNDS
BANCOS ESTADUAIS
QUESTES POLMICAS
1 - ECT
Passa por uma grande discusso na doutrina e jurisprudncia. O marco
inicial dessa discusso foi a CPI dos Correios.
A ECT, desde o Dec. 509/69 tem um tratamento diferenciado. Na CF, o
art. 21, X traz a competncia privativa da Unio prestar o Servio Postal.
Art. 21. Compete Unio:
X - manter o servio postal e o correio areo nacional;
CONSRCIO PBLICO
Os consrcios pblicos surgem a partir da lei 11.107/05. O objetivo do
consorcio pblico nada mais do que uma gesto associada. Uma
convergncia de interesses comuns.
Consrcio Pblico a unio de entes polticos (Unio, Estados e
Municpios, DF) que realizam uma espcie de contrato administrativo. Dessa
reunio de entes polticos surge uma nova Pessoa Jurdica.
Essa nova Pessoa Jurdica que compe a Administrao Indireta. Essa
nova pessoa jurdica chamada de ASSOCIAO.
Essa Associao pode ter regime pblico. Chama-se de Associao
Pblica, sendo uma espcie de Autarquia, submetendo-se a todas as regras
aplicveis a Autarquia.
Essa Associao tambm pode ser constituda sob o regime Privado.
Ter o regime misto da Lei 11.107/05. Esse regime semelhante as EP/
SEM.
OBS: consorcio pblico ser aprofundado no Intensivo II.
ENTES DE COOPERAO
Lembrar que os entes de cooperao no compe a Administrao
Pblica. Trata-se de ONG's que cooperam com o Estado de alguma forma.
So na verdade o 3 setor da economia. Tambm so chamados de
ENTES PARAESTATAIS.
So Pessoas Juridicas de Direito Privado.
Para que o ente colabore com o Estado, existe um vnculo com o
Estado.
A idia de que elas no tenham fins lucrativos.
ENTIDADE DE APOIO
uma Pessoa Jurdica de Direito Privado.
No tem fins lucrativos.
As entidades se apoio so institudas por servidores pblicos em nome
prprio.
Essa entidade de apoio pode ter 3 naturezas diferentes: fundao,
associao ou cooperativa.
Essas entidades de apoio muito comum em Universidades Pblicas e
em alguns hospitais pblicos.
Essa entidade de apoio, na verdade, presta uma atividade social. No
presta servios pblicos exclusivos do Estado.
Essas entidades de apoio atuam nos seguintes campos: cincia, pesquisa,
educao, sade.
REGRAS
a) pode receber dotao oramentria. Recebe dinheiro do Estado.
b) muitas vezes ocorre a cesso provisria de servidores pblicos. A
universidade faz a cesso provisria de servidores pblicos para essas
entidades de apoio.
c) faz utilizao especial de bem pblico, normalmente via permisso de uso
de bem pblico. A universidade permite o uso de seus bens.
d) a relao se constitui atravs de convnio. O vinculo jurdica entre a
Universidade e a Entidade de Apoio o Convnio.
OBS: doutrina critica bastante as entidades de apoio, pois tem vrios privilgios, mas
gastam seus recursos como se fosse pessoa privada.
ORGANIZAES SOCIAIS ( OS )
Prevista na Lei 9637/98
Tambm uma Pessoa Jurdica de Direito Privado.
criada por particulares.
No integra a Adm. Pblica.
No tem fins lucrativos.
Presta servios pblicos no exclusivos do Estado.
Os Estados e Municpios podem constituir organizaes sociais,
dependendo de Lei para disciplinar essas OS.
Essas Organizaes Sociais surgem da extino extino de estruturas da
Administrao Pblica e ela criada com a celebrao de um "contrato de
gesto".
Essa OS nasce com a celebrao do "contrato de gesto". Ela no tem
preexistncia, no tem qualificao anterior.
OBS: doutrina faz uma critica pesada em cima da OS.
CRTICAS OS
1) surge do contrato. Ela no existe antes dele.
2) no tem experincia anterior, no tem qualificao.
3) gerida por um Conselho de Administrao composto por Particulares e
Administradores Pblicos
REGRAS DA OS
a) pode receber dotaes oramentrias
b) permisso de uso de bens pblicos
c) pode haver cesso de servidores pblicos
d) esta sujeita a controle do Tribunal de Contas
e) tem que licitar, mas segundo o art. 24, XXIV lei 8666 - tem dispensa de
licitao dos contratos decorrentes do contrato de gesto.
ALGUNS EXEMPLO DE OS
Instituto de Desenvolvimento Sustentvel
Instituto de Matemtica Pura e Aplicada
Associao Rede Nacional de Ensino e Pesquisa
AULA 8 - 12/03/13
PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA
Alguns autores tambm chamam de Poderes Administrativos.
So poderes diferentes de Poderes do Estado (Executivo, Legislativo,
Judicirio)
Os Poderes da Administrao so instrumentos, prerrogativas para a
satisfao, busca do interesse pblico. So ferramentas que se materializam
com a prtica de atos administrativos.
4 - CABE RESPONSABILIZAO
A autoridade que ultrapassa os limites previstos na Lei, deve ser
responsabilizada.
Cabe responsabilizao pela Ao e pela Omisso. A autoridade deve
responder por aquilo que ela fez e aquilo que ela no fez.
ATENO: ABUSO DE PODER
Quando se ultrapassa os limites previstos em lei, haver o abuso de
poder.
Esse abuso de poder pode se dar de duas formas:
A) quando age com "excesso de poder". Nesse caso a Autoridade tem
competncia para realizar o ato, porm age com excesso.
B) quando age com "desvio de finalidade". Aqui, o agente tambm tem
competncia para a prtica do ato administrativo, porm age com vicio
ideolgico. H um defeito na vontade. (Ex: delegado que guarda ordem de
priso de um desafeto, para realiza-la em momento constrangedor)
PODER VINCULADO
o poder em que o Administrador no tem liberdade, no h juzo de
valor. No h Convenincia e Oportunidade.
ex: licena para dirigir, licena para construir, concesso de
aposentadoria.
PODER DISCRICIONRIO
No poder discricionrio, o administrador tem liberdade, juzo de valor.
Age com convenincia e oportunidade.
Lembrar que essa discricionariedade, praticar os atos livremente dentro
dos limites da lei.
ex: permisso de uso para colocar mesas na calada.
1) PODER REGULAMENTAR
o nome mais comum. Mas, existe parte da doutrina que dispensa
critica para esse poder. Segundo Maria Silvia de Pietro, o nome correto seria
PODER NORMATIVO. Segundo ela, regulamento seria espcie desse poder.
Poder regulamentar a ferramenta que permite ao Administrador
normatizar, disciplinar, regulamentar definindo normas complementares
previso legal, buscando a sua fiel execuo.
EXEMPLOS:
1) lei estabelece que crime comercializar substancias proibidas (crime trafico ilcito de entorpecentes). As substancias proibidas devem estar
previstas em uma lista a ser elaborada pela Asministrao, no exerccio do
Poder Regulamentar.
2) Lei 10.520/02 fala da modalidade licitatria Prego, que a modalidade
de licitao de bens e servios comuns, sendo aqueles que podem ser
definidos em nome usual de mercado. Pelo Poder Regulamentar a Adm.
Pblica pode trazer uma lista dos bens e servios comuns para aplicar a
modalidade prego.
A)
B)
C)
D)
E)
F)
DECRETOS REGULAMENTARES
O ideal usar a expresso "decreto regulamentar". Tem formato de
decreto e contedo de regulamento.
O que diferencia uma lei de um regulamento que as leis tem um
processo de criao muito mais complexo do que o regulamento. Outra
diferena, que a lei tem muito mais representatividade, pois feita pelo
Legislativo, composta por representantes de todos os grupos sociais.
Portanto, a lei muito mais segura que o regulamento.
OBS: existe uma PEC que quer incluir os atos do Judicirio no art. 49, V.
Assim, os atos do judicirio que exorbitarem os Poderes do Judicirio,
podero ser sustados pelo Legislativo.
2) PODER HIERRQUICO
A palavra chave Hierarquia. O poder hierrquico o instrumento que
da ao Administrador a possibilidade de escalonar, hierarquizar estruturar os
seus quadros.
Estabelece uma relao de subordinao. Estabelece a Hierarquia.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Melo esse Poder se chama de "Poder
do Hierarca".
FACULDADES DENTRO DA HIERARQUIA:
a) dar ordens
b) fiscalizar/controlar o cumprimento das ordens
c) rever os atos dos subordinados
d) delegao e a avocao de atribuies/competncia
e) aplicar penalidades/sano (significa poder hierrquico e tambm
exerccio de poder disciplinar)
OBS: Poder Disciplinar, segundo a doutrina, decorrente do Poder Hierrquico
PODER DISCIPLINAR
a prerrogativa que tem o Estado de aplicar sano/penalidade em
razo da prtica de infraes funcionais.
Atinge aqueles que esto exercendo a funo pblica.
DISCRICIONARIEDADE DO PODER DISCIPLINAR?
Na doutrina tradicional afirma-se que o Poder Disciplinar , em regra,
Discricionrio.
Porm, na doutrina moderna, entende-se que o Poder Disciplinar abrange:
a) instaurao de processo administrativo - no caso de suspeita de infrao,
dever da Adm. Instaurar o processo para averiguar. portanto ATO
VINCULADO.
b) definio da infrao - "infrao" um conceito vago, o que acaba
gerando um juzo de valor, portanto um ATO DISCRICIONRIO.
3) PODER DE POLCIA
o poder que mais cobrado em provas de concursos.
o poder que permite ao Poder Pblico, restringir, limitar, frenar a
atuao do particular em nome do interesse pblico.
Trata-se uma compatibilizao de interesse pblico com interesse
privado. , na verdade o exerccio do bem estar social.
O PODER DE POLICIA no retira o direito do particular. Na verdade,
define a forma, a maneira de se exercitar esse direito. Em razo disso (no
retirar o direito, mas somente definir a forma), no obriga a Adm. Pblica a
indenizar o particular.
O PODER DE POLICIA no incide sobre a pessoa do particular. Atinge os
bens, atividades, direitos das pessoas.
O PODER DE POLICIA PREVENTIVO busca evitar o dano, prejuzo do
interesse pblico. Pode ser tambm um PODER DE POLICIA FISCALIZADOR.
Pode ser tambm um PODER DE POLICIA REPRESSIVO.
Para o exerccio desse Poder de Policia, utiliza-se de ATOS NORMATIVOS
(este podem decorrer do Poder Regulamentar ou do Poder de Polcia).
Utiliza-se tambm de ATOS PUNITIVOS
O exerccio do PODER DE POLICIA gera a cobrana da "Taxa de Policia,
que um tributo vinculado a contraprestao estatal. Deve ser cobrado
SUPREMACIA GERAL
No depende de
vinculo anterior.
AULA 9 - 28/03/13
ATOS ADMINISTRATIVOS
FATO
ATO
COMPETNCIA ADMINISTRATIVA
A) Fonte
A Competncia Administrativa prevista em Lei. O administrador tem que
fazer o que esta previsto em Lei (principio da legalidade)
Entretanto, a competncia primria do rgo, pode estar prevista na Lei
ou na CF. Agora a "competncia secundria", ou seja, as tarefas internas
podem estar previstas em "atos organizacionais".
B) Caractersticas
A competncia administrativa de exerccio obrigatrio.
tambm irrenuncivel. A autoridade pblica no pode abrir mo.
No admite transao. No se pode negociar a competncia adm.
A competncia administrativa imodificvel pela vontade do
administrador.
tambm imprescritvel.
Essa competncia improrrogvel. No se admite prorrogao de
competncia.
c) DELEGAO DE COMPETNCIA
#
AVOCAO DE COMPETNCIA
A idia que a competncia administrativa pode ser delegada ou
avocada, mas deve ser em situaes excepcionais e sempre de forma
fundamentada e justificada.
Vale a pena fazer a leitura da lei de Processo Administrativo nas parte
sobre delegao e avocao de competncia (art. 11 a 15 lei 9784/99)
A delegao ou avocao de competncia gera na verdade a
competncia cumulativa, ou seja, aquele que delegou ou foi avocado
continua competente.
OBS: em alguns casos a competncia administrativa NO pode ser delegada:
1) quando for "Competncia Exclusiva" (diferente de competncia
privativa, sendo que esta pode ser delegada)
2) competncia para atos normativos
3) competncia para deciso de recursos administrativos
d) Critrios Definidores da Competncia Administrativa
Pode ser definida em razo do "territrio", em razo da "matria", em
razo do "grau hierrquico e em razo do "tempo".
Tambm fundamentam no art. 50 da Lei 9784/99 (rol de atos que devem ser motivados).
O rol to amplo que acaba abrangendo todos os atos administrativos.
J para a doutrina Minoritria (Jos dos Santos) a motivao facultativa.
aconselhvel, mas no obrigatria, em razo das seguintes razes:
- o art. 93, X da CF (quando a CF exigiu motivao, ela disse de forma expressa)
- o art. 50 da Lei 9784/99 - (quando a Lei exige motivao ela o faz de forma
expressa)
SILNCIO ADMINISTRATIVO
O silncio administrativo representa "sim" ou "no"?
R: no nem "sim" nem "no". No produz efeito algum, salvo quando a lei
atribuir efeitos. O silncio administrativo um nada jurdico.
Diante do Silencio Administrativo, cabe MS com fundamento na leso ao
direito liquido e certo de petio (art. 5, XXXIV da CF) (direito de pedir e de
se obter uma resposta).
O entendimento que prevalece que o Juiz no poder substituir o
administrador para a tomada da deciso. Na verdade, estabelece um prazo,
fixando um meio de coero para que o administrador decida.
OBS: segundo Celso Antnio Bandeira de Melo, se o ato administrativo for
estritamente vinculado, ou seja, se for um ato que exige apenas a conferncia
de requisitos, o Juiz pode substituir o administrador na deciso.
Em caso de VCIO NA FORMA, teremos:
a) Vicio Na Forma que "Mera Irregularidade" que no compromete a
validade do ato. So defeitos de padronizao, uniformizao.
b) Vcio na Forma que "Defeito Sanvel", ou seja, possvel consertar
o ato, sendo chamado de "Convalidaco do Ato".
c) Vcio na Forma que "Defeito Insanvel" que, nesse caso, o ato
dever ser anulado.
3 ELEMENTO DO ATO ADMINISTRATIVO - MOTIVO
o fato e fundamento jurdico que levam a prtica do ato
administrativo.
Exemplo: numa dissoluo de passeata em que os participantes esto
destruindo tudo. O motivo para a dissoluo o tumulto.
Exemplo2: numa remoo de servidor pblico o motivo do ato
necessidade de servio pblico.
AULA 10 - 10/04/13
CONTINUAO DO MOTIVO DO ATO ADMINISTRATIVO
O "Motivo" do ato administrativo deve ter legalidade (ato legal deve ter
motivo legal).
Para que o "Motivo" seja legal, deve ter alguns requisitos:
a) Materialidade do Motivo - o motivo precisa ser real, verdadeiro. Ex:
imagine uma dispensa de um servidor de cargo em comisso. Nesse caso,
no precisa justificar nada. Porm, para no "pegar mal", se o administrador
da um motivo que no existe (ex: para reduzir despesas), esse ato de
dispensa se torna ilegal.
b) Compatibilidade do Motivo Declarado com o Motivo previsto na Lei Ex: imagine um servidor que pratica infrao leve (para infraes graves, a
lei diz que a pena deve ser a demisso. Para infraes leves, a lei diz que a
pena a advertncia) e o administrador aplica uma pena de demisso.
Assim , o motivo do ato no compatvel com o prprio ato. Outro exemplo
a famosa remoo de servidor para pun-lo (a remoo, por lei, tem como
motivo, a necessidade do servio pblico).
c) Compatibilidade entre o Motivo declarado do ato e o resultado do
ato - Ex: imagine 3 pessoas pedem porte de arma para a Administrao.
Esta concede o porte s 3 pessoas. Uma delas, porm, acaba se envolvendo
em uma briga. Nesse caso, a Administrao pode retirar o porte dessa
pessoa que se envolveu com a briga, porm no pode retirar o porte das
outras 2 duas pessoas, pois o motivo para retirada de porte de uma delas
estranho as demais.
TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES
Uma vez declarado o motivo, a autoridade estar vinculado ao motivo
declarado. Significa que o administrador ter que respeitar esse motivo. Para
isso, o motivo deve ser legal.
Questo do CESPE: "Motivo falso ilegal e viola a Teoria dos Motivos
Determinantes" - Gabarito do CESPE: CERTO
Ateno: na exonerao "ad nutum" (cargo em comisso) no necessrio
motivo para o ato. Entretanto, se for dado um motivo a essa exonerao "ad
nutum" o administrador dever respeitar esse motivo, ou seja, vincula o
administrador ao motivo declarado.
TREDESTINACO
Prevista no Brasil para a Desapropriao.
Esse instituto uma exceo a Teoria dos Motivos Determinantes.
O motivo para a desapropriao pode ser modificado, desde que se
mantenha uma razo de interesse pblico.
4 ELEMENTO DO ATO ADMINISTRATIVO: OBJETO
Alguns autores chama de "contedo".
O objeto nada mais do que o resultado pratico do ato administrativo.
Significa o efeito jurdico IMEDIATO. o ato considerado em si mesmo. o
que o ato "autoriza", "certifica", "atesta", etc.
O resultado pratico do ato administrativo (OBJETO) deve ser:
a) Lcito
b) Possvel
c) Determinado
Ser "Lcito" significa estar previsto, autorizado pela previso legal.
Objeto "Possvel" o material e juridicamente possvel. faticamente
possvel (ex: d para aposentar ou promover servidor pblico falecido?). OBS:
na carreira militar possvel a promoo aps o falecimento do servidor.
Objeto "Determinado" significa ser determinado ou determinvel. a
certeza de qual objeto.
ATO VINCULADO
- Competncia: vinculado (lei)
- Forma: vinculado (lei)
- Motivo: vinculado
- Objeto: vinculado
- Finalidade: vinculado (interesse
pblico)
ATO DISCRICIONRIO
- Competncia: vinculado (lei)
- Forma: vinculado (lei)
- Motivo: discricionrio
- Objeto: discricionrio
- Finalidade: vinculado (interesse
pblico)
2) ATOS ORDINATRIOS
Aqueles que visam disciplinar o funcionamento da Administrao. Vai
escalonar, hierarquizar, estruturam os quadros da Administrao.
Ex: circulares, ordens de servio.
3) ATOS NEGOCIAIS
Aqueles atos que contem uma declarao de vontade da Administrao
coincidente com o interesse do particular.
Ex: permisso, licena, autorizao.
4) ATOS ENUNCIATIVOS
So os atos que se limitam a atestar, certificar ou emitir opinio. A idia
no de ter contedos decisrios.
Ex: certides, atestados e pareceres.
5) ATOS PUNITIVOS
So os atos que visam aplicar sano.
Ex: embargo de obra, aplicao de multa,
AULA 11 - 23/04/13
EXTINO DE ATOS ADMINISTRATIVOS (assunto importante)
A 1 forma (hiptese) de extino se d com o CUMPRIMENTO DOS
SEUS EFEITOS do ato administrativo. (Ex: concesso de frias - gozada as
frias, o ato ser extinto)
A 2 forma (hiptese) de extino acontece com o DESAPARECIMENTO
DO SUJEITO OU DO OBJETO do ato administrativo. (Ex: nomeao falecimento do nomeado extingue o ato administrativo)
OBS: "terreno de marinha" - 33 metros a contar da preamar mdia (mdia da mar alta).
Particulares utilizam desse "terreno de marinha" atravs da "enfiteuse" (essas continuam
existindo, pois o novo CC/02 proibiu a "criao" de novas enfiteuses). Em caso de avano
Ato com vicio INSANVEL - tem vicio que no pode ser corrigido ou
consertado. um ato Nulo. Atendendo o dever de legalidade, a sada para
este ato a anulao do ato.
OBS: esse dever de anulao NO regra absoluta (principio da legalidade
no regra absoluta). Segundo STJ e maioria da doutrina, se a anulao do
ato causar mais prejuzos do que a manuteno do ato (ilegal) preciso
fazer um juzo de ponderao. Assim, em vez de anular, pode-se fazer a
"Estabilizao dos Efeitos do Ato Administrativo".
Assim, para o STJ, se o ato ilegal for praticado a mais de 5 anos, deve
ocorrer a "estabilizao dos efeitos do ato administrativo. (RE MS 24430).
LICITAO
Licitao um procedimento administrativo que se busca a melhor
proposta para o interesse pblico.
As FINALIDADES DA LICITAO so:
a) escolher a melhor proposta (nem sempre a "melhor proposta" a
mais barata. Pode ser escolhia pela melhor tcnica, melhor tcnica e preo)
b) permitir que qualquer interessado, que preencha os requisitos, possa
participar e ser contratado pelo Poder Pblico (Princpio da Impessoalidade e
Principio da Isonomia)
c) desenvolvimento nacional, ou seja, atravs da licitao a
Administrao, que tem um poder de compra, deve promover o
desenvolvimento nacional, (art. 3, Lei 8666)
Art. 3 A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio
constitucional da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a
administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser
processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da
legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da
probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do
julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. (Redao dada pela Lei n
12.349, de 2010)
por decreto do Presidente. Entretanto, o TCU comeou a dizer que essa lei
era inconstitucional. A Petrobras ento ajuza MS em que, em sede de
liminar, o STF decidiu que por enquanto a Petrobras pode continuar a
realizar o regime simplificado de licitao (MS 25888 TC/AC 39/06)
c) Fundos Especiais - esta prevista no art. 1, p. nico, mas uma
"impropriedade" pois os Fundos Especiais podem nascer com vrias
naturezas, ou seja, podem ser criados como rgos da Adm. Direta, podem
ser criados como Fundaes Pblicas ou podem ser somente um Cdigo
Oramentrio (este no necessita (no faz) de licitao).
d) Entes controlados, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. Ente
controlado aquele que recebe dinheiro pblico. (Ex: entes de cooperao:
OS, Oscips, Servios Sociais Autnomos)
OBS: segundo orientao do TCU, os Servios Sociais Autnomos (SISTEMA S) seguem
um procedimento simplificado chamado de "Procedimento Simplificado do Sistema S".
(art. 22,
Lembrar que na modalidade "Prego" apesar de haver uma 2 fase em que h um
procedimento oral, a 1 fase deve obedecer ao princpio do sigilo das propostas.
4) PROCEDIMENTO FORMAL
Quem define o procedimento a lei. O administrador no pode
"inventar" na hora de realizar o procedimento.
As "Formalidades Desnecessrias" devem ser desconsideradas (ex:
envelope amarelo). No se pode ter formalidade por mera formalidade.
CONTRATAO DIRETA
Excepcionalmente possvel a contratao direta, desde que
devidamente fundamentada.
Ela possvel nas seguintes hipteses:
a) DISPENSA DE LICITAO
Na dispensa da Licitao, a competio vivel, porm o legislador
dispensou essa exigncia.
As hipteses de dispensa esto num rol "taxativo", que traz duas
espcies de dispensa de Licitao:
a.1) LICITAO DISPENSADA - ainda que o Administrador queira licitar,
ele no ter liberdade para fazer a licitao (rol do art. 17)
a.2) LICITAO DISPENSVEL - a lei diz que no precisa, mas se o
Administrador quiser, ele tem liberdade para fazer a Licitao (rol art. 24)
LER ART. 17 e ART 24 (mais importante) da Lei 8.66/93
AULA 12 - 20/05/13
b.2) PRESSUPOSTO JURDICO - significa que a Licitao deve perseguir
(proteger) o Interesse Pblico.
Se, por acaso, a Licitao prejudicar o Interesse Pblico trata-sede de
Competio Invivel, portanto uma hiptese de Inexigibilidade de Licitao.
Questo Discursiva (AGU) do CESPE: a empresa pblica, na atividade fim,
no precisa licitar. Comente.
R: a empresa pblica s pode ter como atividade fim a prestao de servio
publico ou atividade econmica para fins de segurana nacional ou de
interesse coletivo.
Como se nota, se a Licitao prejudicar a atividade fim dessas empresas
pblicas, ela ir prejudicar o interesse pblico (prestao servio pblico,
segurana nacional ou interesse coletivo), portanto faltar o Pressuposto
Jurdico da Licitao.
MODALIDADES DE LICITAO
OBS1: existem modalidades de licitao escolhidas pelo "VALOR" bem como
existem modalidades escolhidas pela "CARACTERSTICAS DO OBJETO".
Outros Bens
e Servios
,00
0
.00
0
65
R$Concorrncia
A modalidade TOMADA DE PREO PODER ser usada quando:
o valor do contrato for o valor da Tomada de Preos e
a Administrao contar com o Cadastro de Empresas Estrangeiras
A modalidade CONVITE poder ser usada quando:
o valor for a da modalidade CONVITE e
desde que no exista fornecedores no pas.
0
,00
0
,
0
00
.00
0
.
0
VALORES PARA A TOMADA DE PREOS
0
0
15
1.5
R$Tomada de Preos R$Concorrncia
Obras e
Servios de
,00
,00
Engenharia
0
0
0
00
.
0
.
0
80
65
$
$
R
Tomada de Preos R Concorrncia
Outros Bens
e Servios
Obras e
Servios de
Engenharia
Outros Bens
e Servios
R$
R$
0
0,0
Convite
0
0,0
Convite
0
,00
0
0
,
00
.00
0
0
.
0
0
15
1.5
R$Tomada de Preos R$ Concorrncia
0
00
0
,
,
0
00
.00
0
.
0
0
8
65
$
$
R
Tomada de Preos R Concorrncia
OBS: quando o valor for "pequeno" a Licitao Dispensvel (portanto
facultativa). Ou seja o Administrador na hiptese de querer licitar a Modalidade a
ser utilizada ser o CONVITE.
Os PARTICIPANTES da modalidade CONVITE so:
Licitantes Convidados , sejam eles cadastrados ou no, mas sempre
convidando pelo menos 3 Licitantes.
Obs1: No caso de no comparecerem todos os convidados, ou na hiptese
de no haver 3 (ex: s 2) Licitantes para serem convidados, o Administrador
dever fazer uma JUSTIFICATIVA e a Licitao prosseguir normalmente.
Licitantes Cadastrados (aqueles que esto no cadastro) que
manifestarem interesse de participar com 24 HORAS DE ANTECEDNCIA da
entrega dos envelopes.
PRAZO DE INTERVALO MNIMO NA MODALIDADE COVITE
Ateno: aqui o Intervalo Mnimo de 5 DIAS TEIS.
Obras e
Servios de
Engenharia
Outros Bens
e Servios
R$
R$
0
0,0
Convite
00
0
,
0
0
0,
0
.00
0
0
.
0
0
15
1.5
R$Tomada de Preos R$ Concorrncia
,00
0
.00
0
65
$
$
R
Tomada de Preos R Concorrncia
,00
0
.00
0
8
0
0,0
Convite
Obs1: se a Modalidade for mais simples, pode-se substituir por uma mais rigorosa
(ex: se a modalidade Convite pode ser feita por Tomada de Preos ou
Concorrncia)
Obs2: o TCU orienta que se o valor do CONTRATO estiver NO LIMITE da
Modalidade, deve-se fazer a Licitao numa Modalidade Acima, para que haja uma
margem de segurana para futuras alteraes contratuais.
Entretanto, o art. 24, 1 traz, excepcionalmente uma hiptese de DISPENSA
DE LICITAO quando for em 20% DA MODALIDADE CONVITE para as seguintes
Pessoas:
- Autarquias e Fundaes na Qualidade de Agncias Executivas
Obs4: art. 23, 8 da Lei 8.666 prev que se Consrcio Pblico da Lei 11.107/05
for:
- composto por at 3 entes, os limites dos valores das modalidades de
licitaes sero DOBRADOS.
- composto por mais de 3 entes, os limites dos valores das modalidades sero
TRIPLICADOS.
Penhorados
Penhora - uma restrio que acontece dentro da Ao de Execuo.
LEILOEIRO
Normalmente um Servidor designado para essa funo.
PRAZO DE INTERVALO MNIMO NA MODALIDADE LEILO
Ateno: aqui o Intervalo Mnimo de 15 DIAS (corridos)
6) PREGO
Essa modalidade foi inserida no ordenamento jurdico pela Lei 10.520/02.
Ele no esta na Lei 8666.
O PREGO foi disciplinado primeiramente havia sido disciplinado par as
Agncias Reguladoras (Lei 9472/97. No ano de 2000 pela MP 2026, o
PREGO foi disciplinado para a Unio e somente em 2002 foi ampliado para
todos os Entes da Federao.
PREGO Modalidade de Licitaopara a AQUISIO DE "BENS E
SERVIOS COMUNS"
So aqueles que podem ser definidos no edital com
EXPRESSO USUAL DE MERCADO.
Existem duas FORMAS DE PREGO:
1) PREGO PRESENCIAL
2) PREGO ELETRNICO (com detalhes previstos no Decreto 5450/05 - o
procedimento praticamente o mesmo)
OBS: no mbito federal, preferencialmente deve-se adotar o PREGO
ELETRNICO, por meio do Decreto 5504/05 e pelo RDC (com regulamentao pelo
Decreto 7581/11)
O RESPONSVEL pelo Prego o PREGOEIRO, que auxiliado por uma
equipe de apoio.
O PREGO tem um PROCEDIMENTO INVERTIDO.
O PRAZO DO INTERVALO MNIMO de 8 DIAS TEIS.
OBS: os dois menores prazos (convite 5) (prego 8)
seguem dias teis.
PROCEDIMENTO LICITATRIO
(Da Concorrncia, da Tomada de Preos e do Convite)
FASE INTERNA DA LICITAO
Essa fase se constitui com a "Formalizao do Processo Licitatrio".
A primeira providencia dentro dessa formalizao a "ATUAO".
Depois, deve-se haver a "DEMONSTRAO DA NECESSIDADE" do objeto da
Licitao.
Em seguida, se deve-se verificar o "RECURSO ORAMENTRIO" que ir
custear o contrato.
Obs: no caso do recurso financeiro no for suficiente para a concluso da obra,
pode ter havido:
a) a Administrao pode no ter feito a Reserva do Recurso Oramentrio
b) apesar de ter feito a Reserva do Oramento, os recursos no entraram na
Administrao, conforme previsto.
c) os recursos , apesar de terem entrado, foram desviados.
d) pelo fato de ter a obrigao de fazer a Reserva do Recurso Oramentrio, o
Administrador mente, fazendo previso de Recurso Oramentrio que nunca
existir. Tal Conduta Crime (Falsidade Ideolgica ) (Lembar da Histria do
ODARONGI)
- Aps, o CHEFE faz nomeao da "COMISSO DE LICITAO" (art. 51)
Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral, a sua
alterao ou cancelamento, e as propostas sero processadas e julgadas por
comisso permanente ou especial de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo
menos 2 (dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros
permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao.
1 - No caso de convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas
pequenas unidades administrativas e em face da exigidade de pessoal
disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela
autoridade competente.
2 - A Comisso para julgamento dos pedidos de inscrio em registro
cadastral, sua alterao ou cancelamento, ser integrada por profissionais
legalmente habilitados no caso de obras, servios ou aquisio de equipamentos.
3 - Os membros das Comisses de licitao respondero solidariamente por
todos os atos praticados pela Comisso, salvo se posio individual divergente
estiver devidamente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio em que
tiver sido tomada a deciso.
4 - A investidura dos membros das Comisses permanentes no exceder a 1
(um) ano, vedada a reconduo da totalidade de seus membros para a mesma
comisso no perodo subseqente.
5 - No caso de concurso, o julgamento ser feito por uma comisso especial
integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da
matria em exame, servidores pblicos ou no.
AULA 13 - 22/05/13
- Ao termino do Prazo do Intervalo Mnimo, passa a fase da ENTREGA DOS
ENVELOPES
No momento previsto para a entrega dos envelopes, deve-se entregar 2
envelopes (se a licitao for do tipo menor preo ou melhor tcnica) e 3
envelopes (se a licitao for do tipo tcnica + preo)
Os envelopes (2(tcnica ou preo) ou 3(tcnica + preo)) podem ser
entregues por correios, motoboys, etc. O que importa que os envelopes
estejam na Administrao no momento do recebimento dos envelopes no
procedimento licitatrio.
Se o procedimento licitatrio ainda estiver no momento de recebimento
de envelopes, caso algum licitante chegue atrasado, ele poder entregar
seus envelopes sem nenhum problema.
ETAPA DE HOMOLOGAO
Verifica-se a regularidade do procedimento licitatrio.
Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes
procedimentos:
VI - deliberao da autoridade competente quanto homologao e adjudicao
do objeto da licitao.
ETAPA DA ADJUDICAO
O vencedor tem mera "expectativa de direito" de assinatura do contrato.
A Administrao no obrigada a assinar o contrato. O que o Licitante
passa a ter o direito de no ser preterido em uma eventual assinatura do
contrato.
O Licitante Vencedor OBRIGADO A CUMPRIR A PROPOSTA PELO PRAZO
DE 60 DIAS, a contar da entrega dos envelopes, SALVO se tiver outro prazo
previsto no edital. (Art. 64,3)
3 - Decorridos 60 (sessenta) dias da data da entrega das propostas, sem
convocao para a contratao, ficam os licitantes liberados dos compromissos
assumidos.
CLASSIFICAO E JULGAMENTO
VI - no dia, hora e local designados, ser realizada sesso pblica para recebimento das
propostas, devendo o interessado, ou seu representante, identificar-se e, se for o caso,
comprovar a existncia dos necessrios poderes para formulao de propostas e para a prtica
de todos os demais atos inerentes ao certame;
VII - aberta a sesso, os interessados ou seus representantes, apresentaro declarao dando
cincia de que cumprem plenamente os requisitos de habilitao e entregaro os envelopes
contendo a indicao do objeto e do preo oferecidos, procedendo-se sua imediata abertura e
verificao da conformidade das propostas com os requisitos estabelecidos no instrumento
convocatrio;
VIII - no curso da sesso, o autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preos
at 10% (dez por cento) superiores quela podero fazer novos lances verbais e sucessivos, at
a proclamao do vencedor;
IX - no havendo pelo menos 3 (trs) ofertas nas condies definidas no inciso anterior,
podero os autores das melhores propostas, at o mximo de 3 (trs), oferecer novos lances
verbais e sucessivos, quaisquer que sejam os preos oferecidos;
X - para julgamento e classificao das propostas, ser adotado o critrio de menor preo,
observados os prazos mximos para fornecimento, as especificaes tcnicas e parmetros
mnimos de desempenho e qualidade definidos no edital;
XI - examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e valor, caber ao
pregoeiro decidir motivadamente a respeito da sua aceitabilidade;
HABILITAO
XII - encerrada a etapa competitiva e ordenadas as ofertas, o pregoeiro proceder abertura
do invlucro contendo os documentos de habilitao do licitante que apresentou a melhor
proposta, para verificao do atendimento das condies fixadas no edital;
XIII - a habilitao far-se- com a verificao de que o licitante est em situao regular
perante a Fazenda Nacional, a Seguridade Social e o Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS, e as Fazendas Estaduais e Municipais, quando for o caso, com a comprovao de que atende
s exigncias do edital quanto habilitao jurdica e qualificaes tcnica e econmicofinanceira;
XIV - os licitantes podero deixar de apresentar os documentos de habilitao que j constem
do Sistema de Cadastramento Unificado de Fornecedores - Sicaf e sistemas semelhantes mantidos
por Estados, Distrito Federal ou Municpios, assegurado aos demais licitantes o direito de
acesso aos dados nele constantes;
XV - verificado o atendimento das exigncias fixadas no edital, o licitante ser declarado
vencedor;
XVI - se a oferta no for aceitvel ou se o licitante desatender s exigncias habilitatrias,
o pregoeiro examinar as ofertas subseqentes e a qualificao dos licitantes, na ordem de
classificao, e assim sucessivamente, at a apurao de uma que atenda ao edital, sendo o
respectivo licitante declarado vencedor;
XVII - nas situaes previstas nos incisos XI e XVI, o pregoeiro poder negociar diretamente
com o proponente para que seja obtido preo melhor;
RECURSOS
ADJUDICAO
XXI - decididos os recursos, a autoridade competente far a adjudicao do objeto da licitao
ao licitante vencedor;
HOMOLOGAO
XXII - homologada a licitao pela autoridade competente, o adjudicatrio ser convocado para
assinar o contrato no prazo definido em edital; e
XXIII - se o licitante vencedor, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, no
celebrar o contrato, aplicar-se- o disposto no inciso XVI.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Contrato Administrativo um ato jurdico bilateral em que um Sujeito
Ativo e um Sujeito Passivo se comprometem a uma prestao e a uma
contraprestao, devendo o Estado estar presente, visando o interese pblico
e seguir o Regime Jurdico Pblico.
OBS: possivel que a Administrao celebre contrato que no seja pelo Regime Pblico.
Um exemplo um contrato de locao, em que o regime privado o que rege esse
contrato. Esses contratos so chamados de CONTRATO DA ADMINISTRAO (no
contrato administrativo)
OBS1: se for um contrato de concesso de servio pblico, o prazo ser o previsto na Lei
do Servio Pblico.
OBS2: se for um contrato sem desembolso de valor pela Administrao, apesar de precisar
ser por prazo determinado, mas pode ser por prazo superior a 12 meses.
V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao
funcional programtica e da categoria econmica;
VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando exigidas;
UM PODER DEVER (em regra 5%)(10% nos contratos de grande vulto ou alta
complexidade ou grandes riscos financeiros para a Asministrao). Pode ser Cauo em
Dinheiro, Ttulo da Dvida Pblica, Fiana Bancria ou Seguro Garantia. (Art. 56)
VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e
os valores das multas;
VIII - os casos de resciso;
IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso
administrativa prevista no art. 77 desta Lei;
X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso,
quando for o caso;
Obs: detalhes previsto no art. 65, que prev duas formas de alterao contratual:
a) Unilateral - representa clusula exorbitante. Pode fazer em 2 hipteses:
a.1) modificar as especificaes do projeto de forma "qualitativa" (ex: tipo de piso
para uma escola) OU
a.2) alterar de forma "quantitativa" o objeto do contrato (ex: contrato de compra de
100 canetas), mas dentro do limite previsto em lei de 25%, seja de acrscimo ou de
supresso.
TEORIA DA IMPREVISO
Permite a alterao contratual para a manuteno do equilbrio econmico
financeiro, quando ocorrer um "Fato Novo" (imprevisto e imprevisvel) que onera
demais uma das partes. Pode ser utilizada em 4 hipteses:
a) Fato do Prncipe: atuao do Poder Publico "geral e abstrata" que atinge o
contrato de forma "indireta e reflexa". (Ex: alterao da alquota de um imposto)
b) Fato da Administrao: uma atuao do Poder Pblico "especfica"que atinge de
forma "direta" o contrato". (Ex: negativa de desapropriao para construo de obra
pblica)
c) Interferncias Imprevistas: so situaes que j existiam ao tempo da celebrao
do contrato, mas que s podem ser descobertas ao tempo da sua execuo. (Ex:
descoberta de uma Rocha Enorme na construo de um tnel)
d) Caso Fortuito e Fora Maior
b) resciso administrativa (esta Clausula Exorbitante) que pode ser feita em duas
situaes:
- por razes de interesse pblico (tem o dever de indenizar)
- por descumprimento de clausula contratual pela contratada (a contratada quem
indeniza nesse caso)
c) resciso amigvel
d( resciso judicial
e) resciso de pleno direito - ocorre em situaes estranhas a vontade das partes (ex:
falecimento, incapacidade civil, etc)
1) Advertncia
Obs: ao final do processo administrativo, caso se decida pela resciso, os bens ocupados
provisoriamente podero ser REVERTIDOS pela Administrao, que sero PASSVEIS DE
INDENIZAO, a depender da previso contratual.
1 - As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos
administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do contratado.
2 - Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas econmico-financeiras
do contrato devero ser revistas para que se mantenha o equilbrio contratual.
AULA 14 - 04/06/13
SERVIOS PBLICOS
No existe uma lista, definindo quais so os servios pblicos. Os
servios pblicos variam conforme o contexto social.
CONCEITO DE SERVIO PBLICO
Servio Pblico toda atividade de oferecimento de uma utilidade,
necessidade ou comodidade material destinada a satisfao da coletividade
em geral.
Para que o Estado assuma um servio pblico como um dever seu, o
servio pblico deve se prestar a TODA A COLETIVIDADE. Porm cada pessoa
pode utilizar o servio da sua maneira, ou seja, umas pessoas utilizam mais,
outras menos. O servio pblico FRUVEL SINGULARMENTE.
O Estado pode prestar esse Servio Pblico de forma direta ou indireta.
Imagine o servio do Transporte Coletivo, que prestado por uma
Pessoa Privada, porm segue um REGIME JURDICO PARCIALMENTE PBLICO.
Se for prestado diretamente pelo Estado ser uma Regime Jurdico
Totalmente Pblico.
1) Princpio da Continuidade
O Estado, ao assumir o servio pblico como um dever seu, ele tem que
presta-lo todos os dias. Tem obrigao de promover esse servio de forma
contnua, ou seja, no pode ser interrompido.
Sobre o Princpio da Continuidade, existem duas discusses importantes
j vistas, que so:
a) Direito de Greve dos Servidores Pblicos (por deciso do STF em MI,
atualmente o Servidor pode fazer greve na forma da lei dos trabalhadores
comuns (Lei 7783/89)). O direito de greve do Servidor Pblico depende de
Lei Ordinria Especfica (art. 37, VII CF)
b) Corte do Servio Pblico - o art. 6, 3 da Lei , prev que possivel
o corte do servio pblico em caso de:
de emergncia
com prvio aviso:
- por desrespeito a normas tcnicas (visando a segurana das
instalaes)
- em caso de Inadimplemento do usurio.
OBS: mesmo sendo um caso de Servio Pblico Essencial, o corte do servio
pblico pode ser feito, sob pena de violao ao Principio da Continuidade, da
Isonomia, da Supremacia do Interesse Pblico.
4) Princpio da Atualidade
O servio pblicos deve der prestado de acordo com as tcnicas mais
modernas, atuais. ("Estado da Tcnica)
5) Princpio da Transparncia
O servio pblico dever ser prestado com clareza.
6) Princpio da Modicidade
O servio publico deve ser prestado com tarifas mais baratas, com
tarifas mdicas.
7) Princpio da Cortesia
O servio pblico deve ser prestado de forma corts.
OBS: STF, na ADPF 46, deixou claro que exclusividade diferente de monoplio.
ECT ganhou o tratamento de Fazenda Pblica.
b.2) O Estado tem OBRIGAO DE PROMOVER E TRANSFERIR esses
servios:
Ex: Concesso de Rdio e TV - art. 223 CF
Art. 223. Compete ao Poder Executivo outorgar e renovar concesso, permisso e
autorizao para o servio de radiodifuso sonora e de sons e imagens, observado
o princpio da complementaridade dos sistemas privado, pblico e estatal.
Apesar de cobrada por muitos Estados, a doutrina diz essa cobrana
inconstitucional.
3) AUTORIZAO DE SERVIO
No esta prevista em lei, mas segue no que couber a Lei 8987/95.
EXPLICANDO
1) CONCESSO DE SERVIO PBLICO
a delegao de servio pblico feita pelo Poder Concedente (pessoa
da Administrao Direta que tem a competncia sobre o servio - Entes
Polticos) que transfere Pessoa Jurdica ou Consrcio de Empresas
(pessoa fsica no pode receber a concesso de servios pblicos).
A FORMALIZAO desse delegao feita por um CONTRATO
ADMINISTRATIVO. Lembrando que, antes do contrato administrativo, deve
ser feita a LICITAO na modalidade CONCORRNCIA.
OBS: se o servio pblico a ser objeto de concesso, estiver previsto no PND, a
modalidade de licitaes ser o LEILO. Exs: telefonia, aeroportos.
Essa CONCORRNCIA PARA CONCESSO DE SERVIOS PBLICOS,
seguem as regras gerais da Lei 8666 com algumas peculiaridades da Lei
8987/95. Exs:
- o critrio de julgamento pode ter uma regra diferenciada (ex: menor tarifa
ao usurio)
- o procedimento pode ser invertido (igual ao prego e parece ser uma
tendncia para todos os procedimentos, pois h inclusive um projeto de lei,
invertendo em todas as modalidade de licitao)
- tambm pode haver lances verbais.
AULA 15 - 17/06/13
A PPP chamada de CONCESSO ESPECIAL (diferente da Concesso
Comum) de servios pblicos porque tem algumas regras prprias.
Existem 2 MODALIDADES DE CONCESSO ESPECIAL (PPP)
1) CONCESSO PATROCINADA
uma Concesso Comum, porm com a manuteno dessa concesso
de forma diferente.
Nessa modalidade o recurso pblico obrigatrio (diferente da
Concesso Comum). Alm da tarifa do Usurio, obrigatoriamente deve haver
o recurso pblico nessa parceria.
Ex: Metr ( um investimento muito alto); Rodovias
2) CONCESSO ADMINISTRATIVA
Aqui, a Administrao Pblica a USURIA do servio. Pode ser usuria
de Forma Direta ou de Forma Indireta do servio pblico.
Um exemplo caso dos Presdios. (O preso usa de forma direta, porm
a Administrao utiliza o servio pblicos de forma indireta)
OBS: muitos doutrinadores criticam essa parceria. Falam que esse tipo de contrato
se confunde com o Contrato Comum (no se trata de Contrato Administrativo).
As CARACTERSTICAS DA CONCESSO ESPECIAL (PPP) so:
a) financiamento pelo setor privado
b) compartilhamento dos riscos (responsabilidade solidria nos prejuzos)
c) pluralidade compensatria (ESTADO pode pagar sua parte no
investimento de vrias maneiras:
- ordem bancria,
- cesso de crditos no tributrios,
- utilizao de bens pblicos,
- outorga de direitos
A Lei 11.079/04 traz algumas VEDAES PARA A PPP:
a) no pode ter valor inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes)
b) no pode ser inferior a 5 anos e no pode ultrapassar a 35 anos
c) o objeto do contrato de PPP no pode ser um "objeto simples" (no
pode ser nico). O objeto do contrato de PPP deve ser pelo menos 2 desses
elementos:
servio
obra
fornecimento
Para a Fiscalizao / Controle dessa parceria (PPP) criada uma nova
pessoa jurdica (SOCIEDADE DE PROPSITOS ESPECFICOS). Tem como
objetivo implementar, fiscalizar, gerir a PPP.
Ela no se confunde com os parceiros da PPP.
CONTRATO ADMINISTRATIVO
- tem prazo determinado
- pode ser retomado antes,
mas com indenizao
PRECARIEDADE
- pode retomar a
qualquer tempo SEM
indenizao.
AGENTES PBLICOS
Dentro do Direito Administrativo o tema que mais tem mudanas
jurisprudenciais. Falaremos, portanto, dos pontos mais importantes.
No Intensivo I ser estudada a "parte constitucional" dos Agentes
Pblicos. A Lei 8112 ser estudada no Intensivo II.
Importante a Leitura do art. 37 ao 41 da CF.
CONCEITO DE AGENTE PBLICO
todo aquele que exerce funo pblica, seja de forma temporria ou
permanente, com ou sem remunerao, independentemente do tipo de vnculo
(nomeao, contratao, eleio etc).
CLASSIFICAO DE AGENTES PBLICOS
A) AGENTES POLTICOS
aquele que representa a vontade do Estado. aquele que esta no
comando de cada um dos Poderes (Executivo, Legislativo, Judicirio)
Exemplos:
Chefes do Poder Executivo: Presidente, Governador e Prefeito e seus
respectivos Vices
Auxiliares Imediatos dos Chefes do Executivo: Ministros de Estados,
Secretrios de Estado e Secretrios Municipais
Membros do Poder Legislativo (Deputados, Senadores, Vereadores)
Magistrados e Membros do MP
OBS: alguns doutrinadores entendem que Magistrados e Membros do MP no so
agentes polticos, pois so escolhidos por concurso. Porm o STF reconhece os
Magistrados e Membros do MP como agentes polticos, pelo fato de representarem
a vontade do Estado.
Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas
Os Agentes Polticos so titulares de CARGO PBLICO. Seguem Regime
Jurdico Administrativo (Estatuto). Tero suas prprias leis (ex: LOM, LOMP,
Estatuto dos Congressistas)
B) SERVIDORES ESTATAIS
So aqueles que atuam no Estado.
Se atua no Estado em Pessoa Jurdica de Direito Pblico chamado de
SERVIDOR PBLICO. (Ex: Adm. Direta, Adm. Indireta (Autarquias e Fundao
Pblica de Direito Pblico).
Se atua no Estado em Pessoa Jurdica de Direito Privado chamado de
SERVIDOR DE ENTE GOVERNAMENTAL DE DIREITO PRIVADO (ex: Adm. Indireta
(EP, SEM, Fundao Pblica de Direito Privado)).
SERVIDOR PBLICO
aquele que atua em Pessoa Jurdica de Direito Pblico (Administrao
Direta, Autarquias e Fundaes de Direito Pblico).
Em 1988, a CF, em seu texto original dizia que somente era possvel o
Regime Jurdico nico. No existia a obrigao de adotar o Regime
Estatutrio, mas somente a obrigao de seguir um s regime.
Apesar de no haver a obrigao, no Brasil, prevaleceu o Regime
Estatutrio.
Em 1998, foi introduzida a EC 19 que alterou o art. 39 da CF, abolindo
o regime jurdico nico. Passa a ser possvel a mistura dos dois regimes
(Regime Estatutrio (cargos) e Regime Celetista (emprego)).
A matria levada ao STF pela ADI 2135, "em sede de cautelar"
reconheceu a inconstitucionalidade formal da EC 19/98 no art. 39. Disse que
existe um vcio de procedimento.
Com essa deciso o STF restabelece o Regime Jurdico nico. Por ter
sido uma deciso em sede de cautelar, o efeito da deciso foi "ex nunc".
Sobre as situaes que j haviam adotados o Regime Misto, o STF deixou
para decidir no julgamento principal.
DICA: Servidor Pblico que adota o Regime Estatutrio, antes da CF/88, era
chamado de "Funcionrio Pblico". Porm essa expresso no seguro utilizar. A
CF/88 no utiliza esse termo.
OBS: Servidor Publico titular de emprego (regime celetista) chamdo de Empregado
Pblico.
OJ-SDI1-247 SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA.
EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE. Inserida em
20.06.2001 (Alterada Res. n 143/2007 - DJ 13.11.2007)
I - A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia
mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua
validade;
II - A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa
do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade
tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos
e custas processuais.
DICA:
- se os direitos dos trabalhadores ento previstos em Lei, chamamos de Regime
Legal, Regime Juridico Administrativo ou Regime Estatutrio. O trabalhador ser
titular de Cargo Pblico (em PJ de Direito Pblico)
- se os direitos dos trabalhadores esto num contrato de trabalho, chamados de
Regime Contratual, Regime Trabalhista ou Regime Celetista. O trabalhador titular
de Emprego (PJ de Direito Pblico (Empregado Pblico) ou PJ de Direito Privado
(Servidor de Ente Governamental de Direito Privado - Empregado))
C) PARTICULAR EM COLABORAO
Aquele que no perde a condio de particular mas que num dado
momento, ele exerce funo pblica (ex: mesrio de eleies, jurados no
Tribunal do Jri).
Os Particulares em Colaborao se dividem nas seguintes categorias:
Particulares em Colaborao REQUISITADOS
ex: mesrio, jurado, servio militar obrigatrio
Particulares em Colaborao VOLUNTRIOS
Tambm chamados de Particulares em "Sponte Prpria" ou "Agentes
Honorficos"
ex: aqueles que atuam em Conselhos de Classe, medico voluntrio,
"amigos da escola", os voluntrios em geral.
Prticulares que prestam servios pblicos em CONCESSIONRIA ou
PERMISSIONRIA de Servios Pblicos
ex: motoristas de nibus, etc
Particulares na DELEGAO DE FUNO (art. 236 CF)
Ex: Titulares de Cartrios
AULA 16 - 25/06/13
EXCEES AO CONCURSO PBLICO
a) os mandatos eletivos no prestam concurso no Brasil.
b) cargos em comisso (de livre nomeao e livre exonerao)
OBS: FUNO DE CONFIANA X CARGO EM COMISSO - a Funo de Confiana
s pode ser atribuda aqueles servidores de cargo efetivo. Esse servidor que exerce
Funo de Confiana recebe a "Gratificao Por Funo de Confiana".
indicao poltica)
Superiores
(vagas para OAB e MP para ser Magistrado)
Tribunais de Contas
Requisitos da Estabilidade
a) nomeao para Cargo Efetivo (com prvia aprovao em Concurso
Pblico)
OBS: Emprego Pblico X Estabilidade
Pelo texto original da CF/88, tinham chances de adquirir a estabilidade o
Servidor aprova em Concurso Pblico com 2 anos de servio. Tinha chance o
titular de Cargo Efetivo e de Emprego Pblico. Seguindo esse raciocnio, o TST
edita a smula 390.
Smula N 390 - Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administrao
direta, autrquica ou fundacional. Aplicabilidade. Empregado de empresa
pblica e sociedade de economia mista. Inaplicvel.
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou
fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda
que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a
estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.
A partir da EC/19, somente adquirem a ESTABILIDADE os titulares de CARGO
EFETIVO (art. 41, caput da CF)
b) 3 anos de exerccio
c) aprovao na "Avaliao Especial de Desempenho"
OBS: para a maioria das carreiras, a "Avaliao Especial de Desempenho" ainda
depende de regulamentao.
PERDA DA ESTABILIDADE
O Servidor poder perder a estabilidade por:
a) "Avaliao Peridica de Desempenho"
OBS: depende de regulamentao via Lei Complementar.
b) Processo Administrativo (com contraditrio e ampla defesa)
c) Processo Judicial (com trnsito em julgado)
d) Art. 169 CF (racionalizao da mquina administrativa)
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos
em lei complementar.
1 - A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao
de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como
a admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e
entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas
e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas:
I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees
de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes;
II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias,
ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista.
2 - Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste
artigo para a adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente
suspensos todos os repasses de verbas federais ou estaduais aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios que no observarem os referidos limites.
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo,
durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes
providncias:
I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso
e funes de confiana;
II - exonerao dos servidores no estveis.
4 - Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem
suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar
referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato
normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o
rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal.
5 - O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a
indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio.
6 - O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser
considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com
atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos.
7 - Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na
efetivao do disposto no 4.
ESTGIO PROBATRIO
De acordo com o Texto Original da CF/88, para adquirir a estabilidade
era necessrio 2 anos de exerccio.
Par regulamentar a CF/88, a Lei 8112/90 no art. 20 trouxe o prazo de
24 meses de estgio probatrio.
Porm, com a EC/19 o art. 41 passou a prever o prazo de 3 anos de
exerccio para adquirir estabilidade.
PERGUNTA: o prazo do art. 20 da Lei 8.112/90 (24 meses) continua vlido?
R: 1 corrente: (PREVALECE) "Estabilidade" e "Estgio Probatrio" so
dependentes, portanto devem ter o mesmo prazo. Assim o prazo de "estagio
probatrio" tambm mudou para 3 anos, no tendo sido o art. 20 da Lei
8112/90 recepcionado pela nova regra constitucional (materialmente
incompatvel) (STF) (AGU) (STJ) (CNJ)
a) Por Decreto Legislativo (art. 49 CF) (no tem deliberao executiva) - fixa a
Remunerao do:
- Presidente da Repblica e de seu Vice
- Ministros de Estado
- Senadores e Deputados Federais
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores,
observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153,
2, I;
VIII - fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e
dos Ministros de Estado, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4,
150, II, 153, III, e 153, 2, I;
b) Por Decreto Legislativo - a Camra Municipal tambm fixa a remunerao
dos vereadores.
ATENO: A Remunerao dos Deputados Estadual somente pode ser fixada
por Lei.
TETO REMUNERATRIO
Pela EC/19, o Teto Remuneratrio Geral a Remunerao do Ministro
do STF. (Atualmente fixado pela Lei 12771/12 - R$ 28.059,29)
Em 2003, a EC 41 criou os "Subtetos":
Para o mbito Federal Ningum pode ganhar mais do que o Ministro
do STF.
Para o mbito Estadual teremos 3 subtetos:
Poder Executivo - teto da Remunerao do Governador
Poder Legislativo - teto da Remunerao do Deputado Estadual
Poder Judicirio - teto da Remunerao do Desembargador
OBS1: os membros dos MP (Promotor e Procurador de Justia), Procuradores de
Estado, Defensores Pblicos tem o mesmo teto remuneratrio do Poder Judicirio.
OBS2: por exemplo, se for um "Analista do MP" o teto remuneratrio ser a
remunerao do Governador.
OBS3: o Desembargador tem como limite 90.25% da Remunerao do Ministro do
STF.
ATENO: ADI 3854 - STF fez uma interpretao conforme para dizer que o limite
de 90.25% o limite da Remunerao da Magistratura Estadual. Se exercer o
magistrio, funo eleitoral poder chegar ao Teto do Ministro do STF.
No mbito Municipal,
2) Aposentado + Aposentado
Nas mesmas "hipteses da atividade", ele pode receber 2
aposentadorias.
3)
Aposentado + Atividade
Nas mesmas "hipteses da atividade" ele tambm pode.
pode acumular quando: aposentado + mandato eletivo
pode acumular tambm: aposentado + cargo em comisso
Na verdade, tem um Sistema Previdencirio prprio.
No se aposentam propriamente. Tem, na verdade uma Reserva Remunerada.
Esta custeada completamente pelo Poder Pblico (no h contribuio
previdenciria por parte do Militar).
RPPS
REGRAS GERAIS DO RPPS
1) O ato de aposentadoria considerado um ATO COMPLEXO. Este
depende de 2 manifestaes de vontade que acontecem em rgos
diferentes.
Depende da manifestao da Administrao e do Tribunal de Contas.
OBS: Sumula Vinculante 3 (temperando a SV3)
Smula Vinculante 3
Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o
contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou
revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma
e penso.
Apesar do teor da sumula vinculante 3, o STF decidiu que se o TC no decidir
sobre a legalidade do ato incial no prazo de 5 anos, ele ter que dar contraditrio e
ampla defesa (STF MS 24.781)
2) Quando o Servidor deixa de receber remunerao e passa a receber
proventos (este o nome tcnico para conceituar a remunerao do inativo).
3) Contagem de Prazo - para contar o prazo para se aposentar, no se
pode contar 2 vezes o mesmo prazo (ex: servidor que trabalha em 2
empregos).
A contagem de tempo feita pela tempo de contribuio.
No nosso regime conta-se a reciprocidade. O que contribui para o regime
prprio de ser levado para o RGPS. E a reciprocidade tambm pode ser feito.
HISTRICO DA APOSENTADORIA
No texto original da CF/88, para que um servidor publico pudesse de
aposentar, bastava preencher um nico requisito: "TEMPO DE SERVIO".
No se falava em limite de idade, tempo de contribuio.
Essa preocupao s comea a surgir a partir da EC 20/98. A partir da
EC, substitui-se o "TEMPO DE SERVIO" pela LIMITE DE IDADE + TEMPO DE
CONTRIBUIO. Estabeleceu no Brasil o "Regime Contributivo" de "Repartio
Simples" (todos contribuem para a mesma conta e todos retiram da mesma
conta).
MODALIDADES DA APOSENTADORIA (continuam iguais at hoje)
1) POR INVALIDEZ - como regra, da direitos a "Proventos
Proporcionais" ao tempo de contribuio. Excepcionalmente poder receber
"Proventos Integrais" quando esta invalidez estiver ligada ao servio e por
doena grave contagiosa e incurvel.
2) COMPULSRIA - acontece aos 70 anos de idade. O servidor tem
direito a "Proventos Proporcionais".
3) VOLUNTRIA - tem dois requisitos bsicos:
a) servidor tem que ter no mnimo 10 anos no servio publico e
b) 5 anos no mnimo no cargo.
Poder ter direitos a "Proventos Integrais" quando:
a) Homens - 60 anos de idade + 35 anos de contribuio.
b) Mulheres - 55 anos de idade + 30 anos de contribuio.
Poder ter direitos a "Proventos Proporcionais" quando:
a) Homens - 65 anos de idade
b) Mulheres - 60 anos de idade
4) ESPECIAL (requisitos esto na CF/88)
a) DO PROFESSOR - professor com exclusividade de magistrio. Inclui
tambm o professor que exerce atividades dentro da escola (Essa matria foi
regulamentada pela Lei 11.301/06) (tambm foi objeto da ADI 3772 e foi
declarada constitucional).
OBS: Professor Universitrio NO tem direito a aposentadoria especial.
Vale lembrar que o STF ainda no se manifestou sobre essa matria, que foi levada
ao Supremo pela ADI 4893 (servem de parmetro os arts. 40, 15 e art. 202 da CF)
EC 47/2005
Trouxe 2 mudanas mais importantes:
a) criou uma nova regra de transio para os servidores que entraram
antes da EC 20/98. A idia era ser uma alternativa (bem melhor) para o art.
2 da EC 41/03 (que muito ruim para o servidor). Esses servidores podem
escolher.
b) criou a Aposentadoria Especial para Deficientes Fsicos, Na Ativdiade
de Risco e para as Atividades Exercidas em Condies Especiais (colocam
em risco a integridade e sade do servidor). Depende de LC.
OBS: essa matria das atividades exercidas em condies especiais, segundo o
STF, por meio do MI 721 e 758, deve ser aplicada a Lei do Trabalhador Comum (Lei
8213/91 - art. 57, 1).
Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia
exigida nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito a condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15
(quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei.
1 - A aposentadoria especial, observado o disposto no art. 33 desta Lei,
consistir numa renda mensal equivalente a 100% (cem por cento) do salrio-debenefcio.
EC 70/20
Veio para corrigir uma falha que foi estabelecida na EC 41/03.
Inseriu uma nova regra de transio (art. 6-A no corpo da EC 41).
Serve para os servidores que ingressaram no Servio Pblico at a EC/
41 (31/12/03). Da o direito de se aposentar por invalidez com proventos
integrais e com garantia de paridade.
REGIME COMPLEMENTAR
Foi inserido pela Lei12.618/12.
Passou a prever a aplicao do Teto de Proventos do RGPS.
Passa a ser aplicado para os Servidores que entraram no servio aps a
criao da Fundaes do Regime Complementar.
Esses servidores iro pagar 11% sobre o teto do RGPS.
Alm disso, se quiser ganhar mais que o teto do RGPS, poder contribuir
com o Regime Complementar. No h limite de contribuio nesse caso.
O servidor contribui sem limite. Mas o Ente Pblico, tambm contribui
com o Regime Complementar at o Limite de 8,5% sobre a parcela que
ultrapassar o teto do RGPS.
Para os Servidores que j esto no servio antes do Regime
Complementar, ele podem aderir ao Regime Complementar no prazo de 24
meses.
Para esse servidor anterior ao regime complementar e que mude de
cargo (ex: passe num novo concurso pblico) aps a criao do regime,
poder ser mantida a regra velha, mas desde que no haja interrupo de
um cargo para o outro.
Para a MANUTENO DO REGIME COMPLEMENTAR devem ser criadas as
Entidades Fechadas de Previdncia Complementar, constitudas na natureza
de Fundao.
Cada Poder ter a sua prpria Fundao. Podem at atuar em conjunto,
por "ato conjunto" de suas Autoridades, ou seja podem reunir os servidores
numa s Fundao (ex: atualmente as Fundaes do Poder Executivo e do
Legislativo esto unidas - Ato da Mesa 74 de 31/01/2013)
Essa Fundao uma Fundao Pblica com Regime Jurdico de Direito
Privado. A ADI 4893 tambm discute essa natureza jurdica dessa Fundao.
Essa Fundao compe a lista das pessoas da Administrao Indireta.
O quadro de pessoal, segundo a Lei, no Regime CLT, mas com
exigncia de concurso pblico.
Para o mbito federal, a sede o DF.
Essas Fundaes so compostas de: Conselho Deliberativo, Coselho
Fiscal e a Diretoria Executiva (composta de: representantes dos Poderes e
Servidores efetivos escolhidos pelos pares).