EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA PRUEBA EN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES

EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA PRUEBA EN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES

SUMARIO: I. El derecho a la prueba como derecho fundamental. II. El derecho a la prueba en los procesos de garanta
constitucional. II.1. La naturaleza de los procesos de garanta constitucional y el derecho de toda persona a un proceso sin
dilaciones indebidas. II.2. El Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional como parmetro al derecho a la prueba en los
procesos constitucionales. II.3. La actividad probatoria del juez en los procesos de Hbeas Corpus por detencin
arbitraria. III. El derecho a la prueba en los procesos de control constitucional. IV. Conclusiones.
I. EL DERECHO A LA PRUEBA COMO DERECHO FUNDAMENTAL.El derecho a la prueba es el derecho fundamental de toda persona a que se admitan y acten los medios probatorios
ofrecidos por los sujetos procesales distintos al Juzgador y los valore debidamente, tenindolos en cuenta en su sentencia o
decisin, prescindiendo el resultado de su apreciacin( ). Dicho derecho forma parte integrante del derecho a un debido
proceso legal y del derecho a la Tutela Judicial Efectiva. ste tiene cinco elementos:
Derecho a ofrecer determinados medios probatorios.
Derecho a que se admitan los medios probatorios.
Derecho a que se acten dichos medios probatorios.
Derecho a asegurar los medios probatorios (su actuacin).
Derecho a que se valoren los medios probatorios.
En efecto, el derecho a la prueba es aquel derecho subjetivo que tiene todo sujeto de derecho que le permite utilizar dentro
de un proceso o procedimiento en el que interviene o participa, conforme a los principios que lo delimitan y le dan
contenido, todos los medios probatorios que resulten necesarios para acreditar los hechos que sirven de fundamento a su
pretensin o a su defensa( ).
El carcter de derecho fundamental del derecho a probar se determina dentro del marco de lo que entendemos por Debido
Proceso Legal, que es el derecho de toda persona a que todo proceso (judicial, administrativo, privado, etc.) se desarrolle
con el respeto de ciertas garantas mnimas que aseguren un resultado justo. Un elemento esencial es el derecho a probar, ya
que no existira Debido Proceso Legal si no permitiera a la persona admitirse sus medios probatorios dentro de un proceso,
o que admitindolos, no sean valorados.
Lo expuesto ha sido referido por el Tribunal Constitucional en la Sentencia del 17 de octubre del 2005 (Exp. N 6712-2005HC/TC Caso Magaly Medina), conforme detallamos a continuacin:
13. El derecho a probar es uno de los componentes elementales del derecho a la tutela procesal efectiva, pues, como ya lo
ha sealado este Tribunal en la sentencia del Expediente N. 010-2002-AI/TC, constituye un elemento implcito de tal
derecho. Por ello, es necesario que su proteccin sea realizada a travs del presente proceso constitucional.
()
15. Existe un derecho constitucional a probar, aunque no autnomo, que se encuentra orientado por los fines propios de la
observancia o tutela del derecho al debido proceso. Constituye un derecho bsico de los justiciables de producir la prueba
relacionada con los hechos que configuran su pretensin o su defensa. Segn este derecho, las partes o un tercero
legitimado en un proceso o procedimiento, tienen el derecho a producir la prueba necesaria con la finalidad de acreditar los
hechos que configuran su pretensin o defensa.
()
Reconocido el derecho a la prueba desde el punto de vista constitucional, este Tribunal considera pertinente sealar que no
todos los supuestos de su contenido merecen proteccin a travs de un proceso constitucional de la libertad (amparo o
hbeas corpus). Tal como lo establece el artculo 200 de la Constitucin, estos tipos de procesos han sido establecidos para
proteger derechos de rango constitucional. Los derechos que tengan su sustento en normas de rango legal o inferior no
podrn ser acogidos mediante estos procesos; el artculo 5, inciso 1, del Cdigo Procesal Constitucional seala, contrario
sensu, que solamente sern amparables en sede constitucional aquellas pretensiones que estn referidas en forma directa al
contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado, tal como se expresara en la sentencia del Expediente N.
1417-2005-AA/TC.
() (subrayado agregado)
Si bien se reconoce el carcter constitucional del derecho a la prueba, no todo aspecto relacionado a dicho derecho es

susceptible de ser protegido a travs de un proceso constitucional, debido que existen elementos de dicho derecho que
tienen proteccin legal. El Tribunal Constitucional ha determinado que la vulneracin del contenido esencial del derecho a
la prueba tiene relacin con la afectacin de otro derecho fundamental, tal como el derecho a la defensa dentro de un
proceso.
La consagracin del derecho a probar como un derecho fundamental, determina que su vulneracin supone una afectacin
directa al orden constitucional e internacional. Asimismo, supone que las normas jurdicas deben ser interpretadas de la
forma ms favorable para la efectividad o maximizacin del derecho.
II. EL DERECHO A LA PRUEBA EN LOS PROCESOS DE GARANTA CONSTITUCIONAL.II.1. La naturaleza de los procesos de garanta constitucional y el derecho de toda persona a un proceso sin dilaciones
indebidas.Los procesos de garanta constitucional tienen como objeto la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, de
carcter residual y de trmite sumario. Esto se enmarca en funcin a lo establecido en la parte ab initio del Art. 25 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos:
Art. 25.- Proteccin Judicial.1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la
presente Convencin, an cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones
oficiales.
()(Subrayado agregado)
Este deber de los Estados de tener un recurso sencillo y efectivo para la proteccin de derechos fundamentales se enerva
cuando el proceso en el cual se canaliza el mismo no genera efectividad y proteccin al afectado. En efecto, este deber se
enmarca en lo que la doctrina constitucional denomina derecho a un proceso sin dilaciones indebidas que garantiza que el
proceso se seguir a travs de sus trmites, sin paralizaciones ni interrupciones improcedentes, que se va a pasar de una fase
a otra sin dilaciones, etc.
La naturaleza de los procesos de garanta constitucional debido a su especial objeto referido a la proteccin de derechos
fundamentales- determina la necesidad de generar mecanismos que permitan al rgano jurisdiccional otorgar una adecuada
tutela constitucional, ello sin dejar de tener presente las deficiencias del sistema judicial peruano referidas a la excesiva
carga procesal.
Una tutela judicial es eficaz si el proceso (especialmente, los procesos de proteccin de derechos constitucionales) se
desarrollan sin mayores demoras. Nuestra anterior legislacin procesal constitucional permiti debido a su dispersa
legislacin- que se hiciera un mal uso de los procesos constitucionales, en perjuicio de la seguridad jurdica.
En dicho marco, el sistema procesal establecido por el Cdigo Procesal Constitucional se ha sustentado en funcin a la
necesaria tutela de los derechos constitucionales, dado que la finalidad de los procesos constitucionales es la vigencia de los
derechos constitucionales y la primaca de la Constitucin, conforme lo seala el Art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional y estableciendo la exigencia que el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de
las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los procesos constitucionales (tercer prrafo del Art. III del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional).
En funcin a lo expuesto se deber analizar la vigencia del derecho a la prueba en los procesos constitucionales, conforme
desarrollaremos a continuacin.
II.2. El Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional como parmetro al derecho a la prueba en los procesos constitucionales.El Art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional (en adelante CPConst) seala lo siguiente: En los procesos constitucionales
no existe etapa probatoria. Slo son procedentes los medios probatorios que no requieren actuacin, lo que no impide la
realizacin de las actuaciones probatorias que el Juez considere indispensables, sin afectar la duracin del proceso. En este
ltimo caso no se requerir notificacin previa.
En una interpretacin literal de la norma se llegara a la conclusin que el derecho a la prueba es inexistente en los procesos
constitucionales debido que no existe etapa probatoria, ergo si continuamos con dicho razonamiento- la norma sera
inconstitucional debido que restringe a las partes demostrar sus pretensiones en el proceso constitucional. Sin embargo,
advertimos que dicha interpretacin es errada, dado que no se condice ni con la finalidad y naturaleza de los procesos
constitucionales.
La interpretacin en materia constitucional lo cual incluye a las normas procesales que regulan los procesos
constitucionales- debe ser a travs del principio pro hmine, es decir utilizando la interpretacin que mejor favoreciera a la
proteccin de los derechos constitucionales, como se pretende con el presente proceso constitucional, conforme lo ha
sealado el Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Exp. N 1049-2003-AA/TC( ) () este Tribunal tendra
que utilizar la interpretacin que mejor favoreciera a la proteccin de los derechos constitucionales. Esta opcin responde al

principio pro homine, segn el cual corresponde interpretar una regla concerniente a un derecho humanodel modo ms
favorable para la persona, es decir, para el destinatario de la proteccin (SAGS, Nstor Pedro. La interpretacin de los
derechos humanos en las jurisdicciones nacional e internacional. En: Derechos Humanos y Constitucin en Iberoamrica
Libro Homenaje a Germn J. Bidart Campos. Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional (Seccin Peruana),
Primera Edicin, abril de 2002, Lima-Per, p.36) ().
La interpretacin literal reseada con anterioridad es de carcter restrictivo debido que niega la existencia del derecho a la
prueba en los procesos constitucionales. En realidad, el Art. 9 del CPConst. se refiere a que en los procesos de garanta
constitucional, a diferencia de los procesos ordinarios, no existe una etapa procesal de pruebas, o ms especficamente, una
etapa de actuacin de pruebas, debido a la naturaleza de dichos procesos que es la proteccin de derechos fundamentales,
mxime si la duracin del proceso podra generar una irreparabilidad en la afectacin de stos.
No obstante ello, la actividad probatoria en los procesos constitucionales est restringida, debido que solo se permite el
ofrecimiento de medios probatorios que no requieren actuacin, lo que es contradictorio, porque en estricto- todos los
medios probatorios requieren actuacin por el juez, aunque no sea necesaria una audiencia especial para ello. Desde una
perspectiva general, el legislador se ha referido a que solo son procedentes los documentos. Como hemos sealado con
anterioridad, ello en aras de una efectiva Tutela Judicial a las partes del proceso a travs de un proceso sin dilaciones
innecesarias.
Si bien el Art. 9 del CPConst. tiene como regla general la restriccin de medios probatorios, ello no impide a las partes ni
al juez realizar actividad probatoria distinta a la expuesta, teniendo como nico lmite la duracin del proceso. Se advierte
que el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, dentro del contexto desarrollado con anterioridad, se impone al
derecho a la prueba, sin afectar su contenido esencial.
Por ello, el Art. 9 del CPConst. no elimina el derecho a la prueba en los procesos de garanta constitucional, sino que lo
restringe en funcin a su naturaleza y a la tramitacin especial y urgente de stos. La prctica judicial ha demostrado que
los juzgadores no han sido flexibles en la incorporacin de medios de prueba distintos al documental en los procesos de
garanta constitucional, debido que la incorporacin de medios probatorios distintos desnaturalizara el proceso, razn por
la cual si se requiere de otro tipo de medios probatorios, la materia controvertida debera analizarse en un proceso
ordinario.
II.3. La actividad probatoria del juez en los procesos de Hbeas Corpus por detencin arbitraria.El proceso constitucional de Hbeas Corpus es un proceso de garanta constitucional que tiene como objeto principal la
proteccin del derecho a la libertad individual, a la integridad personal y los derechos conexos a stos, conforme se
desprende del Inc. 1) del Art. 200 de la Constitucin Poltica del Estado. A diferencia de los otros procesos de garanta
constitucional, el proceso de Hbeas Corpus tiene un trmite ms expeditivo debido a que los derechos constitucionales
objeto de proteccin tienen vinculacin directa con el derecho a la vida de la persona.
Por ello, la doctrina constitucional seala que el proceso de Hbeas Corpus se rige por el principio de liberalidad de formas,
siendo que cualquier requisito procesal de carcter formal que impida el trmite expeditivo del proceso o genere una
dilacin indebida del mismo, deber ser desestimado por el juzgador. Lo expuesto se advierte en el procedimiento aplicable
al proceso de Hbeas Corpus, que permite la presentacin de la Demanda sin firma de letrado e incluso de manera verbal o
por correo electrnico.
Si bien del Art. 9 del CPConst. se desprende como principio general que solo los medios probatorios de carcter
documental son procedentes en los procesos de garanta constitucional, debemos sealar que el Art. 30 del mismo cuerpo
normativo permite al juez que realice una inspeccin judicial en los procesos de Hbeas Corpus donde se cuestione la
detencin arbitraria de la persona o la afectacin a su integridad personal.
Una inspeccin judicial tiene como objeto que el juzgador pueda apreciar personalmente los hechos relacionados con los
puntos controvertidos, siendo que en el proceso de Hbeas Corpus el objeto controvertido es la presunta vulneracin de la
libertad individual por un tercero, siendo necesario que el Juzgador deba concurrir si lo estima conveniente- al lugar de la
violacin del derecho constitucional a efectos de constatar in situ lo expuesto. Similar criterio se aplica al caso de violacin
a la integridad personal, la cual puede ser psquica o fsica.
La resolucin judicial que dispone la realizacin de la inspeccin por el juzgador no debe ser notificada a la otra parte a
efectos de evitar situaciones de irreparabilidad. El efecto de ello es permitir al juez constatar los hechos lesivos a los
derechos a la libertad individual o integridad personal, y disponer, si fuera necesario, el cese de los actos lesivos. La
indebida redaccin de la norma, implicara solo que dicha facultad solo es aplicable a la detencin arbitraria dado que
seala que (), y verificada la detencin indebida (el Juez) ordenar en el mismo lugar la libertad del agraviado ();

pero consideramos que es aplicable a los supuestos de afectacin a la integridad personal, en una interpretacin conforme al
primer prrafo de la norma.
III. EL DERECHO A LA PRUEBA EN LOS PROCESOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL.Los procesos de control constitucional son de carcter abstracto; es decir, no referidos a un conflicto de intereses concreto y
particular. En efecto, el juzgador de una causa que verse sobre control constitucional, tendr bajo su conocimiento una
pretensin abstracta. En otros trminos, se deber apreciar a la luz de los hechos expuestos, en una tarea subsuncin
legal, si realmente la norma legal transgrede o no los lmites impuestos por el texto constitucional, debido que se protege
es la jerarqua de la Constitucin.
Por tanto, la controversia es de carcter netamente jurdico, debido que el juzgador (el Poder Judicial o el Tribunal
Constitucional, segn sea el caso) deber efectuar un anlisis de carcter interpretativo, en donde se analiza la
constitucionalidad, legalidad o no de una norma legal (o de rango legal o infralegal).
Si el objeto de la prueba es todo aquello que se puede probar dentro de un proceso o todo aquello sobre lo que puede recaer
la actividad probatoria, siendo que necesariamente recae sobre hechos. En tal sentido, si la controversia en los procesos
de control constitucional es de carcter esencialmente jurdico, resulta innecesario que se realice actividad probatoria en
stos.
Dada la naturaleza de los procesos de control constitucional, el Cdigo Procesal Constitucional no ha incorporado norma
expresa respecto a la actividad probatoria en stos. En efecto, una lectura sencilla de los Arts. 86 (referido al proceso de
Accin Popular), 101 (referido al proceso de Inconstitucionalidad) y 109 (referido al proceso Competencial) del
mencionado cuerpo normativo nos advierte que no es requisito esencial de la demanda, el ofrecimiento de medios
probatorios.
Sin perjuicio de ello, el Tribunal Constitucional ha establecido matices en el control abstracto de constitucionalidad,
especficamente en el proceso de inconstitucionalidad. En la Sentencia del 18 de febrero de 2005 (Expediente N 002-2005PI/TC) el Supremo Intrprete de la Constitucional seal con la finalidad de analizar cuestiones de carcter intersubjetivoque El proceso de inconstitucionalidad si bien es de naturaleza abstracta tiene una doble dimensin: objetiva y subjetiva.
En reconocimiento de la dimensin objetiva se debe ejercer un control de constitucionalidad acorde con los valores y
principios consagrados por la Constitucin Poltica; es decir, que no se reduce, nicamente, a un mero examen de la ley,
sino que se orienta a hacer respetar la unidad o ncleo constitucional. Esto es promoviendo la superacin de las situaciones
reales conflictivas de los diversos intereses que coexisten en el marco del Estado Constitucional de Derecho, a fin de
otorgar una razonable aplicacin de las normas constitucionales. En mrito a la dimensin subjetiva, el Tribunal
Constitucional puede valorar la constitucionalidad de los actos concretos realizados al amparo de la norma legal
impugnada, lo cual definitivamente no supone la resolucin del problema en un caso concreto; sino otorgarle un canon
valorativo constitucionalfuncin de valoracin, para la resolucin del presente proceso de inconstitucionalidad.
El carcter subjetivo del proceso de inconstitucionalidad permitira que sea factible ofrecer medios de prueba referidos a la
aplicacin inconstitucional de la norma materia de anlisis en el proceso de inconstitucionalidad, siempre teniendo en
consideracin que los medios probatorios deben estar referidos estrictamente a la aplicacin de la norma cuestionada en el
proceso de control constitucional.
IV. CONCLUSIONES.IV.1. El derecho a la prueba, que forma parte del contenido del Derecho al Debido Proceso Legal, es un derecho
constitucional de toda persona a que se admitan y acten los medios probatorios ofrecidos por los sujetos procesales
distintos al Juzgador y los valore debidamente, tenindolos en cuenta en su sentencia o decisin.
IV.2. La naturaleza de los procesos de garanta constitucional debido a su especial objeto referido a la proteccin de
derechos fundamentales- determina la necesidad de generar mecanismos que permitan al rgano jurisdiccional otorgar una
adecuada tutela constitucional, ello sin dejar de tener presente las deficiencias del sistema judicial peruano referidas a la
excesiva carga procesal.
IV.3. El Art. 9 del CPConst. no elimina el derecho a la prueba en los procesos de garanta constitucional, sino que lo
restringe en funcin a su naturaleza y a la tramitacin especial y urgente de stos. Asimismo, el Art. 30 del mismo cuerpo
normativo permite al juez que realice una inspeccin judicial en los procesos de Hbeas Corpus donde se cuestione la
detencin arbitraria de la persona o la afectacin a su integridad personal, dada la naturaleza de dicho proceso
constitucional.
IV.4. En los procesos de control constitucional no existe actividad probatoria del juzgador (el tribunal Constitucional o el
Poder Judicial), debido a su carcter abstracto y de interpretacin jurdica (de puro derecho). Sin embargo, el Tribunal
Constitucional ha establecido la posibilidad que el control abstracto sea relativo con relacin a los procesos de
inconstitucionalidad, al otorgarle un carcter subjetivo que permitira la produccin de material probatorio.