Recursos

II. Recursos em espcie

1. Apelao
A apelao recurso por excelncia, possibilitando ao tribunal o reexame
de toda a matria de fato e de direito.

1.1. Hipteses de Cabimento

A apelao est prevista como recurso de decises judiciais tanto no Cdigo de Processo Penal, artigos 416 e 593, quanto na Lei 9.099/95.

1.1.1. Cdigo de Processo Penal

a) Decises de impronncia e absolvio sumria no Tribunal do Jri
Nos termos do art. 416 do Cdigo de Processo Penal, ao final da primeira
fase do procedimento do Tribunal do Jri (sumrio da culpa), caso a deciso
judicial seja pela impronncia ou absolvio sumria, o recurso cabvel a
apelao.
b) Sentenas condenatrias ou absolutrias proferidas pelo juiz singular
Trata-se da primeira hiptese prevista no art. 593 do Cdigo de Processo
Penal, consagrando o cabimento da apelao para combater sentena judicial
do juiz singular que absolve ou condena o acusado.
Abrange-se, tambm nessa hiptese, a deciso de absolvio sumria no
procedimento comum.
Nesse caso a apelao funciona como um recurso de fundamentao livre,
ou seja, pode-se impugnar por meio dela qualquer matria, seja de fato ou de
direito.
c) Decises definitivas ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular, quando no cabvel recurso em sentido estrito
Entende-se por deciso definitiva aquela em que o juiz decide o mrito
e extingue o processo ou procedimento, porm, sem condenar ou absolver o
acusado.
E decises com fora de definitiva so aquelas que extinguem o processo
sem julgamento do mrito, assim como aquelas que resolvem um procedimento incidental de maneira definitiva. So exemplos o cancelamento do sequestro
ou a restituio de coisas apreendidas.
Para o cabimento da apelao tais decises no podero estar listadas no rol
do recurso em sentido estrito. Nesse caso, portanto, a apelao subsidiria.
semelhana da primeira hiptese tratada, tambm essa consagra a apelao como recurso de fundamentao livre.
d) Decises do Tribunal do Jri (juzo da causa)

163

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

Na segunda fase do Tribunal do Jri, juzo da causa, os jurados decidiro

acerca da condenao ou absolvio, bem como algumas circunstncias, competindo ao juiz a dosimetria da pena e prolao da sentena.
Essa sentena comportar recurso de apelao nas seguintes hipteses:
I. Nulidade posterior pronncia: se a nulidade antecede a pronncia dever ser arguida no recurso contra essa deciso, sob pena de precluso. Sendo
a nulidade posterior pronncia poder ser arguida em apelao contra a sentena condenatria ou absolutria.
Sendo provido o recurso o ato ser anulado, submetendo-se o ru a novo
julgamento.
II. Sentena do juizpresidente contrria lei expressa ou deciso dos
jurados: a deciso acerca de condenao ou absolvio, bem como de outras
circunstncias ligadas pena (salvo agravantes e atenuantes) so de competncia exclusiva dos jurados, no podendo o juiz sentenciar contrariamente
ao veredicto. Ademais, caso o juiz contrarie dispositivo de lei na sua deciso,
estar a deciso sujeita ao recurso de apelao.
Nessas hipteses, tratando-se de vcio na sentena apenas, o Tribunal competente para o julgamento da apelao, dando provimento, poder reformar a
deciso sem qualquer ofensa ao princpio da soberania dos veredictos.
III. Erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana: caber apelao sob esse fundamento quando o magistrado aplicar a
pena ou medida de segurana fora dos limites e parmetros previstos em lei.
Vale observar que as circunstncias cuja deciso compete aos jurados, como
qualificadoras ou causas de aumento ou diminuio de pena, no podem ser
objeto desse recurso. Apenas as agravantes e atenuantes podero fundament-lo, j que so de competncia do juizpresidente.
Tambm nessa hiptese, tratando-se de vcio na atuao do juiz presidente,
possvel a reforma da sentena pelo tribunal competente, em caso de provimento do recurso.
IV. Deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos: para
que seja admitida apelao sob tal fundamento, o veredicto deve ser manifestamente contrrio prova dos autos. Logo, possuindo lastro probatrio, ainda
que a parte sucumbente tenha produzidos provas relevantes a seu favor, no
ser cabvel o recurso.
Nessa hiptese, em respeito ao princpio da soberania dos veredictos, caso o
tribunal competente d provimento ao recurso, no poder reformar a deciso,
mas anul-la, submetendo o acusado a novo julgamento por outros jurados.
Destaca a smula 713 do Supremo Tribunal Federal que a apelao contra
decises do Tribunal do Jri de fundamentao vinculada.

164

Recursos

1.1.2. Lei 9.099/95

A Lei9.099/95 consagra trs hipteses de cabimento da apelao: a) deciso
que homologa ou deixa de homologar a transao penal (art. 76, 5); b) deciso que rejeita denncia ou queixa (art. 82, caput); c) sentena definitiva de
condenao ou absolvio (art. 82, caput).

1.2. Prazo
O prazo para a apelao de 5 dias para a interposio, contados da publicao da sentena; e mais 8 dias para a apresentao de razes e contrarrazes.
Vale observar que a apresentao de razes fora do prazo considerada
mera irregularidade.
Para a vtima ou sucessor no habilitado como assistente no processo, o art.
598, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal admite prazo de 15 dias,
contados da data em que se encerrou o prazo do Ministrio Pblico, para a
interposio do recurso.
Nas hipteses de cabimento da apelao no juizado especial criminal o
prazo de 10 dias, no havendo prazos destacados para interposio e razes
que, portanto, devero ser apresentadas na mesma ocasio.

1.3. Procedimento
A apelao ser interposta no prazo de 5 dias, perante o juzo que prolatou
a deciso recorrida, realizando este um controle de admissibilidade do recurso
mediante a verificao de seus requisitos. Na falta dos requisitos, o recurso
ser rejeitado, podendo a parte prejudicada desafiar essa deciso com recurso
em sentido estrito (art. 581, XV, do Cdigo de Processo Penal).
Sendo recebido o recurso, a parte apelante ser intimada para apresentar
suas razes no prazo de 8 dias e, posteriormente, o apelado ter o mesmo prazo
para apresentar suas contrarrazes. O descumprimento dos prazos de razes,
contudo, considerado mera irregularidade.
Havendo assistente da acusao, este ter 3 dias para manifestar-se aps o
Ministrio Pblico. Sendo a ao penal privada, aps o querelante o Ministrio
Pblico apresentar suas razes no prazo de 3 dias.
O art. 601 do Cdigo de Processo Penal indica que as razes e contrarrazes
de apelao so facultativas, de modo que o processo subir ao Tribunal mesmo que elas no tenham sido apresentadas.
A apelao, ento, subir ao tribunal nos prprios autos do processo, salvo
se houver mais de um ru com julgamento pendente, caso em que se processar em traslado.
Na Lei 9.099/95 o procedimento apresenta algumas peculiaridades, como o
prazo de 10 dias para a interposio do recurso j arrazoado, sendo ento con-

165

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

ferido ao apelado o mesmo prazo para as suas contrarrazes. A apelao ser,

ento, julgada pela Turma Recursal, composta por trs juzes em exerccio no
primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado.

1.4. Fluxograma - Apelao

Interposio

Juntada das razes recursais.

Contrarrazes recursais

Subida dos autos ao Tribunal.

1.5. Efeitos
A apelao ter efeito devolutivo e suspensivo, salvo em caso de sentena
absolutria que, ainda que recorrida, no obsta a colocao do acusado em
liberdade, havendo exceo tambm no fato da sentena condenatria no impedir a progresso de regime, quando presentes os requisitos, conforme determina a smula 716 do Supremo Tribunal Federal.
No h, contudo, efeito regressivo, tendo em vista que a apelao no possibilita juzo de retratao.
Haver, possivelmente, efeito extensivo, j que o recurso interposto por um
dos rus, em concurso de agentes, aproveita aos demais se no fundado em
motivos de carter exclusivamente pessoal.

2. Recurso em sentido estrito

No processo penal, as decises interlocutrias so, em regra, irrecorrveis,
salvo se tal deciso constar do art. 581 do Cdigo de Processo Penal, que trata
das hipteses de cabimento do recurso em sentido estrito. Excepcionalmente,
contudo, esse recurso poder se dirigir contra deciso ter encerra o processo.

2.1. Hipteses de cabimento

As hipteses de cabimento do recurso em sentido estrito esto previstas,
basicamente, nos inmeros incisos do art. 581 do Cdigo de Processo Penal.

166

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

11.Modelos de peas
11.1. Apelao
ELEMENTOS
a) Cabimento: em primeiro lugar, caber apelao das decises judiciais
previstas no art. 593 do Cdigo de Processo Penal, quais sejam: a) sentena definitiva, condenatria ou absolutria, proferida pelo juiz singular; b) decises
definitivas ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular; c) decises
do Tribunal do Jri envolvendo nulidade posterior pronncia, sentena contrria lei expressa ou deciso dos jurados, erro ou injustia na aplicao da
pena ou medida de segurana, deciso dos jurados manifestamente contrria
prova dos autos. Tambm ser cabvel a apelao para impugnar deciso de
impronncia ou de absolvio sumria, nos termos do art. 416 do Cdigo de
Processo Penal. E, ainda, da deciso que rejeita a inicial ou sentena nos Juizados Especiais Criminais, conforme o art. 82 da Lei 9.099/95.
b) Estrutura: duas peas: a) petio de interposio ou de juntada (quando
o recurso j foi interposto em momento anterior); b) razes de recurso.
c) Prazo: 5 dias para a interposio do recurso e 8 dias para as razes recursais. No Juizado Especial Criminal, excepcionalmente, o prazo de 10 dias
para interposio do recurso j com as razes recursais.
d) Endereamento: a petio de interposio ou juntada endereada ao
juiz da vara criminal ou federal que prolatou a deciso recorrida. As razes de
recurso se dirigem ao Tribunal competente para o julgamento.
e) Verbo: para a petio de interposio: interpor recurso de APELAO;
para a petio de juntada: requerer a juntada das RAZES DE APELAO.
f) Fundamentao legal: a interposio tem fundamento, em regra, no art.
593 do Cdigo de Processo Penal. Para as decises de impronncia ou absolvio sumria utiliza-se como fundamento o art. 416 do Cdigo de Processo Penal. Para as decises do Juizado Especial Criminal o fundamento legal est no
art. 82 da Lei 9.099/95. A juntada de razes, por sua vez, encontra fundamento
no art. 600 do Cdigo de Processo Penal.
g) Terminologia: apelante, recorrente.
h) Argumentos jurdicos: as teses alegadas no recurso de apelao podem
envolver: a) nulidades; b) extino da punibilidade; c) absolvio (art. 386 do
Cdigo de Processo Penal); d) reduo de pena; e) direitos subjetivos do acusado.
Importante destacar que o advogado ser orientado pelos pontos da sentena
que foram desfavorveis a seu cliente; se o ponto j foi decidido a seu favor, no
necessrio argument-lo em recurso de apelao (por exemplo, se o juiz j reconheceu atenuante, no se postula o reconhecimento novamente em apelao).

178

Recursos

i) Pedido: o pedido pelo provimento do recurso para o fim de: a) anulao do processo (quando a nulidade alegada); b) extino da punibilidade
(quando tese nesse sentido reconhecida); c) absolvio do acusado; d) reduo de pena por uma das causas que levam a tanto; e) reconhecimento de
direito subjetivo do acusado, como regime inicial para cumprimento de pena,
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito ou suspenso condicional da pena. Havendo multiplicidade de teses so feitos pedidos
subsidirios.
j) Tramitao: aps a interposio do recurso, o juiz, recebendo-o, intimar as partes para a apresentao de razes (quando estas no acompanharam
a interposio) e contrarrazes. Posteriormente o recurso subir ao Tribunal
competente para julgamento.
k) Observaes: no h juzo de retratao no recurso de apelao.
MODELO
Petio de interposio
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Criminal da Comarca de ____________, Estado de _________

Proc. n _____

A, j qualificado nos autos, por meio de seu advogado que esta subscreve, vem
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor recurso de APELAO,
com fundamento no artigo 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, por no se
conformar com a sentena condenatria.
Requer, portanto, com as razes recursais em anexo, o recebimento e regular
processamento do recurso interposto.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local __________ data _______
Advogado __________
OAB _____

179

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

Petio de juntada
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Criminal da Comarca de ____________, Estado de _________
Processo n ____
A, j qualificado nos autos, por meio de seu advogado que esta subscreve, vem
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer a juntada aos autos das
RAZES DE APELAO, com fundamento no art. 600 do Cdigo de Processo Penal.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local __________, data ______
Advogado __________
OAB _____
Razes recursais
Egrgio Tribunal de Justia do Estado de __________
Processo n _____
Apelante: A
Apelada: Justia Pblica
Ilustre Procurador,
Colenda Cmara,
Emritos Julgadores.
A respeitvel sentena proferida pelo juiz a quo deve ser reformada pelos fatos e
fundamentos a seguir expostos.
I DOS FATOS
O apelante, que possua condenao anterior por crime contra o patrimnio
h dez anos, foi denunciado pela prtica do delito previsto no art. 155, caput,
do Cdigo Penal, pois, supostamente, teria subtrado a um pedao de po num
supermercado.
Recebida a denncia o magistrado determinou a citao do recorrente, que deixou de apresentar resposta acusao por no contar com advogado.
Em audincia, j com um defensor pblico nomeado para a defesa do apelante,
este esclareceu que estava em estado de inanio, o que foi confirmado por laudo
mdico, e por isso furtou o po para saciar sua fome.
Em sentena o juiz condenou o apelante pena de um ano e dois meses, em razo dos maus antecedentes, aplicando o regime inicial aberto e substituindo a pena
privativa de liberdade por prestao de servios comunidade.

180

Recursos

II DO DIREITO
I Em preliminar deve-se destacar que o processo padece de nulidade em decorrncia da falta de resposta acusao.
O art. 396-A, 2, do Cdigo de Processo Penal revela a obrigatoriedade da resposta acusao destacando que se o acusado no apresent-la no prazo, o juiz
dever nomear um defensor para faz-lo.
O magistrado a quo, todavia, deixou de cumprir a regra legal, dando andamento
ao processo sem qualquer manifestao defensiva, o que atenta contra o princpio
da ampla defesa.
Trata-se de vcio inaceitvel que provoca a nulidade do processo desde a fase
de resposta acusao, devendo ser concedido novo prazo defesa para que possa
cumprir o seu direito.
II No sendo esse o entendimento desse Egrgio Tribunal, a sentena deve ser
reformada tambm por no ter reconhecido o estado de necessidade do apelante,
causa excludente da ilicitude.
O art. 24 do Cdigo Penal destaca que age em estado de necessidade aquele que
pratica o fato para salvar-se de perigo atual cujo sacrifcio no era razovel exigir-se.
O recorrente encontrava-se em estado de inanio, tendo furtado o pedao de
po to somente para saciar sua fome e salvar-se da situao de perigo, enquadrando-se perfeitamente no aludido dispositivo.
Em concluso, tendo agido acobertado por circunstncia excludente da ilicitude, o apelante merece a absolvio, nos termos do art. 386, VI, do Cdigo de Processo
Penal.
III Subsidiariamente, mantida a condenao do apelante, deve a pena ser reduzida pelo reconhecimento da confisso espontnea.
O Cdigo Penal, em seu art. 65, III, d, garante quele que confessar o crime espontaneamente na presena da autoridade uma atenuante para a sua pena.
No obstante, o juiz aplicou a pena acima do mnimo legal, deixando de considerar a atenuante da confisso, o que levou a claro prejuzo contra o recorrente, que
colaborou com a instruo criminal.
Logo, merecedor o apelante da reduo em sua pena pela presena de circunstncia atenuante.
III DO PEDIDO
Por todo o exposto requer o provimento do recurso interposto para acolher a
preliminar e declarar a nulidade do processo desde a resposta acusao; no sendo
esse o entendimento, para a absolvio com base no artigo 386, inciso VI, do Cdigo
de Processo Penal; subsidiariamente, para a reduo da pena do acusado.
Local __________, data _____.
Advogado __________
OAB _____

181

Recursos

12. Passo a passo Recursos

Depois de proferida a deciso
judicial o advogado pode manejar eventual recurso de acordo com cada espcie de provimento judicial.
Os requisitos e pressupostos
de cada recurso devem ser conhecidos pelo advogado, pois
possibilitam a identificao do
meio correto de impugnao da
deciso judicial, pois para cada
espcie de recurso existe uma
forma procedimental.
Aps a identificao do recurso
e, consequentemente, de seu
prazo processual, o advogado
deve buscar as teses jurdicas
de seu inconformismo com a
necessria justificativa, seja a
prova dos autos, questes preliminares no observadas ou a
no correta aplicao da lei, no
caso de condenao em desacordo com a lei e os princpios
processuais.

O recurso a oportunidade
processual de alegao de todas
as teses defensivas, inclusive
aquelas j alegadas pela defesa
e decididas contra o acusado.
O pedido alternativo tambm
possvel na fase recursal.
Cada Tribunal possui seu regimento interno prprio, prevendo a forma de sustentao
oral, e que deve ser utilizada
pelo advogado a fim de expor
as razes do recurso interposto
na forma oral perante o rgo
coletivo de julgadores.
Questo de grande importncia
para o advogado e pouco explorada referente ao prequestionamento para eventual interposio de recurso especial para
o STJ e extraordinrio para o
STF, pois necessrio que o
Tribunal passe pela questo a
ser possvel enfrentada nas estncias especiais.

13. Questes de concursos pblicos e exame da OAB

1. (Prova OAB - Prova Unificada - Exame de Ordem - Janeiro/2013) Segundo a Teoria Geral dos
Recursos a interposio de um recurso no liga o recorrente impugnao, permitindo-se a interposio de outros recursos, desde que no prazo. Esse princpio denomina-se:
(A) Variabilidade.
(B) Unirrecorribilidade.
(C) Fungibilidade.
(D) Disponibilidade.

223

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

2. (Prova OAB - Prova Unificada - Exame de Ordem - Dezembro/2012 -IX Exame Unificado - Caderno Tipo I - Branca - Gabarito Definitivo 15/01/13) Joel foi condenado pela prtica do crime de
extorso mediante sequestro. A defesa interps recurso de Apelao, que foi recebido e processado, sendo certo que o tribunal, de forma no unnime, manteve a condenao imposta pelo juzo
a quo. O advogado do ru verifica que o acrdo viola, de forma direta, dispositivos constitucionais, razo pela qual decide continuar recorrendo da deciso exarada pela Segunda Instncia.
De acordo com as informaes acima, assinale a alternativa que indica o recurso a ser interposto.
(A) Recurso em Sentido Estrito.
(B) Recurso Ordinrio Constitucional.
(C) Recurso Extraordinrio.
(D) Embargos Infringentes.
3. (Prova OAB - Prova Unificada - Exame de Ordem - Setembro/2012 -VIII Exame Unificado Caderno Branco - Gabarito Definitivo 04/10/12) Ado ofereceu uma queixacrime contra Eva por
crime de dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, IV). A queixa preenche todos os requisitos
legais e foi oferecida antes do fim do prazo decadencial. Apesar disso, h a rejeio da inicial
pelo juzo competente, que refere, equivocadamente, que a inicial intempestiva, pois j teria
transcorrido o prazo decadencial.
Nesse caso, assinale a afirmativa que indica o recurso cabvel.
(A) Recurso em sentido estrito.
(B) Apelao.
(C) Embargos infringentes.
(D) Carta testemunhvel.
4. (Prova OAB - Prova Unificada - Exame de Ordem - Maio/2012 -VII Exame unificado - Caderno
Branco - Gabarito Definitivo 19/06/12) Em relao aos meios de impugnao de decises judiciais, assinale a afirmativa INCORRETA.
(A) Caber recurso em sentido estrito contra a deciso que rejeitar a denncia, podendo o
magistrado, entretanto, aps a apresentao das razes recursais, reconsiderar a deciso
proferida.
(B) Caber apelao contra a deciso que impronunciar o acusado, a qual ter efeito meramente devolutivo.
(C) Caber recurso em sentido estrito contra a deciso que receber a denncia oferecida
contra funcionrio pblico por delito prprio, o qual ter duplo efeito.
(D) Caber apelao contra a deciso que rejeitar a queixacrime oferecida perante o Juizado
Especial Criminal, a qual ter efeito meramente devolutivo.
5. (Prova OAB - Prova Unificada - Outubro/2011) Da sentena que absolver sumariamente o ru
caber(o):
(A) Recurso em sentido estrito.
(B) Embargos
(C) Reviso criminal
(D) Apelao
6. (MP/GO 2010) 022- Sobre os recursos em geral:
I. No cabe recurso contra deciso que recebe denncia;

224

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

Cumpre salientar que tais datas justificam-se pelo seguinte: o dia 16 de janeiro de 2011 (termo
final do prazo recursal para o Ministrio Pblico) foi domingo e por isso o termo inicial do assistente de acusao ser dia 18 de janeiro de 2011 (tera-feira), terminando em 1 de fevereiro
de 2011. Todavia, considerando que nem todos os examinandos tiveram acesso ao calendrio no
momento da prova, permitiu-se a contagem dos dias corridos e, nesse caso, o prazo final para a
interposio da apelao seria dia 31 de janeiro de 2011.
Por fim, ainda no tocante ao item da data correta, somente far jus respectiva pontuao o examinando que acertar as hipteses (petio de interposio e razes recursais).
OAB/SP 112 EXAME DE ORDEM
CASO - Clebulo, soldado da Polcia Militar, aps cumprir seu turno de trabalho, dirigindo-se
para o ponto de nibus, deparou-se com um estranho grupo de pessoas em volta de um veculo,
percebendo que ali ocorria um roubo e que um dos elementos mantinha uma senhora sob a mira
de um revlver. Aproximando-se por trs do meliante, sem ser notado, desferiu-lhe quatro tiros
com sua arma particular, vindo este a falecer no local. Os outros dois elementos que participavam
do roubo evadiram-se.
Clebulo foi processado e, a final, absolvido sumariamente em primeiro grau, pois a r. deciso
judicial reconheceu que o policial agira no cumprimento do dever de polcia (artigo 23, inciso III,
1 parte, Cdigo Penal).
Inconformado, o Ministrio Pblico recorreu pleiteando a reforma da r. deciso. Para tanto alega,
em sntese, que o policial estava fora de servio e que houve excesso no revide, eis que Clebulo,
disparando quatro tiros do seu revlver, praticamente descarregou-o, pois a arma possua, ao
todo, seis balas.
QUESTO: Na condio de advogado de Clebulo, apresente a pea pertinente.
PADRO DE RESPOSTA
a) Contrarrazes de recurso em sentido estrito;
b)rgo competente: Tribunal de Justia;
c)Fundamento: artigo 581, inciso VI do Cdigo de Processo Penal.
O advogado de Joo da Silva dever requerer a juntada das Contrarrazes de Recurso em Sentido
Estrito ao Juiz Auxiliar da Vara do Jri, requerendo a manuteno da deciso. Caso seja outro o
entendimento, a remessa dos autos ao Tribunal de Justia, pois trata-se de crime doloso contra
a vida. Deve-se requerer improvimento ao recurso ministerial e a consequente manuteno, em
inteiro teor, da r. deciso de 1 grau. A argumentao pode fundamentar-se, entre outras, na prova, alegando-se que o acusado, mesmo sem farda e fora de servio, est investido na condio de
policial, treinado para a proteo da sociedade.
OAB/SP EXAME 124
CASO - O juiz, ao proferir sentena condenando Joo por furto qualificado, admitiu, expressamente, na fundamentao, que se tratava de caso de aplicao do privilgio previsto no pargrafo
segundo, do art. 155 do Cdigo Penal, porque o prejuzo da vtima era de R$ 100,00 (cem reais),
devendo, em face de sua primariedade e bons antecedentes, ser condenado pena mnima. Na
parte dispositiva, fixou como pena a de recluso de 2 (dois) anos, substituindo-a por uma pena
restritiva de direito e multa, fixando regime inicial aberto.

230

Recursos
QUESTO:Diante do inconformismo de Joo com essa condenao, como seu advogado, tome as
providncias cabveis para a sua defesa e redija a pea processual adequada.
PADRO DE RESPOSTA
Pea Embargos de Declarao
Endereamento Juiz de Direito
Pedido Aplicao do 2 do artigo 155 do CP.
Fundamentos: H contrariedade entre a parte dispositiva e a fundamentao. O juiz deve ajustar
a parte dispositiva fundamentao, aplicando o 2 do art. 155 do Cdigo Penal. Embora, com
isso, a pena venha a ser alterada, boa parte da doutrina admite, nos casos de contrariedade, essa
possibilidade. Ainda que haja entendimento contrrio admissibilidade de privilgio no furto
qualificado, h tambm orientao diversa, e, no caso, de qualquer forma, o juiz havia admitido
a aplicao do artigo 155, 2, do Cdigo Penal na fundamentao.
IX EXAME DE ORDEM UNIFICADO
CASO - Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia
venenosa em Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida
substncia foi recolhida para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil
para produzir os efeitos a que estava destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no
estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos
da denncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor:
0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem
deveria ser endereado? (Valor: 0,60)
PADRO DE RESPOSTA
A) Deveria absolv-lo sumariamente, por fora do Art. 415, III, do CPP. O caso narrado no constitui crime, sendo hiptese de crime impossvel.
B) cabvel recurso em sentido estrito (Art. 581, IV, do CPP); deve ser interposto no prazo de
cinco dias (Art. 586 CPP); a petio de interposio deve ser endereada ao juiz a quo e as razes
devero ser endereadas ao Tribunal de Justia.
EXAME DE ORDEM 2010/2
CASO Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o
na regio torxica. Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas porque,
com inteno suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agresso,
o que foi comprovado durante instruo processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos
termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
I. indique o recurso cabvel;

231

Fbio Rocha Caliari, Nathan Castelo Branco de Carvalho e Paulo Lpore

II. o prazo de interposio;
III. a argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.
PADRO DE RESPOSTA
(I) Recurso em Sentido Estrito, nos termos do artigo 581, IV, do Cdigo de Processo Penal. (II) 5 dias, nos termos do artigo 586, do Cdigo de Processo Penal.
(III) deveria ser requerida a desclassificao de crime consumado para tentado, j que a ao de
Pedro no deu origem a morte de Jos. Trata-se de hiptese de concausa absolutamente independente preexistente.
Artigo 13, do Cdigo Penal.
EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2010.3
PEA PRTICO-PROFISSIONAL
No dia 17 de junho de 2010, uma criana recm-nascida vista boiando em um crrego e, ao ser
resgatada, no possua mais vida. Helena, a me da criana, foi localizada e negou que houvesse
jogado a vtima no crrego. Sua filha teria sido, segundo ela, sequestrada por um desconhecido.
Durante a fase de inqurito, testemunhas afirmaram que a me apresentava quadro de profunda
depresso no momento e logo aps o parto. Alm disso, foi realizado exame mdico legal, o qual
constatou que Helena, quando do fato, estava sob influncia de estado puerperal. mngua de
provas que confirmassem a autoria, mas desconfiado de que a me da criana pudesse estar
envolvida no fato, a autoridade policial representou pela decretao de interceptao telefnica
da linha de telefone mvel usado pela me, medida que foi decretada pelo juiz competente.
A prova constatou que a me efetivamente praticara o fato, pois, em conversa telefnica com
uma conhecida, de nome Lia, ela afirmara ter atirado a criana ao crrego, por desespero, mas
que estava arrependida. O delegado intimou Lia para ser ouvida, tendo ela confirmado, em sede
policial, que Helena de fato havia atirado a criana, logo aps o parto, no crrego. Em razo das
aludidas provas, a me da criana foi ento denunciada pela prtica do crime descrito no art. 123
do Cdigo Penal perante a 1 Vara Criminal (Tribunal do Jri). Durante a ao penal, juntado aos
autos o laudo de necropsia realizada no corpo da criana. A prova tcnica concluiu que a criana
j nascera morta.
Na audincia de instruo, realizada no dia 12 de agosto de 2010, Lia novamente inquirida, ocasio em que confirmou ter a denunciada, em conversa telefnica, admitido ter jogado o corpo da
criana no crrego. A mesma testemunha, no entanto, trouxe nova informao, que no mencionara quando ouvida na fase inquisitorial. Disse que, em outras conversas que tivera com a me da
criana, Helena contara que tomara substncia abortiva, pois no poderia, de jeito nenhum, criar
o filho. Interrogada, a denunciada negou todos os fatos. Finda a instruo, o Ministrio Pblico
manifestou-se pela pronncia, nos termos da denncia, e a defesa, pela impronncia, com base
no interrogatrio da acusada, que negara todos os fatos.
O magistrado, na mesma audincia, prolatou sentena de pronncia, no nos termos da denncia, e sim pela prtica do crime descrito no art. 124 do Cdigo Penal, punido menos severamente
do que aquele previsto no art. 123 do mesmo cdigo, intimando as partes no referido ato. Com
base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto
acima, na condio de advogado(a) de Helena, redija a pea cabvel impugnao da mencionada deciso, acompanhada das razes pertinentes, as quais devem apontar os argumentos para o
provimento do recurso, mesmo que em carter sucessivo.

232