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EDWIN PALMA EGEA 1

Los pactos colectivos y los manuales


de beneficios no deben coexistir con las
convenciones colectivas de trabajo.
Por: EDWIN PALMA EGEA
Maestra en Derecho del Trabajo
Universidad Externado de Colombia
2014 -I
Introduccin:
El pacto colectivo en Colombia es el acuerdo celebrado entre empleadores y
trabajadores no sindicalizados que hacen una coalicin temporal para suscribirlos. Se
rigen en cuanto a negociacin, forma, alcance y efectos a las normas que regulan las
convenciones colectivas de trabajo.
En Colombia est permitida la coexistencia de pactos y convenciones colectivas de
trabajo siempre y cuando el sindicato o los sindicatos tengan menos de la tercera parte
de los trabajadores de la empresa afiliados a ellos. La Jurisprudencia de la Corte
Constitucional ha respaldado tal precepto legal, a pesar de que los rganos de control de
la Organizacin Internacional del Trabajo OIT-han sealado que cuando exista
sindicato, los pactos colectivos no deberan existir pues se debe fomentar la negociacin
colectiva con las organizaciones de los trabajadores. En el ao 2006 una comisin de
Alto Nivel de la OIT encontr que los miembros de las organizaciones sindicales son
incitados a renunciar para adherirse a pactos, por lo que un sindicato nunca alcanzara
en la prctica ms del tercio de trabajadores.
Los pactos colectivos en la realidad colombiana vienen siendo usados por el gremio
patronal para golpear los derechos de asociacin sindical y negociacin colectiva de los
trabajadores. Est demostrado que los pactos colectivos no se negocian como lo exige
la ley, sino que son impuestos por el empleador para impedir el nacimiento de una
organizacin sindical y una convencin colectiva de trabajo. Esta herramienta legal ha
sido utilizada de forma distorsionada por parte del sector empresarial colombiano que
en algunos casos, con toda intencionalidad, ha querido menoscabar, liquidar y
desaparecer las organizaciones sindicales a travs de privilegiar, por medio de un
pacto colectivo, a los trabajadores no sindicalizados. Como este pacto solamente se
aplica a los trabajadores no sindicalizados que lo suscriban, los trabajadores se ven en
la necesidad de renunciar a la organizacin sindical para beneficiarse del pacto1
Este trabajo abordar las disposiciones normativas internas y su impacto en la realidad
material del pas, la jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre la materia y la
doctrina de la Organizacin Internacional del Trabajo. Por ultimo propondr una

OSTAU DE LAFONT, F. R. (2006). Tratado de derecho del trabajo. Tomo II. Bogot: Ibez.

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formula constitucionalmente vlida para que nuestro ordenamiento se sintonice con el


derecho internacional del trabajo.
Palabras clave:
Pacto colectivo, trabajadores no sindicalizados, negociacin colectiva, derecho de
asociacin sindical.
Key Words:
Collective agreement,unorganized workers,collective bargaining, right of association.
1. Marco Normativo
El artculo 55 de la Constitucin Poltica de Colombia seala que: Se garantiza el
derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales, con las
excepciones que seale la leyEs deber del Estado promover la concertacin y los
dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo.
El artculo 481 del cdigo sustantivo del trabajo seala que los pactos entre
empleadores y trabajadores no sindicalizados se rigen por las disposiciones
establecidas en los Ttulos II y III, Captulo I, Parte Segunda del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, pero solamente son aplicables a quienes los hayan suscrito o adhieran
posteriormente a ellos. Ms adelante se seala que Cuando el sindicato o sindicatos
agrupe ms de la tercera parte de los trabajadores de una empresa, sta no podr
suscribir pactos colectivos o prorrogar los que tenga vigentes.
La Corte Constitucional Colombiana ha avalado la coexistencia de pactos colectivos y
convenciones colectivas en una misma empresa, siempre y cuando el sindicato o los
sindicatos existentes no agrupen ms de la tercera parte de los trabajadores y adems se
respete el derecho a la igualdad.
La Corte Constitucional antes de abordar el estudio de la norma legal que permite la
coexistencia de pactos y convenciones, discuti en su sala plena varios casos donde se
establecan condiciones ms beneficiosas a trabajadores no sindicalizados a travs de un
pacto colectivo que las previstas en la convencin colectiva para trabajadores
sindicalizados. La mxima corporacin constitucional concluy que tal discriminacin
en razn a la sindicalizacin violaba el derecho a la igualdad y a la asociacin sindical y
por eso, si bien es cierto que pactos y convenciones podan coexistir, ambos deban
tener iguales condiciones laborales para no vulnerar derechos fundamentales de los
trabajadores. Es obvio que cuando a los trabajadores se les ofrecen mejores
condicionales laborales sin pagar una cuota sindical, estos desertan con ms facilidad de
las organizaciones de trabajadores, lo que puede conllevar a la desaparicin de las
mismas, entonces lo que ha hecho la corte en sede de tutela es igualar los beneficios de
unos (los no sindicalizados) con los otros (sindicalizados). En los mismos
pronunciamientos de la sala plena de la Corte, se dej claro que exista libertad patronal

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para establecer pactos colectivos cuando el sindicato no tena en sus filas a ms de la


tercera parte de los trabajadores de la empresa.2
Ms adelante la Corte en la sentencia SU-569/96 dej claro que en Colombia nada se
opona a la existencia de pactos colectivos donde existan convenciones colectivas de
trabajo. Que con la coexistencia se daba respeto a los derechos de asociacin sindical
positivo y negativo, puesto que el trabajador no solo tiene derecho a afiliarse a un
sindicato, sino tambin a retirarse de l. En esa sentencia tambin a manera de ejemplo
seal que los empleadores pueden establecer diferencias salariales, siempre que
exista una justificacin razonable, basada en la cantidad, calidad y eficiencia en el
trabajo, en la jornada de trabajo o en otras circunstancias relevantes, aun cuando se
trate de trabajadores que desempeen una misma labor. Tambin puede, con respecto
al personal directivo que no se beneficia de la Convencin establecer condiciones de
trabajo diferentes a las que deben regir para los trabajadores sindicalizados
Posteriormente al estudiar la constitucionalidad de la norma legal que permite la
coexistencia aludida la Corte concluy en la sentencia C-1491/00 que lo que hacia la
norma era desarrollar los instrumentos internacionales refirindose a los convenios 87
y 98- y que por ende no los vulneraba porque lo que haca nuestra carta constitucional
era proteger el derecho a los no sindicalizados de firmar pactos colectivos cuando no
queran sindicalizarse. Equivocadamente en mi concepto- la Corte se ampar en sus
precedentes en sede de tutela que no eran aplicables al caso porque en este evento se
estaba estudiando la constitucionalidad de la norma que debi analizarse materialmente
para dar eficacia a los derechos consagrado en la constitucin y en las leyes sociales.
2. Realidad material de las normas que permiten la coexistencia de pactos
colectivos y convenciones colectivas.
Con los datos del ao 2012 se puede evidenciar el lesivo dao que le hacen los pactos
colectivos a los derechos de asociacin sindical y negociacin colectiva. Segn la
Escuela Nacional Sindical3 Los pactos colectivos son utilizados por las empresas por
lo menos con tres propsitos; primero, como estrategia preventiva ante el posible
surgimiento de sindicatos; segundo, como estrategia de contencin para que los
sindicatos no se desarrollen o desaparezcan y; finalmente, como estrategia de
debilitamiento o de choque para que sindicatos mayoritarios dejen de tener la
capacidad de negociacin y huelga con la que cuentan.
ECOPETROL S.A., por ejemplo, que es la primera empresa del pas4, tiene un manual
de beneficios denominado Acuerdo 01/77 que tiene el mismo alcance material5 de un
pacto colectivo que recoge a ms de 5000 trabajadores NO sindicalizados, mientras la
2

SU-342/95. Ver tambin T-330/97, T-143/95, T-619/13


EDWIN VILLAMIL GARZON Efectos de los pactos colectivos en el derecho de asociacin y
libertad sindical en Colombia Escuela Nacional Sindical, Medelln Colombia, Abril 2014. Trabajo
sin publicar
4
http://www.semana.com/especiales/articulo/las-100-empresas-mas-grandes-colombia/2389813
5
Al respecto ver Auto 052/97 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/autos/1997/A05297.htm
3

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sindicalizacin en todos sus sindicatos, no supera los 2500 trabajadores. Qu se puede


esperar para los dems sectores de la economa nacional?
Segn el estudio de la Escuela Nacional Sindical: Durante el ao 2012 se negociaron
521 convenios colectivos, 306 convenciones que representan el 58,73% y 215 pactos
colectivos que ascienden al 41,26% de los convenios firmados. Sin embargo, en 58
empresas se negociaron de manera simultnea pactos colectivos y convenciones, lo que
se concret en la firma de 116 acuerdos colectivos, que representan el 26,97% del
global anual. Es decir, en el 26,97% de los casos los pactos colectivos fueron
empleados como respuesta ante el pliego de peticiones presentado por la organizacin
sindical, o como estrategia de contencin. Entre tanto, en 157casos (73,02%) lo pactos
fueron empleados como estrategia preventiva. () Tan clara es la evolucin y el uso
creciente de pactos colectivos por parte de los empleadores como estrategia de
contencin de los sindicatos, que entre el ao 2011 y 2012 los pactos crecieron un 28%,
mientras las convenciones slo lo hicieron en 1%.
La siguiente tabla muestra de manera ilustrativa la anterior afirmacin:
Tipo de convenio
Convenciones
Pactos

2011
304
168

2012
306
215

%
58,73
41,26

variacin
2
47

% variacin
1%
28%

Fuente: Ministerio del Trabajo

Un elemento de suma importancia y que da cuenta de los pactos colectivos como


fachadas de negociacin colectiva, as como la inexistencia de inters real y de
genuina negociacin entre trabajadores no sindicalizados y empleadores, basta con
tomar un dato presentado por el Ministerio del Trabajo en el documento denominado
Informe de actividades al congreso, 2012-20136, donde se presenta que en el periodo
comprendido entre julio y diciembre de 2012 se depositaron 102 pactos colectivos y
slo se denunciaron 26. Entre tanto, en el lapso de tiempo entre enero y junio de 2013 se
depositaron 84 pactos y se denunciaron 15, en ese sentido, mientras en ese periodo de
tiempo por semestre se depositaron 93 pactos en promedio, slo se denunci un
promedio de 21,6% de los mismos lo que lleva a confirmar la premisa de que los pactos
no se denuncian, ni se negocian, sino que son simplemente actualizados por los
empleadores.
El mismo estudio de la Escuela Nacional Sindical eligi tan solo 7 casos donde
coexisten pactos colectivos con convenciones colectivas en empresas de diferentes
sectores de la econmica (financiero, comercio, telecomunicaciones, seguridad,
alimentos e industria automotriz)7, la muestra habla por s sola y arroj el siguiente
anlisis:

En el 57% de los casos, el pacto colectivo incorpora puntos superiores a la


convencin colectiva existente. Esto a pesar de la prohibicin expresa de esta
prctica y su tipificacin como delito en el artculo 200 del cdigo penal
Colombiano.

www.mintrabajo.gov.co/.../1283-informe-congreso-2012-2013-.html
BBVA, Coca Cola, Prosegur, Telmex Colombia, Lindalana, GM Colmotores, Sodimac
Colombia S.A.
7

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En el 71% de los casos el pacto se convirti en un techo para la negociacin,


donde la empresa pone en una disyuntiva al sindicato: o acepta una convencin
colectiva igual en todas sus partes al pacto, o no hay resolucin por va
negociada del conflicto laboral.
En un abrumador 86% de los casos el proceso de aprobacin del pacto se surti
sin observancia de los requisitos establecidos por el artculo 481 del cdigo
sustantivo del trabajo, que establece que un pacto debe observar las mismas
etapas y procedimientos para su puesta en rigor que una convencin colectiva
de trabajo.
En un 71% de las empresas estudiadas el pacto colectivo ha sido utilizado no
solo como un techo a la negociacin, sino que ha servido para dilatar o impedir
la normal negociacin de convenciones colectivas.
Igualmente en el 71% de estas empresas, el sindicato ha disminuido su
membreca desde que se vienen aplicando pactos colectivos.
En este sentido, en un 57% de los casos el pacto sirvi para llevar sindicatos
mayoritarios a una posicin de minoritario.
Se han usado los pactos con el fin de extenderlos ms all de los trabajadores
con que originalmente se negoci a travs de procesos de fusin o compra
empresarial en el 43% de los casos.
En un 86% de las empresas se logr igualar las garantas contempladas en la
convencin colectiva respectiva a lo contemplado en el pacto.
4 sindicatos (57%) han interpuesto acciones penales en forma directa contra el
uso ilegal del pacto colectivo.
Tan slo en dos casos (29%) se han realizado inspecciones, y en ninguno esta
ha redundado en medidas para impedir el uso ilegal del pacto colectivo.
El 43% de las empresas han usado el pacto colectivo en combinacin con la
convocatoria a tribunal de arbitramento para posicionar la aplicacin del pacto
y quitar terreno a la aplicacin del eventual laudo arbitral que surja del
proceso.
As mismo el 57% de los casos registra acciones jurdicas contra efectos
negativos del pacto sobre los trabajadores sindicalizados.
Por ltimo, el 57% de los casos no registran ninguna decisin de tipo
administrativo por parte del ministerio del trabajo que castigue el uso ilegal del
pacto, y en un 86% no se ha dado ningn tipo de definicin por parte de jueces
de la repblica al respecto.8

3. Las vigencias de los pactos colectivos y los manuales de beneficios: Otra


amenaza
Recordemos que el artculo 481 del cdigo sustantivo del trabajo seala que Cuando el
sindicato o sindicatos agrupe ms de la tercera parte de los trabajadores de una
empresa, sta no podr suscribir pactos colectivos o prorrogar los que tenga
vigentes, recordemos igualmente que los pactos en la realidad no se negocian sino
que son impuestos y con ello los empleadores han aprovechado la norma legal para
prever vigencias ms largas, por eso, a pesar de que las convenciones colectivas se
firmen a 2 o 3 aos, los pactos deben existir en el tiempo porque lo que prohbe la
norma es prorrogarlos ms no seala que deben acabarse una vez se alcance ms
8

dem

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del tercio de los trabajadores en el sindicato o sindicatos lo que ya supone una abierto
abuso del derecho patronal para con los pactos colectivos.
Otra estrategia patronal es el establecimiento de los manuales de beneficios que ahora
son de mayor gusto entre los empresarios porque no tienen que negociarlos con nadie ni
estn sujetos a las formalidades del cdigo sustantivo del trabajo, sino que son
disposiciones unilaterales en las que generalmente se ofrecen mejores beneficios
prestacionales a cambio de la no sindicalizacin.
La Corte Constitucional ha sealado que materialmente los pactos colectivos y los
manuales de beneficios a favor de la no sindicalizacin son iguales:
Debe repararse en que la Corte, pese a hallarse ante un instrumento formalmente
diferente al pacto colectivo, por cuanto los planes de beneficios no surtieron los
trmites legales previstos en la celebracin de pactos colectivos, estim que
materialmente la situacin era la misma, ya que un pacto colectivo que introduzca
desequilibrios en los salarios y prestaciones sociales, surte idnticos efectos a los que
se derivan de los planes de beneficios que, incluyendo idnticas diferencias son
unilateralmente ofrecidos por el patrono. Esa coincidencia material condujo a la
Corte a asimilar jurisprudencialmente pacto colectivo y plan de beneficios con
independencia de sus caractersticas y diferencias apenas formales, dejando a salvo
claro est, la posibilidad de que el patrono mejore a sus trabajadores, pero con
fundamento en circunstancias objetivas y razonablemente justificadas.9
El siguiente cuadro incluye cifras del ao 2013 donde si bien es cierto hay una
disminucin notoria de la suscripcin de pactos colectivos, ello obedece a las dos
circunstancias antes transcritas, esto es, a la extensin de las vigencias de los pactos en
los aos anteriores y a la mutacin que han sufrido algunos a manuales de beneficios.

Convenios Colectivos de Trabajo por Tipo Convenio 2010-2013


Tipo Convenio

2010
Casos

2011
%

Casos

2012
%

Casos

2013
%

Casos

Convencin
colectiva

246

47,31

304

47,80

307

25,06

459

28,21

Pacto colectivo

224

43,08

168

26,42

215

17,55

204

12,54

Fuente: Escuela Nacional Sindical, Sistema de informacin Sindical y Laboral (Sislab), Subsistema
Dinmica de la Contratacin Colectiva con informacin suministrada por el Ministerio de Trabajo.

4. Las recomendaciones de los rganos de Control de la Organizacin


Internacional del Trabajo.
Contrario a lo sostenido por la Corte Constitucional, los rganos de control de la
Organizacin Internacional del Trabajo ha sostenido con precisin que:

A-052/97. Ver tambin T-330/97, SU 342/95, SU 569/96, SU 570/96, T-619/13

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En su observacin anterior, la Comisin se refiri a la necesidad de


garantizar que los pactos colectivos no sean utilizados para menoscabar la
posicin de las organizaciones sindicales y la posibilidad en la prctica de
celebrar convenios colectivos con stas y pidi al Gobierno que facilite
informaciones sobre el nmero total de convenios colectivos y de pactos
colectivos firmados y el nmero de trabajadores cubiertos por unos y otros.
La Comisin toma nota de que el Gobierno informa que, con miras a
desestimular la celebracin de pactos colectivos en los que se otorguen
mejores condiciones a los trabajadores no sindicalizados, se expidi la ley
nm. 1453 de 2011 que modifica el artculo 200 de la ley nm. 599 de 2000
y prev penas de prisin (uno a dos aos) y/o multas (de 100 a 300 salarios
mnimos legales mensuales vigentes) en caso de celebracin de pactos
colectivos en los que, en su conjunto, se otorguen mejores condiciones a los
trabajadores no sindicalizados, respecto de aquellas condiciones pactadas
en convenios colectivos con los trabajadores sindicalizados de una misma
empresa. La Comisin subraya sin embargo que cuando existe un
sindicato en la empresa los acuerdos colectivos con trabajadores no
sindicalizados no deberan producirse. Por ltimo, la Comisin toma nota
de que el Gobierno informa que existe una evolucin de la negociacin
colectiva en Colombia y que entre enero y julio de 2011 se concluyeron 279
convenios colectivos y 166 pactos colectivos. La Comisin pide al Gobierno
que siga enviando estadsticas al respecto y que informe si en las empresas
en las que se han concluido pactos colectivos con trabajadores no
sindicalizados existe alguna organizacin sindical.10(Resaltado al copiar)
En el Informe de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones para la Conferencia Internacional del Trabajo en su 99 reunin de
2010, en relacin con la aplicacin del Convenio 98 se indica:
A este respecto, al tiempo que recuerda que los pactos colectivos
negociados directamente con los trabajadores no deberan ser utilizados
para menoscabar la posicin de las organizaciones sindicales, la Comisin
pide al gobierno que informe sobre las medidas adoptadas tendientes a
estimular y promover el pleno desarrollo y uso de la negociacin colectiva
voluntaria, de conformidad con el artculo 4 del Convenio y de garantizar
que la firma de pactos colectivos negociados directamente con los
trabajadores solo sea posible en ausencia de sindicato y que no se realice
en la prctica con fines antisindicales. (O.I.T., 2010)
En el Informe de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones para la Conferencia Internacional del Trabajo en su 97 reunin de
2008 de acuerdo con la aplicacin del Convenio 98 se seala:
En este sentido, la Comisin pide una vez ms al gobierno que garantice
que los pactos colectivos no menoscaben la posicin de las organizaciones
10

Observacin (CEACR) - Adopcin: 2011, Publicacin: 101 reunin CIT (2012) Convenio
sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949 (nm. 98) - Colombia
(Ratificacin : 1976)

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sindicales y la posibilidad en la prctica de celebrar convenciones


colectivas con estas. La Comisin pide asimismo al gobierno que facilite
informaciones sobre el nmero total de Convenios colectivos y de pactos
colectivos, as como sobre el nmero de trabajadores cubiertos por unos y
otros (O.I.T., 2008).
En el Informe de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones para la Conferencia Internacional del Trabajo en su 94 reunin de
2006, en relacin con la aplicacin del Convenio 98 se seala:
2. Pactos colectivos con trabajadores no sindicalizados. En lo que
respecta a la firma de pactos colectivosen desmedro de la convencin
colectiva, la Comisin toma nota de que el gobierno seala que los
pactoscolectivos estn previstos por la legislacin y subraya la igualdad
existente entre los pactos colectivosy las convenciones colectivas. La
Comisin observa que de acuerdo con los artculos 481 y siguientesdel
Cdigo sustantivo del trabajo, los pactos colectivos solo podrn celebrarse
en aquellos casos en quela organizacin sindical no afilie a ms de un
tercio de los trabajadores. La Comisin observa que deacuerdo con la
informacin recabada por la Visita Tripartita de Alto Nivel, con
frecuencia en la prctica,los trabajadores que son miembros de una
organizacin sindical son incitados a desafiliarse de la mismay a firmar
un pacto colectivo (los miembros de un sindicato no pueden firmar pactos
colectivos), lo cualacarrea la disminucin de dicho nmero de afiliados por
debajo de la tercera parte de los trabajadores dela empresa. La Comisin
recuerda una vez ms el artculo 4 del Convenio relativo al pleno
desarrollo yuso de procedimientos de negociacin voluntaria con las
organizaciones de trabajadores con objeto dereglamentar, por medio de
contratos colectivos, las condiciones de empleo y subraya que la
negociacindirecta con los trabajadores solo debera ser posible en
ausencia de organizaciones sindicales. En estesentido, la Comisin pide al
gobierno que tome medidas para garantizar que los pactos colectivos no
seanutilizados para menoscabar la posicin de las organizaciones
sindicales y la posibilidad en la prctica decelebrar convenciones
colectivas con estas, as como que facilite informaciones sobre el nmero
total deConvenios colectivos y de pactos colectivos y sobre el nmero de
trabajadores cubiertos por unos y otros(O.I.T., 2006).
El Comit de Libertad Sindical (2006)11 tambin se ha pronunciado al respecto
sealando que:
La recomendacin sobre los contratos colectivos, 1951 (nm. 91), da
preeminencia, en cuanto a una de las partes de la negociacin colectiva, a
las organizaciones de trabajadores, refirindose a los representantes de los
trabajadores no organizados solamente en el caso de ausencia de tales
organizaciones. En estas circunstancias, la negociacin directa entre la
11

El Prrafo 944 de la recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical


del Consejo de Administracin de la O.I.T.

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empresa y sus trabajadores, por encima de las organizaciones


representativas cuando las mismas existen, puede en ciertos casos ir en
detrimento del principio por el cual se debe estimular y fomentar la
negociacin colectiva entre empleadores y organizaciones de
trabajadores.
El Prrafo 945 agrega: La recomendacin nm. 91 sobre los contratos
colectivos (1951) dispone: A los efectos de la presente recomendacin, la
expresin contrato colectivo comprende todo acuerdo escrito relativo a
las condiciones de trabajo y empleo, celebrado entre un empleador, un
grupo de empleadores o una o varias organizaciones de empleadores, por
una parte y, por otra, una o varias organizaciones representativas de
trabajadores o, en ausencia de tales organizaciones, representantes de los
trabajadores interesados, debidamente elegidos y autorizados por estos
ltimos, de acuerdo con la legislacin nacional. A este respecto, el Comit
subray que la mencionada recomendacin pone nfasis en el papel de las
organizaciones de trabajadores en tanto que parte en la negociacin
colectiva. La negociacin directa entre la empresa y sus trabajadores, por
encima de las organizaciones representativas cuando las mismas existen,
puede en ciertos casos ir en detrimento del principio por el cual se debe
estimular y fomentar la negociacin colectiva entre empleadores y
organizaciones de trabajadores.
El mismo rgano de control en otra oportunidad seal:
La utilizacin de pactos colectivos como desestimulo a la afiliacin o a la
negociacin, no es una prctica nueva, reciente o desconocida por el
gobierno colombiano y el ministerio de la proteccin social, son reiterados
los casos que han llegado hasta el Comit de Libertad Sindical, vase por
ejemplo casos como el 2493 en sus informes 349, 344, el caso 2362 en el
informe 350, o el caso 2068 entre muchos otros. Se agudiza dicha
problemtica, que es muy reiterada, y atenta directamente contra los
derechos de libertad sindical por la posicin del Gobierno Colombiano y el
ministerio de proteccin social en todos los casos de discriminacin
sindical por firma de pactos colectivos
El Comit de Libertad Sindical continuamente solicita al gobierno que
realicen investigaciones independientes que permitan conocer si la
existencia del pacto colectivo afecta derechos sindicales, o por el contrario
le solicita al gobierno que tome las medidas necesarias para que no se
recurra a los pactos colectivos como forma de perjudicar las negociaciones
colectivas o las convenciones colectivas vigentes.
La solucin ms acorde a los convenios de libertad sindical ratificados por
Colombia, la ha dado ste rgano de control: 944. La Recomendacin
sobre los contratos colectivos, 1951 (nm. 91), da preeminencia, en cuanto
a una de las partes de la negociacin colectiva, a las organizaciones de
trabajadores, refirindose a los representantes de los trabajadores no
organizados solamente en el caso de ausencia de tales organizaciones. En

EDWIN PALMA EGEA 10

estas circunstancias, la negociacin directa entre la empresa y sus


trabajadores, por encima de las organizaciones representativas cuando las
mismas existen, puede en ciertos casos ir en detrimento del principio por el
cual se debe estimular y fomentar la negociacin colectiva entre
empleadores y las organizaciones de trabajadores12
Conforme a lo anteriormente sealado, el gobierno colombiano para cumplir con sus
obligaciones internacionales en el marco de los convenios 87 y 98 de la OIT debi
derogar la previsin legal del cdigo sustantivo del trabajo que permite la coexistencia
de convenciones y pactos, pero lo que hizo fue penalizar la conducta13, por la cual
ninguna empresa ni sus representantes han respondido por la potsima razn que se trata
de un tipo penal ambiguo, inaplicable y atpico para los manuales de beneficios que si
bien es cierto es materialmente igual a un pacto colectivo, en sentido formal no lo es.14
Conclusiones
Como pudo verse, las recomendaciones de los rganos de Control de la Organizacin
Internacional del Trabajo en decisiones posteriores a la expedicin de la sentencia de la
Corte que permite la coexistencia de pactos y convenciones,abren la discusin
constitucional que puede poner fin al efecto social desastroso que genera tal norma
laboral; por eso es necesario que se estudie la constitucionalidad de la misma, la
12

Del libre: Libertad sindical recopilacin de decisiones y principios del comit de libertad
sindical del consejo de administracin de la OIT (quinta edicin), recopilacin 944, vase
informe 333er caso 2251 par. 977, informe 332 caso 2216 par 909, entre otros.
13
Artculo 200. Violacin de los derechos de reunin y asociacin. El que impida o perturbe
una reunin lcita o el ejercicio de los derechos que conceden las Leyes laborales o tome
represalias con motivo de huelga, reunin o asociacin legtimas, incurrir en pena de prisin
de uno (1) a dos (2) aos y multa de cien (100) a trescientos (300) salarios mnimos legales
mensuales vigentes. En la misma pena incurrir el que celebre pactos colectivos en los
que, en su conjunto, se otorguen mejores condiciones a los trabajadores no
sindicalizados, respecto de aquellas condiciones convenidas en convenciones
colectivas con los trabajadores sindicalizados de una misma empresa () (Ley N 1453.
Presidencia de la Repblica de Colombia, Colombia, 26 de junio de 2011).
14
Al respecto vale la pena leer las observaciones hechas en OSTAU DE LAFONT DE
LEN,Francisco Rafael y NIO CHAVARRO Leidy ngela Anlisis de los efectos de las
recomendaciones de los rganos de control de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre
el cumplimiento de los Convenios 87 y 98 por parte del Estado colombiano Publicado en
Dialogo de Saberes diciembre de 2012. Pg. 57 y 58. Un pacto colectivo no supera en su
conjunto una convencin colectiva, dado que su pretensin es modificar esencialmente los
elementos salariales para desmantelar la organizacin sindical. Por el contrario, la gran
importancia de la convencin colectiva es la generacin de nuevas prestaciones sociales y
garantizar la estabilidad laboral. Por ello, los empleadores se podran cuidar de hacer un pacto
que no supere a la convencin, pero que otorgue derechos inmediatos a los trabajadores de la
empresa. De este modo, el artculo en mencin es inaplicable. 2) Nos preguntamos si la
condena de uno a tres aos y la multa que impone este tipo penal, es una sancin para todos
los que suscriban el pacto colectivo, incluidos los trabajadores o para quienes elaboren el
pacto. Es bueno recordar que el pacto colectivo es un acuerdo entre dos partes y tericamente
no es la imposicin de unas condiciones de una parte sobre la otra, entonces, para quin es
la pena? 3) referente al pacto colectivo del artculo 200 del Cdigo Penal es violatorio el
Convenio 98 de la O.I.T., ya que establece como principio esencial de la negociacin colectiva
que esta surja de la voluntad libre y de buena fe de las partes. De ah que, si el artculo
establece que el empleador o las partes no pueden superar en una negociacin colectiva, la
convencin colectiva de la empresa, se estara restringiendo la voluntad de las partes en dicha
negociacin y se estara violentando el Convenio 98.

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cualamenaza la existencia y subsistencia de las organizaciones sindicales y los derechos


de asociacin sindical y negociacin colectiva.
Podra decirse que sobre el tema existe cosa juzgada constitucional y que solo procede
una reforma legislativa sobre la materia, no obstante lo anterior, la misma Corte
Constitucional ha sealado que puede revisar sus propios precedentes y corregir los
yerros constitucionales en los que haya podido incurrir dando que sus decisiones no
pueden perpetuarse en el tiempo porque lo que sirvi como solucin en determinado
momento puede que ya no lo sea en el contexto de la actualidad. En la sentencia SU047/99 la corte resumi en una frase su decisin:las eventuales equivocaciones del
pasado no tienen por qu ser la justificacin de inaceptables equivocaciones en el
presente y en el futuro.
Por las anteriores consideraciones, la Corte obviamente por peticin ciudadana- puede
hacer una revisin de la norma estudiada en atencin que corresponde a esa
Corporacin, y slo a ella, modificar las doctrinas constitucionales vinculantes que
haya desarrollado en sus distintos fallos. Es evidente, como se ha visto, que existe una
inconstitucionalidad sobreviniente15 de las disposiciones legales que permiten la
coexistencia de pactos y convenciones colectivas dado a que los rganos de control de
la OIT han modificado, despus de la sentencia C-1491/00 (hace 14 aos), la
conformacin de las normas que integran el bloque de constitucionalidad a partir de las
cuales se realiz el control, por cuanto ello supondra la modificacin del patrn de
comparacin y por ende una violacin al derecho internacional del trabajo al cual
Colombia debe sujetarse.
La conclusin de la Corte Constitucional no puede ser diferente a prohibir los pactos
colectivos cuando existan sindicatos y convenciones colectivas de trabajo para fomentar
la negociacin colectiva directa y acabar con las prcticas antisindicales en las que
incurren los empleadores con los pactos colectivos.

15

Sentencia C-238 de 2006 Frente a lo que la accin pblica surge como el mecanismo para
declarar la inconstitucionalidad. Y otra, que tiene que ver con la modificacin posterior de las
normas constitucionales o de la conformacin de las normas que integran el bloque de
constitucionalidad. Lo cual supone la modificacin del patrn de comparacin a partir del cual
se realiz el cotejo, propio del ejercicio del control de constitucionalidad, que se hizo entre las
normas estatutarias y las normas del bloque de constitucionalidad. Por lo que en dicha
situacin no podra hablarse en estricto sentido de un pronunciamiento previo de la Corte
Constitucional sobre el asunto. En conclusin, estas situaciones podran generar una
inconstitucionalidad sobreviviente, ante la cual sobreviene igualmente el deber de la Corte
Constitucional de repararla. Lo anterior es una consecuencia lgica de la imposibilidad material
de que los jueces de control de constitucionalidad puedan anticiparse mediante el control
previo a todas las posibles inconstitucionalidades derivadas de la aplicacin futura de las
leyes.