jus variandi

Esta figura del Derecho Laboral permite al empleador hacer cambios generales en el Contrato de Trabajo sin necesidad del
consentimiento del trabajador. Sin embargo, esta figura es limitada y no puede ser usada arbitrariamente. Aqu recopilamos un ABC
bsico.
Puede el empleador hacer variaciones contractuales unilateralmente? Si, tal como ha manifestado en numerosas ocasiones la
Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional, el empleador puede hacer variaciones en cuanto al modo, lugar, cantidad o
tiempo del mismo, en virtud del poder subordinante que ejerce sobre sus trabajadores. En derecho laboral se conoce como el ius
variandi. Debemos tener en cuenta que esta facultad debe usarse preservando el honor, dignidad, intereses, derechos mnimos y
seguridad del trabajador, como lo expresa la Corte Constitucional en su Sentencia T-407 del 5 de junio de 1992.
Qu significa preservar los intereses del trabajador? El ius variandi no es absoluto. Est limitado por la norma constitucional que
exige para el trabajo condiciones dignas y justas y los principios mnimos fundamentales sealados por los artculos 25 y 53 de la
Constitucin Poltica, por lo que tales circunstancias que afectan al trabajador, la situacin de su familia, su propia salud y la de sus
allegados, el lugar y el tiempo de trabajo, sus condiciones salariales, la conducta que ha venido observando y el rendimiento
demostrado, son factores predominantes que debe tener en cuenta el empleador al momento de hacer variaciones sustanciales en el
contrato. No se debe olvidar que el trabajador no es una simple pieza integrante de la totalidad de la empresa, sino un ser humano
libre, responsable y digno.
Qu situaciones puede el empleador modificar sin afectar la esencia del contrato de trabajo? Las situaciones propias del tipo
de actividad que desarrolla la empresa, como el horario, iniciar o terminar la jornada laboral unas horas antes de lo habitual sin
pretender llegar al extremo de modificar autoritariamente el horario de la jornada diurna a una nocturna sin consentimiento del
trabajador.Son muchas las situaciones que a diario se presentan en una empresa que permiten hacer variaciones a las condiciones
iniciales del contrato sin necesidad de contar con el consentimiento del trabajador.
Es permitido el cambio de Contrato de Trmino Indefinido a Trmino Fijo sin el consentimiento del trabajadador? No. Al
modificar la clase de contrato, el empleador no se encuentra facultado para hacerlo sin el consentimiento del trabajador,. Y aqu viene
la parte delicada: si el trabajador se niega a aceptar este cambio, se dara una situacin que no est dentro de las justas causas de
terminacin del contrato, segn el art. 62 del Cdigo Laboral. Por ello, el empleador estara generando la finalizacin del contrato
inicial y podra estar obligado a indemnizar al trabajador, segn el art. 64 del C.S.T. En igual sentido ha pronunciado la Oficina Jurdica
y de Apoyo Legislativo del Ministerio de Proteccin Social en Concepto 104555 DE 2008 Cambios que deben contar expresamente
con el consentimiento del trabajador Son muchas situaciones pero haremos alusin a tres: La primera, el salario. Cualquier
modificacin que implique reduccin en los montos ordinarios en salario o en comisiones, debe ser autorizada. La segunda, cambio
exagerado en el horario. Una cosa es adelantar o atrasar el horario de ingreso y salida en una, dos o tres horas, segn la
circunstancia, otra muy extrema es que a la persona que se le contrata para laborar en el da, de golpe le digan que su nuevo horario
es de 8 pm a las 6 am,. Finalmente, una cosa es el cambio de domicilio de la empresa dentro de la misma ciudad a que el cambio sea
para otra. Todas estas situaciones que son posibles, deben contar con el consentimiento formal del trabajador.
jus variandi: Aunque la obligacin a cargo del trabajador no puede ser alterada unilateral y arbitrariamente por el patrono, ste posee
ciertas facultades de variar discrecionalmente, de modo permanente o transitorio, la ocupacin del trabajador, su cargo en la empresa,
el horario y el lugar donde la labor se ejecuta, bajo determinadas reglas. El jus variandi demarca un lindero entre las potestades lcitas
del empleador y las ilcitas, que acarrean el despido indirecto del trabajador. Este poder discrecional se caracteriza por un fin de
inters privado (adaptar la empresa a los cambios exigidos por la tcnica, la produccin o la misma ley), pero no puede realizarse en
oposicin con la utilidad social y con la libertad y dignidad de la persona humana. El jus variandi, inspirador del Pargrafo Primero del
artculo 103 de la LOT, supone un reconocimiento de la suficiencia de la voluntad de una de las partes (el patrono), para modificar el
contenido del contrato en lo que atae:
1 A la ocupacin del trabajador, si la nueva no fuere manifiestamente distinta de aqulla a que est obligado por el contrato o por la
Ley.
2 A las condiciones de modo, tiempo y lugar. El horario puede ser cambiado justificadamente (Art. 103 LOT, Pargrafo Primero
literal d), y el lugar, cuando, adems, no ocasione perjuicios al trabajador (Art.103 LOT, Pargrafo Primero literal a).
3 Al cargo, temporal o definitivamente, por efecto de la reposicin del trabajador al puesto que desempeaba como prueba; o, en
caso de emergencia, o de falta del titular (Art. 103 LOT, Parg. Segundo, literales a, b, c); o para permitir la reincorporacin del
trabajador accidentado (Art.584 LOT).
Clusula de no concurrencia. -Esta clusula va destinada a prevenir supuestos de competencia desleal o de actividades
concurrencias por parte de trabajadores que ocupan puestos estratgicos en la empresa. En caso de incumplimiento se establece una
indemnizacin econmica.

IUS VARIANDI o la Facultad del empleador para modificar unilateralmente el Contrato de Trabajo
Generalmente se argumenta que nuestra legislacin laboral es bastante rgida (para la empresa), y aunque efectivamente el
estatuto laboral tiene, por definicin, un nfasis protector, podemos encontrar ciertas alternativas de flexibilidad que es conveniente
tomar en cuenta. Veamos: Hay un principio bsico en nuestro Derecho, que consiste en que, los contratos slo se pueden
modificar por mutuo acuerdo de las partes, y en nuestro caso, por acuerdo entre el empleador y el trabajador. Pero en materia
laboral, se le agrega otro requisito, que consiste en que tal acuerdo slo puede recaer sobre aquellas materias en que las partes han
podido convenir libremente (recordemos que el legislador laboral ha establecido una serie dederechos irrenunciables como
estndar mnimo). En consecuencia, como regla general, no procede la modificacin unilateral, por parte del empleador, de
aquellas clusulas contractuales estipulada en dicho instrumento. Sin perjuicio de lo anterior, el derecho laboral, establece
algunas excepciones.Entre estas excepciones (hay mas ejemplos), se encuentra el artculo 12 de nuestro cdigo,
que otorga una facultad especial a los empleadores para alterar unilateralmente lo estipulado en un contrato (en adelante Ius
Variandi).
El Ius Variandi entonces, es la facultad legal que tiene un empleador, para modificar unilateralmente algunas de las
caractersticas del contrato(rompiendo as la regla general de la consensualidad). Por cierto, las materias en que el legislador ha
permitido esta alteracin de las reglas, no son cualquiera que decida el empleador, si no que las sealadas expresamente por la
ley, y en la medida que se cumplan los requisitos que ella misma establece. En concreto, el Ius Variandi del artculo
12 (hablaremos de otros en una nota diversa), puede recaer sobre:
a) La naturaleza de los servicios.
b) El sitio o recinto en que ellos deban prestarse.
c) La distribucin de la jornada de trabajo.
En el primer caso, si el empleador altera la naturaleza de los servicios pactados, deber:
a) Tratarse de labores similares; y
b) Este cambio no puede significar un menoscabo para el trabajador.
Tngase presente, que la ley habla se funciones similares y no de idnticas. Por las primeras, entenderemos aquellas que
requieren de idntico esfuerzo intelectual o fsico, que se desarrollan en condiciones ambientales similares y que no importan un
mayor grado de subordinacin jerrquica dentro de la empresa. En el segundo caso, si el empleador modifica el sitio o recinto en que
deben prestarse los servicios por el trabajador, se deber cumplir con los siguientes requisitos:
a) Quedar el nuevo sitio o recinto dentro del mismo lugar o ciudad; y
b) Dicho cambio no deber importar menoscabo para el trabajador.
En ambas situaciones, es determinante que no se cause menoscabo al trabajador.
Pues bien, constituira tal menoscabo todo hecho o circunstancia que determine una disminucin del nivel socio-econmico
del trabajador en la empresa, tales como mayores gastos, una mayor relacin de subordinacin o dependencia, condiciones
ambientales adversas, disminucin del ingreso, etc.
En consecuencia, no solo una rebaja remuneracional puede constituir un menoscabo, sino que, por ejemplo, un cambio en la jerarqua
de la empresa, o incluso uno moral. Finalmente, la tercera situacin prevista por el artculo que estamos revisando, es aquella en que
el empleador altera la distribucin de la jornada de trabajo convenida. Aqu tambin, la norma laboral ha fijado requisitos a cumplir,
a saber:
a) Slo podr realizarse esta modificacin, por circunstancias que afecten a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a
alguna

de

sus

unidades

conjuntos

operativos.

b) Podr alterarse la distribucin de la jornada en 60 minutos como mximo, ya sea anticipando o postergando la hora de ingreso al
trabajo.
c) Se debe dar aviso al trabajador con, a lo menos, 30 das de anticipacin.
Ahora bien, todas estas posibilidades de modificacin unilateral que la ley permite efectuar al empleador tienen lmites respecto de
ciertos trabajadores.
Y esto es as, porque el empleador no puede ejercer esta facultad de modificacin unilateral del contrato respecto de los
directores sindicales y delegados sindicales que gozan de fuero.

La nica forma que la empresa pueda ejercer las facultades de Ius Variandi contempladas en al artculo 12 del Cdigo del Trabajo,
respecto de este tipo de trabajadores, se produce en el evento de caso fortuito o fuerza mayor.
Despus de ejercida esta facultad legal, el trabajador afectado podr reclamar de ella ante el inspector del trabajo, en el plazo de
30 das hbiles desde ocurrida la modificacin (o desde la notificacin si se pretende alterar la jornada), para que este Servicio se
pronuncie sobre el cumplimiento de las condiciones legales que hacen procedente el uso de esta facultad, resolucin que serpa
reclamable ante a justicia.

QUE HACER ANTE EL DESPIDO INDIRECTO o AUTODESPIDO DEL TRABAJADOR?

Despido Indirecto o Autodespido: Facultad del trabajador para poner trmino al contrato de trabajo en determinadas circunstancias.
1.- Qu es el despido indirecto o el Autodespido? R: Es la facultad que tiene el trabajador para poner trmino al contrato de
trabajo, de acuerdo al procedimiento que le franquea la ley, cundo el empleador ha incurrido en ciertas causales que contempla el
cdigo, lo cul da derecho al trabajador al pago de la correspondiente indemnizacin por aos de servicio, cundo estas procedan.
2.- En qu causales debe incurrir el empleador para que el trabajador ejerza la facultad de poner trmino a su contrato de
trabajo o despido indirecto? R: Estn contenidas en el artculo 160 nmeros 1,5 y 7 del Cdigo del Trabajo, que sealan las
siguientes conductas: - Artculo 160 N 1:
a) Falta de probidad en el desempeo de sus funciones, b) Conductas de acoso sexual, c) Vas de hecho ejercidas por el empleador
en contra del trabajador, d) Injurias del empleador en contra del trabajador, e) Conducta inmoral grave del empleador.
- Artculo 160 N 5: Actos, omisiones, imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al funcionamiento del establecimiento, a la
seguridad o a la actividad de los trabajadores o a la salud de estos.
Artculo 160 N 7:Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato.
3.- Que requisitos se deben cumplir para que el trabajador pueda ejercer el Autodespido? R: Se debe estar en presencia de
alguna de las causales sealadas anteriormente.
4.- Qu formalidades se exigen al trabajador para hacer efectivo el Autodespido o despido indirecto? R: Se deben cumplir con
las siguientes formalidades: a) Dar aviso por escrito al empleador, ya sea personalmente o por carta certificada enviada al domicilio del
empleador. b) Remitir copia de la carta a la inspeccin del trabajo. c) El plazo para enviar dichas cartas es de 3 das contados desde la
separacin del trabajador de sus funciones d) Se debe sealar en la carta la o las causales que invoca y los hechos en que se funda.
5.- Qu sucede si el trabajador no cumple con las formalidades para ejercer el derecho del Autodespido o despido
indirecto?R: En caso de que el trabajador omita el envio de la carta, o de su contenido, no necesariamente impedir al trabajador
demandar las indemnizaciones y prestaciones a que tenga derecho como consecuencia del Autodespido.
6.- Qu objeto tiene demandar en el tribunal el Autodespido? R: Es una facultad que tiene el trabajador para demandar ante el
Juzgado del trabajo competente, para que ste declare la justificacin del despido indirecto y se ordenen el pago de las
indemnizaciones que correspondan. Al ser una facultad, el trabajador puede ejercerla o no, pero perder su eficacia y por tanto no
producir sus efectos, salvo que exista acuerdo extrajudicial con el empleador.
7.- Existe algn plazo para presentar la demanda? R: Si, la ley exige que la demanda se present en el plazo de 60 das contados
desde la terminacin del contrato de trabajo, y no se suspende por reclamo ante la inspeccin del trabajo.
8.- Qu tipo de indemnizaciones se pueden demandar? R: Eventualmente se puede demandar por los siguientes conceptos:
a) Indemnizacin sustitutiva del aviso prev b) Indemnizacin por aos de servicio la que ser aumentada en un 50% si la causal
invocada es el incumplimiento de las obligaciones que impone el contrato, y hasta un 80% si se trata de las dems causales sealas
en el nmero 2 de este apunte.
9.- Qu pasa si el trabajador no puede probar las causales que alega?
R: Si no se lograra acreditar la o las causales invocadas que permiten fundar el despido indirecto, se entiende que el contrato se ha
terminado por la renuncia del tra