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Apuntes elaborados por compaera de Licenciatura (nia dos coletas). Los he revisado, introducido modificaciones del
RD 20/2012 (pocas), los he cotejado con el manual y adaptados al programa de grado.
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TEMA 1.
LA CONTRATACIN DE LOS ENTES PBLICOS.
CUESTIONES GRALES.
1. MBITO SUBJETIVO DE APLICACIN DE LA LEY 30/2007, DE CONTRATOS DEL
SECTOR PBLICO.
2. MBITO OBJETIVO. NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS
3. CLASES O DELIMITACIN DE LOS TIPOS CONTRACTUALES EN EL SECTOR
PBLICO
A.
Contratos tpicos (concepto de cada uno y, en su caso, clases y modalidades).
B.
Contratos sujetos a regulacin armonizada.
C.
Contratos administrativos y contratos civiles (privados).
Su objeto (art.1):
1. Regular la contratacin del SP, a fin de garantizar que la misma se ajusta a los
principios de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los
procedimientos y no discriminacin e igualdad de trato entre los candidatos, y de
asegurar, en conexin con el objetivo de estabilidad presupuestaria y control de gasto, una
eficiente utilizacin de los fondos pblicos mediante la exigencia de la definicin previa de
las necesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la seleccin de la
oferta econmicamente ms ventajosa.
2. Regulacin del rgimen jurdico aplicable a los efectos, cumplimiento y extincin de los
contratos adtivos, en atencin a los fines institucionales de carcter pblico que a travs de los
mismos se tratan de realizar.
En el MBITO SUBJETIVO de aplicacin, el TRLCSP distingue entre:
1. AAPP
2. Poderes Adjudicadores (PA)
3. Otros Sujetos del SP
AAPP:
1. La AGE, las Admones de las CCAA y las Entidades que integran la Admn Local, as
como las Entidades Gestoras (INSS, IMSERSO, etc) y los Servicios Comunes de la Seg.
Social (TGSS).
2. Los Organismos Autnomos
3. Las Universidades Pblicas
4. Las Entidades de D Pblico que, con independencia funcional o una especial autonoma
reconocida, tienen atribuidas funciones de regulacin o control externo sobre un determinado
sector o actividad (Banco de Espaa, CNMV, etc.).
5. Las administraciones correspondientes a rganos constitucionales: Congreso y
Senado, CGPJ, TC y Defensor del Pueblo.
6. Las Entidades de D Pblico vinculadas a una o varias AAPP o dependientes de las
mismas que se financien con cargo a sus presupuestos y que cumplan alguna de las siguientes
caractersticas:
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Los tradicionalmente definidos como contratos administrativos (aunque estos tipos no agotan la
categora de los contratos administrativos): CONTRATO DE OBRA, CONTRATO DE CONCESIN DE OBRAS
PBLICAS, CONTRATO DE GESTIN DE SERVICIOS PBLICOS, CONTRATO DE SUMINISTROS Y CONTRATO DE
SERVICIOS. Inspirado en documentos de la UE: CONTRATO DE COLABORACIN ENTRE SECTOR PBLICO Y
PRIVADO.
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1. Contrato de obras (contrato de arrendamiento de obra del CC) Tiene por objeto:
- La realizacin de una obra.
- La ejecucin de alguno de los trabajos enumerados en el Anexo I de la Ley.
- La realizacin por cualquier medio de un conjunto de trabajos de construccin o
de ingeniera civil.
Destinado a cumplir por s mismo una funcin econmica o tcnica, que tenga por objeto un
inmueble. Adems, el contrato puede comprender la redaccin del proyecto.
2. Contrato de concesin de obras pblicas Tiene por objeto:
a. la realizacin por el concesionario de algunas de las prestaciones del contrato de
obra pblica, incluidas las de restauracin y reparacin de construcciones,
b. la conservacin y mantenimiento de los elementos construidos, y en el que la
contraprestacin a favor del concesionario consiste en:
- El d a explotar la obra recibiendo de los usuarios los correspondientes
cnones o tarifas
- Ese d acompaado del de percibir un precio de la Admn.
El contrato se ejecuta a riesgo y ventura del contratista, y puede tambin extenderse a las
obras accesorias necesarias o vinculadas con la principal para que sta cumpla la finalidad
determinada.
3. Contrato de gestin de servicios pblicos Aquel en que una AP encomienda a una
persona, natural o jurdica, la gestin de un servicio, cuya prestacin ha sido asumida como
propia de su competencia por la Admn encomendante.
Excluidos:
1. Cuando el servicio se efecte mediante la creacin de entidades de D pblico
destinadas a este fin,
2. Ni a aquellos en que la misma se atribuya a una sociedad de D privado cuyo
capital sea, en su totalidad, de titularidad pblica.
El TRLCSP considera la posibilidad de aumentar o reducir el tiempo de duracin del
contrato para llevar a efecto el equilibrio econmico de la concesin, de forma que si el
perjudicado por el desequilibrio es el concesionario pueda aumentarse y, en otro caso,
disminuirse.
4. Contrato de suministros Tiene por objeto la adquisicin, el arrendamiento financiero o
el arrendamiento, con o sin opcin de compra, de productos o bienes muebles, salvo los
contratos relativos a propiedades incorporales o valores negociables que tengan por objeto
programas de ordenador.
Se considerarn contratos de suministro:
- Los de entrega El empresario se obliga a entregar una pluralidad de bienes de
forma sucesiva y por precio unitario, sin que la cuanta total se defina con exactitud al
tiempo de celebrar el contrato, por estar subordinadas las entregas a las necesidades del
adquirente.
- Los de adquisicin Los que tengan por objeto la adquisicin y arrendamiento
de equipos y sistemas de telecomunicaciones o para el tratamiento de la
informacin, sus dispositivos y programas, y la cesin del d de uso de estos
ltimos, a excepcin de los contratos de adquisicin de programas de ordenador
desarrollados a medida, que se considerarn contratos de servicios.
- Los de fabricacin Cuando la cosa/s que hayan de ser entregadas por el
empresario deban ser elaboradas con arreglo a caractersticas peculiares fijadas
previamente por la entidad contratante, aun cuando sta se obligue a aportar, total o
parcialmente, los materiales precisos.
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TEMA 2.
RGIMEN BSICO DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO
1. LEGITIMACION DE LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL PUBLICA (NUEVO2014)
La ley de Contratos del Sector Pblico regula los aspectos estructurales de la contratacin pblica,
relativos a la actividad contractual, al objeto de los contratos, su perfeccionamiento y forma de
manifestacin y documentacin.
Por decirlo la ley, y por principios de honesta y buena administracin, los entes pblicos no pueden
celebrar contratos ms que cuando son necesarios para el cumplimiento de sus fines institucionales.
La duracin de los mismos si no est determinada por normas debe fijarse atendiendo a la naturaleza
de las prestaciones, caractersticas de su financiacin y la necesidad de someter estas a procesos de
concurrencia peridicamente.
La administracin puede proceder por si misma sin recurrir a los contratos cuando la Administracin
tenga montadas fbricas, arsenales, maestranzas o servicios tcnicos o industriales, cuando posea
elementos auxiliares utilizables, cuando no haya oferta de empresarios en la licitacin previa, en
casos de emergencia o en obras de mera conservacin y mantenimiento. Aunque esto es inaplicable
pues las administraciones son cada vez ms inoperantes para realizar por si mismas actividades
materiales. Por ello la ley prev que la gestin directa pueda realizarse en colaboracin con los
particulares mediante contratos siempre que el importe de la obra a cargo de estos sea inferior a
5.278.0000 euros.
2.LAS PARTES
R 2013 Las partes en la contratacin administrativa: Los contratistas. Unin y fusin de empresas.
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D) CAPACIDAD O
CONTRATISTAS
SOLVENCIA
ECONMICA
PROFESIONAL
DE
LOS
La Ley exige otra condicin ms que se configura tambin como una prohibicin de contratar y que
consiste en acreditar la solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional (esta ltima puede
ser sustituida por la clasificacin, cuando es exigible).
PLENA CAPACIDAD JURDICA Y DE OBRAR + CAPACIDAD MORAL manifestada en la ausencia de prohibiciones- + ACREDITACIN DE LA
SOLVENCIA ECONMICA, FINANCIERA Y TCNICA O PROFESIONAL sustituida por clasificacin, en su caso- = Configuracin como
prohibiciones de contratar
No es preciso que el empresario sea solvente por s mismo; basta que justifique su solvencia
mediante los medios y solvencia de otras entidades, siempre que demuestre que para la ejecucin del
contrato dispone de esos medios.
En los CONTRATOS DE SERVICIOS Y DE OBRAS Y EN LOS DE SUMINISTRO QUE INCLUYEN SERVICIOS O
TRABAJOS DE COLOCACIN E INSTALACIN, podr exigirse a los licitadores que en la oferta o en la
solicitud de participacin, especifiquen los nombres y cualificacin profesional del personal responsable
de ejecutar la prestacin, o se comprometan a adscribir a la ejecucin del contrato los medios
personales o materiales suficientes para ello.
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1. Contratos de obras:
1. Relacin de contratos ya ejecutados
2. Declaracin de los tcnicos o unidades tcnicas de las que se disponga para la
ejecucin de las obras
3. Ttulos acadmicos y profesionales del empresario, de los directivos de la empresa
y del responsable/s de las obras
4. Declaracin sobre la plantilla media anual de la empresa y la importancia de su
personal directivo durante los 3 ltimos aos
5. Declaracin sobre la maquinaria, material y equipo tcnico del que se dispondr
para la ejecucin.
2. Contratos de suministro
1. Relacin de los principales suministros durante los 3 ltimos aos
2. Indicacin del personal tcnico o unidades tcnicas, integradas o no en la
empresa, de los que se disponga para la ejecucin del contrato
3. Muestras, descripciones y fotografas de los productos a suministrar
4. Certificados expedidos por los institutos o servicios oficiales encargados del control
de calidad, etc.
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OBJETO
Cualesquiera pactos, clusulas y condiciones, que no sean contrarios:
1. Al inters pblico
2. Al ordenamiento jurdico
3. A los principios de la buena Admn.
(= 1255 CC para los contratos privados)
Los contratos deben ajustarse en lo posible a los tipos contractuales establecidos (c. de obras, de
concesin de obras pblicas, de servicios, etc.).
Slo podrn fusionarse en un contrato mixto prestaciones correspondientes a diferentes contratos
tpicos cuando se encuentren directamente vinculadas entre s y mantengan relaciones de
complementariedad que exijan su consideracin y tratamiento como una unidad funcional dirigida a la
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satisfaccin de una determinada necesidad o a la consecucin de un fin institucional propio del Ente,
Organismo o Entidad contratante.
El objeto deber determinarse en su conjunto, NO PUEDE FRACCIONARSE para disminuir la cuanta
del contrato y eludir los requisitos de publicidad o los relativos al procedimiento de adjudicacin que
correspondiera al conjunto completo.
SI ADMITE FRACCIONAMIENTO podr preverse la realizacin independiente de cada una de sus partes
mediante su divisin en lotes, siempre que:
stos sean susceptibles de utilizacin o aprovechamiento por separado y constituyan una
unidad funcional,
o as lo exija la naturaleza del objeto.
Tambin pueden contratarse separadamente prestaciones diferenciadas dirigidas a integrarse en
una obra, cuando dichas entidades gocen de una sustantividad propia que permita una ejecucin
separada, por tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada habilitacin.
CAUSA
No son vlidos (= CC):
- Los contratos sin causa
- Los contratos con causa falsa o ilcita
Caben dos CONCEPCIONES sobre la causa:
La contraprestacin de la otra parte
Como fin que las partes persiguen mediante el contrato como los contratos de la
Administracin, puesto que los entes del sector pblico no podrn celebrar otros contratos
que aquellos que sean necesarios para el cumplimento o realizacin de sus fines
institucionales, que deben ser determinados con precisin y dejar constancia de ello en la
documentacin preparatoria.
PERFECCIONAMIENTO
1. MOMENTO Los contratos de las AAPP y los sujetos a regulacin armonizada (al contrario
que los privados, que es en el momento del consentimiento) se perfeccionan a travs del acto de
adjudicacin, cuya formalizacin deber incorporarse a un documento administrativo o escritura
pblica para surtir efectos registrales.
2. FORMA
1) Contratos celebrados por entes del sector pblico considerados AAPP:
no es preciso formalizacin notarial, basta documento administrativo para que
acceda a cualquier registro pblico. No obstante, el contratista podr solicitar
su elevacin a escritura pblica, hacindose cargo de los gastos.
No podr iniciarse la ejecucin del contrato sin su previa formalizacin:
o No formalizacin dentro del plazo de 10 das por causas imputables al
contratista: la Administracin podr acordar la resolucin del contrato,
la incautacin de la garanta provisional. Si se formula oposicin por
el contratista se requerir previo informe del Consejo de Estado u
rgano autonmico equivalente.
o No formalizacin por causas imputables a la Administracin: se
indemnizar al contratista de los daos y perjuicios por la demora, con
independencia de que pueda solicitar la resolucin del contrato.
2) No requieren formalizacin documental:
Supuestos de emergencia
Contratos menores, en los que ser suficiente con la aprobacin del gasto y la
incorporacin de la factura, as como el presupuesto, en caso de contratos de obra.
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3. LUGAR de celebracin, y salvo que se indique otra cosa en las clusulas del contrato, se
entendern celebrados en el lugar donde se encuentra la sede del rgano de contratacin Relevancia respecto del fuero judicial-.
4. DURACIN la Ley admite prrrogas en el contrato dentro de los plazos mximos
legalmente establecidos, permaneciendo inalterables las caractersticas del contrato.
La prrroga se acordar por el rgano de contratacin y ser obligatoria para el
empresario, salvo que el contrato prevea expresamente lo contrario, sin que pueda producirse por
el consentimiento tcito de las partes. Se exceptan los contratos menores, que no podrn tener
una duracin > 1 ao, ni ser objeto de prrroga.
5. CONTENIDO DOCUMENTAL debe ser congruente con las previsiones de los pliegos de
condiciones y el acto de adjudicacin y, en consecuencia, no podr incluir estipulaciones que
establezcan derechos y obligaciones distintas de los previstos o de los precisados en el acto de
adjudicacin del contrato, de no existir aqullos.
Adems, salvo que ya se encuentren recogidas en los pliegos, el documento debe incluir:
1) La identificacin de las partes.
2) La acreditacin de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato.
3) Definicin del objeto del contrato.
4) Referencia a la legislacin aplicable al contrato.
5) La enumeracin de los documentos que integran el contrato.
6) El precio cierto, o el modo de determinarlo.
7) La duracin del contrato o las fechas estimadas para el comienzo de su ejecucin
y para su finalizacin, as como la de su prrroga o prrrogas, si estuviesen previstas.
8) Las condiciones de recepcin, entrega o admisin de las prestaciones.
9) Las condiciones de pago.
10) Los supuestos en que procede la resolucin.
11) El crdito presupuestario o el programa o rbrica contable con cargo al que se
abonar el precio, en su caso.
12) La extensin objetiva y temporal del deber de confidencialidad que, en su caso,
se imponga al contratista.
La FALTA de alguna de estas menciones NO IMPLICAR NECESARIAMENTE LA INVALIDEZ del
contrato, pudiendo considerarse su carencia como caso de irregularidad no invalidante,
suplidas por los documentos obrantes en el expediente administrativo.
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O que no existe informacin sobre los costes de prestaciones anlogas y sobre los elementos
tcnicos o contables que permitan negociar con precisin un precio cierto.
En todo caso, la admisin de precios provisionales se condiciona a:
- La determinacin previa del procedimiento para fijar el precio definitivo.
- Las reglas contables que el adjudicatario debe emplear para determinar el coste de las
prestaciones.
- Los controles documentales sobre el proceso de produccin.
Los precios de los contratos administrativos podrn ser revisados o actualizados en la forma
pactada en el contrato cuando deban ser ajustados, al alza o a la baja, para tener en cuenta las
variaciones econmicas que acaezcan durante la ejecucin del contrato. Las partes pueden incluir en los
contratos, cuando su naturaleza y objeto lo permitan, clusulas de variacin de precios en funcin del
cumplimiento de determinados objetivos de plazos o de rendimiento, as como penalizaciones por
incumplimiento de clusulas contractuales.
Es importante consignar que la Ley prohbe el PAGO APLAZADO en los contratos de las AAPP,
excepto:
en los supuestos en que el sistema de pago se establezca mediante la modalidad de
arrendamiento financiero o de arrendamiento con opcin de compra,
u otro legalmente autorizado.
Distinto del precio del contrato es su valor estimado, que tiene la finalidad de determinar qu
sistema de publicidad o procedimiento de adjudicacin es aplicable al contrato en cuestin. Es un
concepto distinto y previo al precio del contrato, que se precisar en el procedimiento de
adjudicacin.
Viene determinado por el importe total, sin IVA, y su determinacin se hace teniendo en cuenta los
precios habituales en el mercado referidos al momento del envo del anuncio de licitacin o, si este no
fuera exigible, al momento en que el rgano de contratacin inicie el procedimiento de adjudicacin.
3. LAS GARANTAS
Feb1 2011 Las garantas en la contratacin del SP
Feb2 2014 Las garantas en la contratacin del Sector Publico.
La finalidad de las garantas es la salvaguarda de los caudales pblicos con la que se sufragan todos
los contratos de los entes del sector pblico.
El sistema de garantas es distinto segn se trate de:
ENTES, ORGANISMO Y ENTIDADES QUE NO TIENEN CONSIDERACIN DE AP El rgano de
contratacin dispone de amplia discrecionalidad para exigir la constitucin de garanta que responda del
mantenimiento de las ofertas hasta la adjudicacin definitiva del contrato al adjudicatario, para asegurar
la correcta ejecucin de la prestacin.
ENTES, ORGANISMOS Y ENTIDADES QUE S TIENEN CONSIDERACIN DE AP La Ley regula dos
formas de garanta:
GARANTA
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GARANTA
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A) RGIMEN GENERAL
El TRLCSP distingue entre la invalidez que:
- trae causa del clausulado del contrato
- es consecuencia de alguno de sus actos preparatorios o de la adjudicacin.
Asimismo, la invalidez puede derivar de causas previstas en la legislacin adtiva o en el OJ Civil.
Las causas de invalidez de D Adtivo pueden ser:
De nulidad radical (= nulidad de pleno d) de acuerdo con el art. 62.1 LRJAPyPAC (cuando
lesionen derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional; actos dictados por rgano sin
competencia material o territorial; actos de contenido imposible; actos constitutivos de infraccin
penal o dictados como consecuencia de sta; los que prescinden total y absolutamente del
procedimiento legalmente establecido o de las normas que contienen las reglas esenciales para la
formacin de la voluntad de los rganos colegiados; los contrarios al OJ por los que se adquieren
facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisicin; y
cualquier otro que se establezca expresamente en una disposicin de rango legal). Y se aaden
otras 3 causas:
a. Falta de capacidad de obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional
del adjudicatario
b. Estar incurso en alguna de las prohibiciones de contratar
c. Carencia o insuficiencia de crdito presupuestario de acuerdo con la LGP o las
correspondientes de las restantes AAPP, salvo los supuestos de emergencia.
De anulabilidad Dems infracciones del ordenamiento jurdico, en especial de las reglas de la
TRLCSP.
La invalidez de los contratos celebrados por los Entes Pblicos tambin puede estar originada por
causas reconocidas en el D Civil, en cuanto resulte de aplicacin (que lo es supletoriamente).
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Los principales conflictos que se suscitan giran en torno a la adjudicacin, en dos cuestiones:
1. La jurisdiccin competente
2. La eficacia de los recursos previstos para asegurar el cumplimiento de la normativa.
A) JURISDICCIN COMPETENTE
CONTENCIOSA-ADMINISTRATIVA para:
1. Cuestiones litigiosas relativas a la preparacin, adjudicacin, efectos, cumplimiento y
extincin de los contratos calificados como adtivos.
2. Cuestiones que se susciten con la preparacin y adjudicacin de los contratos privados
de las AAPP y de los contratos sujetos a regulacin armonizada, incluidos los
subvencionados.
CIVIL:
1. Controversias que surgen entre las partes en relacin con los efectos, cumplimiento y
extincin de los contratos privados.
2. Cuestiones litigiosas que afectan a la preparacin y adjudicacin de los contratos
privados que celebren los Entes y Entidades del SP que no tienen el carcter de AP, siempre
que estos contratos no estn sujetos a una regulacin armonizada.
3. Litigios que se susciten de la financiacin privada de la concesin (art. 21 del TRLCSP).
El Arbitraje Slo los Entes, Organismos y Entidades que NO tengan carcter de AP se podrn
someter a las disposiciones de la Ley de Arbitraje.
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Los defectos de tramitacin que afecten a actos distintos pueden ser puestos de manifiesto por los
interesados ante el rgano al que corresponda la correccin, sin perjuicio de su alegacin posterior al
recurrir el acto de adjudicacin.
1. En el MBITO DE LA AGE (tambin contra los actos de los rganos competentes del
CGPJ, del TC y del TCu) El conocimiento y resolucin de los recursos estar encomendado al
Tribunal Adtivo Central de Recursos Contractuales adscrito al M de Hacienda y AAPP.
2. En el MBITO DE LAS CCAA La competencia para resolver los recursos ser
establecida por sus normas respectivas, debiendo crear un rgano independiente cuyo titular
ostente cualificaciones jurdicas y profesionales que garanticen un adecuado conocimiento de las
materias de que deba conocer.
3. En el MBITO DE LAS CORPORACIONES LOCALES La competencia para resolver
los recursos ser establecida por las normas de las CCAA cuando stas tengan atribuida
competencia normativa y de ejecucin en materia de rgimen local y contratacin; en defecto, la
competencia corresponder al mismo rgano al que las CCAA, en cuyo territorio se integran las
Corporaciones Locales, hayan atribuido la competencia para resolver los recursos de su mbito.
4. Recursos interpuestos CONTRA ACTOS DE PA QUE NO TIENEN LA
CONSIDERACIN DE AAPP La competencia estar atribuida al rgano independiente que
la ostente respecto de la Admn a que est vinculada la entidad autora del acto recurrido
5. En CONTRATOS SUBVENCIONADOS La competencia corresponder al rgano
independiente que ejerza sus funciones respecto de la Admn a que est adscrito el Ente u
Organismo que hubiese otorgado la subvencin, o al que est adscrita la Entidad que la hubiese
concedido, cuando sta no tenga el carcter de AP.
La INTERPOSICIN DEL RECURSO, en 10 das hbiles o en 7 en caso de tramitacin de urgencia,
suspende la tramitacin del expte de contratacin hasta que el recurso se resuelva expresamente,
impidiendo la adjudicacin y la formalizacin del contrato (ntese que en gral los recursos adtivos tienen
plazos superiores y no producen la suspensin).
De la interposicin del recurso se dar traslado a los restantes interesados, por plazo de 5 das
hbiles para alegaciones, debiendo resolverse aqul en los 5 das hbiles siguientes. En todo caso,
transcurrido 20 das hbiles contados desde el siguiente a la interposicin del recurso sin que se haya
notificado su resolucin, el interesado podr considerarlo desestimado a los efectos de interponer
recurso cont-adtivo, sin perjuicio de la subsistencia de la obligacin de resolver y del mantenimiento de la
suspensin hasta que se produzca la resolucin.
La resolucin del recurso, de ser procedente, se pronunciar sobre la anulacin de las actuaciones o
decisiones ilegales adoptadas durante el procedimiento de la adjudicacin.
Si la resolucin del recurso adoptase la adjudicacin del contrato a otro licitador, se conceder a ste
un plazo de 10 das hbiles para que presente la documentacin preceptiva. Cabe el recurso cont-adtivo
contra esta resolucin.
Los interesados para la interposicin del recurso, al tiempo de presentarse el recurso especial o de
forma independiente, con anterioridad a su presentacin, podrn solicitar la adopcin de medidas
provisionales, incluidas la suspensin del procedimiento de adjudicacin del contrato o cualquiera otra
decisin. En cualquier caso, las medidas provisionales que se acuerden con anterioridad a la
presentacin del recurso especial, decaen una vez transcurra el plazo establecido para la interposicin
de este recurso sin que se haya interpuesto efectivamente.
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TEMA 3.
PREPARACIN Y ADJUDICACIN DE LOS CONTRATOS
1. EXPTE DE PREPARACIN DE LOS CONTRATOS.
Para que las AAPP celebren contratos se requiere la PREVIA TRAMITACIN DEL EXPEDIENTE. Se
INICIAR por el rgano de contratacin motivando la necesidad del contrato referido a la totalidad del
objeto del mismo, sin perjuicio de su eventual divisin en lotes, justificndose el procedimiento para la
adjudicacin.
Al expediente se INCORPORAR:
1. el PLIEGO DE CLUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES Y EL DE PRESCRIPCIONES TCNICAS o el
documento descriptivo si la adjudicacin es mediante dilogo competitivo.
2. Certificado de EXISTENCIA DE CRDITO o documento que legalmente le sustituya.
3. La FISCALIZACIN PREVIA de la intervencin, en su caso.
Si la FINANCIACIN se realizara con aportaciones de distinta procedencia, aunque se trate de
rganos de una misma Administracin, se TRAMITAR UN SOLO EXPEDIENTE, en el que se deber acreditar
la PLENA DISPONIBILIDAD y determinarse el ORDEN DE SU ABONO, con inclusin de una GARANTA para su
efectividad.
COMPLETADO el expediente de contratacin, se dictar RESOLUCIN motivada por el rgano de
contratacin, quien lo aprobar y dispondr la apertura del procedimiento de adjudicacin.
Asimismo, implicar la aprobacin del gasto.
CONTRATOS MENORES (Obras < 50.000 ; otros < 18.000 ) la tramitacin del expediente slo
exigir:
1. La aprobacin del gasto
2. La incorporacin de la factura
3. En el de OBRAS:
a. el proyecto, cuando las normas especficas lo requieran
b. el informe de supervisin, cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad o
estanqueidad
Tambin se prev dos tipos de tramitacin especial:
A) TRAMITACIN URGENTE. Contratos cuya celebracin responda a una necesidad inaplazable o
cuya adjudicacin sea preciso acelerar por razones de inters pblico.
- Se reducirn los plazos establecidos en la tramitacin ordinaria
- Gozan de preferencia para su despacho
- Los rganos de contratacin dispondrn de un plazo de 5 das para emitir informes o
cumplimentar los trmites
- Se reducen a la mitad los plazos para la licitacin, adjudicacin y formalizacin, salvo
excepciones.
B) TRAMITACIN DE EMERGENCIA. Cuando la Administracin tiene que actuar de manera inmediata
a causa:
a. de acontecimientos catastrficos,
b. de situaciones que supongan grave peligro o
c. de necesidades de la defensa nacional.
El rgano de contratacin, SIN OBLIGACIN DE TRAMITAR EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO, podr
ordenar la ejecucin de lo necesario, o contratar libremente su objeto SIN SUJETARSE A LOS
REQUISITOS FORMALES, INCLUSO EL DE EXISTENCIA DE CRDITO SUFICIENTE.
El ACUERDO se acompaar de la retencin de crdito o documentacin que justifique la
iniciacin del expediente de modificacin de crdito.
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GRALES
PARTICULARES.
LAS
El contenido prestacional de los contratos se define mediante una serie de actuaciones que
comienzan con la aprobacin de las CLUSULAS ADMINISTRATIVAS GENERALES y PLIEGOS DE
PRESCRIPCIONES TCNICAS GENERALES, y continan mediante un clausulado especfico para cada
contrato que se concreta en las CLUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES y PLIEGOS DE
PRESCRIPCIONES TCNICAS PARTICULARES.
1. Pliegos de clusulas administrativas generalesNormas reglamentarias subordinadas
a la Ley y al Reglamento, que definen, con carcter general para cada tipo de contratos, las
prestaciones de las partes desde el punto de vista jurdico, econmico y administrativo. Su
aprobacin corresponder al Consejo de Ministros, a propuesta del Ministro de Economa y
Hacienda, previo dictamen del Consejo de Estado. Tambin las CCAA y la Admn Local podr
aprobarlos.
2. Pliegos de prescripciones tcnicas generales Tambin de naturaleza reglamentaria
y potestativa. Son las prescripciones a las que deben ajustarse las prestaciones debidas en
cada clase de contrato. Se definirn teniendo en cuenta criterios de accesibilidad universal y
de diseo para todos, de igualdad de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad
universal de las personas con discapacidad, y aplicando criterios de sostenibilidad y
proteccin ambiental. Se pueden definir haciendo referencia a especificaciones tcnicas contenidas en normas
nacionales que incorporen normas europeas, o en trminos de rendimiento o de exigencias funcionales y, salvo que lo
justifique el objeto del contrato, no podrn mencionar una fabricacin o una procedencia determinada o un
procedimiento concreto, ni hacer referencia a una marca, a una patente o a un tipo, a un origen o a una produccin
determinados con la finalidad de favorecer o descartar ciertas empresas o ciertos productos.
Las condiciones especiales en relacin con la ejecucin del contrato deben completar el
contenido de los contratos. Son aquellas que, siendo compatibles con el D comunitario, se indican en el
anuncio de licitacin. Estas condiciones de ejecucin pueden referirse a consideraciones de tipo
medioambiental o social (promover el empleo de personas con dificultades en el mercado laboral,
eliminacin de desigualdades entre el hombre y la mujer, combatir el paro, etc.).
Los pliegos o el contrato pueden contener penalidades para el caso de incumplimiento de dichas
condiciones especiales de ejecucin o atribuirles el carcter de obligaciones contractuales
esenciales, que pueden llegar a la resolucin del contrato o ser constitutivas de infraccin grave que
lleve consigo la prohibicin de contratar con las AAPP (art. 118).
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A) ORIGEN Y SIGNIFICACIN
Despus de los expedientes internos ordinarios de preparacin, que definen y precisan el objeto del
contrato y acreditan que es econmico, tcnico y jurdicamente correcto, sigue el procedimiento
administrativo de adjudicacin, mediante el que se selecciona al contratista en funcin de la mejor
oferta que se produzca dentro de dicho procedimiento.
Los procedimientos de adjudicacin son:
1. Una exigencia del principio de igualdad de todos los ciudadanos a tener la oportunidad
de contratar con la Admn.
2. Una exigencia del principio de mrito y capacidad, en cuanto a que el concesionario o
contratista participa en el ejercicio de funciones pblicas.
3. Y sirven para asegurar en el mbito comunitario el principio de libre competencia y no
discriminacin entre nacionales de los Estados miembros.
En el diseo original de los procedimientos de adjudicacin de los contratos prim la idea de que el licitador de
mejor d y ms conveniente para la Admn era el que ofreca una oferta econmicamente ms ventajosa. A esa
concepcin responde la tcnica de la subasta por pujas a la llana, que garantizaba la igualdad de oportunidades y
la transparencia en la adjudicacin; ese sistema lleva el peligro de bajas desproporcionadas o temerarias, que
hacan inviables el posterior cumplimiento de las obligaciones asumidas, por lo que se busc otra tcnica que
conjurara este riesgo de acaloramiento verbal en las pujas y permitiera dar con el precio justo, lo que se crey
encontrar en la subasta con pliegos cerrados.
La subasta, con secreto de las proposiciones, automatismo en la adjudicacin y prohibicin mediante
sanciones penales de las confabulaciones de los contratistas, sera el procedimiento regular para la celebracin de
los contratos de obras y suministros. Pero tambin se utilizar el concurso, sobre todo en la concesin de
servicios, procedimiento en el que el mejor precio ya no es el factor determinante, sino un elemento a valorar
conjuntamente con otros, como la calidad e inters de los proyectos presentados, las condiciones profesionales de
los contratistas, las garantas de cumplimiento, etc., quedando el concierto directo para casos muy excepcionales.
Los procedimientos de subasta y concurso han dado despus origen a sistemas mixtos, como el concursosubasta, en el que a una 1 fase selectiva mediante criterios no econmicos, sigue una 2 entre los seleccionados
en la primera que implica la adjudicacin del contrato al postor que ofrece las condiciones econmicas ms
ventajosas.
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o 1 Mediante una informacin previa que los rganos de contratacin llevan a cabo para
dar a conocer, en relacin con los contratos de obras, suministro y servicios QUE TENGAN
PROYECTADO ADJUDICAR en los 12 meses siguientes, y mediante anuncios que se
envan
a
la
Oficina
de
Publicaciones
Oficiales
de
la
UE
(http://publications.europa.eu/index_es.htm ) o que se publican en el perfil de contratante.
o 2 Se exige la publicacin de los correspondientes anuncios de los PROCEDIMIENTOS DE
ADJUDICACIN de contratos (excepto los negociados) en el BOE o BOCA
correspondiente y en el DOUE, cuando estn SUJETOS A REGULACIN ARMONIZADA. Los
anuncios de licitacin se publicarn asimismo en el perfil de contratante del rgano de
contratacin.
La oferta pblica vincula al Ente pblico o puede ste desistir del procedimiento iniciado?
La Ley resuelve esta cuestin negativamente al permitir que el rgano de contratacin desista de
la celebracin del contrato en el proceso ya iniciado (oferta pblica mediante los anuncios)
siempre que se sujete a dos condiciones:
1 Que el ente pblico COMPENSE a los licitadores por los gastos en que hubiesen incurrido
2 Que el desistimiento est fundado en una INFRACCIN NO SUBSANABLE de las normas de
preparacin del contrato o de las reguladoras del procedimiento de adjudicacin.
El desistimiento no impide la iniciacin inmediata de un nuevo procedimiento de licitacin.
La transparencia supone tambin la obligacin de los Entes pblicos de enviar copia de los
contratos adjudicados al Tribunal de Cuentas y asimismo publicar las adjudicaciones producidas
en los BO.
2. Confidencialidad Las proposiciones u ofertas de los interesados debern ser secretas,
lo que remite a la tcnica de los pliegos cerrados. En todo caso, las AAPP estn obligadas a
respetarla en materias calificadas como confidenciales. El contratista tambin debe mantener la
confidencialidad de la informacin calificada como reservada a la que haya tenido acceso con
motivo de la ejecucin del contrato, durante un plazo de 5 aos o mayor, si se indica en el pliego.
2013-14
E) PROCEDIMIENTO ABIERTO
Tras la oferta pblica que la Admn dirige a todos los interesados (sin lmite), stos podrn solicitar
la informacin de los pliegos o cualquier otra documentacin complementaria. La Administracin deber
remitirla en 6 das, y los empresarios, seguido, presentarn una proposicin.
Se puede calificar a los contratos que se celebran mediante este procedimiento como contratos de
adhesin, al no haber margen de negociacin de los trminos del mismo.
El rgano competente calificar previamente la documentacin y despus proceder a la apertura y
examen de las proposiciones, formulando la correspondiente propuesta de adjudicacin al rgano de
contratacin en funcin de los criterios que deban aplicarse para seleccionar al adjudicatario, y sin
perjuicio de la intervencin de un Comit de expertos o del organismo tcnico especializado.
La apertura de las ofertas econmicas se realiza en acto pblico, salvo que se prevea que en la
licitacin puedan emplearse medios electrnicos, sin que la propuesta de adjudicacin comporte la
creacin de derecho alguno a favor del licitador propuesto. No obstante, cuando el rgano de
contratacin no adjudique el contrato de acuerdo con la propuesta, debe motivar la decisin.
F) PROCEDIMIENTO RESTRINGIDO
1 Fase: se limita la libre concurrencia, arbitrada para seleccionar a los licitadores
2 Fase: es propiamente la de adjudicacin. Slo podrn presentar proposiciones aquellos
empresarios que, a su solicitud y en atencin a su solvencia, hayan sido seleccionados por el rgano
de contratacin.
Tambin en este procedimiento est prohibida toda negociacin de los trminos del contrato,
debiendo los candidatos simplemente adherirse a la propuesta de la Admn.
1 Fase El rgano de contratacin, atendiendo a los criterios objetivos previos de solvencia,
sealar el n mnimo de empresarios a los que invitar a participar en el procedimiento de
adjudicacin (no < 5). El anuncio de licitacin deber establecer:
los criterios objetivos y no discriminatorios para la seleccin de los candidatos a licitadores,
el n mn. y, en su caso, mx. de aquellos a los que se invitar a presentar proposiciones.
Los participantes en esta 1 fase no estn obligados a constituir la garanta provisional, que
prestan nicamente los seleccionados.
Seleccionados e invitados (aunque sean < 5) a presentar sus proposiciones en el plazo que proceda
2 Fase se adjudicar despus el contrato en los mismos trminos previstos para el procedimiento
abierto.
G) PROCEDIMIENTO NEGOCIADO
Limita an ms la libre concurrencia y aumenta la discrecionalidad en la seleccin del
contratista.
La adjudicacin recae en el licitador justificadamente elegido por el rgano de contratacin, tras
efectuar consultas con diversos candidatos y negociar las condiciones del contrato con uno o varios de
ellos. En el procedimiento negociado ser necesario solicitar ofertas al menos a 3 empresas capacitadas
para la realizacin.
Este procedimiento se llamaba en la legislacin tradicional procedimiento de contratacin directa, ya
que la negociacin es fcil de eludir y difcil de garantizar El Ente pblico se limita, salvo en los casos
en los que est obligado al anuncio pblico, a invitar directamente a los empresarios que juzgue capaces
y solventes para que presenten una oferta. Despus de recibidas las ofertas, la Admn negocia el precio
y los dems aspectos tcnicos y econmicos del contrato hasta llegar a un acuerdo.
Al procedimiento negociado se puede recurrir:
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Tambin en otra serie de supuestos que se enumeran en la Ley referidos a cada uno de los
contratos administrativos tpicos.
No se le da publicidad. Se puede tramitar sin anuncios previos, salvo cuando:
1. El valor del contrato supere los valores sealados para cada tipo contractual
2. No pueda determinarse el precio global
3. Haya fracasado previamente el recurso a los procedimientos abierto, restringido o de
dilogo competitivo, debido a la presentacin de propuestas irregulares o inaceptables.
4. Se trate de obras que se realizan nicamente con fines de investigacin o
experimentacin.
H) DILOGO COMPETITIVO
Se desarrolla en 2 fases: Una de dilogo y otra de competencia entre diversas ofertas.
El procedimiento se inicia con un anuncio de licitacin. El Ente pblico da a conocer sus
necesidades y los requisitos para participar en la licitacin, que se definirn en dicho anuncio o en su
documento descriptivo. Le sigue la seleccin de candidatos participantes (mn. 3) mediante las normas
del procedimiento restringido. Despus es la fase del dilogo, que dura hasta que el rgano de
contratacin se encuentra en condiciones de determinar, despus de comparar, las soluciones que
pueden responder a sus necesidades.
1.
Dilogo Tiene por finalidad definir con la mayor precisin el objeto del
proyecto, que se presume muy complejo, para lo cual el Ente pblico requiere la colaboracin
de los empresarios. Para facilitar la colaboracin los rganos de contratacin pueden
establecer primas o compensaciones para los participantes. Sin descartar su aplicacin a
cualesquiera contratos, el dilogo competitivo es preceptivo para la adjudicacin de
contratos de colaboracin entre el SP y el Sector Privado.
Tras declarar cerrado el dilogo e informar de ello a todos los participantes, el rgano de contratacin les
invitar a que presenten su oferta final, basada en la solucin o soluciones presentadas y especificadas
durante la fase del dilogo.
2.
Competencia Presentadas las ofertas y evaluadas por el rgano de
contratacin, se procede a la adjudicacin en funcin de los criterios establecidos tomando en
consideracin varios de stos. No es posible adjudicar el contrato nicamente en funcin del
precio ofertado.
I) CONCURSOS DE PROYECTOS
Su finalidad es elegir los ms adecuados y mejores planos y proyectos, a los efectos de celebrar
posteriormente un contrato de servicios de carcter intelectual (arquitectura, urbanismo,
ingeniera, y procesamiento de datos) a travs de una seleccin que, tras la licitacin, se encomienda a
un jurado.
En principio no se limita la participacin. Si se restringe la participacin, debe garantizarse una competencia real aplicando
criterios objetivos, claros y no discriminatorios, sin que el acceso a la participacin pueda limitarse a un determinado mbito
territorial, o a personas fsicas con exclusin de las jurdicas, o a la inversa.
La adjudicacin va precedida del informe del jurado (1/3 de sus componentes deber poseer una
calificacin profesional adecuada a la materia objeto del proyecto). Adoptar su dictamen sobre la base
de proyectos presentados de forma annima y clasificar los proyectos segn sus mritos. El pretendido
anonimato queda en entredicho al permitirse que el jurado formule observaciones y pida aclaraciones a los participantes, a cuyo
efecto puede invitarles a comparecer ante l y a que respondan a determinadas preguntas, debiendo levantarse un Acta
completa del dilogo entre los miembros del jurado y los participantes.
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J) CONTRATACIN DIRECTA
1. CONTRATOS MENORES (obras < 50.000 ; otros < 18.000 ): podrn ser objeto de adjudicacin
directa a cualquier empresarios que tenga capacidad de obrar y cuente con habilitacin profesional
necesaria para realizar la prestacin, reducindose el expediente a la aprobacin del gasto y la
incorporacin de la factura, salvo que se trate de contratos de obras, en cuyo caso debe aadirse,
adems, el presupuesto de ejecucin.
2. CONTRATOS PBLICOS Y CONCESIONES SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA EN LA QUE CONCURRA CAPITAL
PBLICO Y PRIVADO, siempre que:
a. la eleccin del socio privado se haya efectuado de conformidad con las normas establecidas en la
Ley para la adjudicacin del contrato cuya ejecucin constituya su objeto, y, en su caso, las relativas al
contrato de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado,
b. y siempre que no se introduzcan modificaciones en el objeto y las condiciones del contrato que se
tuvieron en cuenta en la seleccin del socio privado.
NO SE APLICAN:
1. En la adjudicacin de contratos de los PA NO SUJETOS A REGULACIN ARMONIZADA,
remitindose la Ley a las instrucciones que deben dictar las respectivas entidades; instrucciones
en las que se deber garantizar la efectividad de los principios de Publicidad, Concurrencia,
Transparencia, Confidencialidad, Igualdad y No discriminacin, de forma que el contrato sea
adjudicado a quien presente la oferta econmicamente ms ventajosa. Estas instrucciones deben
ponerse a disposicin de todos los interesados en participar en los procedimientos de adjudicacin de contratos
regulados por ellas, y publicarse en el perfil de contratante de la entidad. Por otra parte, se entendern cumplidas las
exigencias derivadas del principio de Publicidad con la insercin de la informacin relativa a la licitacin de los
contratos cuyo importe > 50.000 en el perfil de contratante de la entidad, sin perjuicio de que las instrucciones
internas de contratacin puedan arbitrar otras modalidades, alternativas o adicionales, de difusin.
A) ACUERDOS MARCO
Acuerdos que celebran los rganos de contratacin, con 1 o varios empresarios, para fijar las
condiciones a que habrn de ajustarse los contratos que pretenden adjudicar durante un perodo
determinado (no > 4 aos) con la salvedad de que no se efecte de forma abusiva o de modo que la
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C) CENTRALES DE CONTRATACIN
Las entidades del sector pblico pueden centralizar la contratacin de obras, servicios y
suministros en servicios especializados, que pueden actuar en nombre de aqullas o en nombre
propio.
MBITO DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO, sus OOAA, entidades gestoras y servicios comunes
de la SS y dems entidades pblicas estatales:
1 Ministro de Economa y Hacienda HABILITACIN CON CARCTER GENERAL para declarar
de contratacin centralizada los suministros, las obras y los servicios que se contraten de forma
general y con caractersticas esencialmente homogneas. Central de CONTRATACIN NICA:
Direccin General del Patrimonio del Estado, corriendo en todo caso la financiacin a cargo del
organismo peticionario.
2 DG Patrimonio del Estado en todo caso, como central de contratacin para la adquisicin de
equipos y sistemas para el tratamiento de la informacin y sus elementos complementarios o
auxiliares aunque no hayan sido declarados de adquisicin centralizada. Sin embargo, el Ministro de
Economa y Hacienda puede atribuir la competencia a otros rganos por circunstancias especiales o
por volumen de adquisiciones.
MBITO DE LAS CCAA Y LAS ENTIDADES DE LA AL, OOAA y entes pblicos dependientes:
1. Pueden crear centrales propias.
2. Adems, pueden adherirse:
a) Al sistema estatal expuesto para la totalidad de los suministros, servicios y obras incluidos, o
para determinadas categoras.
b) A los sistemas de adquisicin centralizada de otras CCAA o entidades locales mediante
acuerdos
SOCIEDADES Y FUNDACIONES y los restantes entes, organismos y entidades del sector pblico:
tambin puede adherirse a los sistemas de sus respectivas administraciones territoriales.
5. CRITERIOS DE VALORACIN
TEMERARIAS
DE LAS OFERTAS
Y OFERTAS
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TEMA 4.
EFECTOS, CUMPLIMIENTO Y EXTINCION DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
1. LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMN
Feb2 2011 Las prerrogativas de la Administracin en los contratos administrativos
Feb1 2009 La modificacin de los contratos administrativos
J01 2013 El Ius variandi o poder de modificacin unilateral del objeto del contrato y de suspender su ejecucin.
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En el CONTRATISTA:
Las que dan origen a la nulidad de pleno D de los actos administrativos.
La falta de capacidad para obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional.
Que est incurso en prohibiciones o incompatibilidades.
En la ADMN:
La carencia o insuficiencia de crdito presupuestario, salvo los casos de obras de
emergencia.
Como causas de ANULABILIDAD estn las dems infracciones del OJ y, en especial, de las reglas
contenidas en el propio TRLCSP.
No hay diferencias en los efectos de la nulidad y la anulabilidad, pues la DECLARACIN DE INVALIDEZ
llevar consigo la invalidez del contrato, que entrar en fase de liquidacin, debiendo restituirse las
partes recprocamente las cosas que hubiesen recibido en virtud del mismo o su valor. La parte
culpable deber indemnizar a la contraria de daos y perjuicios que hayan sufrido.
Pero la Admn tiene una clusula de salvaguarda En caso de grave trastorno al servicio pblico
la Admn puede disponer, en el mismo acuerdo de declaracin de nulidad, que se contine con los
efectos del contrato y bajo sus mismas clusulas, hasta que se adopten las medidas urgentes para evitar
el perjuicio. Es decir, la Admn aprecia o no la nulidad, y si la aprecia puede enervar sus efectos.
D) EL IUS VARIANDI O PODER DE MODIFICACIN UNILATERAL DEL OBJETO DEL
CONTRATO Y DE SUSPENDER SU EJECUCIN (cambios 2014)
El Ius Variandi o poder de modificacin del objeto del contrato tradicionalmente ha sido un privilegio
tradicional de la Administracin, lo que constituye un poder exorbitante sobre el fondo de la relacin
contractual, hasta el extremo de imponer al contratista, frente a la regla de inalterabilidad de los
contratos por la sola voluntad de una de las partes del CC, determinadas variaciones en las
prestaciones debidas.
La ley de Contratos del SP introdujo una rectificacin notable, reduciendo tal privilegio, en aplicacin
de la Directiva 2004/18/CE para evitar que contratos ilicitanos con un determinado objeto fuesen
modificados fraudulentamente durante la ejecucin, burlando as a los terceros participantes en la
licitacin.
En la regulacin actual se admite se admite cuando est prevista en el contrato.
Fuera de ese supuesto:
a) Inadecuacin de la prestacin contratada con las necesidades previstas, por errores, u omisiones
en la redaccin del proyecto o de las especificaciones tcnicas.
b) Por inadecuacin del proyecto o de especificaciones tcnicas de la prestacin por causas
objetivas de tipo geolgico, hdrico, arqueolgico, medioambiental o similares puestas de manifiesto con
posterioridad a la adjudicacin del contrato y que no fuesen previsibles.
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SANCIONADOR DE
LA
Al igual que en los contratos civiles, los contratos administrativos pueden prever penalidades para en
caso de cumplimiento defectuoso o incumplimiento del mismo. El contratista est obligado a cumplir el
contrato dentro del plazo fijado, as como plazos parciales para su ejecucin sucesiva.
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2013-14
A diferencia de los contratos civiles la constitucin en mora del contratista no precisa intimacin
previa por parte de la administracin.
Sin perjuicio de las penalidades o clausulas establecidas en el contrato la Administracin tiene un
poder sancionador directo cuando el contratista, por causas imputables al mismo, hubiese incurrido en
demora respecto al cumplimiento del plazo total. La Administracin en este caso podr optar
indistintamente por:
-
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El rgano judicial adoptar la medida cautelar, salvo que la Administracin acredite que
no concurren las circunstancias que:
o justifican el pago
o o la cuanta reclamada no corresponde a la que es exigible.
La sentencia condenar en costas a la Administracin demandada en el caso de
estimacin total de la pretensin de cobro.
Para asegurar la ejecucin del contrato, los pagos por la Administracin se someten a un rgimen
especial mediante el cual el embargo de los mismos solo puede producirse para el pago de los salarios
devengados por el personal del contratista y las cuotas sociales derivadas de los mismos, o para el pago
de obligaciones contradas con suministradores y subcontratistas.
Se admite la cesin del pago por el contratista a terceros previo aviso a la Administracin, momento en
que queda obligada a liberar el correspondiente mandamiento de pago en favor del cesionario.
G) INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS A TERCEROS (Se elimina en 2014)
Hay que distinguir entre la extincin por cumplimiento y la extincin por resolucin del contrato.
A) EL CUMPLIMIENTO
Tiene lugar cuando el contratista ha realizado la totalidad del objeto del contrato. Se rechaza,
por tanto, el cumplimiento parcial (indemnizacin de daos y perjucios).
La Ley pretende que el cumplimiento del contrato se acredite formalmente, de modo que no
produzca efectos dicho cumplimiento hasta el momento en que la Admn misma constate, mediante un
acto formal y positivo de recepcin o conformidad, la entrega del objeto del contrato.
La Admn no puede prevalerse de esta formalidad para retener indebidamente o con notorio retraso el
pago del precio o la devolucin de la fianza si se ha cumplido por el contratista la prestacin, lo que puede ser
corregido posteriormente por el Juez del contrato condenando a la Admn a indemnizar los perjuicios ocasionados.
Si se produce demora en el pago del saldo de liquidacin, el contratista tendr d a los intereses de
demora y la indemnizacin por los costes del cobro que prev la Ley 32004.
Se elimina un prrafo (cambios 2014)
B) LA RESOLUCIN
La Ley no reconoce a la Administracin un poder de resolucin sustantivo por simples razones de
inters pblico.
Por consiguiente, a diferencia de lo que acontece con la modificacin de los contratos, su POTESTAD
RESOLUTORIA GENERAL consiste:
CUANDO SE FORMULE OPOSICIN DEL CONTRATISTA nicamente en imponerla de forma
unilateral sin ms formalidad que un informe preceptivo, pero no vinculante, del
Consejo de Estado u rgano equivalente autonmico, adems del previo informe del servicio
jurdico correspondiente.
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El contratista solo puede pedir la resolucin por el retraso de 8 meses en el pago por parte de la
administracin.
La resolucin por incumplimiento culpable genera obligacin de indemnizacin por daos y
perjuicios pero si es por parte del contratista, adems se le incauta la garanta.
Los extraordinarios poderes que la Administracin ostenta en el contrato proyectan una profunda
desigualdad entre las partes. La contrapartida: el derecho del contratista al equilibrio econmico
del contrato, concretado en acciones de resarcimiento o indemnizacin de daos y perjuicios. Es como
si todas las reglas de la contratacin administrativa se resumieran en dos:
1. que la Administracin hace y deshace, interpreta, compone, modula y arregla a su criterio
las prestaciones debidas por el contratista e incluso resuelve el contrato;
2. que el contratista tiene derecho a salir econmicamente indemne, (=que en el contrato de
mandato).
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El contrato de servicios pblicos es donde se origin una primera excepcin al principio de riesgo y
ventura.
En nuestro ordenamiento, el derecho del concesionario al equilibrio econmico fue admitido para el
contrato de gestin de servicios pblicos en el mbito local.
El derecho al equilibrio econmico ha dejado de ser un simple beneficio del contratista para elevarse
en una regla esencial del contrato que puede favorecer a cualquiera de las partes.
El Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico reconoce igualmente el derecho al
equilibrio econmico, pero limitadamente en los contratos de concesin de obra pblica y
concesin de servicio pblico.
D) EL FACTUM PRINCIPIS
El contrato de la Admn puede tambin ser perjudicado en sus derechos econmicos por:
Una conducta de la Administracin y desde el interior del contrato
La actividad y comportamiento del Estado, y al margen del contrato (p.ej.: a travs de Leyes
que inciden en la economa del contrato).
En la legislacin de contratos no hay un reconocimiento claro del derecho a indemnizacin derivada
del factum principis, aunque podra justificarse en los preceptos que imponen la responsabilidad
objetiva y extracontractual de la Administracin, en particular por actuaciones legislativas.
En todo caso, tiende a confundirse cada vez ms con los supuestos de la teora de los riesgos
imprevisibles, de la que sera una de sus especies: el riesgo originado por una medida de
intervencionismo econmico de los poderes pblicos, que la Jurisprudencia ha definido como una
medida administrativa adoptada al margen del contrato que supone una repercusin indirecta en el
mbito de las relaciones contractuales y que hacen en exceso onerosa la prestacin del contrato. Exige
como requisitos para su aceptacin:
-
La imprevisibilidad
La relacin de causalidad
La imposibilidad de continuacin del servicio
E) LA REVISIN DE PRECIOS
Feb2 2009 La revisin de precios en los contratos de las AAPP
Excepcin muy significativa al principio de riesgo y ventura. Tiene su origen en los contratos de obra,
para evitar el abandono de los contratistas ante las alzas de los jornales y materiales.
En el TRLCSP la revisin de precios es un principio gral aplicable a todos los contratos adtivos salvo
(puede hacerse o no):
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El importe de las revisiones se hace efectivo mediante abono o descuento correspondiente en las
certificaciones o pagos parciales o, si no ha sido posible, en la liquidacin del contrato.
Causas que justifican la RESOLUCIN POR LA ADMN:
ca
RESOLUCIN
POR EL CONTRATISTA: nicamente puede pedirla por el retraso > 8 meses del pago
RESOLUCIN
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TEMA 5.
LA EXPROPIACIN FORZOSA
1. CONCEPTO Y OBJETO DE LA EXPROPIACIN
S 2013 Concepto y objeto de la expropiacin forzosa.
La Ley de 16 de diciembre de 1954, reguladora de la expropiacin forzosa, define la expropiacin
como cualquier forma de privacin singular de la propiedad o de derecho e intereses patrimoniales
legtimos, cualesquiera que fueran las personas o Entidades a que pertenecen, acordada
imperativamente, ya implique venta, permuta, censo, arrendamiento, ocupacin temporal o mera
cesacin de su ejercicio (art. 1.1)
Con esta definicin, se ha pasado de considerar como nico objeto del procedimiento expropiatorio
la PROPIEDAD DEL INMUEBLE necesaria para las obras pblicas, a definir como expropiacin cualquier
alteracin de una situacin jurdica patrimonial, real u obligacional, y, por consiguiente, tambin
sobre BIENES MUEBLES E INCORPORALES.
La privacin del derecho puede ser plena o parcial. Es expropiacin aunque la privacin suponga
nicamente la imposicin de un censo, un arrendamiento, la ocupacin temporal o la mera
cesacin en el ejercicio de un derecho.
La GARANTA EXPROPIATORIA incluye tambin la privacin de intereses patrimoniales legtimos
(=gastos originados por las expropiaciones que dan lugar al traslado de poblaciones, como los debidos al cambio forzoso de
residencia, gastos de viaje, transporte, jornales perdidos, reduccin del patrimonio familiar y quebrantos por la interrupcin de
actividades profesionales). La JURISPRUDENCIA da una interpretacin amplia de este concepto, incluyendo el
derecho de los precaristas a ser parte del expediente expropiatorio y ser indemnizados; tambin la
cesacin de una actividad, pues la expropiacin comprende, adems de la materialidad del bien
expropiado, la actividad que en el mismo se realiza.
El OBJETO EXPROPIADO ha de ser en todo caso una propiedad privada, excluyndose la posibilidad
de expropiacin sobre bienes de dominio pblico, aunque no de bienes privados de un Ente pblico.
No obstante, la inexpropiabilidad, como la inalienabilidad de los bienes demaniales, dura mientras dura la
afectacin del bien a un uso (carretera) o a un servicio pblico (palacio consistorial); nada impide que con motivo
de una obra pblica, una Admn se vea en la necesidad de expropiar un bien demanial de otra y que con este
motivo se produzca una previa o simultnea desafectacin.
A. EL EXPROPIANTE
Es el titular de la potestad expropiatoria.
La potestad expropiatoria y la condicin de expropiante slo se reconoce al Estado, a las CCAA, a
la Provincia y al Municipio. No pueden acordar la expropiacin los Entes que integran la Admn institucional, salvo
que una Ley lo autorice de forma expresa, y habrn de solicitar su ejercicio a la Admn territorial de que dependan.
El Estado ejercita la potestad expropiatoria por medio de sus rganos competentes en cada caso,
correspondiendo al Subdelegado del Gobierno la representacin ordinaria en los expedientes
expropiatorios.
Los Entes territoriales expropiantes ejercen la potestad expropiatoria:
1. En favor de s mismos
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C) EL EXPROPIADO
Propietario o titular de derechos reales o intereses econmicos directos sobre la cosa
expropiable, que ha de ser indemnizado mediante el justiprecio.
La condicin de expropiado recoge un concepto amplio atribuido tanto por la Ley como por la
jurisprudencia:
1. El propietario de la cosa
2. El titular del derecho
3. Arrendaticios, los precaristas, los que ejercen alguna actividad o aquellos que se benefician
de cualquier forma de los bienes que son objeto de expropiacin.
Salvo prueba en contrario, la Admn considerar como expropiados:
1. Quienes consten como titulares de los bienes o derecho en los Registros pblicos
que produzcan presuncin de titularidad
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Declarada la utilidad pblica o el inters social, la Admn debe decidir sobre la adquisicin de los
bienes concretos que sean estrictamente indispensables para el fin de la expropiacin.
Mediante acuerdo del Consejo de Ministros o de los Consejos de gobierno de las CCAA podrn incluirse
tambin los bienes que sean indispensables para previsibles ampliaciones de la obra o finalidad de que se trate.
La Ley nos ofrece un trmite degradado, en el que toda la garanta se centra en:
una informacin pblica,
un trmite de audiencia de los interesados, pero sin intervencin de ninguna autoridad
o instancia independiente y que, ni siquiera es necesario cumplir, cuando:
o el proyecto de obras y servicios comprenda la descripcin detallada de los aspectos
material y jurdico de los bienes y derechos que considere la necesaria expropiacin.
o Y hasta de la misma relacin detallada, en los supuestos de expropiacin urgente en
los que aquel requisito se entiende cumplido con la declaracin de urgente
ocupacin. La determinacin de los bienes a expropiar se remitir al momento del
replanteo= momento en que se sita sobre el terreno un determinado proyecto.
La legislacin urbanstica da tambin por cumplido este trmite con la aprobacin de Planes de Ordenacin
Urbana y de delimitacin de unidades de ejecucin a desarrollar por el sistema de expropiacin.
rectificar posibles errores de la relacin publicada u oponerse por razones de fondo o forma a la
necesidad de ocupacin. En este caso indicar los motivos por los que deba considerarse
preferente la ocupacin de otros bienes o la adquisicin de otros derechos distintos y no
comprendidos en la relacin, como ms conveniente al fin que se persigue.
3. A la vista de las alegaciones formuladas, el Subdelegado del Gobierno resolver en el
plazo mx. de 20 das, describiendo detalladamente los bienes y derechos a que afecta la
expropiacin y designando nominalmente a los interesados con los que hayan de entenderse los
sucesivos trmites.
Los EFECTOS del acuerdo de necesidad de ocupacin, que ha de publicarse y notificarse
individualmente a los interesados:
1. Inicio del expte expropiatorio
2. Afectacin de los bienes o derechos expropiados al fin de utilidad pblica o social
legitimador de la expropiacin
3. Limitacin de los derechos dominicales del expropiado.
La FECHA del acuerdo constituye el dies a quo para el cmputo del plazo de 6 meses en relacin
con los intereses de demora en el pago del justiprecio. Sin embargo, NO ES DETERMINANTE a efectos
de valoracin de los bienes expropiados (lo es la fecha de incoacin del expte de justiprecio).
El TS admite la impugnacin separada y sin limitacin de los motivos del acuerdo de
necesidad de ocupacin ante la Jurisdiccin Cont-Adtiva.
Una vez acordada la necesidad de ocupacin, la Admn no est obligada a mantenerla, pudiendo
revocarla y desistir de la expropiacin respecto de determinados bienes o derechos Para que la
revocacin sea vlida es preciso que la operacin expropiatoria no se haya consumado por la ocupacin de los bienes o
derechos Si ya se han ocupado, la expropiacin slo puede deshacerse mediante el mutuo acuerdo o la reversin, sin
perjuicio de la responsabilidad de la Admn expropiante por los daos y perjuicios por las actuaciones practicadas.
La ausencia de un criterio preciso (valor en venta, valor en renta, valoracin fiscal) se sustituye por
diversas reglas especiales que ponderan diversas circunstancias. P.ej.: La valoracin de los edificios y fincas
rsticas se remite a la media aritmtica entre valores en venta y valores fiscales. Se atiene a las valoraciones fiscales
para la determinacin del valor de solares y dchos. reales o se determina con arreglo a otros criterios ad hoc (acciones o
participaciones en sociedades, concesiones adtivas), para terminar invocando el principio de libertad de criterio en favor de
la bsqueda del valor real cuando resulte inviable determinarlo por los criterios anteriores. Interpretando esta
La Ley de Rgimen del Suelo de 2007 impone la clasificacin del suelo en rural y urbanizable.
1. Suelo rural Los terrenos no podrn ser valorados con la incorporacin al justiprecio de
aprovechamientos o plusvalas urbansticas si el terreno no est urbanizado. La Ley prohbe que la
valoracin se efecte a travs de la comparacin de los precios de venta de fincas anlogas, e
impone como criterio nico el de capitalizacin de la renta anual real o potencial, eligiendo la que sea
superior, de la explotacin segn su estado en el momento al que deba entenderse referida la valoracin.
Las edificaciones, construcciones e instalaciones, cuando deban valorarse con
independencia del suelo, se tasarn por el mtodo de coste de reposicin segn su estado y
antigedad en el momento al que deba entenderse referida la valoracin.
Las plantaciones y los sembrados preexistentes, as como las indemnizaciones por
razn de arrendamientos rsticos u otros derechos, se tasarn con arreglo a los criterios de las LEF
y de Arrendamientos Rsticos.
2. Suelo urbanizado Mtodo residual esttico. Su valoracin tendr en cuenta como uso y
edificabilidad de referencia los atribuidos a la parcela por la ordenacin urbanstica. Si los terrenos no
tienen asignada edificabilidad o uso privado por la ordenacin urbanstica, se les atribuir la edificabilidad
media y el uso mayoritario en el mbito espacial homogneo en que, por usos y tipologas, la ordenacin
urbanstica los haya incluido.
RENTA POTENCIAL. Se calcular atendiendo al rendimiento del uso, disfrute o explotacin de los terrenos.
Incluir, como ingresos, las subvenciones que, con carcter estable, se otorguen a los cultivos y
aprovechamientos considerados para su clculo y se descontarn los costes necesarios. El rigor de este criterio
queda muy rebajado por la regla segn la cual el valor del suelo rural as obtenido puede ser corregido al alza
hasta un mximo del doble en funcin de factores objetivos de localizacin.
MTODO DE RESIDUAL ESTTICO. La diferencia entre el precio del producto inmobiliario finalizado: vivienda,
lista para su uso y todos los costes (urbanizacin, edificio y beneficio del promotor). Suelo edificado o en curso de
edificacin El valor de la tasacin ser el superior entre:
a) el determinado por la TASACIN CONJUNTA del suelo y el de la edificacin existente,
b) por el MTODO DE COMPARACIN con edificaciones anlogas, o bien
c) el determinado por el MTODO RESIDUAL aplicado exclusivamente al suelo, sin
consideracin de la edificacin existente o la construccin ya realizada, que se valora de
forma separada.
1. Concepto indemnizable
El TS entiende que los elementos integrantes de la valoracin comprenden todos los daos y
perjuicios patrimoniales, incluyendo dicha indemnizacin en el justiprecio.
51
NO SON INDEMNIZABLES las mejoras realizadas con posterioridad a la incoacin del expte de expropiacin a no
ser que se demuestre que eran indispensables para la conservacin de los bienes. Las anteriores son
indemnizables, salvo cuando se hubieran realizado de mala fe.
Todos los efectos negativos personales de la expropiacin se compensan con el 5% del justiprecio a
modo de premio de afeccin (puede alcanzar el 20% para determinadas operaciones en zonas de
concentracin parcelaria).
2. Momento de la valoracin
Al tiempo de iniciarse el expte de justiprecio.
El TS ha precisado que ese momento se concreta en:
1. Fecha de la propuesta de adquisicin en trmite amistoso
2. Con la recepcin por el expropiado de la comunicacin adtiva, instndole a la formulacin de la
hoja de aprecio
3. Con la presentacin por la 1 de las partes de su hoja de aprecio.
Para compensar los perjuicios que en las valoraciones produce el retraso en la tramitacin del expte
de justiprecio, el TS precisa que no slo debe compensarse con el inters legal reconocido al
expropiado, sino tambin corregirse, refiriendo la valoracin, no al momento de iniciarse el expte de
justiprecio, sino al momento posterior en que se reanuda su tramitacin cuando se ha producido un
retraso anormal.
Una vez firme el acuerdo de necesidad de ocupacin, se procede a la fijacin del justiprecio.
La fijacin del justiprecio se tramita en pieza separada, encabezada por la exacta descripcin del
bien concreto que haya de expropiarse en expte individual a cada uno de los propietarios de bienes
expropiables. El expte ser nico en los casos en que el objeto de la expropiacin pertenezca en comunidad a varias
personas o cuando varios bienes constituyan una unidad econmica.
El expte individual puede sustituirse por la tasacin conjunta, una vez delimitada la unidad de
ejecucin El justiprecio de todas las fincas se determina en un procedimiento nico, cuya instruccin
corresponde a la Admn actuante:
1. Proceder a la fijacin de precios segn la calificacin urbanstica del suelo, hojas de justiprecio
individualizado de cada finca y hojas de justiprecio que correspondan a otras indemnizaciones.
2. Expondr al pblico tanto el proyecto de expropiacin como la notificacin individual a los
afectados de la correspondiente hoja de aprecio y de los criterios de valoracin de los terrenos afectados,
para que puedan formular alegaciones. Si en el plazo establecido:
Los expropiados no formulan oposicin Se entender aceptado el justiprecio.
- Los expropiados formulan oposicin Se da traslado del expte y de la hoja de aprecio
impugnada al Jurado de Expropiacin Forzosa.
3. El rgano competente dictar resolucin, que deber notificarse a los interesados La
-
resolucin del expte de tasacin conjunta por el rgano autonmico competente supone la
declaracin de urgencia, y el pago o el depsito del justiprecio permitir la ocupacin inmediata de
los terrenos.
La determinacin del justiprecio puede hacerse por mutuo acuerdo o, subsidiariamente, a travs
de la intervencin de un organismo adtivo arbitral: El Jurado Provincial de Expropiacin.
A) MUTUO ACUERDO
La Admn y el expropiado pueden convenir la adquisicin de los bienes o derechos por mutuo
acuerdo SI EN 15 DAS NO SE LLEGARA A UN ACUERDO, se seguir el procedimiento ante el Jurado de
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Expropiacin, sin perjuicio de que esa posibilidad negociadora se mantenga siempre abierta, poniendo
fin al procedimiento.
Cuando el BENEFICIARIO SEA LA ADMN y no un particular El justiprecio habr de sufragarse con
cargo a fondos pblicos por lo que han de observarse determinadas cautelas para la validez del
acuerdo:
- Propuesta de la Jefatura del Servicio
- Informe de los servicios tcnicos
- Fiscalizacin del gasto por la Intervencin
- Acuerdo del Ministro o del rgano correspondiente de la CCAA o ratificacin del Pleno en
la Admn. Local.
La FECHA DETERMINANTE para entender PERFECCIONADO este negocio jurdico es la fecha de la
suscripcin del acuerdo con el expropiado. El convenio de mutuo acuerdo se considera negocio
jurdico administrativo cuando se celebra dentro del procedimiento expropiatorio, lo que conlleva:
1. Retasacin
2. Imposibilidad para la Admn de desligarse del convenio sin seguir los trmites propios de la
revocacin de los actos declarativos de derechos
3. Competencia de la Jurisdiccin Contencioso- Administrativa
El precio pactado en el convenio expropiatorio es la indemnizacin total (no procede aplicar el 5%
del premio de afeccin).
Y aunque los precios acordados puedan servir de prueba en algn caso para justipreciar en la misma medida otros bienes
del mismo expte expropiatorio, se rechaza su valor como referencia de obligada observancia para la determinacin del
justiprecio en otras expropiaciones.
El procedimiento de fijacin contradictoria del justiprecio ante Jurado se inicia pasados 15 das
desde la citacin para el mutuo acuerdo sin que se haya alcanzado.
Se tramita en pieza separada:
1. Extracto de las actuaciones intentadas para el mutuo acuerdo
2. Exacta descripcin del bien que ha de expropiarse.
3. En 20 das, los expropiados debern presentar hoja de aprecio (en la que se concrete el valor
en que se estime el objeto que se expropia) y aducir cuantas alegaciones consideren pertinentes. La
valoracin ha de ser motivada y podr estar avalada por la firma de un perito.
4. En otros 20 das, el beneficiario:
- Aceptar la propuesta de valoracin Se entender determinado el justo precio.
- Rechazar la propuesta de valoracin Formular su propia hoja de aprecio que se
notificar al propietario.
53
Pondr fin a la va gubernativa Contra la misma proceder tan slo el recurso Cont-adtivo.
La fecha del acuerdo constituir el trmino inicial para la caducidad de la valoracin (= Si pasan 2
aos sin que la cantidad fijada como justo precio se pague o se consigne, se debe preceder a una
nueva valoracin).
Las hojas de aprecio son declaraciones de voluntad dirigidas a la otra parte No podrn
formularse en trmites adtivos ni judiciales posteriores pretensiones distintas a las consignadas en las
hojas de aprecio.
55
9. LA EXPROPIACIN URGENTE
Sep 2009 (Reserva) La expropiacin urgente
Feb1 2008 La expropiacin urgente.
2. La ocupacin debe ir precedida del levantamiento del acta previa a la ocupacin sobre
los terrenos que han de ser expropiados, previa notificacin a los interesados con una
antelacin mn. de 8 das. Se presentarn en la finca el representante de la Admn, acompaado de un
perito y del Alcalde o Concejal en quien delegue, y reunidos con los propietarios, levantarn un acta que
contendr:
- La descripcin del bien o d expropiable
- Las manifestaciones y datos que aporten unos y otros y que sean tiles para determinar los
dchos. afectados, sus titulares, el valor de aqullos y los perjuicios determinantes de la rpida
ocupacin. Los interesados pueden hacerse acompaar de sus peritos y de un Notario.
3. La Admn proceder a la formulacin de las hojas de depsito previo a la ocupacin,
que se calcula, en principio, segn valores fiscales. Tambin se incluirn las cifras de
indemnizacin por el importe de los perjuicios derivados de la rapidez de la ocupacin
(mudanzas, cosechas pendientes, etc.).
56
10.
LA REVERSIN EXPROPIATORIA
57
NATURALEZA JURDICA
Para Garca De Enterra, se trata de un fenmeno de invalidez sucesiva, en el que no hay
anulacin de la expropiacin, sino mera cesacin de sus efectos, resolucin, la cual se habilita
mediante una transmisin de signo contrario a la inicial, mediante una devolucin recproca de
prestaciones.
La Jurisprudencia ve en la reversin una condicin resolutoria del negocio jurdico
expropiatorio, cuyos efectos no se producen ex lege, sino que precisan de un acto por el que la
Admn reconozca el derecho que asiste al expropiado a la reversin.
Estas construcciones dogmticas no se adecan a la mecnica de la reversin Resuelto el negocio,
deberan restituirse a cada una de las partes el precio y los bienes expropiados en las mismas condiciones
patrimoniales en que se encontraban en el momento de la expropiacin, lo que no ocurre La reversin se
configura como un d potestativo de compra en favor del expropiado al que sigue una obligacin de vender
el bien no utilizado (= funciona como un d real de adquisicin preferente).
EFECTOS
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Si hubieran transcurrido > 2 aos Se procede a una nueva valoracin, sirviendo como elemento de
referencia el valor que tuviera la finca en el momento en que se solicite su recuperacin, con arreglo a
las normas fijadas para la determinacin del justiprecio (=retasacin).
TEMA 6.
LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMN
1. LOS PRESUPUESTOS BSICOS DE LA IMPUTACIN
Sep 2011 El funcionamiento normal de los servicios pblicos como causa de imputacin de responsabilidad adtiva.
Sep 2009 La responsabilidad de la Administracin: el funcionamiento normal de los servicios pblicos como causa de
imputacin.
NO SON
DAOS INDEMNIZABLES:
La Admn tampoco responde la de los daos originados por los concesionarios de servicio
pblico Es obligacin del contratista el indemnizar todos los daos y perjuicios que se causen a 3os
como consecuencia de las operaciones que requiera la ejecucin del contrato, salvo cuando hayan sido
ocasionados como consecuencia inmediata y directa de una orden de la Admn o fueren consecuencia
de los vicios del proyecto elaborado por ella misma en el contrato de obras o en el de suministro de
fabricacin.
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CONSECUENCIAS
2. Responde el funcionario
DOCTRINA ESPAOLA. Lleva al lmite la responsabilidad de la Administracin. Cuando se aprecia una falta personal del funcionario, el
dao resultante se presenta como expresin del funcionamiento del servicio, y la imputacin a la Administracin no se excluye ni aun en la
presencia del dolo penal (Garca De Enterra). En el mismo sentido se admite por la LRJPAC, incluso cuando la autoridad o funcionario ha
actuado con dolo, culpa o negligencia grave, debiendo despus la Administracin que ha abonado los daos ejercitar la accin de regreso
contra el agente que ha causado el dao.
La idea bsica es que, en su lmite, el funcionamiento normal como causa de imputacin se funda en
el mero riesgo de la presencia en el escenario de los daos antijurdicos de las AAPP y de sus
funcionarios siempre que exista algn tipo de relacin causal.
Si la responsabilidad de la Administracin es objetiva, como afirma la JURISPRUDENCIA, y deriva de
la relacin causal entre cualquier comportamiento de la Administracin y un dao antijurdico sufrido por
el ciudadano, SOBRARA LA DISTINCIN LEGAL ENTRE FUNCIONAMIENTO ANORMAL Y NORMAL. De esta forma,
como la DOCTRINA ha denunciado, el instituto de la responsabilidad administrativa se habra convertido
en una especie de seguro universal a todo riesgo, una prestacin social ms del Estado del
bienestar. Sin embargo no siempre es as pues la jurisprudencia en un notable ejercicio de desconcierto
y falta de criterio nos ofrece pronunciamientos que desmienten los antes expuestos.
En cuanto a los daos sufridos por los servidores pblicos con motivo del ejercicio de sus funciones,
el TS slo lo admite en el caso de funcionamiento con falta o anormal, negndola en caso contrario,
afirmando que el servidor pblico ha asumido un riesgo que, de acuerdo con la Ley, tiene el deber
jurdico de soportar por lo que el dao no sera antijurdico.
Hay autores que incluyen en la responsabilidad por funcionamiento normal los supuestos de
enriquecimiento sin ttulo de la administracin; sin embargo, se pasan por alto otros supuestos en los que
la exigencia de responsabilidad por asuncin de riesgo est ms justificada, como los daos derivados
de la colaboracin espontnea de particulares con el funcionamiento de los servicios pblicos (incendios
u otras catstrofes, donacin de sangre, etc).
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2. LA
LESIN:
DAOS
INDEMNIZATORIOS
RESARCIBLES
CONCEPTOS
La LRJAPyPAC equipara de forma indirecta los daos fsicos a los psquicos Art. 142. 5 En todo caso, el
d a reclamar prescribe al ao de producido el hecho o el acto que motive la indemnizacin o de manifestarse su
efecto lesivo. En caso de daos, de carcter fsico o psquico, a las personas el plazo empezar a computarse
desde la curacin o la determinacin del alcance de las secuelas.
3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD
Todo sistema de responsabilidad supone:
La accin u omisin de una persona
Un resultado daoso
Y una relacin o nexo causal entre uno y otro Art.139.1 LRJAPyPAC Los
particulares tendrn derecho a ser indemnizados por las AAPP correspondientes () siempre
que la lesin sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios
pblicos
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El problema de la relacin de causalidad est en identificar cul de las teoras doctrinales sobre la
causalidad utiliza la Jurisprudencia:
1. T DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES Causa del dao = Todos los hechos o
acontecimientos que coadyuvan a su produccin de forma que, sin su concurso, el dao no se
habra producido.
2. T DE LA CAUSACIN ADECUADA Segn Chapus, trata de aislar, de entre los distintos
hechos que han podido concurrir en la produccin del dao, aquel hecho que lleve consigo la
mayor probabilidad de producir un dao. As, esta tesis obliga a seleccionar uno de los elementos
que participan en el gnesis del dao, lo que no siempre es fcil, y carga sobre l la
responsabilidad entera sin perjuicio de que ste pueda reclamar de los otros la parte que les
correspondiera por su participacin.
Se excluye la relacin de causalidad y, por tanto, la responsabilidad, cuando se dan determinadas
CAUSAS DE EXONERACIN:
Su esencia radica en su externidad respecto del bien o patrimonio que resulta daado como
en la imposibilidad de evitar o resistir su produccin.
Suele ser causa de exoneracin de la responsabilidad por los daos causados por las obras
pblicas, alteradas en sus normas de funcionamiento por acontecimientos irresistibles.
2. HECHO DE UN TERCERO la accin de una persona distinta del autor del dao o de la
propia vctima.
3. FALTA O CULPA DE LA VCTIMA Incumplimiento por sta de la obligacin general de
prudencia y de diligencia propias del padre de familia. Aunque en ocasiones la Jurisprudencia ha
repartido la responsabilidad.
4. RESPONSABILIDAD CONCURRENTE DE VARIAS AAPP La regla general es la solidaridad,
de manera que el perjudicado pueda dirigirse a cada una de las Administraciones intervinientes y
exigir la totalidad de la reparacin. Y la solidaridad se aplica:
a. De la gestin dimanante de frmulas conjuntas de actuacin entre varias AA
b. En casos en que, actuando las Administraciones concurrentes al margen de estas
frmulas, no sea posible determinar la responsabilidad de cada Administracin,
atendiendo a criterios de competencia, inters pblico tutelado e intensidad de la
internvencin.
Art. 140 LRJAPyPAC exime en todo o en parte 1. Cuando de la gestin dimanante de frmulas
conjuntas de actuacin entre varias AAPP se derive responsabilidad en los trminos previstos en la presente
co
Ley, las Admones intervinientes respondern de forma solidaria. El instrumento j regulador de la actuacin
conjunta podr determinar la distribucin de la responsabilidad entre las diferentes AAPP. 2. En otros
supuestos de concurrencia de varias Admones en la produccin del dao, la responsabilidad se fijar para
cada Admn atendiendo a los criterios de competencia, inters pblico tutelado e intensidad de la
intervencin. La responsabilidad ser solidaria cuando no sea posible dicha determinacin.
consecuencia del funcionamiento de los servicios pblicos. Apunta a la reparacin integral de los
daos.
- Extensin del dao indemnizable Criterio que se aplica a las indemnizaciones por
causa de muerte o por lesiones:
1. El dao emergente
2. El lucro cesante Slo excepcionalmente se excluyen cuando falta:
o La prueba
o La actitud positiva del recurrente, que pudo evitar que se sumaran nuevos daos a
los inicialmente producidos.
PROCEDIMIENTO ORDINARIO
1. Se iniciar:
-
De oficio
A instancia de parte, mediante reclamacin del interesado La solicitud se dirigir:
Al Ministro
*Cuando sean varias las AAPP responsables, el perjudicado deber dirigirse bien a la Admn que resulte
competente segn los Estatutos o reglas de la Admn colegiada de que forman parte, o bien a la AP con mayor
participacin en la financiacin del servicio.
La reclamacin indemnizatoria:
-
Podr acumularse en el proceso a la pretensin de anulacin del acto, lo que puede hacerse en la propia demanda
ante el Tribunal sin necesidad de su reclamacin administrativa previa
Podr formularse dentro del ao siguiente al momento en que la sentencia anulatoria devenga firme.
O DAOS
Deber exigirse ante los Tribunales ordinarios cuando no derive de hechos imputables a la Admn
o de defectos del proyecto.
Los 3os perjudicados podrn requerir previamente (dentro del ao siguiente a la produccin del
hecho) al rgano de contratacin El rgano de contratacin, odo el contratista, se pronunciar sobre
a cul de las partes contratantes corresponde la responsabilidad de los daos. El ejercicio de esta facultad
interrumpe el plazo de prescripcin de la accin.
3. La accin judicial para el reconocimiento del error judicial deber instarse inexcusablemente en el
plazo de 3 meses a partir del da en que pudo ejercitarse
5. El procedimiento para substanciar la pretensin ser el propio del recurso de revisin en materia
Civil, siendo partes el MF y la AGE
6. El Tribunal dictar sentencia definitiva, sin ulterior recurso, en el plazo de 15 das, con informe
previo del rgano jurisdiccional a quien se atribuye el error
En los supuestos de simple prohibicin, por razones de riesgo o peligro, de una actividad Si
los bienes tienen que ser destruidos, los establecimientos cerrados, las actividades se dejan de
desarrollar Deben ser indemnizados, basndose en los principios de igualdad y de prohibicin de la
arbitrariedad.
En los supuestos de daos ocasionados por Leyes que una STC declare despus nulas
Deben ser indemnizados en la forma y medida en que lo son los originados por una resolucin o
disposicin reglamentaria que se declare ilegal No por el simple hecho de su anulacin, sino por los
daos que hubieran producido cuando eran D positivo.
Es criticable el intento de la LRJPAC de poner rejas a los principios constitucionales y remitir a cada
Ley, estatal o autonmica, general o particular, el rgimen propio de la responsabilidad de los actos
legislativos: las Administraciones Pblicas indemnizarn a los particulares por la aplicacin de actos
legislativos de naturaleza NO expropiatoria de derechos y que stos no tengan el deber jurdico de
soportar y en los trminos que se especifiquen dichos actos. Carece de lgica institucional, pues
puede ser derogado por otras leyes generales o particulares en cualquier momento; adems, se pude
considerar inconstitucional por regular por una ley ordinaria una cuestin como esta, la
66
67
2012-2013
DESARROLLO
EXTINCIN
DE
LA
RELACIN
TEMA X: LOS
DISCIPLINARIA.
DERECHOS
DE
LOS
FUNCIONARIOS.
RESPONSABILIDAD
1.
RELACIN FUNCIONARIAL Y DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS.
2.
INAMOVILIDAD EN LA CONDICIN FUNCIONARIAL E INESTABILIDAD EN EL
PUESTO DE TRABAJO. PLANES DE EMPLEO, REASIGNACIN DE EFECTIVOS Y
MOVILIDAD.
3.
EL SISTEMA RETRIBUTIVO: EVOLUCIN Y REGULACIN ACTUAL. LA
REDUCCIN DE LAS RETRIBUCIONES DE LOS FUNCIONARIOS.
4.
PERMISOS Y VACACIONES. EL DERECHO DE HUELGA EN ESPAA.
5.
RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA: FALTAS; SANCIONES;
6.
PROCEDIMIENTO; EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
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2012-2013
TEMA 7.
LOS EMPLEADOS PBLICOS
1. LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA
Sep 2012 Los funcionarios de carrera
Sep 2009 Reserva el EBEP el ejercicio de algn tipo de funciones a los funcionarios?
R 2013--- Causas de extincin de la relacin funcionarial.
Aquellos que en virtud de nombramiento legal, estn vinculados a una AP por una relacin estatutaria
regulada por el Derecho Administrativo, para el desempeo de servicios profesionales retribuidos de
carcter permanente (art 9 EBEP).
Hay DOS NOTAS DISTINTIVAS de los funcionarios de carrera:
1. ADQUISICIN de la condicin de funcionario de carrera mediante pruebas competitivas
(=oposiciones), que la definicin del EBEP no incluye.
2. Y la PERMANENCIA en la relacin de servicio (=inamovilidad), que presuntamente
diferencia al funcionario de otros empleados pblicos, -la de los empleados pblicos laborales
fijos no est ya menos garantizada-. Slo perdern la condicin de funcionario o de empleado
laboral
2.1.1.1. En los supuestos de EXTINCIN DE LA RELACIN FUNCIONARIAL:
Faltas disciplinarias o delitos que la lleven aparejada
Cumplir la edad de jubilacin
2.1.1.2. Las causas de EXTINCIN DE LA RELACIN LABORAL PREVISTAS EN EL
ESTATUO DE LOS TRABAJADORES, que contempla el despido colectivo fundado en
causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin por causas objetivas,
posibilidad que con el RD 1483/2012 es ya una realidad. Ya se pueden hacer EREs al
personal laboral al servicio entes, organismos y entidades del art. 3.2. LCSP.
Aunque una de las caractersticas atribuidas a los funcionarios de carrera es el ejercicio de las
FUNCIONES que impliquen la participacin directa o indirecta en el ejercicio de las potestades
pblicas o en la salvaguardia de los intereses generales del Estado y de las AAPP, tambin
corresponde a los interinos, cuando stos los sustituyen, a la vez que se permite a los empleados
pblicos laborales en numerosas supuestos.
El concepto de funcionario interino determinado por la Ley de Funcionarios Civiles del Estado de
1964, fue desbordado en muchas AAPP, formndose grandes bolsas de funcionarios interinos, puesto
que se ahorraban el pago de trienios y complementos propios de los funcionarios de carrera.
El Estatuto ampla el concepto en su art. 10: Son funcionarios interinos los que, por razones
expresamente justificadas de necesidad y urgencia, son nombrados como tales para el desempeo de
funciones propias de funcionarios de carrera, cuando se d alguna de las siguientes circunstancias:
a. La existencia de plazas vacantes cuando no sea posible su cobertura por funcionarios de
carrera.
b. La sustitucin transitoria de los titulares.
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2012-2013
c.
3. PERSONAL LABORAL
Feb2 2014 Claes de empleados pblicos. El personal laboral.
Art 11 EBEP 1. Es personal laboral el que en virtud de contrato de trabajo formalizado por escrito, en
cualquiera de las modalidades de contratacin de personal previstas en la legislacin laboral, presta servicios
retribuidos por las AAPP. En funcin de la duracin del contrato ste podr ser fijo, por tiempo indefinido o
temporal.
El personal laboral se rige por los preceptos del Estatuto que le son de aplicacin, por la
legislacin laboral y por los Convenios Colectivos.
El empleo pblico laboral fue introducido de forma muy limitada por la LEY DE FUNCIONARIOS CIVILES
DEL ESTADO DE 1964, con la denominacin de trabajadores al servicio de la Administracin Civil.
La CE78 slo permiti que la relacin empleo pblico se articulase sobre la relacin funcionarial
estricta (art. 103.3).
La L 30/1984 DE MEDIDAS PARA LA REFORMA DE LA FUNCIN PBLICA, al margen de las
previsiones constitucionales, acept un rgimen de contratacin paralelo al rgimen funcionarial,
potenciado, adems, con la prohibicin de los contratos administrativos y la aceptacin en trminos
estrictos de la interinidad funcionarial. Todo ello supuso un espectacular aumento del empleo pblico
laboral.
Impugnada esta admisin ante el TC, la STC 99/97 otorg prevalencia al sistema funcionarial, y
prescribi que la ley deba regular con suficiente claridad los casos en que por la naturaleza de las
funciones a desempear era posible la contratacin laboral.
70
2012-2013
Resultado fue la modificacin del art. 15.1.C) de la Ley de Medidas por la LEY DE 1988, que
estableci que, en general, los puestos de trabajo de la AGE, de sus organismos autnomos, as como
los de las entidades gestoras y servicios comunes de la SS, fueran desempeados por funcionarios
pblicos, con las excepciones siguientes:
- Los PUESTOS DE NATURALEZA NO PERMANENTE y aquellos cuyas actividades se dirijan a
satisfacer necesidades de carcter peridico y discontinuo
- Los puestos cuyas actividades sean propias de OFICIOS, as como los de vigilancia,
custodia, encuestas, proteccin civil y comunicacin social, sociales y proteccin de menores
- Los puestos con FUNCIONES AUXILIARES de carcter instrumental y apoyo administrativo,
etc.
Sin embargo, diversas Leyes especiales admitieron otros supuestos de contratacin laboral En las
Administraciones independientes u organismos reguladores el rgimen ordinario es el del personal laboral (CNMV,
CNE, Banco de Espaa, etc.) a pesar de la reserva para los funcionarios de la potestades pblicas y la salvaguarda
de los intereses del Estado y de las AAPP.
La realidad es que las AAPP vienen utilizando todas las frmulas de la contratacin laboral
(trabajos fijos y temporales, los previstos para el fomento del empleo -prcticas y aprendizaje- e incluso
el contrato de alta direccin) para cubrir puestos directivos o gerenciales.
El EBEP configura el empleo laboral como un atajo para alcanzar la condicin de funcionario de
carrera por procedimientos de favor (oposiciones restringidas, oposiciones con mochila). Reconoce al
personal laboral fijo que est desempeando funciones de personal funcionario, o pase a desempearlos en virtud de pruebas
de seleccin o promocin ya convocadas, el d a seguir desempendolos y participar en los procesos selectivos de promocin
interna convocados por el sistema de concurso-oposicin, de forma independiente o conjunta con los procesos selectivos de
libre concurrencia, en aquellos Cuerpos y escalas a los que figuren adscritos las funciones o los puestos que desempee,
siempre que posea la titulacin necesaria y rena los restantes requisitos exigidos, valorndose a estos efectos como mrito los
servicios efectivos prestados como personal laboral fijo y las pruebas selectivas superadas para acceder a esta condicin.
4. PERSONAL EVENTUAL
Feb2 2012 Clases de empleados pblicos: el personal eventual
Feb1 2011 Clases de empleados pblicos: el personal eventual
Sep 2010 Clases de empleados pblicos: el personal eventual
Feb2 2008 El personal eventual al servicio de las AAPP.
Feb2 2013El personal eventual.
S 2013 El personal eventual.
1Feb 2014 El personal eventual.
La moda de los pases europeos en los que se ha admitido que los cargos pblicos de alto nivel
pudieran nombrar personal, al margen de su pertenencia a los cuadros funcionariales, para asistirles en
las tareas de alta direccin pblica y administrativa, que deslegitima a los funcionarios de carrera, se
introdujo en Espaa a travs de la LEY DE FUNCIONARIOS CIVILES DEL 64.
La regulacin de esta figura pas a la L30/1984, que lo define como el que ejerce funciones
expresamente calificadas de confianza o asesoramiento especial.
Para el EBEP Es personal eventual el que, en virtud de nombramiento y con carcter no
permanente, slo realiza funciones expresamente calificadas como de confianza o asesoramiento
especial, siendo retribuido con cargo a los crditos presupuestarios consignados para este fin.
- Tipo de personal que slo realiza funciones de confianza o asesoramiento especial.
- Se establecer qu rganos de gobierno podrn contar con personal eventual y en
qu n. Ser pblico.
- Nombramiento y cese Son libres y cesan en todo caso cuando cesa la persona a
quien prestan la funcin de confianza o asesoramiento.
- Se les aplica el rgimen general de los funcionarios de carrera en lo adecuado.
- Sus servicios no constituyen mrito de cara al acceso a la funcin pblica o a la
71
2012-2013
promocin interna.
- Sus retribuciones se recogen en un concepto presupuestario especfico en los
presupuestos y son pblicas.
-
5. LOS DIRECTIVOS
Feb2 2011 Clases de empleados pblicos: los directivos
Feb1 2010 El personal directivo en la Funcin Pblica
Es el personal que desarrolla funciones directivas profesionales en las AAPP, remitindose tanto
su rgimen jurdico, as como los criterios materiales para determinar su condicin (funcionario o laboral)
a las Leyes de empleo pblico de cada Admn.
- Es opcional elegir entre el directivo laboral y el directivo funcionarial, pero cuando el personal
directivo rena la condicin de personal laboral estar sometido a la relacin laboral de carcter especial de Alta
direccin.
- En todo caso, su designacin atender a principios de mrito y capacidad y a criterios
de idoneidad, y se llevar a cabo con publicidad y concurrencia.
- Estar sujeto a evaluacin con arreglo a los criterios de eficacia y eficiencia,
responsabilidad por su gestin y control de resultados.
- Las condiciones de empleo no sern objeto de negociacin colectiva. Es criticable que
no se establezcan lmites a las retribuciones de los directivos y se excluyan sus retribuciones de las
negociaciones de los Convenios Colectivos, y se admita as que el SP remunere a su personal de forma
exorbitante como en el sector privado.
- La regulacin del personal directivo se remite con carcter voluntario a las Leyes sobre
empleo pblico que en desarrollo del EBEP aprueben las CCAA y el Estado. La L 20/2006 de
Agencias Estatales ya ha anticipado una regulacin.
El EBEP prescribe que los funcionarios de las Entidades Locales se rigen por la legislacin estatal
que resulte de aplicacin, de la que forma parte el propio EBEP, y por la legislacin de las CCAA, con
respeto a la autonoma local. Los Cuerpos de Polica Local se rigen tambin por el EBEP y por la legislacin de las
CCAA, excepto en lo establecido para ellos en la Ley de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado.
Adems de los contratados laborales los dems empleados de las Corporaciones locales son
funcionarios propios o bien 2funcionarios con habilitacin de carcter estatal.
2.
Tcnicos
Administrativos
Auxiliares
Subalternos
Tcnica
Servicios Especiales.
A estos funcionarios el EBEP (DA 2) reserva el ejercicio de las siguientes funciones pblicas:
72
2012-2013
El EBEP deja en manos de las CCAA la seleccin, formacin y disciplina, retribuciones y dems
extremos del rgimen jurdico de los funcionarios locales (materias en las que, antes del EBEP, el
Estado era competente). Se subdivide en las siguientes subescalas:
1.
2.
Secretara
Intervencin-tesorera
3.
Secretara-intervencin.
Las CCAA ostentan ahora las competencias ms importantes: Creacin, clasificacin y supresin
de puestos de trabajo, convocatoria de la oferta de empleo y la seleccin de dichos funcionarios. Las
convocatorias de pruebas se publican en el BOE.
El M de Hacienda y AAPP (= Estado) establecer los ttulos requeridos para el acceso, los programas mnimos a
exigir en las pruebas de acceso, publicar las convocatorias en el BOE y registrar el nombramiento de estos
funcionarios, tomas de posesin, situaciones administrativas y cuantas otras afecten a la carrera profesional de estos
funcionarios. En materia de rgimen disciplinario, el M instruir aquellos expedientes de funcionarios que se hallen
destinados en CCAA distinta de la que le inco el expedientes.
Los funcionarios con habilitacin pueden participar en los concursos de las plazas vacantes, en los
que se tendrn en cuenta los mritos generales ms los correspondientes al conocimiento de las
especialidades de organizacin territorial de cada CA, de su D e idioma, y los mritos directamente
relacionados con las caractersticas del puesto.
Los funcionarios habilitados pueden participar en 2 concursos:
1. El concurso ordinario, con bases que fija cada CA para su territorio.
2. El concurso unitario, para el supuesto de que no lo efecten las CCAA. El M de
Hacienda y AAPP efecta, en funcin de los mritos, la convocatoria anual.
73
2012-2013
TEMA 8.
LA ORGANIZACIN DEL EMPLEO PBLICO
1. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS
La gestin del empleo pblico corresponde a las administraciones territoriales (Estado, CCAA y
Entidades locales).
Los sindicatos participan activamente a travs de pactos y acuerdos sindicales.
La gestin del sistema de empleo pblico supone la utilizacin de los instrumentos que las AAPP
tienen con esa finalidad:
Los registros de personal
Las Relaciones de puestos de trabajo
La Oferta de empleo pblico
Los planes de reestructuracin.
EN EL ESTADO Frente al sistema de gestin ministerial tradicional, la Ley de Funcionarios Civiles de
1964 atribuye importantes competencias al Gobierno y al Ministerio de Presidencia. Con LEY DE
MEDIDAS DE REFORMA DE LA FUNCIN PBLICA DE 1984 se crea un Ministerio especfico para la
gestin de la funcin pblica, el Ministerio para las AAPP (actualmente M de Hacienda y AAPP). De l
depende la gestin de personal, sin perjuicio de la que funcionalmente tenga con cada departamento.
EN LAS CCAA el sistema de gestin del personal nace ya centralizado y obediente al principio de
doble dependencia, orgnica y funcional, instalado en el Estado.
Es la Consejera de la Presidencia del Gobierno autnomo la que asume las competencias grales del
sistema de empleo:
Potestades normativas,
Potestades de direccin poltico administrativa y de programacin
Aprobacin de la Oferta de empleo pblico y de la Relaciones de puestos
de trabajo
Regulacin de la jornada
Establece las garantas de los servicios mnimos en caso de huelga
Resolucin de los expedientes disciplinarios con propuesta de separacin
del servicio
La Consejera de Hacienda autonmica suele tener competencias sobre los incrementos retributivos y
cualquier otra medida que pueda ocasionar modificaciones en el gasto del personal.
Al resto de Consejeras corresponde las competencias funcionales en relacin con los empleados
que tiene adscritos.
No faltan tampoco en la mayora de las Leyes de funcin pblica de las CCAA rganos tcnicos de apoyo o de consulta con
participacin sindical, aunque con diferente composicin, competencias y denominacin.
El Alcalde o Presidente de la Corporacin ejerce la jefatura del personal, adems de las siguientes
competencias:
74
2012-2013
- Aprobar la Oferta de empleo pblico (de acuerdo con el presupuesto y la plantilla aprobada por el
Pleno), las bases de las pruebas de seleccin de personal y de los concursos de provisin de puestos de
trabajo
- Redistribuir las retribuciones complementarias que no sean fijas y peridicas
- La separacin del servicio de los funcionarios y despidos del personal laboral, dando cuenta al
Pleno
2. LA NEGOCIACIN COLECTIVA.
MATERIAS NEGOCIABLES
MESAS
DE
NEGOCIACIN
La L 9/1987 reconoci por primera vez en nuestro Derecho, la participacin de los funcionarios en la
determinacin de las condiciones de trabajo a travs de acuerdos y pactos suscritos entre las AAPP y los
sindicatos ms representativos o entre aqullas y los representantes del personal que hayan obtenido el
10% o ms de los representantes en las elecciones para Delegados y Juntas de personal.
La negociacin colectiva es un elemento no necesario del derecho sindical en la funcin pblica
que tropieza con la dificultad de suponer un acuerdo sobre materias extra commercium (retribuciones y
ordenacin misma de la funcin pblica) que son competencia del Parlamento, por lo que el Gobierno no
puede pactar sobre ellas. La CE asimismo parece limitar la negociacin colectiva al mbito de las
relaciones laborales.
El rgimen de la negociacin colectiva para determinar las condiciones de trabajo de los funcionarios
pblicos es distinto del comn de los trabajadores, al que no obstante se sujetan los empleados
pblicos laborales (la representacin y participacin de los empleados pblicos con contrato laboral se
regir por la legislacin laboral).
MESAS DE NEGOCIACION
Instrumento clave al servicio de la negociacin colectiva son las MESAS DE NEGOCIACIN
Lugares de encuentro entre los representantes de las AAPP y las organizaciones sindicales
legitimadas a este efecto con el objeto de establecer mediante acuerdos y pactos las condiciones de
trabajo.
La designacin de los componentes de las Mesas corresponder a las partes negociadoras, que
podrn nombrar un mximo de 15 representantes y contar con la asistencia en las deliberaciones de
asesores, que intervendrn con voz pero sin voto.
Estn legitimadas para formar parte de las Mesas de negociacin:
- Las organizaciones sindicales ms representativas a nivel estatal
- Las organizaciones sindicales ms representativas de la CCAA
- Las organizaciones sindicales que hayan obtenido el 10% o ms de los representantes
en las elecciones para Delegados y Juntas de personal.
La mesa de mayor importancia es la MESA GENERAL DE NEGOCIACIN DE LAS AAPP
Representacin unitaria de las AAPP. La presidir quien represente a la AGE y contar con
representantes de las CCAA y de la Federacin Espaola de Municipios y Provincias, en funcin de las
materias a negociar.
75
2012-2013
Le corresponde:
- Negociar aquellas materias susceptibles de regulacin estatal.
- El incremento global de las retribuciones del personal al servicio de todas las AAPP que
correspondan incluir en el proyecto de la L PGE de cada ao.
Mesa General de Negociacin Se constituir en la AGE y en cada una de las CCAA. Para todas
aquellas materias y condiciones generales de trabajo comunes al personal funcionario, estatutario y
laboral de cada AP.
Mesa General de Negociacin en AGE, CCAA, Ceuta y Melilla constituida especficamente para
los funcionarios pblicos.
Mesa para la Negociacin de los Funcionarios de Entidades Locales Se reconoce la
legitimacin negociadora a las asociaciones de municipios y a las entidades locales de mbito
supramunicipal, sin perjuicio de los municipios, que podrn adherirse con carcter previo o de manera
sucesiva a la negociacin colectiva que se lleve a cabo en el mbito correspondiente. Tambin podr
adherirse una Admn o entidad a los acuerdos alcanzados dentro del territorio de cada CCAA o en el
mbito supramunicipal.
MESAS SECTORIALES Dependen de las Mesas Generales de Negociacin y por acuerdo de ellas
podrn constituirse. Atendern a las condiciones especficas de trabajo de las organizaciones
administrativas afectadas o a las peculiaridades de sectores concretos de funcionarios pblicos y a su n.
Su competencia se extender a los temas comunes a los funcionarios del sector que no hayan
sido objeto de negociacin por parte de la Mesa General respectiva y a los que sta explcitamente
reenve o delegue.
El PROCESO DE NEGOCIACIN se abrir en cada Mesa, en la fecha que de comn acuerdo fijen la
Administracin correspondiente y la mayora de la representacin sindical. A falta de acuerdo al proceso se
iniciar en el plazo mximo de 1 mes desde que la mayora de una de las partes legitimadas lo promueva, salvo que existan
causas legales o pactadas que lo impidan.
- Las Juntas de personal son los rganos de representacin sindical de los funcionarios (el equivalente a los
Comits de empresa en el mbito laboral).
- Las Mesas de negociacin son los rganos de participacin de los funcionarios para negociar las
condiciones de trabajo a travs de Pactos y Acuerdos (equivalentes a los Con. Colectivos del mboto laboral).
- La Mesa de negociacin sectorial es la que abarca un determinado sector de las AAPP (p.ej.: la sanidad en
una CCAA).
- La Mesa Gral de negociacin es la que incluye a todas las AAPP.
Regular materias de ndole econmica, laboral, sindical y en cuantas afecten a las condiciones
MATERIAS NEGOCIABLES
76
2012-2013
paritarias
de
seguimiento,
que
6.
La negociacin colectiva para los funcionarios culmina con Pactos y Acuerdos (que no vinculan de
forma inmediata) Vs La negociacin colectiva para el personal laboral que culmina con Convenios
Colectivos (se inscriben y obligan desde cuando lo determinan las partes).
Son negociaciones distintas, con regmenes jurdicos y alcances distintos sobre el personal, que
afecta a los rganos de representacin del personal:
A.
Acuerdos
SOBRE
77
CON
EL
MBITO
2012-2013
Acuerdo rechazado por los rganos legislativos, el rgano de gobierno respectivo estar
obligado a la elaboracin, promocin y remisin a los rganos legislativos correspondientes de un
Proyecto de Ley conforme al contenido del acuerdo y en el plazo que se hubiera acordado.
Falta de ratificacin o negativa expresa a incorporar lo acordado en un Proyecto de Ley, se
deber iniciar la renegociacin de las materias tratadas en el plazo de 1 mes, si as lo solicitara al
menos la mayora de una de las partes.
B.
Pactos
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El ARBITRAJE, por el contrario, que deber ser voluntariamente asumido por las partes, supone
encomendar a un tercero la resolucin del conflicto con la aceptacin previa de acatar lo que este
resuelva.
El ACUERDO logrado a travs de la mediacin o arbitraje tendr la misma eficacia jca y
tramitacin que los Pactos y Acuerdos y ser susceptible de impugnacin. Cabr recurso contra la
resolucin arbitral en el caso de que no se hubiesen observado en el desarrollo de la actuacin arbitral los
requisitos y formalidades establecidos al efecto o cuando la resolucin hubiese versado sobre puntos no sometidos
a su decisin, o que sta contradiga la legalidad vigente.
Los rganos de representacin de los empleados pblicos son los Delegados de personal y las
Juntas de personal.
Los Delegados y los miembros que integran las Juntas son elegidos en listas que elaboran los
sindicatos ms representativos y se les atribuyen importantes funciones en la gestin del empleo
pblico.
El EBEP regula la representacin funcionarial dentro de los derechos individuales de los
funcionarios que stos ejercitan de forma colectiva.
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La duracin del mandato ser de 4 aos, pudiendo ser reelegidos o prorrogado si, a su
trmino, no se hubiesen promovido nuevas elecciones.
COMPETENCIAS :
1) Tienen derecho a recibir informacin sobre la poltica de personal, la evolucin de las
retribuciones y del empleo, y de todas las sanciones impuestas por faltas muy graves.
2) Pueden emitir informe, a solicitud de la AAPP correspondiente, sobre el traslado total o
parcial de las instalaciones e implantacin o revisin de sus sistemas de organizacin y mtodos
de trabajo
3) Pueden tener conocimiento y ser odos en el establecimiento de la jornada laboral y
horario de trabajo y rgimen de vacaciones y permisos.
4) Les compete vigilar el cumplimiento de las normas vigentes en materia de condiciones
de trabajo, prevencin de riesgos laborales, SS y empleo y ejercer, en su caso, las acciones
legales oportunas ante los organismos competentes
5) Colaborar con la Admn correspondiente para conseguir el establecimiento de cuantas
medidas procuren el mantenimiento e incremento de la productividad.
DERECHOS:
1. D de acceso y libre circulacin por las dependencias de su unidad electoral y de
distribucin de las publicaciones profesionales y sindicales
2. Crdito de horas mensuales dentro de la jornada de trabajo y retribuidas como de trabajo
efectivo, de acuerdo con una escala
3. Inmunidad frente a traslados y sanciones por causas relacionadas con el ejercicio de su
mandato
4. No pueden ser discriminados en su formacin ni en su promocin eca o profesional por
razn del desempeo de su representacin
5. D a audiencia en los exptes disciplinarios de sus miembros durante el tiempo de su
mandato y el ao inmediatamente posterior, sin perjuicio de la audiencia del propio interesado.
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2012-2013
Estas funciones y derechos estn judicialmente garantizadas. Estn legitimados para iniciar,
como interesados, los correspondientes procedimientos administrativos y ejercitar las acciones en va
adiva o judicial que sean pertinentes:
Juntas de Personal, colegiadamente, por decisin mayoritaria
Delegados de Personal, mancomunadamente.
DEBERES :
Sigilo profesional en todo lo referente a los asuntos en que la Admn seale expresamente el
carcter reservado, an despus de expirar su mandato.
Clave del SISTEMA DE ORDENACIN DEL PERSONAL son las relaciones de puestos de trabajo o
instrumentos organizativos similares:
Porque es el instrumento que sirve para crear, modificar, refundir y suprimir los
puestos de trabajo en las AAPP.
Porque es el instrumento que sirve de base para planificar la seleccin, la
formacin y la movilidad del personal.
En las AAPP no es posible publicar la provisin de un puesto de personal funcionario, o
formalizar un contrato de personal laboral, si previamente estas plazas no figuran detalladas en la
correspondiente Relacin de Puestos de Trabajo. El EBEP obliga a las AAPP a que dispongan de algn
instrumento de ordenacin de personal, pero deja libertad a que el instrumento sean las Relaciones de Puestos de
Trabajo u otro diferente
La AGE y otras AAPP han incumplido las obligaciones de crear las Relaciones de Puestos de Trabajo de cada unidad adtiva,
y las que tienen Relaciones de Puestos de Trabajo no definen el puesto de trabajo y las tareas asociadas.
El EBEP seala un contenido mnimo de las RPT al establecer que contendrn, al menos:
La denominacin de los puestos.
Los Grupos de Clasificacin Profesional.
Los Cuerpos o Escalas, en su caso, a los que estn adscritos.
Los sistemas de provisin.
Las retribuciones complementarias.
El art. 15 de la Ley 30/84 (vigente en este punto) establece que las relaciones de puestos de trabajo
comprendern:
La enumeracin de los puestos de cada centro gestor, aludiendo a si lo son para
personal funcionario, laboral o eventual. La ley permite la opcin de una RPT nica que
contemple los 3 tipos de puesto o de 3 RPTs separadas (ms habitual).
o Sistema de provisin (libre designacin o concurso).
o Requisitos exigidos para su desempeo
o Si son puestos de funcionarios: el nivel de complemento de destino y el complemento
especfico.
o Si son puestos de personal laboral: la categora laboral y el rgimen jurdico aplicable.
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2012-2013
Los puestos de trabajo sern de adscripcin indistinta para todos los funcionarios
incluidos en el mbito de aplicacin de esta Ley. nicamente podrn adscribirse
con carcter exclusivo puestos de trabajo a funcionarios de un determinado Cuerpo o
Escala cuando tal adscripcin se derive necesariamente de la naturaleza y de la funcin
a desempear en ellos y en tal sentido lo determine el Gobierno a propuesta del M
de Hacienda y AAPP.
El EBEP prescribe que el plan de recursos humanos o instrumento similar puede concretarse, como
nica actividad planificadora obligatoria, en una Oferta de Empleo Pblico o instrumento similar, de
gestin de la provisin de las necesidades de personal:
-
Recoge las
necesidades de RRHH, con asignacin presupuestaria, que deben
proveerse mediante la incorporacin de personal de nuevo ingreso, ms con un
porcentaje adicional.
Fija plazo mximo para las mismas
Puede contener medidas derivadas de la planificacin de RRHH.
Es presupuesto indispensable para una convocatoria de proceso selectivo. La aprobacin de la
Oferta obliga a convocar los procesos selectivos para las plazas comprometidas y hasta un 10% adicional, y debe fijar el
plazo mximo para la convocatoria de los mismos, estableciendo un plazo de 3 aos para ejecutarla.
Se aprueba anualmente por los rganos de gobierno de las AAPP (en forma de RD en el
Estado, Decreto en las CCAA o Resolucin de la Admn local) y debe ser publicada en el DO
correspondiente (BOE, BOC, BOP, Boletn del Ayto).
Debe ir precedida de la negociacin sindical, en lo que se refiere a los criterios grales que
deben servir de base a su elaboracin (presencia de promocin interna, laborales).
La nica impugnacin que prosperara por incumplimiento de Ley sera la de una convocatoria
que no tuviera respaldo previo en una OEP. Es improbable que prosperaran las impugnaciones por incumplimiento
de la obligacin de aprobar la OEP, o por incumplimiento de publicar o ejecutar las convocatorias que recoge.
82
2012-2013
TEMA 9.
NACIMIENTO, DESARROLLO Y EXTINCION DE LA RELACION
FUNCIONARIAL
1. EL PRINCIPIO DE MRITO Y CAPACIDAD
3. El principio del mrito y capacidad en el acceso de la Funcin Pblica.
La adquisicin de la condicin de empleado pblico requiere unos requisitos grales, tales como la
y debe de ir
precedida del principio constitucional del mrito y capacidad, aplicable tambin a los contratados
laborales.
En funcin del principio de mrito y capacidad el acceso al empleo pblico se supedita a una doble
condicin:
nacionalidad, la edad, la ausencia de defectos fsicos y otros que impidan el desempeo de la funcin ,
Sin embargo, la admisin de personal laboral con sujecin a procedimientos sin el rigor y las garantas
acostumbradas en la seleccin de los funcionarios de carrera, pone en evidencia que este principio est
lejos de tener una aplicacin generalizada y garantizada en el mbito gral del empleo pblico. Por la
misma va de la discrecionalidad han accedido al empleo pblico numerosos colectivos de interinos, y stos, junto
con los laborales, se han beneficiado de conversiones masivas, a travs de pruebas restringidas o de favor, en
funcionarios de carrera.
La interpretacin del principio de mrito y capacidad por el TC ha sido condescendiente:
Oposiciones restringidas Las ha considerado un sistema excepcional, permitiendo la valoracin del mrito
de haber prestado servicios anteriormente.
Plazas para minusvlidos El principio constitucional debe concordarse con otros principios de proteccin a
dichas personas.
Comisiones selectivas Ha cortado la avalancha de recursos de amparo contra stas.
Idioma autonmico Admite como mrito u obligacin el conocimiento de los dos idiomas en su caso.
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2012-2013
2. EL PROCESO SELECTIVO
Feb2 2010 La impugnacin de los procesos selectivos en la Funcin Pblica.
Sep 2008 (Reserva) El proceso selectivo para el acceso a la funcin pblica.
Sep 2007 El procedimiento de seleccin del personal laboral al servicio de las Administraciones Pblicas.
A) RGANOS DE SELECCIN
Se regulan en el art. 60 EBEP. Sus caractersticas son:
- Deben ser colegiados.
- Deben ajustarse a los principios de imparcialidad y profesionalidad, por lo que se prohbe que
estn formados por personal interino, eventual (de confianza poltica) o de designacin poltica
(nombrado por un rgano de gobierno).
- En su composicin se tender a la paridad entre sexos.
- El miembro del rgano lo ser ttulo individual, por lo que no ostentar representacin alguna.
El EBEP recoge 2 tipos de rganos de seleccin:
1. RGANOS AD HOC para un proceso (tribunales)
2. RGANOS ESPECIALIZADOS Y PERMANENTES para la organizacin de procesos selectivos,
pudiendo encomendar estas funciones a los Institutos o Escuelas de AP.
B) PROCEDIMIENTOS SELECTIVOS: OPOSICIN, CONCURSO-OPOSICIN Y CONCURSO
Es lo que Parada denomina VARIEDADES FALSIFICADAS DE SELECCIN, que consisten en la
conversin, a travs de unas oposiciones abaratadas en la exigencia de conocimientos y rigores de
pruebas, de empleados pblicos interinos o de laborales en funcionarios de carrera. En detalle:
El tipo de pruebas debe ser adecuado a las tareas que se han de desempear, incluyendo, si es
necesario, pruebas prcticas (comprobacin del dominio de lenguas extranjeras o superacin de pruebas
fsicas).
Las pruebas de acceso podrn completarse con la superacin de cursos, de perodos de prcticas, la
exposicin curricular por los candidatos, con pruebas psicotcnicas, con la realizacin de entrevistas o
sometiendo a los candidatos a reconocimientos mdicos.
CONCURSO-OPOSICIN Combinacin de los anteriores. Deber incluir una o varias pruebas para
determinar la capacidad de los aspirantes y establecer el orden de prelacin y, con posterioridad, se
miden los mritos aportados por los aspirantes que han superado estas pruebas.
La regla aplicable a todos los procesos selectivos es que los rganos de seleccin no podrn proponer el acceso a la
condicin de funcionario de un n superior de aprobados al de plazas convocadas, excepto cuando as lo prevea la propia
convocatoria. Cuando hayan propuesto el nombramiento de igual n de aspirantes que el de plazas convocadas, y con el fin de
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2012-2013
asegurar la cobertura de las mismas cuando se produzcan renuncias de los aspirantes seleccionados, antes de su
nombramiento o toma de posesin, el rgano convocante podr requerir del rgano de seleccin una relacin complementaria
de los aspirantes que sigan a los propuestos, para su posible nombramiento como funcionarios de carrera.
OPOSICIONES
contratado con exclusin de aspirantes externos. El TC afirma son contrarias al art. 23.2 CE
(igualdad de acceso a las funciones y cargos pblicos), salvo que puedan aparecer como remedio
razonable y proporcionado ante situaciones excepcionales.
OPOSICIONES O CONCURSOS CON MOCHILA Oposiciones en las que se reconoce como mrito
servicios prestados como funcionarios interinos, otorgndoles as una ventaja. Segn el TC, aunque no
puede admitirse con carcter gral, esta prctica es lcita siempre que se haga de forma proporcional y razonable, juzgando como
razonable valorar dichos mritos hasta un 45% de la puntuacin total de un concurso.
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2012-2013
Otro sector de la doctrina considera que esta autolimitacin de los tribunales es un atentado al principio de garanta
judicial efectiva Es posible que los Jueces controlen la justeza con que se aplicaron las oportunas pruebas periciales
llamando al proceso a otros tcnicos de la misma o superior categora y apoyar en sus juicios la revisin de las
resoluciones de las comisiones y tribunales de evaluacin.
otros requisitos especficos que guarden relacin objetiva y proporcionada con las tareas o funciones a
desempear.
A) EL REQUISITO DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA. EL ACCESO DE NACIONALES DE LA
UE
Para ajustarnos a la normativa europea, la Ley permite a los extranjeros comunitarios acceder a la
funcin pblica investigadora, docente, de correos, sanitaria de carcter asistencial y los dems sectores
de la funcin pblica en que sea de aplicacin la libre circulacin de trabajadores.
El EBEP excluye a los ciudadanos de la UE nicamente de aquellos empleos espaoles que directa
o indirectamente impliquen una participacin en el ejercicio del poder pblico o en las funciones que
tienen por objeto la salvaguardia de los intereses del Estado o de las Administraciones, y, a tal
efecto, los rganos de Gobierno de las AAPP determinarn las agrupaciones de funcionarios a las que
no puedan acceder los nacionales de otros Estados. Por Ley de las CCGG o de las Asambleas Legislativas de
las CCAA, puede eximirse del requisito de la nacionalidad por razones de inters general para el acceso a la
condicin de personal funcionario.
Respecto a los contratos laborales, el EBEP admite que los comunitarios no espaoles accedan a
las AAPP, como personal laboral, en igualdad de condiciones que los espaoles.
B) EL REQUISITO DE LA EDAD
Para el acceso al empleo pblico es necesario tener cumplidos 16 aos y no exceder, en su caso, de
la edad mxima de jubilacin forzosa, salvo que por Ley se establezca otra edad mxima distinta.
C) EL REQUISITO DE LA CAPACIDAD FUNCIONAL Y LA AUSENCIA DE PROHIBICIONES
LEGALES
CAPACIDAD
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2012-2013
Adems de los procedimientos ordinarios vistos, se pueden proveer puestos de trabajo a travs de los
siguientes procedimientos especiales:
- ADSCRIPCIN PROFESIONAL En caso de inaplazable necesidad, se podrn proveer
puestos de marera provisional, debiendo procederse a su convocatoria pblica dentro del plazo
que sealen las normas.
- COMISIN DE SERVICIOS Aunque el EBEP no la menciona, consiste en que el
funcionario pasa a desempear otro puesto de trabajo manteniendo reservado el suyo originario.
Requiere autorizacin previa del M en que se encuentre destinado el funcionario. Se concede
por duracin mxima de 1 ao, aunque lo frecuente es que sta se prolongue en el tiempo.
MOVILIDAD
Si los funcionarios que obtienen un puesto de trabajo por libre designacin no tienen ningn d a
permanecer en l, tampoco lo tienen seguro los que lo han obtenido por concurso.
Las AAPP, adems de los supuestos de remocin y supresin del puesto, podrn motivadamente
trasladar a sus funcionarios, por necesidades de servicio o funcionales, a unidades, departamentos
u organismos pblicos o entidades distintos a los de su destino, respetando sus retribuciones,
condiciones esenciales de trabajo, modificando, en su caso, la adscripcin de los puestos de trabajo de
los que sean titulares. Cuando los cambios de puestos de trabajo impliquen cambio de lugar de residencia, se dar
prioridad a la voluntariedad de los traslados y a las indemnizaciones establecidas para los traslados forzosos.
En favor de las mujeres vctimas de violencia de gnero obligadas a abandonar el puesto de trabajo en la localidad donde
venan prestando sus servicios, se les otorga el d de traslado a otro puesto de trabajo propio de su Cuerpo, Escala o grupo
profesional, de anlogas caractersticas, sin necesidad de que sea vacante de necesaria cobertura. La AAPP competente estar
obligada a comunicarle las vacantes ubicadas en la misma localidad o en las localidades que la interesada expresamente
solicite. Este traslado tendr la consideracin de traslado forzoso.
En las actuales relaciones entre el Estado y las CCAA y stas entre s no es imaginable la normalidad
de los traslados de funcionarios de unas a otras admones. No obstante, el EBEP disea un cuadro de
87
2012-2013
En los supuestos de cese o supresin del puesto de trabajo, permanecern en la Admn de destino,
que deber asignarles un puesto de trabajo conforme a los sistemas de carrera y provisin de puestos
vigentes en dicha Admn.
La clasificacin de los Cuerpos, escalas y especialidades en que se agrupan los funcionarios, viene
dada por el ttulo acadmico exigido y los procedimientos de seleccin para el ingreso.
El EBEP remite la regulacin al Estado, CCAA y Administraciones locales de:
-
Supone que cada CA podr establecer un modelo de Cuerpos y carreras distinto, y lo mismo puede ocurrir en cada una de las Admones
locales si las Leyes autonmicas no les imponen un determinado modelo. Si a esto se une que tambin se reconoce a las CCAA la
posibilidad de privar a los funcionarios del ejercicio de funciones de autoridad, y la competencia de la regulacin de las retribuciones
complementarias, prcticamente todo el modelo de funcin pblica queda remitido a la legislacin autonmica
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El art. 20 del EBEP obliga a todas las AAPP a establecer sistemas que permitan la evaluacin del
desempeo* de sus empleados (= Procedimientos mediante los cuales se miden y valoran la conducta
profesional, el rendimiento o el logro de resultados ).
co
Todo sistema de valoracin pasa por el papel protagonista, y prcticamente nico, del superior jerrquico de
cada funcionario. Es ste el que nicamente puede valorar la conducta profesional de los inferiores y es tambin una forma
natural de reforzar el poder jerrquico y el deber de obediencia, esencial en las organizaciones pblicas.
Sin embargo, hay una clara tendencia a que esos procedimientos de evaluacin se lleven a cabo por
a la unidad de los funcionarios evaluados, creando una nueva
Administracin sobre las Administraciones respectivas, unas administraciones evaluadoras y rganos
especializados para la resolucin de los numerosos conflictos que se prevn
AGENCIAS O COMISIONES EXTERNAS
89
1.
2.
La PRDIDA DE LA NACIONALIDAD.
3.
4.
2012-2013
A) La renuncia
Manifestacin unilateral del funcionario expresando por escrito su deseo de abandonar la condicin
funcionarial. ste se produce una vez aceptada de forma expresa por la Admn.
No inhabilita para ingresar de nuevo en la AP a travs del procedimiento de seleccin establecidos.
La renuncia no surte efecto cuando el funcionario est sujeto a expte disciplinario o haya sido dictado
en su contra Auto de procesamiento o de apertura de Juicio oral por la comisin de algn delito.
B) La prdida de la nacionalidad
Ya sea la espaola como a la de cualquiera de los Estados de la UE.
La prdida de la nacionalidad espaola o la de cualquier otro Estado miembro de la UE o la de aquellos
Estados a los que, en virtud de Tratados Internacionales celebrados por la UE y ratificados por Espaa, les sea de
aplicacin la libre circulacin de trabajadores, que haya sido tenida en cuenta para el nombramiento, determinar
la prdida de la condicin de funcionario salvo que simultneamente se adquiera la nacionalidad de alguno de
dichos Estados.
C) La jubilacin
La relacin funcionarial puede terminarse por jubilacin del funcionario.
Modalidades:
1. VOLUNTARIA A solicitud del funcionario. Proceder siempre que el funcionario rena los
requisitos y condiciones establecidos en el rgimen de SS aplicable.
2. FORZOSA Al cumplir la edad legalmente establecida. Se declarar de oficio al cumplir
los 65 aos, salvo para los funcionarios que tengan normas estatales especficas de jubilacin
(70 aos para Jueces y Magistrados). No obstante, los funcionarios podrn solicitar la
prolongacin de la permanencia en el servicio activo como mximo hasta que se cumplan 70
aos.
3. POR INCAPACIDAD PERMANENTE Cuando se produce la declaracin que le inhabilita
para el ejercicio de las funciones propias de su cuerpo o escala, o por el reconocimiento de una
pensin de incapacidad permanente absoluta o incapacidad permanente total en relacin con el
ejercicio de las funciones de su cuerpo o escala.
(Jubilacin parcial queda derogada por el RD-Ley 20/2012)
La posibilidad de jubilacin parcial recogida originariamente en el Estatuto Bsico del Empleado
Pblico ha sido , no obstante eliminada por el Real Decreto Ley 20/2012. (prrafo aadido 2014)
E) La rehabilitacin
90
2012-2013
91
2012-2013
TEMA 10.
LOS DCHOS DE LOS FUNCIONARIOS. RESPONSABILIDAD
DISCIPLINARIA.
1. RELACIN FUNCIONARIAL Y DCHOS DE LOS FUNCIONARIOS
Sep 2010 Los dchos adquiridos de los funcionarios
Sep 2007 (Reserva) Los dchos adquiridos de los funcionarios pblicos
Sep 2006 (Reserva) Los dchos adquiridos en la Funcin Pblica
Sep 2006 Los dchos adquiridos en la Funcin Pblica
Al margen del concepto de funcionario, Doctrina y Jurisprudencia han intentado precisar la naturaleza
de la relacin funcionarial que une al funcionario con la Admn, una calificacin de la que en buena
medida depende la extensin y la fortaleza de los dchos. de los funcionarios.
Originariamente se ha visto la relacin funcionarial como un arrendamiento de servicios que
impondra a las partes un conjunto de dchos. y deberes, cuyos contenidos seran inmodificables por la
sola voluntad de una de las partes (TESIS CONTRACTUAL). Permite justificar la exigencia de cumplidas
indemnizaciones sustitutorias.
Esa concepcin cede ante la TESIS ESTATUTARIA La relacin que une al funcionario con la Admn no
origina una relacin bilateral en pie de igualdad sino una situacin estatutaria derivada de un acto adtivo. El
funcionario no estara sujeto a una relacin contractualmente definida, sino unilateralmente establecida por el Poder Pblico
con normas legales y reglamentarias, situacin a la que accedera a travs del acto de nombramiento que acta, justamente,
como condicin de acceso a la situacin funcionarial.
La tesis estatutaria ha sufrido fuertes embates con la admisin de un sindicalismo funcionarial que
comparte con la Admn la gestin y la fijacin de las condiciones de trabajo a travs de los Convenios
Colectivos y permite el d de huelga.
Asimismo, la desvirtuara la atenuacin de las limitaciones de los funcionarios en su libertad de
expresin sobre temas pblicos y de sufragio activo/pasivo y, la admisin de un sistema paralelo de
contratacin laboral.
La configuracin de la relacin funcionarial como contractual o estatutaria no es inocua, sino que
tiene una incidencia directa en la determinacin de los derechos adquiridos de los funcionarios:
- En una relacin contractual, o se impide la modificacin de los dchos adquiridos, o se permite su
modificacin aadiendo indemnizaciones por la prdida de esos dchos adquiridos.
- En una relacin estatutaria, la Admn tiene todos los poderes y se reduce al mnimo la posibilidad
de evitar una modificacin de los dchos adquiridos de los funcionarios y las indemnizaciones por esa
modificacin.
Le sigui una TESIS RESTRICTIVA DE DCHOS definida por el propio TC Es indudable que en el
campo de la relacin funcionarial el funcionario adquiere y tiene dchos. subjetivos que la Ley ha de
respetar; pero una cosa son esos dchos. y otra la pretensin de que aparezcan como inmodificables en
su contenido concreto. El funcionario que ingresa al servicio de la AP se coloca en una situacin jurdica
objetiva definida legal y reglamentariamente, y, por ello, modificable por uno u otro instrumento
normativo de acuerdo con los principios de reserva de Ley y de legalidad, sin que pueda exigir que la
situacin estatutaria quede congelada en los trminos en que se hallaba regulada al tiempo de su
ingreso.
En la actualidad, la situacin de crisis y las medidas operadas por el Gobierno para reducir el dficit
de las AAPP para combatir uno de los frentes abiertos de nuestro pas, contempla el despido colectivo
(ERE) del personal laboral, algo que entraa darle la vuelta al rgimen jurdico del que venan
disfrutando, que se caracterizaba por un respeto mximo de sus dchos. adquiridos, a diferencia de lo
que suceda con los funcionarios de carrera.
92
2012-2013
Percibir retribuciones.
Jubilacin.
Prestaciones de la SS.
Dchos
INDIVIDUALES
(art.14)
Dchos no tan
directamente
exigibles (depende
de la organizacin
u otras
circunstancias)
Libertades
individuales
garantizadas (que de
no ser respetadas
podran ser
constitutivas de
delito).
Dchos INDIVIDUALES DE
EJERCICIO COLECTIVO
(art.15)
Libertad sindical.
D de reunin.
2012-2013
- Si el puesto de trabajo ha sido obtenido por libre designacin el funcionario puede ser
libremente removido de l.
- Si el puesto de trabajo ha sido obtenido por concurso, el funcionario puede ser
libremente removido de l:
o Porque se modifique el contenido del puesto de trabajo en las RPTs.
o Porque se aprecie una falta de capacidad del funcionario, estimada por la
autoridad de la que depende con audiencia de la Junta de Personal
o Porque sea evaluado negativamente por su desempeo.
- Las AAPP podrn trasladar a sus funcionarios por necesidades de servicio o
funcionales, a unidades, departamentos u organismos pblicos o entidades distintos a los de su
destino, respetando sus retribuciones y condiciones esenciales de trabajo.
PLANES
DE
EMPLEO son instrumentos para el planteamiento global de las pcas de RRHH de las
distintas organizaciones adtivas y que tratan de adecuar el mercado interno de trabajo a las
necesidades reales de la propia Admn con el fin de incrementar la eficiencia de la misma.
Constituyen el conjunto de medidas que pueden adoptar todas las AAPP y que, con inaplicacin
del sistema legal bsico de la funcin pblica, les permiten modificar las estructuras adtivas,
despojando de sus empleos a los funcionarios y laborales, disponiendo con entera libertad de los
puestos al margen de los procedimientos de concurso. Una simple OM (o de Consejera o acuerdo del Pleno)
puede llegar a alterar estructuras orgnicas que estaban protegidas por normas legales o reglamentarias.
Los planes de empleo pueden tambin prever la suspensin de incorporacin de personal externo, tanto las derivadas de
las Ofertas de empleo como de los procesos de movilidad, reasignacin de efectivos, establecimiento de cursos de formacin y
capacitacin, autorizacin de concursos de provisin, medidas especficas de promocin interna, prestacin de servicios a
tiempo parcial y previsin de necesidades adicionales de RRHH que habrn de integrarse, en su caso, en las Ofertas de
Empleo.
94
2012-2013
RETRIBUCIONES BSICAS
El sueldo
Los trienios.
El complemento de destino.
El complemento de productividad.
2012-2013
o Los trienios: Una cantidad igual por cada Grupo o Subgrupo, por cada 3 aos de
servicio.
- Retribuciones complementarias Su cuanta y estructura se establecern en las
Leyes de cada AAPP, atendiendo a:
o La progresin alcanzada por el funcionario dentro del sistema de carrera adtiva.
o La especial dificultad tcnica, responsabilidad, dedicacin, incompatibilidad
exigible para el desempeo de determinados puestos de trabajo o las condiciones en que
se desarrolla el trabajo.
o El grado de inters, iniciativa o esfuerzo con que el funcionario desempea su
trabajo y el rendimiento o resultados obtenidos o los servicios extraordinarios prestados
fuera de la jornada normal de trabajo.
- Pagas extraordinarias Las que se reciben 2 veces al ao, por el importe de las
retribuciones bsicas y la totalidad de las retribuciones complementarias (salvo productividad y
extras). (cambios 2014 se elimina aqu una lnea).
- Indemnizaciones Las que reciban los empleados pblicos por razn del servicio.
FUNCIONARIOS INTERINOS recibirn:
pretenden integrarse.
CONTRATADOS LABORALES , se estar a los contratos y Convenios Colectivos. Tienen como techo
VACACIONES RETRIBUIDAS Como mnimo los empleados pblicos tienen d a 22 das hbiles/ao
(sin incluir sbados), o de los das que correspondan proporcionalmente si el tiempo de servicio durante
el ao fue menor.
PERMISOS Son las AAPP quienes determinan los supuestos de su concesin, sus requisitos,
efectos y duracin. El EBEP ha sido tambin modificado en este aspecto por el RD-Ley 20/2012
establece una doble clasificacin:
96
PERMISOS EN GENERAL
2012-2013
(nuevo 2014)
Adems de los das de libre disposicin los funcionarios tendrn dos das adicionales mas al cumplir el
sexto trienio, incrementndose en un da adicional mas por cada trienio cumplido a partir del octavo.
Los permisos por conciliacin de la vida personal, familiar y laboral, y por violencia de genero
comprenden:
a) El permiso de parto que duarara 16 semanas ininterrumpidas.
b) Permiso de adopcin y acogimiento: 16 semanas. Para adopcin internacional si es necesario
desplazamiento previo de los futuros padres al pais del adoptado un permiso de hasta 2 meses.
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2012-2013
EL D DE HUELGA
La CE ni garantiza ni prohbe las huelgas de funcionarios, por lo que ante esa ambigedad parece
que podrn ser plenamente constitucionales tanto una Ley prohibitiva como otra permisiva.
Para la jurisprudencia del TC y del TS, el d de huelga de los funcionarios no est regulado y, por consiguiente, tampoco
est prohibido por la CE.
El principal efecto del ejercicio del d de huelga es la prdida de los haberes de los funcionarios en
proporcin al tiempo que dure aqulla, sin perjuicio de las responsabilidades disciplinarias en que
pueden incurrir si incumplen las obligaciones derivadas del mantenimiento de los servicios mnimos.
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2012-2013
A) Faltas disciplinarias
Sep 2009 (Reserva) La responsabilidad disciplinaria de los empleados pblicos: faltas y sanciones
FALTAS MUY GRAVES (la lista podr ampliarse por Ley estatal o autonmica para el personal
funcionario o por Convenio Colectivo en el caso del personal laboral) las siguientes:
1) Incumplimiento del deber de respeto a la CE y a los respectivos EEAA de las CCAA y
Ciudades de Ceuta y Melilla, en el ejercicio de la funcin pblica.
2) Toda actuacin que suponga discriminacin por razn de origen racial o tnico, religin o
convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual, lengua, opinin, lugar de nacimiento o
vecindad, sexo o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social, as como el acoso
por razn de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientacin
sexual y el acoso moral, sexual y por razn de sexo.
3) El abandono del servicio, as como no hacerse cargo voluntariamente de las tareas o
funciones que tienen encomendadas.
4) La adopcin de acuerdos manifiestamente ilegales que causen perjuicio grave a la
Admn o a los ciudadanos.
5) La publicacin o utilizacin indebida de la documentacin o informacin a que tengan o
hayan tenido acceso por razn de su cargo o funcin.
6) La negligencia en la custodia de secretos oficiales, declarados as por Ley o
clasificados como tales, que sea causa de su publicacin o que provoque su difusin o
conocimiento indebido.
7) El notorio incumplimiento de las funciones esenciales inherentes al puesto de trabajo o
funciones encomendadas.
8) La violacin de la imparcialidad, utilizando las facultades atribuidas para influir en
procesos electorales de cualquier naturaleza y mbito.
9) La desobediencia abierta a las rdenes o instrucciones de un superior, salvo que
constituyan infraccin manifiesta del OJ.
10) La prevalencia de la condicin de empleado pblico para obtener un beneficio indebido
para s o para otro.
11) La obstaculizacin al ejercicio de las libertades pblicas y dchos. sindicales.
12) La realizacin de actos encaminados a coartar el libre ejercicio del d de huelga.
13) El incumplimiento de la obligacin de atender los servicios esenciales en caso de
huelga.
14) El incumplimiento de las normas sobre incompatibilidades cuando ello d lugar a una
situacin de incompatibilidad.
15) La incomparecencia injustificada en las Comisiones de Investigacin de las CCGG y de
las Asambleas Legislativas de las CCAA.
16) El acoso laboral.
17) Las que queden tipificadas como tales en Ley de las CCGG o de la Asamblea
Legislativa de la correspondiente CA o por los Convenios Colectivos en el caso de personal
laboral.
FALTAS GRAVES sern establecidas por Ley estatal autonmica para los funcionarios de carrera, o por
los Convenios Colectivos en el caso de personal laboral, atendiendo a las siguientes circunstancias:
El grado en que se haya vulnerado la legalidad.
La gravedad de los daos causados al inters pblico, patrimonio o bienes de la Admn o
de los ciudadanos.
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2012-2013
1)
Falta de obediencia debida a los superiores y autoridades.
2)
El abuso de autoridad en el ejercicio del cargo.
3)
Las conductas constitutivas de delito doloso relacionadas con el servicio o que
causen dao a la Admn o a los administrados.
4)
La tolerancia de los superiores respecto de la comisin de faltas muy graves o
graves de sus subordinados.
5)
La grave desconsideracin con los superiores, compaeros o subordinados.
6)
Causar daos graves en los locales, material o documentos de los servicios.
7)
Intervenir en un procedimiento adtivo cuando se d alguna de las causas de
abstencin legalmente sealadas.
8)
La emisin de informes y la adopcin de acuerdos manifiestamente ilegales
cuando causen perjuicio, a la Admn o a los ciudadanos y no constituyan falta muy grave.
9)
La falta de rendimiento que afecte al normal funcionamiento de los servicios y no
constituya falta muy grave.
10)
No guardar el debido sigilo respecto a los asuntos que se conozcan por razn
del cargo, cuando causen perjuicio a la Admn o se utilice en provecho propio.
11)
El incumplimiento de los plazos u otras disposiciones de procedimiento en
materia de incompatibilidades, cuando no suponga mantenimiento de una situacin de
incompatibilidad.
12)
El incumplimiento injustificado de la jornada de trabajo que acumulado suponga
un mnimo de 10 h/mes.
13)
La 3 falta injustificada de asistencia en un perodo de 3 meses, cuando las dos
anteriores hubieren sido objeto de sancin por falta leve.
14)
La grave perturbacin del servicio.
15)
El atentado grave a la dignidad de los funcionarios o de la Admn.
16)
La falta grave de consideracin con los administrados.
17)
Las acciones u omisiones dirigidas a evadir los sistemas de control de horarios
o a impedir que sean detectados los incumplimientos injustificados de la jornada de trabajo.
FALTAS LEVES :
B) Sanciones disciplinarias
Sep 2009 Enumere las sanciones disciplinarias que pueden imponerse a los empleados pblicos.
Feb1 2008 Las sanciones disciplinarias en el empleo pblico
Feb1 2006 Responsabilidad disciplinaria de los funcionarios pblicos: las sanciones disciplinarias.
Por razn de las faltas cometidas podrn imponerse las siguientes sanciones:
1) Separacin del servicio de los funcionarios. En el caso de los funcionarios interinos comportar la
revocacin de su nombramiento, que slo podr sancionar la comisin de faltas muy graves .
100
2012-2013
2) Despido disciplinario del personal laboral, que slo podr sancionar la comisin de
faltas muy graves y comportar la inhabilitacin para ser titular de un nuevo contrato de trabajo
con funciones similares a las que desempeaban.
3) Suspensin firme de funciones, o de empleo y sueldo en el caso del personal laboral,
con una duracin mxima de 6 aos.
4) Traslado forzoso, con o sin cambio de localidad de residencia, por el perodo que en
cada caso se establezca.
5) Demrito, que consistir en la penalizacin a efectos de carrera, promocin o movilidad
voluntaria.
6) Apercibimiento.
7) Cualquier otra que se establezca por Ley (deja la puerta abierta a sanciones nuevas que
dependern de cada Admn y cada CCAA).
La graduacin del alcance de cada sancin se establecer teniendo en cuenta:
-
Grado de intencionalidad
Descuido o negligencia que se revele en la conducta
Dao al inters pblico
Reiteracin o reincidencia
Grado de participacin.
Proceder la readmisin del personal laboral fijo cuando sea declarado improcedente el despido
acordado como consecuencia de la incoacin de un expte disciplinario por la comisin de una falta muy
grave. Supone que los contratados laborales disfrutan de la misma inamovilidad que los funcionarios, aunque esa inamovilidad
no est formalmente reconocida.
6. PROCEDIMIENTO;
DISCIPLINARIA
EXTINCION
DE
LA
RESPONSABILIDAD
A) EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO
Sep 2007 (Reserva) El procedimiento disciplinario en la Funcin Pblica
Sep 2006 (Reserva) El procedimiento disciplinario en la Funcin Pblica
Sep 2006 El procedimiento disciplinario en la Funcin Pblica
La Ley 30/1992 slo regula los principios y reglas esenciales del procedimiento disciplinario, remitiendo a la competencia de
cada Admn la regulacin pormenorizada del mismo. El EBEP reitera alguna de estas normas y establece otras nuevas, con lo
que habr que atender a ambas regulaciones para completar el cuadro normativo aplicable.
Ambas normativas:
1. Supeditan la imposicin de faltas graves o muy graves a la instruccin del oportuno
procedimiento y prescriben que su regulacin distinga entre las fases instructora y la
sancionadora o resolutoria, encomendndose a rganos distintos.
2. Regulan las medidas provisionales que pueden adoptarse en los procedimientos
sancionadores mediante resolucin motivada a fin de asegurar la eficacia de la resolucin final
que se dicte Se concreta en la suspensin provisional de funciones del empleado pblico
que no podr exceder de 6 meses, salvo en el caso de paralizacin del procedimiento imputable
al interesado. Esta suspensin podr acordarse tambin durante la tramitacin de un procedimiento judicial en que
aparezca imputado un empleado pblico, y se mantendr por el tiempo a que se extienda la prisin provisional u otras
medidas decretadas por el Juez que determinen la imposibilidad de desempear el puesto de trabajo . Durante el
tiempo que dure la suspensin cautelar el funcionario tendr d a percibir nicamente las retribuciones bsicas y las
prestaciones familiares por hijo a cargo.
Si la suspensin provisional se eleva a sancin a definitiva El funcionario
deber devolver lo percibido durante el tiempo de duracin de aqulla, tiempo que ser de
abono para el cumplimiento de la suspensin firme.
101
2012-2013
3.
1.
El instructor recibir declaracin del presunto inculpado y realizar las diligencias
oportunas.
2.
Formulacin por parte del instructor del pliego de cargo de los hechos imputados,
de la falta presuntamente cometida y de las sanciones que puedan serle de aplicacin,
notificndosele al inculpado y concedindole un plazo de 10 das para alegaciones y
aportaciones de documentacin y solicitando la prctica de pruebas que considere pertinentes
3.
Practicadas las pruebas, en el plazo de 1 mes el instructor dar vista del expte
al inculpado facilitndole copia completa del mismo, para que alegue lo que estime pertinente
y aporte de nuevo cuantos documentos estime conveniente en el plazo de 10 das.
4.
El instructor, en otro plazo de 10 das, formular la propuesta de resolucin, fijara
los hechos, motivar la denegacin de pruebas y har la valoracin jca de las mismas para
determinar la falta cometida y sealando la responsabilidad del funcionario y la sancin
a imponer, notificndosele al interesado para que en el plazo de 10 das pueda alegar en su
defensa, remitindose el expte al rgano que haya acordado su incoacin.
5.
La resolucin que pone fin al expte disciplinario deber ser motivada y resolver
todas las cuestiones, adoptndose en el plazo de 10 das, salvo en el caso de separacin del
servicio. No obstante, el rgano competente podr devolver el expte al instructor de nuevo
para la prctica de diligencias que resulten imprescindibles para la resolucin, en cuyo caso
se dar un nuevo trmite de audiencia al inculpado antes de la resolucin.
6.
Con carcter gral, la ejecucin de las sanciones debern hacerse en el plazo de
un 1 mes y se anotarn en sus hojas de servicio y en todo caso en el Registro de Personal,
con indicacin de las faltas que las motivaron.
rganos competentes en la AGE:
102
Separacin del servicio Ministro titular del Departamento que haya instruido
el expte con el visto bueno del Ministro de adscripcin del Cuerpo del funcionario.
2012-2013
MUY GRAVES
3 aos
GRAVES
2 aos
LEVES
6 meses
SANCIONES
INFRACCIONES
PLAZOS DE PRESCRIPCIN
MUY GRAVES
3 aos
GRAVES
2 aos
LEVES
1 ao
103