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ENRIQUEPETARR4JEvICMOSLER
Abogado
Escasamente estudiado entre nosotros. Destaca especialmente la Tesis Doctoral del profesor de la U. de Valparafso
Ros A., Lautaro, El Urbanismo y los Principios Fundammtales del Derecho Urbanstico, Universidad Complutense de
Madrid, Ministerio para las Administraciones Pblicas,
EspaRa, 1985, 629 p. Asimismo, las ya tradicionales recepilaciones de normas (con numerosas reediciones) de
Bastias, Lionel y Brieba, Amador. Ordenanzn General de
Urbanismo y Construcciones. Ley de Copropiedad Inmobiliaria, ll ed. Santiago de Chile: Ed. Jurdica de Chile, 1999,
y Ley genero1 de urbanismo y construcciones: sistemas de
subsidio kabitacional y de crditos para la vivienda. Santiago
1. CIUDAD
Y DERECHO
Ummfmco
Ambiente del Centro de Estudios Pblicos (C.E.P.), Documento de Trabajo Nn 214, abril de 1994. Por ltimo,
existen algunas tesis de grado inditas, corno p. ej.; Soto
B., Gabriela, RPgimen Jurdico de los Plams Reguladores,
Memoria de Prueba para optar al Grado de Licenciado
en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de
Chile, 1996; Smith F., Gonzalo, La Nocin de Calidad de
Vida: Su Rol en el Derecho, y particularmente en el Derecho
Urbanistico, Tesis para optar al Grado de Licenciado en
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ENRIQUEP.RWVICMOSLER
noamericanns.Documento in6dito preparado para ser presentado en URBAN 21, Conferencia Regional para Am&ica Latina y el Caribe-Gestin Urbana para el Desarrollo
Sustentable. Ro de Janeiro, Brasil, abril 2000.
De acuerdo a las estimaciones de poblacin, para el
30 de junio de 2000 la poblacin total de Chile son
15.211.308 personas, de las que 13.018.924 viven en el
drea urbana, esto es, el 85,58%. De este grupo, 5.915.934
son de la Regin Metropolitana (45,44%), 1.559.520 de
la Octava Regin (11,97%) y 1.430.908 de la Quinta
(10,99%), de manera que las 3 reas mas pobladas concentran el 68,41% del total de poblacin urbana en Chile. Asimismo, la tasa de crecimiento intercensal anual
de la Regin Metropolitana ha sido una de las mas altas del pas en los 3 ltimos periodos medidos (2,76% en
el periodo 1960-70; 2,62% en 1970-1982; 1,97% en 19821992). Fuente: INE, Chile (puede consultarse al respecto
www.ine.cl).
es raro en esta parte del mundo: Amrica Latina y el Caribe es la regin ms urbanizada
del mundo. En trminos demogrficos, tres de
cada cuatro habitantes viven hoy en ciudades y
se espera que esta proporcin siga aumentando
en las prximas dcadas. En trminos econmicos las ciudades generan ms de dos terceras partes del Producto Geogrfico Bruto,
atraen de manera creciente a las actividades
productivas ms dinmicas y concentran una
fraccin sustantiva del excedente econmico
generado por las naciones6.
Este escenario se explica por el sinnmero
de beneficios que sigue representando la vida
en ciudad, por sobre todos sus inconvenientes.
Y es que las ciudades no solo son fuente de
problemas para sus habitantes. Principalmente
generan oportunidades para ellos: trabajo, negocios, ciencia, educacin, salud, arte y diversin, por citar algunos, son tpicos subproductos urbanos. Trivelli pone de relieve que una
fraccin creciente de PIB se genera en las ciudades y se espera que esta tendencia se acente en la medida que las actividades ms dinmicas se localizan en areas urbanas buscando
las ventajas de las economas de aglomeracin,
la dotacin de infraestructura y de servicios de
apoyo a las empresas (especialmente del terciario moderno), centros acadmicos y focos de
innovacin tecnolgica, los contactos con el
mundo, pero sobre todo, mano de obra altamente calificada en mercados laborales fluidos,
y la presencia del poder poltico, especialmente del Poder Ejecutivo, que sigue siendo el actor econmico principal en todas las naciones
latinoamericanas7.
Podra decirse, por lo mismo, que las externalidades negativas de la ciudad son una consecuencia de las externalidades positivas que
ella ofrece a sus habitantes. Sin embargo, la
creacin de estas ltimas requiere, para materializarse, un bien escaso y disputado por todas: el suelo urbano. El desarrollo de una ciudad depende en buena medida del mercado en
que este suelo (y los valores que se le han agregado) se transa.
Desde el punto de vista econmico, se ha
dicho que la ciudad es un centro de beneficios
y costos para sus habitantes. Como apunta
Braun, ... los beneficios medios crecen con la
poblacin hasta cierto punto (lo que explica la
existencia de la ciudad) y despus decrecen.
Los costos medios son decrecientes en un principio y crecientes a partir de cierta poblacin.
De esta manera, la ciudad crecer hasta que beneficios medios sean iguales a costos medios8.
Sin embargo, esa tendencia al crecimiento es
difcil de frenar aun pasado ese lmite, pues si
no existe ninguna regulacin, normalmente los
nuevos habitantes de una ciudad tendrn costos privados menores a los costos sociales que
provocarn a los habitantes antiguos con dicha
acci6n. Los recin llegados reciben beneficios,
pues de lo contrario no migraran, y no internalizan el perjuicio que provocan a la calidad
de vida de los ya residentes, esto es, no pagan
el costo que producen a la ciudad (ms contaminacin, ms congestin, etc.).
As las cosas, es imposible que este crecimiento pueda ser regulado eficientemente por
el puro mercado. Lo impiden las evidentes imperfecciones que este presenta y que repercuten en seales (precios) totalmente inadecuadas9. Desde luego no hay atomicidad, ya que el
nmero de compradores y vendedores es relativamente modesto. Ni existen tantos propietarios ni existen tantos inversionistas. Tampoco
el recurso suelo urbano es homogkneo. De hecho, normalmente se configuran situaciones
monoplicas, dado que los paos que renen
caractersticas adecuadas para emplazar proyectos inmobiliarios son escasos. Se trata, adicionalmente, de un mercado reconocidamente
poco transparente. Por ltimo, existe otro factores de distorsin importantes, como la asignacin discriminatoria de presupuesto pblico
entre las distintas ciudades y la adopcin de
decisiones de planificacin;
ambos generan
Un anlisis ms detallado al respecto en Trivelli O., Pablo. Reflexiones en torno P la Poltica Nacional de Desnrrolfo
Urbano, en Revista EURE Val. VII, Na 22, septiembre de
1981, p. 46 y SS.,a quien seguimos en esta materia, y en
Daher, Antonio. Neoliberalismo Urbano en Chile, en Estudios Pblicos N 43, invierno de 1991, C.E.P, p. 284. En
un sentido idntico puede verse el articulo del arquitecto mexicano Rebora, Alberto. Los Planificadores Urbanos
ante el Cambio, en Revista EURE Val. XIX, N 57, julio de
1993, p. 31-40, esp. 33.
Los estudios nos indican que las horas consumidas
en transporte por los habitantes de Santiago de Chile en
1991 fueron 1.234 millones, que aumentarlan a 1.915 en
el 2001: Para tener una idea de lo que esto significa, si
toda la poblacin empleada en el Gran Santiago en 1989
hubiera trabajado 8 horas al dfa 5 das a la semana, el
total de horas trabajadas sera de 3.589 millones al ao.
En Braun Llona, Juan, ob. cit., p. 19. Es importante recordar que los problemas de transporte van a agudizarse
cada da con motivo del crecimiento del parque automotor, que ya entre 1977 y 1991 creci en un 94,4%.
Daher, Antonio, Neoliberalismo..., p. 288 y 290.
En estesentido, en 1992 Larraln se referia a las pollticas
habitacionales afirmando que ...el nico criterio que ha
prevalecido es el bajo valor del suelo y la necesidad de
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Cabe hacer notar que en la decada de los 90 se impulsaron diversos mecanismos que atemperaron este fenbmeno, como el programa de densificaci6n predial, la construccin de conjuntos de pocas unidades en terrenos
pequeos ubicados en comunas ya consolidadas (terreos intersticiales)
o la asociacin con Municipalidades
para construir conjuntos volcados especficamente a los
habitantes de una comuna (lo que permiti construir incluso en las comunas con el suelo ms caros en la regidn,
como Lo Barnechea y Las Condes, por ejemplo). Si embargo, aun el Estado se ve forzado a que la gran mayoria
de su produccin habitacional se ubique inevitablemente en comunas perifkicas,
donde el precio del suelo es
m6s bajo.
En Trivelli, Gestin..., ob. cit., se desarrolla co m6s latitid este tema.
Gross, Patricio, Bases para..., p. 118.
Trivelli ha dicho que el principio de igualdad de oportunidades, que se acepta con facilidad en t&ninos gen&
ricos como una condici6n necesaria para alcanzar una
sana convivencia ciudadana, puede formularse en las
ciudades como un principio de igualdad de oporhmidades urbanas. En la prctica, la realidad de nuestras ciudades dista mucho de este principio, y tampoco tiende a
que se cumpla. En igual sentido cita a la Conferencia
Nacional de Obispos de Brasil, que en su Carta Pastoral
de 1981 seAal: Es en la ciudad, que debiera ser el lugar
privilegiado
de convivencia humana, donde la economia
de mercado ha revelado los peores frutos del egosmo
individualista
que la caracteriza, institucionalizndose
un sistema de injusticia radical, que en nombre de estos
principios violenta los derechos ms elementales de vastos sectores de la poblaci6n.
Trivelli O., Pablo, Gestin __.,ob. cit., nota 12.
Refirindose a la subsidiariedad,
conviene recordar las
clsicas palabras del papa Pfo XII en Quodrngesimo Amo:
Conviene, por tanto, que la Suprema Autoridad del Estado permita resolver a las Asociaciones inferiores aquellos asuntos y cuidados de menor importancia,
en los
cuales, ademks, perderfa mucho tiempo, con lo cual logra& realizar ms libre, ms firme y mas eficazmente
todo aquello que es de su exclusiva competencia, en
cuanto que el solo puede realizar, dirigiendo, vigilando,
urgiendo y castigando, segn el caso requiera y la ecesidad exija, N 80
acciones posesorias (baste recordar las denuncias de obra nueva y de obra ruinosa). Inicialmente las normas urbanas estarn alojadas en
esta rama del derecho, pero con el correr del
tiempo se irn conectando ms con la autoridad
y el fenmeno del poder pblico, desplazndose al Derecho Administrativo. Actualmente, la
mayora de los autores espaoles lo subsume en
esta rama, si bien alguno lo considera parte del
Derecho Pblico Econmico18.Gonzlez Prez, en
tanto, seriala que la Ley del Suelo espaola contiene todo tipo de normas: administrativas, civiles, procesales y tributarias. Por ello, opina que
El llamado Derecho urbanstico no es una disciplina jurdica autnoma, sino un conjunto de
normas jurdica de naturaleza distinta, informadas por principios harto diferentes. Lo nico que existe en comn entre estas normas es
el objeto social regulado por ellasr9.
Entre nosotros, Lautaro Ros estima que el
Derecho Urbanstico es la tcnica de aplicacin
de una actividad mulfidisciplinaria; esto es, la ordenacin jurdica del planeamiento desarrollado sustantivamente por otras disciplinas: la arquitectura,
la economa, la sociologa,
la
geografa, etc. Bajo este enfoque, considera que
el Derecho Urbanstico es la juridizacin de normas de naturaleza tcnica, a la manera de la legislacin del trnsito, pues ...ms que creur
normas reguladoras de la actividad urbana, selecciona y recoge grupos normativos coherentes
elaborados por el urbanismo, les incorpora tcnicas jurdicas (sanciones, plazos, procedimientos, estructura y estilo) y les reviste del
carcter vinculante propio del derecho, con la
mira de preservar... valores y de armonizar el
recto ejercicio de los derechos..., as como de
asegurar tambin el cumplimiento de los debe-
res correlativos20. Esta definicin ha sido recogida por nuestros tribunales, cuando han
afirmado que el derecho urbanstico ...no es
otra cosa que la juridizacin de sus principios
(se refiere a los del urbanismo) y de sus normas y requerimientos tcnicos, para hacerlos
vinculantes21. Fueyo, en cambio, habra estimado que esta era una rama jurdica interdisciplinaria y social, en que concurren circunstancias que la caracterizaran como autnoma
(mtodo y sistematizacin cientfica propias,
autonoma legislativa -ordenamiento propio y
orgnico, muchas veces un cdigo- y autonoma didctica como asignatura universitaria
separada e independiente)22.
En lo personal estimo que no hay base para
hablar en Chile del derecho urbanstico como
rama autnoma del derecho, al menos en su
actual estado de desarrollo. El contenido material de la ordenacin urbana es determinado
por disciplinas ajenas al derecho23 y el aporte
de este ltimo es transformar esos contenidos
en normas jurdicas, esto es, dotarlos de alteridad, generalidad, imperatividad
y coercibilidad. Para esto es esencial que en su formulacin se respeten las normas constitucionales en
vigor. Es con esta prevencin que hablar de
derecho urbanstico en este trabajo, entendiendo
tentativamente por tal a la disciplina que estudia o agrupa el conjunto de normas que regulan la
planificacin territorial de los asentamientos humanos y el uso urbano del territorio. Esto incluye la
zonificacin del suelo, las exigencias para urbanizarlo, las normas sobre construccin y el
estatuto de derechos y deberes de los propietarios de bienes races, prioritariamente urbanos,
en el mbito de la urbanizacin
y la edificacin. Se trata, fundamentalmente,
de normas que son parte del Derecho Administrativo.
Ibid., p. 166.
R.D.J. T. 90 (1993), 2 parte, S.V., p. 280. No obstante,
cabe sealar que el redactor de este fallo es el propio
Lautara Rfos, en calidad de abogado integrante de la
Corte de Apelaciones de Valparaso.
Fueyo L., Fernando, citado por Carceller, ob. cit., p. 24.
Por desgracia no me ha sido Dosible acceder al artculo de
Fueyo, +e de acuerdo a C;rceller es Ef problema de las
autonomas o especialidades, en RDP N 6. 1967, p. 17.
Puede verse en un sentido muy similar la postura de
Smith E, ob. cit., p. 82 y SS.,quien niega la existencia del
derecho urbanstico (p. 85), estimando que mximo podra tratrsele, por ahora, como un acpite de alguna
rama del derecho pblico con la que guarde estrecha
y Propiedadz4
especule con las plusvalas urbanas. En Espaa, por ltimo, la exposicin de motivos de la
Ley del Suelo de 1956 -en pleno rgimen franquista- sealaba que si bien el sistema de propiedad pblica del suelo urbano era el ideal
en la empresa urbanstica, no poda implementarse por los costos financieros aparejados
a expropiarJo. Por lo mismo, la ley se limitaba a
contemplar la adquisicin municipal de suelos,
a efectos de moderar la especulacin y repartir
equitativamente
las plusvalas urbanas. Sin
embargo, tambin por razones presupuestarias
no se logr formar un patrimonio de suelo significativo para lograr tales objetivos.
Una alternativa de este tipo (sustraccin
del ius aedificandi) es impensable entre nosotros, dado que solo podra implementarse mediante la expropiacin del suelo urbano o de
una de sus facultades esenciales, asunto que
exigira indemnizar a cada particular el dao
patrimonial efectivamente causado, de acuerdo al
art. 19 N 24.3 de la C.l?R.31 Parece obvio que
para el Estado sera imposible asumir una carga financiera de este tipo.
1.4. Planificacin
urbana y territorial
s Ibid.
35 Rbbora,Alberto, ob. cit. p. 33.
36 De Sol&Morales, Manuel. Espacios Pblicos y Espacios
Colectivos, en Revista Universitaria, P.U.C. N 46, 1994,
p. 41.
31 Gross,Patricio, Bases
.... p. 118.
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~.LEGISLACI~NURBAN~STICAENCHILE
Para situarnos en nuestro ordenamiento
conviene hacer un poco de historia, fundamentalmente en el Chile republicano. En nuestro
pas las primeras ciudades fueron fundadas a
la usanza espaola. Ya en 1523 el emperador
Carlos V habla regulado esta materia, a la manera de paternales y sabios consejos, v. gr.:
...cuando hagan la planta del lugar, reprtanla por
sus plazas, calles, y solares a cordel y regla, comenzando desde la plaza mayor, y sacando desde ellas
las calles a las puertas y caminos principales, y de-
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54
N 4.804.
57 Ibid., T. IV, p. 431 y ss.: Disposiciones a que debe sujetarse la construccin de edificios i la apertura, ensanche,
unin y prolongacin o rectificacin de calles, avenidas
y plazas en la ciudad de Concepcin. Publicada en el
D.0.13.6.1912.
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s9
trarias a la garantia de inviolabilidad del dominio privado las disposiciones de leyes sobre servicios urbanos,
anchura de calles y expropiaciones de terrenos para utilidad pblica, que no sean contrarias a preceptos constitucionales (G., 1919, ZSem., N 66, p. 366).
DERECHO
Y LECISLK14NURBANlSTICA
ENCHRE
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Las sentencias
al respecto son abundantes.
P. ej.,
R.D.J. T. 42 (1945), 2 parte, SI., p. 130 y SS.; T. 43
(1946), 2 parte, S.I., p. 179 y ss., 289 y SS., 297 y ss; T.
47 (1950), 2 parte, SI., p. 197 y SS, 229 y ss, 431 y SS.
Tambin puede verse en Lpez Bourasseau, Enrique.
Jurisprudencia Constifucional
(1950-1979). Santiago de
Chile: Ed. Jurldica, 1984, p. 87-90, esp. nota 88 de M.
Fontecilla.
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MOSLER
65 Este D.L. regula tambibn temas urbansticos. Asf, en materia de cesiones gratuitas dispone en su art. 25 que Las
poblaciones que se edifiquen en conformidad a la presente lei deber& contar cuando el Consejo Superior de
Bienestar Social lo crea oportuno, con locales para todo
o alguno de los siguientes servicios: escuelas, plaza de
juegos infantiles, policlnica, farmacia, mercado, restaurant popular, teatro y correo. / El terreno para estos locales ser cedido gratuitamente al Consejo de Bienestar
Social por la entidad constructora y la construccion ser&
de cuenta del Consejo. / El Consejo podr dar en arrendamiento los locales que no sean ocupados por servicios
del Estado. Luego, su art. 28 sefiala que el Presidente
de la Repblica fijar el radio urbano de las ciudades en
que se aplique esta lei.
66 El Consejo Superior de la Habitacin Popular es el rgano
principal de este ente, y entre sus atribuciones se cuentan
(art. 9): Formar anualmente el plan de edificacin y de
distribuicin de los fondos de la Caja; Adquirir los predios que se requiera para abrir calles y pasajes, dividir
terrenos, formar poblaciones o levantar conjuntos de
construcciones individuales o colectivas de bajo precio,
destinadas a la venta o al arrendamiento; Fijar las condiciones que deban llenar las habitaciones que se construyan para que sean acreedoras a los beneficios que otorga
esta ley, Coordinar las actividades de los organismos
fiscales o semifiscales que tengan par objeto la solucin
del problema de la habitacin popular y pronunciarse sobre los proyectos de edificacibn que estos organismos le
sometan; Procurar el saneamiento de las viviendas POpulares, en conformidad al artfculo 76, etc. Tambi4n tiene algunas atribuciones en materia urbanktica, asf, en su
articulo 78 se dispone que Salvo las indicadas en los
prrafos 2 y 3 del Ttulo IV, las casas que se construyan
al amparo de esta ley, deberdn serlo dentxo de los lmites
urbanos de las ciudades. / En casos calificados el Consejo
Superior podrA autorizar la construccin de dichas casas
o departamentos fuera de los ltmites urbanos.
e7 Esta Ley crea, adems, la Corporacin de Fomento de la
Construccin (CORFO), que tanta trascendencia tendrfa
en la industrializacin del pafs.
@ Ibid., p. 35 a 39.
(D.O. del 9 de julio de 1960), fija el texto defmitivo del D.F.L. N 224, cuya fisonoma recuerda
en muchas de sus normas a la legislacin actualmente vigente73. Apenas tres aos despus
el D.S. N 880 (D.O. del 16 de mayo de 1963)
volver a fijar el texto del D.F.L. N 224, esta vez
incluyendo las normas de la Ley N 6.071, sobre propiedad horizontal. En lo dems seguir a sus antecesoras con pocas modificaciones.
Otro hito de esta poca es la aprobacin, en
1960, del Plan Regulador Intercomunal de Santiago (conocido como el PRIS), cuya aplicacin
durante ms de 30 aos tendra diversa fortuna. Critica Gross la ineficaz proteccin de las
reas de cultivo aledaas a la ciudad. Por una
parte, el mismo Estado adquira ese suelo de
bajo costo para construir viviendas sociales.
Por otra, la autoridad ceda a las presiones de
particulares que deseaban urbanizarlo por su
plusvala o toleraba que lisa y sencillamente
fueran tomados por familias pobres que buscaban una solucin habitaciona174. Larran, por
otra parte, critica la localizacin asignada a la
zona industrial en el sector sur-poniente de la
ciudad (cordn industrial
Cerrillos-Maip)
pues ...adems de constituir un sector bajo
73
P. ej., el articulo 8 seTala que Se entender& por Planeamiento Comunal aquel que regula el desarrollo fsico de
las comunas ordenando y dando normas, obligaciones y
prohibiciones relativas al uso del suelo, la vialidad, los
servicios pblicos, la edificaci6n y los limites de extensin urbana de los centros poblados, con el objeto de dar
a la poblaci6n las mximas condiciones de higiene, de
seguridad, de bienestar y esMica, y obtener un aprovechamiento racional de los recursos de la comunidad. /
El Planeamiento Comunal se realizar por medio del
Plan Regulador Comunal, el cual se compondr de una
documentaci6n escrita en la que constarn los objetivos,
principios y normas en que se basa el Plan, y de una
parte grfica compuesta de planos en los que figurarn
las proposiciones para el futuro desarrollo fsico de la
comuna. / Formar parte integrante del Plan Regulador
Comunal su respectiva Ordenanza Local, que contendr
las disposicionff
complementarias
de dicho Plan y las
que se dicten en conformidad
con el Plan Habitacional
de Viviendas Econmicas. / En las Ordenanzas Locales
se deber establecer la ubicacin, altura, volumen, agrupamiento y alineacin de edificios, definir y reglamentar
el uso del suelo y de los edificios en los diversos sectores indicados en el Plan Regulador Comunal, los anchos
de calles y caminos, las lineas oficiales que separan los
terrenos, de pmpiedad privada de los de uso pblico, y
las exigencias de subdivisin
predial y urbanizacin
dentro de la comuna. Deber establecerse, tanbien la
programacin y prioridad de las obras bsicas proyectadas en el Plan Regulador.
Ibid., p. 41.
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ENRIQUEPRA~EVKMOSLER
afectado por neblinas que favorecen la formacin del smog, corresponde justamente a la
puerta de entrada para los vientos predominantes del suroeste, posibilitando as el transporte de los contaminantes emitidos por dichas
industrias hacia el centro y nororiente de la
ciudad75. Sin embargo, Gross destaca tambin
logros positivos: la erradicacin de industrias
molestas o peligrosas de ciertas reas, como el
centro, el descongestionamiento del centro urbano, medido en trminos relativos, y la incorporacin de sus orientaciones a cada Plan
Comunal de la Regin, logrando una coordinacin intermunicipal.
Durante el periodo 1964-1973 la planificacin estatal estuvo volcada a resolver el problema habitacional, dado el explosivo aumento
de habitantes en la capital. Un primer signo de
esta preocupacin es la creacin del Ministerio
de Vivienda y Urbanismo: ...existan alrededor de 23 instituciones que se dedicaban a la
vivienda social, debido a lo cual comenz a generarse la idea de crear una sola entidad que se
responsabilizara de esta tarea y as, el 16 de
diciembre de 1965, por ley ... 16.391, naci el
Ministerio de Vivienda y Urbanismo... La ley
contempl cinco instituciones autnomas relacionadas con la cartera, que fueron la Corporacin de la Vivienda, la Corporacin de Servicios Habitacionales,
la Corporacin
de
Mejoramiento
Urbano, y la Corporacin de
Obras Urbanas y Caja Central de Ahorros y
Prstamos76. Durante los aos siguientes este
Ministerio, por intermedio de las corporaciones, desarrollar numerosos proyectos buscando dotar de viviendas, terrenos o servicios a
los sectores de escasos recursos, surgiendo una
nutrida reglamentacin para estos propsitos.
Esta poltica se intensifica en los aos 70-73,
periodo de mxima participacin estatal en el
mercado del suelo y la construccin.
Tras el golpe militar de septiembre de 1973
se produce un cambio radical en las polticas
gubernamentales, que pasarn a estar orientadas bajo un modelo de libre mercado. Es en
este contexto que, en ejercicio de las facultades
delegadas por el decreto ley N 602 (D.O. 7 de
agosto de 1974), se dicta el D.S. N 458 (D.O.
del 13 de abril de 1976) que fija el actual texto
Si bien se dict solo como un D.S., nuestra ley de urbanismo es, aunque no lo diga, un D.F.L. que refunde textos anteriores en virtud del mandato del D.L. N 602
(Facltase al Ministerio de Vivienda y Urbanismo para
suspender la vigencia, derogar, modificar o adicionar de
inmediato todas las disposiciones legales o reglamentarias vigentes, relativas a construcciones o urbanizacin...
Estas facultades se ejercerti mediante decretos supremos...). Con todo, esta norma no resultaba inconstitucional en la epoca de su publicacin, pues pese a la considerable amplitud del decreto ley delegatorio estarfa
siempre cubierto por el D.L. 788 (D.O. 22.1974).
78 En materia habitacional es particularmente importante
el art. 34 de la Ley N 16.391, que establece las funciones
de la Corporacin de Servicios Habitacionales. Ejemplos
de la actual normativa habitacional son el D.S. N 62 (V.
y U.), D.O. de 20.6.84, que reglamenta el sistema de postulacin, asignacin y venta de viviendas destinadas a
atender situaciones de marginalidad habitacional; el
D.S. N 235, (V. y U.), D.O. de 62.86, que reglamenta el
sistema de participacin de las Instituciones del Sector
Vivienda en Programas Especiales de Viviendas (P.E.T.,
medida que permitira la regulacin de los precios por el equilibrio oferta/demanda. As, su
transaccin se hara en forma abierta, con la
sola limitacin que le imponen la zonificacin,
las normas tcnicas y el inters pblico para
determinadas funciones. En igual sentido se
pregonaba que exista suelo en suficiente cantidad como para que las ciudades siguieran creciendo sin contraposicin a otros usos de suelo
(agrcola, minero, etc.). Por ello, solo se orientara la expansin urbana hacia aquellas direcciones en que la competencia, por usos contrapuestos, sea de menor significacin85,
restringiendo solo conforme un criterio general de preservacin del bien comn.
El verdadero lmite urbano sera determinado por el juego de la oferta y la demanda.
Incluso se fomenta explcitamente el crecimiento de las ciudades por extensin puesto que la
construccin en altura sera ilusoria por sus
costos, especialmente para los sectores de ms
escasos recursos. Asimismo, fuera del permetro urbano se permitira llevar a cabo proyectos urbanos sin cortapisa. La nica desventaja
era que el Estado no se obligaba a realizar inversiones (vialidad, equipamiento,
servicios
pblicos, etc.) en ellos, como en cambio si hara dentro del rea urbana, hasta que esos nuevos sectores alcanzaran la densidad de los sectores urbanos consolidados?. El uso del suelo
urbano, por otra parte, se determinara en consonancia con las preferencias expresadas por la
demanda, salvo para aquellos usos exclusivos
como industria molesta o nociva, comercio exclusivo y equipamiento pblico que, por su
impacto de escala urbana, deben ser determinados por la autoridad competente. La zonificacin se mantendra por periodos que permitieran amortizar
las inversiones
efectuadas,
indemnizando a los propietarios en caso contrario.
Bajo estas ortodoxas premisas se modific
el PRIS y la superficie urbana de Santiago,
entonces de aproximadamente 36.000 ha, pas
a una extensin de ms de 100.000 has7. Las
B5
Ibfd., p. 22.
86
87
Ibfd., p. 23.
El D.S. 420 de 1979 declar rea de expansin urbana
de Santiagoa una superficie de 162.000 ha, equivalentes
a un 160% del rea urbana a esa fecha: Daher, Antonio,
Neoliberalismo..., p. 290.
544
ENRIQUEp. RAIEYIC
MOSLER
9*
Ibfd., p. 13.
DERECHO
Y LEGISLACK~N
93
Etchegaray A., Alberto. Huella y Visin de una Gestidn Ministerial. Santiago de Chile: Comunicaciones Despertar,
1994, p. 42 (Compendio de discursos 1990-94 preparado
por L. Moreno y P. Saball).
URBA~~STKA
ENCHILE
545
Participacion Ciudadana, que entre otras cosas exige al alcalde informar al Consejo Econmico y Social acerca del plan regulador, que
tendr quince das para formular sus observaciones (nuevamente una modificacin
tcita
del procedimiento
de aprobacin de instrumentos de planificacin, esta vez de los comunales). Termina regulando la figura de los plebiscitos comunales, indicando expresamente
que una de las materias de consulta puede ser
la modificacin del plan regulador. Otros
cuerpos legales relevantes en materia urbana
son la ya citada Ley N 19.525, sobre aguas lluvias (respecto a servicios sanitarios en general
conviene considerar la Ley N 19.549, D.O. 4 de
febrero de 1998), y la Ley N 19.537 (D.O.
16.12.1997), sobre Copropiedad Inmobiliaria.
agrado, que han producido -y siguen produciendo- un poblamiento en el sector TUral, no regulado, en trminos tales que la
urbanizacin se va dando segn las reglas
de la oferta y la demanda. Debemos tomar
medidas para que este problema no se siga
produciendo y para afrontar los problemas
que indiscutiblemente generarn las subdivisiones ya realizadas.
4. Nuestra legislacin admite que las plusvalas generadas por las decisiones e inversiones pblicas (por ejemplo, al transformar
suelo rural en urbano o elevar la intensidad
del uso posible en un sector) vayan a parar
a manos del propietario del suelo. Muchas
veces ese propietario es un inversionista
que est especulando, apostando a que a
mediano plazo ser favorecido por mejores
condiciones regulatorias. Se trata de un negocio legtimo, pero sera miope no advertir lo inconveniente que resulta para la comunidad. En efecto, normalmente
estos
inversionistas, sin soportar siquiera un mediano riesgo, vern incrementado su patrimonio como consecuencia exclusiva de una
decisin de regulacin que la autoridad
adopta pensando en el bien comn. No se
trata de su trabajo, el acaso o la fortuna.
Se trata de normas. Por ello sera justo generar frmulas, como ha ocurrido en el derecho comparado, que transfieran dichas
utilidades o plusvala a la comunidad, al
menos parcialmente. Ello podra ir en beneficio de las obras que requieren con tanta
urgencia nuestras ciudades (reas verdes,
espacios pblicos, vialidad, etc.) y evitara
el encarecimiento del suelo para viviendas
sociales, fenmeno que es cada vez ms recurrente en el pas y que dificulta de manera importante el xito de cualquier poltica
habitacional. En igual sentido sera deseable explorar mecanismos que -dentro de lo
posible- favorezcan frmulas ms objetivas
y transparentes para modificar los instrumentos de planificacin.
5. Las normas vigentes contienen supuestos
que afectan de manera bastante intensa a
algunos propietarios. Particularmente
injusto es el caso de los congelamientos derivados de determinaciones urbansticas que
cambian el uso de suelo de un terreno afectndolo a un uso pblico que no se concreta
nunca, pero que impiden al propietario sacar provecho de su bien (art. 62 LGUC).
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ENRIQUEP. RA~EVICMDSLER
97 Respecto de estas afectaciones pueden consultarse ejemplos en La propiedad privado y .. .. p. 108 y SS., y Cobo, ob.
cit., p. 126.
9.3 Ver Moore, Terrence, ob. cit.
reguladores sigue siendo insuficiente. Actualmente contamos con mecanismos parciales (solamente en las rbita de los planes
reguladores comunales) y bsicamente informativos, en el contexto de un cada vez
ms frecuente protagonismo ciudadano en
materia de ordenacin urbana. Deben estudiarse mecanismos que recojan la opinin de la ciudadana,
involucrndola
en las decisiones de planificacin
que la
afectan pero sin que esto constituya una
traba paralizante
para el desarrollo
de
las ciudades. Al contrario, debe representar un enriquecimiento
del proceso. Ello
mejorar la calidad y legitimidad
de las
decisiones, evitando muchas polmicas estriles que son, adems, fuente de inseguridad jurdicas9.
Los anteriores son solo algunos de los problemas que debemos enfrentar. El pasado Gobierno, en respuesta a estas demandas crecientes, envi al Parlamento un Proyecto de Ley
que modificaba
buena parte de la actual
LGUC [Mensaje N 351-339, del 20 de mayo de
1999) e iniciaba esta discusin. Dicho proyecto fue retirado en julio de este ao para reformularlo, proceso que constituye una oportunidad para afrontar los problemas expuestos
y proyectar el urbanismo chileno a este siglo
que se inicia. Ello exigir, entre muchas otras
cosas, que nuestra comunidad acadmica -y
en especial, por supuesto, las facultades de
Arquitectura
y Derecho- hagan un esfuerzo
por alimentar el debate con los adelantos que
ha tenido el urbanismo y el derecho en el siglo que acaba de terminar.