REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

CORTE DE APELACIONES
REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL
Corte de Apelaciones Penal de Ciudad Bolvar
Ciudad Bolvar, 05 de Agosto de 2010
200 y 151
ASUNTO PRINCIPAL : FP12-R-2009-007047
ASUNTO : FP01-R-2010-000157
JUEZ PONENTE: DRA. GILDA MATA CARIACO
N DE LA CAUSA: FP01-R-2010-000157
Nro. Causa en Alzada FP12-P-2009-007047
Nro. Causa en Instancia
RECURRIDO: TRIBUNAL CUARTO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE
CONTROL DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO BOLVAR,
EXTENSIN TERRITORIAL DE PUERTO ORDAZ.
RECURRENTE: ABG. FRANKLIN ROJAS GARANTON
(Fiscal Decimo primero del Ministerio Pblico)
IMPUTADO: LELY ALBERTO SOLANO BERENGEL
DELITO: ENTREGA DE VEHICULO
MOTIVO: RECURSO DE APELACIN DE AUTO
Corresponde a esta Sala de la Corte de Apelaciones del Circuito
Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado Bolvar,
pronunciarse respecto al RECURSO DE APELACION DE AUTO,
interpuesto por el ABG. FRANKLIN ROJAS GARANTON, en cu
condicin de Fiscal Dcimo primero del Ministerio Pblico,
contra de la decisin dictada por el Tribunal Cuarto de Primera
Instancia En Funciones De Control del Circuito Penal Del Estado
Bolvar, Extensin Territorial Puerto Ordaz, en fecha 27-012010, mediante la cual declara Parcialmente Con Lugar, la
Solicitud de Nulidad de Absoluta (sic) de la Totalidad de los
Actos de Investigacin adelantados por el representante del
Ministerio Pblico; en los siguientes trminos:

DE LA DECISIN OBJETO DE IMPUGNACIN

Del folio 48 al 52 del expediente, riela pronunciamiento hecho
por el Tribunal A Quo, el cual es del tenor siguiente:

Ahora bien no puede dejar pasar por desapercibido las

circunstancias de la entrevista rendida por el imputado por
ante
el
despacho
fiscal
que
sustancia
la
presente
investigacin, en la cual el referido careci de la asistencia
letrada, aun y cuando para la fecha este se encontraba debida e
indubitablemente individualizado, incumplindose a su vez con

la obligacin de parte del Titular de la Accin Penal, de

previo a cualquier intervencin del imputado de autos en la
investigacin sustanciada, dar cumplimiento al Acto Formal de
Imputacin, circunstancia violada de las normas del debido
proceso, y de la Jurisprudencia con carcter vinculante de la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de la
Republica Bolivariana de Venezuela, razn por la cual en lo que
respecta al referido acto de investigacin, en esta oportunidad
se va a decretar su NULIDAD de conformidad a las disposiciones
del Numeral 1 del articulo 190 y 191 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, por estimar que se pronuncia que el vicio que
se desprende de la misma no puede ser objeto de subsanacin.
Corresponde en esta oportunidad establecer el alcance de la
Nulidad decretada de conformidad a las disposiciones del
artculo 195 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, es as como en
esta ocasin se hace la aclaratoria que la nulidad decretada
solo afecta al Acta de Investigacin o Acta de Entrevista, a la
cual se ha hecho referencia, manteniendo plena vigencia los
actos anteriores y posteriores a la realizacin de la
diligencia de investigacin objeto de Nulidad () Por las
circunstancias fcticas y jurdicas objeto de decantacin el
encargado del Tribunal Cuarto en Funciones de Control del
circuito
Judicial
Penal
del
Estado
Bolvar,
Extensin
Territorial Puerto Ordaz, administrando Justicia en nombre de
la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la
Ley, DECLARA PARACIALMENTE CON LUGAR, la solicitud de Nulidad
Absoluta de la Totalidad de los Actos de Investigacin
adelantados por el representante del Ministerio Pblico, en el
asunto penal que hoy nos ocupa, realizada por el imputado,
ciudadano LELY ALBERTO SOLANO BERENGUEL, identificado en autos,
por intermedio del Defensor Privado, Abg. Jos Rafael Gutirrez
Ojeda, igualmente identificado, por la violacin por parte de
la vindicta publica a las disposiciones de los artculos 25 y
49 Numeral 1, ambos de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, y la de los artculos 190 y 191 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal.

DEL RECURSO DE APELACIN

Contra la decisin antes referida, el ABG. FRANKLIN ROJAS
GARANTON, en cu condicin de Fiscal Dcimo primero del
Ministerio Pblico, interpuso Recurso de Apelacin, sealando
entre otras cosas, lo siguiente:

Este Representante Fiscal, considera que el acta de

entrevista realizada en fecha 28-11-2007, segn costa en la
pieza N 2 folio 370 correspondiente LELY ALBERTO BERENGUEL
SOLANO, ampliamente identificado en la sede de la Fiscala
Dcima Primera se materializ con ocasin a las atribuciones
contempladas en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, toda
vez que existe una denuncia ante el Ministerio Pblico

formulada en principio por la ciudadana FRANCISCA DEL VALLE

SALAZAR y otros, quienes alegan la presuncin de la existencia
de la comisin de ciertos y determinados delitos, motivados a
los sealamientos en contra del referido ciudadano, lo que
amerito librar una solicitud de comparecencia a los fines que
este aportara desde el inicio del proceso todos y casa uno de
los elementos que considere para desvirtuar la pretensin de
quienes lo sealan, sin la necesidad de realizar el acto formal
de imputacin, sin el menoscabo del respeto y las garantas
constitucionales que bien este Representante del Ministerio
Pblico, a tenido, de all que no se hace necesario la
presencia de su abogado de confianza, pues no se trata del acto
formal de imputacin, tal y como se realizara en das
posteriores, es decir en fecha 14 de enero del ao 2009, ante
la sede fiscal, cumpliendo para ellos con todas las exigencias
y requisitos establecidos en Cdigo Orgnico Procesal Penal,
tal y como se observa en la pieza 2 folio 328 de la causa
signada bajo el N FP12-P-2009-007047 () PETITORIO. Por todo
lo anteriormente expuesto, es por lo que este Representante del
Ministerio Pblico, solicita formalmente sea declarado Con
Lugar, el presente Recurso de Apelacin, del auto de fecha 2701-2010, y en consecuencia se mantenga vigente el acta de
entrevista de fecha 28-11-2007, al ciudadano LELY ALBERTO
BERENGEL SOLANO, ampliamente identificado en la sede de la
Fiscala Dcima Primera, toda vez que la referida entrevista
representa un acto de investigacin, realizado en el marco de
la atribuciones del Ministerio Pblico.

III

Cuando se interpone un recurso de apelacin debe el juez de la

causa hacer la revisin previa del escrito, que con carcter
formal y sin ir al fondo del asunto planteado, debe declarar
que el mismo es admisible o no de conformidad con lo
establecido en el artculo 437 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, debiendo estar el Recurso de Apelacin, enmarcado en
alguno de los siete ordinales del artculo 447 de nuestra Ley
Adjetiva Penal. En atencin a ello se observa: En fecha
veintids (22) de Julio de 2010, esta Corte de Apelaciones del
Circuito Judicial Penal del Estado Bolvar, admiti de
conformidad con lo establecido en el Artculo 437 Ejusdem, el
Recurso de Apelacin planteado por el ABG. FRANKLIN ROJAS
GARANTON, en cu condicin de Fiscal Dcimo primero del
Ministerio Pblico, quien encuadra su accin rescisoria en el
ordinal 5 de la sealada norma 447 Ejusdem, razn por la cual
tiene legitimidad y agravio exigidos por la Ley.

IV

ENCONTRNDOSE ESTA SALA NICA EN LA OPORTUNIDAD PARA DECIDIR EL

RECURSO INCOADO, LO HACE EN LOS TRMINOS SIGUIENTES:

Del estudio del contenido del Recurso de Apelacin de Auto

interpuesto por el ABG. FRANKLIN ROJAS GARANTON, en cu
condicin de Fiscal Dcimo primero del Ministerio Pblico,
contra de la decisin dictada por el Tribunal Cuarto de Primera
Instancia En Funciones De Control del Circuito Penal Del Estado
Bolvar, Extensin Territorial Puerto Ordaz, en fecha 27-012010, mediante la cual declara Parcialmente Con Lugar, la
Solicitud de Nulidad de Absoluta (sic) de la Totalidad de los
Actos de Investigacin adelantados por el representante del
Ministerio Pblico, por lo que esta Sala nica de la Corte de
Apelaciones al respecto expone los razonamientos que de
seguidas se explanan.

Del escrito contentivo de la Apelacin incoada, se desprende lo

siguiente: Este Representante Fiscal, considera que el acta
de entrevista realizada en fecha 28-11-2007, segn costa en la
pieza N 2 folio 370 correspondiente LELY ALBERTO BERENGUEL
SOLANO, ampliamente identificado en la sede de la Fiscala
Dcima Primera se materializ con ocasin a las atribuciones
contempladas en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, toda
vez que existe una denuncia ante el Ministerio Pblico
formulada en principio por la ciudadana FRANCISCA DEL VALLE
SALAZAR y otros, quienes alegan la presuncin de la existencia
de la comisin de ciertos y determinados delitos, motivados a
los sealamientos en contra del referido ciudadano, lo que
amerito librar una solicitud de comparecencia a los fines que
este aportara desde el inicio del proceso todos y casa uno de
los elementos que considere para desvirtuar la pretensin de
quienes lo sealan, sin la necesidad de realizar el acto formal
de imputacin, sin el menoscabo del respeto y las garantas
constitucionales que bien este Representante del Ministerio
Pblico, a tenido, de all que no se hace necesario la
presencia de su abogado de confianza, pues no se trata del acto
formal de imputacin, tal y como se realizara en das
posteriores, es decir en fecha 14 de enero del ao 2009, ante
la sede fiscal, cumpliendo para ellos con todas las exigencias
y requisitos establecidos en Cdigo Orgnico Procesal Penal,
tal y como se observa en la pieza 2 folio 328 de la causa
signada bajo el N FP12-P-2009-007047.

Asimismo, se extrajo de la decisin recurrida: Ahora bien no

puede dejar pasar por desapercibido las circunstancias de la
entrevista rendida por el imputado por ante el despacho fiscal
que sustancia la presente investigacin, en la cual el referido
careci de la asistencia letrada, aun y cuando para la fecha
este se encontraba debida e indubitablemente individualizado,

incumplindose a su vez con la obligacin de parte del Titular

de la Accin Penal, de previo a cualquier intervencin del
imputado de autos en la investigacin sustanciada, dar
cumplimiento al Acto Formal de Imputacin, circunstancia
violada
de
las
normas
del
debido
proceso,
y
de
la
Jurisprudencia
con
carcter
vinculante
de
la
Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de la Republica
Bolivariana de Venezuela, razn por la cual en lo que respecta
al referido acto de investigacin, en esta oportunidad se va a
decretar su NULIDAD de conformidad a las disposiciones del
Numeral 1 del articulo 190 y 191 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, por estimar que se pronuncia que el vicio que se
desprende de la misma no puede ser objeto de subsanacin.
Corresponde en esta oportunidad establecer el alcance de la
Nulidad decretada de conformidad a las disposiciones del
artculo 195 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, es as como en
esta ocasin se hace la aclaratoria que la nulidad decretada
solo afecta al Acta de Investigacin o Acta de Entrevista, a la
cual se ha hecho referencia, manteniendo plena vigencia los
actos anteriores y posteriores a la realizacin de la
diligencia de investigacin objeto de Nulidad () Por las
circunstancias fcticas y jurdicas objeto de decantacin el
encargado del Tribunal Cuarto en Funciones de Control del
circuito
Judicial
Penal
del
Estado
Bolvar,
Extensin
Territorial Puerto Ordaz, administrando Justicia en nombre de
la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la
Ley, DECLARA PARACIALMENTE CON LUGAR, la solicitud de Nulidad
Absoluta de la Totalidad de los Actos de Investigacin
adelantados por el representante del Ministerio Pblico, en el
asunto penal que hoy nos ocupa, realizada por el imputado,
ciudadano LELY ALBERTO SOLANO BERENGUEL, identificado en autos,
por intermedio del Defensor Privado, Abg. Jos Rafael Gutirrez
Ojeda, igualmente identificado, por la violacin por parte de
la vindicta publica a las disposiciones de los artculos 25 y
49 Numeral 1, ambos de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, y la de los artculos 190 y 191 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal.

Tal y como se desprende de lo anteriormente transcrito, observa

esta Sala Colegiada, que el recurrente quien representare al
Ministerio Pblico, se encuentra en disconformidad con la
decisin recurrida en razn de la nulidad del Acta de
Entrevista de fecha 28-11-2007, que fuere realizada al
ciudadano LELY ALBERTO BERENGEL SOLANO, cuya entrevista fuere
practicada por el Ministerio Pblico, si n la presencia de un
Abg. Defensor que asistiera al en causa en cuestin.

Ahora bien, Ley Orgnica del Ministerio Pblico atribuye la

competencia del Ministerio Pblico como titular de la Accin
Penal estableciendo en su artculo 16, ordinal 3 Ordenar,
dirigir y supervisar todo lo relacionado con la investigacin y
accin penal; practicar por si mismo o por el Cuerpo de
Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas, o por

los rganos con competencia especial y de apoyo en materia de

investigaciones penales, las actividades indagatorias para
demostrar la perpetracin de los actos punibles; hacer constar
su comisin con todas las circunstancias que puedan influir en
la calificacin y establecer la responsabilidad de los autores
o las autoras o dems partcipes, as como el aseguramiento de
los
objetos
activos
y
pasivos
relacionados
con
su
perpetracin. Siendo ello as, se encuentra dentro de la
competencia funcionarial de la vindicta Pblica Ordenar,
Dirigir y supervisar todo lo relacionado con la investigacin
penal, practicar por si mismo actividades indagatorias, ello
con el fin del esclarecimiento de los ellos.

Lo anterior explicado, comprende una situacin distinta al acto

de imputacin, cuya facultad de la misma manera le compete al
Ministerio Pblico, como lo explica la Sentencia N 1449 de
Sala de Casacin Penal, Expediente N C00-1022 de fecha
08/11/2000 La imputacin de hechos es una figura que se
distingue de la formulacin de cargos porque en aqulla el
fiscal del Ministerio Pblico le atribuye al imputado la
comisin de un hecho determinado e indica las circunstancias de
modo, tiempo y lugar en que ese hecho ocurri, Sentencia N
744 de Sala de Casacin Penal, Expediente N A07-0414 de fecha
18/12/2007 ...acto de imputacin, al cual alude el artculo
124 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, este consiste en un
acto particular por medio del cual los Fiscales del Ministerio
Pblico comisionados para el caso especfico, sealan o
identifican como autor o partcipe de un hecho punible a una
determinada persona durante la tramitacin de la fase
preparatoria del proceso penal... y el Cdigo Orgnico
Procesal Penal en el Capitulo III,

artculo
108:
Atribuciones
del
Ministerio
Pblico.
Corresponde al Ministerio Pblico en el proceso penal: () 8.
Imputar al autor o autora, o participe del hecho punible;

En razn de lo anterior, es preciso distinguir en un Acto de

imputacin y un Acta de Entrevista, ya que si bien es cierto,
ambos son atribuciones y competencia del Titular de la Accin
Penal, es decir, el Ministerio Pblico, no es menos cierto que
surtan los mismos efectos, en el sealado acto de imputacin es
obligatoria que el encausado este asistido de un Defensor, bien
sea privado o publico, como lo seala Sentencia N 568 de Sala
de Casacin Penal, Expediente N A06-0370 de fecha 18/12/2006
El acto de imputacin formal, es una actividad propia del
Ministerio Pblico, el cual previa citacin del investigado y
asistido por defensor se le impone formalmente: del precepto
constitucional que lo exime de declarar y aun en el caso de
rendir declaracin hacerlo sin juramento; al igual que se le
impone de los hechos investigados y aquellas circunstancias de
tiempo, modo y lugar, la adecuacin al tipo penal, los

elementos de conviccin que lo relacionan con la investigacin

y el acceso al expediente segn los artculos 8, 125, 126, 130,
131 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.; ello en razn de que
el Derecho a la Defensa es inviolable.

No obstante, como se desprende de las actuaciones cursantes en

el expediente, el Acta de Entrevista de fecha 28-11-2007,
anulada por el Tribunal Cuarto en Funciones de Control de la
Extensin Territorial Puerto Ordaz, no se trataba de un Acto de
Imputacin formal, que puede ser satisfecho adems en la
realizacin de la Audiencia de Presentacin, segn sentencia N
1381, de Sala Constitucional, Exp. N 08-0439, con ponencia del
Magistrado Francisco Antonio Carrasquero Lpez, por tal motivo
esta Sala no encuentra violacin a normas relativas al Debido
Proceso, al derecho a la Defensa y la Tutela Judicial Efectiva.

Es por todo lo anteriormente sealado y observndose el

pronunciamiento dictado, esta Sala nica de la Corte de
Apelaciones estima procedente declarar Declara: CON LUGAR el
Recurso de Apelacin de auto, interpuesto por el ABG. FRANKLIN
ROJAS GARANTON, en cu condicin de Fiscal Dcimo primero del
Ministerio Pblico, contra de la decisin dictada por el
Tribunal Cuarto de Primera Instancia En Funciones De Control
del Circuito Penal Del Estado Bolvar, Extensin Territorial
Puerto Ordaz, en fecha 27-01-2010, mediante la cual declara
Parcialmente Con Lugar, la Solicitud de Nulidad de Absoluta
(sic) de la Totalidad de los Actos de Investigacin adelantados
por el representante del Ministerio Pblico. Como consecuencia
ANULA el fallo proferido en fecha 27-01-2010, por el Tribunal
Cuarto en funciones de control, del Circuito Judicial Penal del
Estado Bolvar, Extensin Territorial Puerto Ordaz, hoy objeto
de impugnacin, ello de conformidad con los artculos 190 y 195
del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Asimismo, se retrotrae la
causa, al estado de que un Tribunal en funcin de Control
distinto al que emitiera la decisin objetada se pronuncie
sobre la Solicitud de Nulidad de Absoluta (sic) de la Totalidad
de los Actos de Investigacin adelantados por el representante
del Ministerio Pblico. Y as se decide.-

DISPOSITIVA

Por todo lo anteriormente expuesto, esta Corte de Apelaciones

del Circuito Judicial Penal del Estado Bolvar, Administrando
Justicia en Nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y
por autoridad de la Ley, Declara: CON LUGAR el Recurso de
Apelacin de auto, interpuesto por el ABG. FRANKLIN ROJAS
GARANTON, en cu condicin de Fiscal Dcimo primero del

Ministerio Pblico, contra de la decisin dictada por el

Tribunal Cuarto de Primera Instancia En Funciones De Control
del Circuito Penal Del Estado Bolvar, Extensin Territorial
Puerto Ordaz, en fecha 27-01-2010, mediante la cual declara
Parcialmente Con Lugar, la Solicitud de Nulidad de Absoluta
(sic) de la Totalidad de los Actos de Investigacin adelantados
por el representante del Ministerio Pblico. Como consecuencia
ANULA el fallo proferido en fecha 27-01-2010, por el Tribunal
Cuarto en funciones de control, del Circuito Judicial Penal del
Estado Bolvar, Extensin Territorial Puerto Ordaz, hoy objeto
de impugnacin, ello de conformidad con los artculos 190 y 195
del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Asimismo, se retrotrae la
causa, al estado de que un Tribunal en funcin de Control
distinto al que emitiera la decisin objetada se pronuncie
sobre la Solicitud de Nulidad de Absoluta (sic) de la Totalidad
de los Actos de Investigacin adelantados por el representante
del Ministerio Pblico.

Diarcese, publquese y regstrese.

Dada, firmada
del Circuito
Bolvar a los
Diez (2010).
Federacin.

y sellada en la Sede de la Corte de Apelaciones

Judicial Penal del Estado Bolvar, en Ciudad
cinco (05) das del mes de Agosto del ao Dos Mil
Aos 200 de la Independencia y 151 de la

DRA. GABRIELA QUIARAGUA

JUEZA PRESIDENTA DE LA CORTE DE APELACIONES
DR. OMAR ALONSO DUQUE JIMENEZ DRA. GILDA MATA CARIACO
JUEZ SUPERIOR JUEZA SUPERIOR
(PONENTE)

LA SECRETARIA DE SALA
ABOG. GILDA TORRES ROMAN.