LEGALIDAD Y VIABILIDAD DE LA CONTRATACIN

DIRECTA BAJO EL RGIMEN LABORAL ESPECIAL

(CAS) SIN CONCURSO PBLICO: SITUACIN
ESPECIAL DEL PERSONAL DE CONFIANZA Y
DIRECTIVO.
I.

ANTECEDENTES

Mediante D.Leg. Nro. 1057, Decreto Legislativo que regula el Rgimen Especial de Contratacin
administrativa de servicios publicado en el Diario Oficial El Peruano el pasado 28 de Junio de
2008- se prohibi en forma expresa prorrogar o contratar en modalidad denominada
Servicios no Personales (SNP) o de cualquier modalidad contractual para la prestacin de
servicios no autnomos.
Posteriormente el propio Tribunal Constitucional (TC), mediante resolucin recada en el Exp. Nro.
00002-2010-PI/TC, declar la constitucionalidad del Rgimen de Contratacin Administrativa
de Servicios CAS, regulado por el D.Leg. Nro. 1057 y su reglamento, sealando que nos
encontramos frente a un rgimen Laboral de carcter especial.
Finalmente a travs de la Ley Nro. 29849 Ley que establece la Eliminacin Progresiva del Decreto
Legislativo Nro. 1057 y otorga derechos laborales, se reconoci en forma expresa el carcter
laboral del contrato administrativo de servicios, estableciendo lo siguiente:

ARTCULO 3.- DEFINICIN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS

El Contrato Administrativo de Servicios constituye una modalidad especial de
contratacin laboral, privativa del Estado. Se regula por la presente norma, no se
encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, el rgimen laboral de
la actividad privada ni a otras normas que regulan carreras administrativas
especiales. El Rgimen Laboral Especial del Decreto Legislativo 1057 tiene carcter
transitorio.

Sin duda el Contrato Administrativo de Servicios del ao 2008 difiere mucho del CAS del ao 2012
en adelante, ello por cuanto inicialmente se pretendi negar el carcter laboral del mismo,
llegndose a sealar que deberan sujetarse a las normas del Derecho Administrativo, siendo ese
el fundamento inicial para desconocer muchos de los derechos bsicos que ostentaban los
trabajadores de los otros regmenes laborales (D.Leg. N 728 y D.Leg. N 276); cambiando la
situacin a partir del reconocimiento de carcter laboral especial a travs de una sentencia del Tc,
que quiz es muy discutible, pero no por ello deja de ser importante y marcar el punto de inicio
hacia la laboralizacin del contrato CAS, luego de ello vendran el reconocimiento de vacaciones
por treinta (30) das, aguinaldos por Julio y Diciembre, entre otros.
II.

CONSIDERACIONES EN TORNO A LA CONTRATACIN DIRECTA DE PERSONAL DE

CONFIANZA Y DIRECTIVO BAJO EL RGIMEN LABORAL ESPECIAL CAS

Pues bien realizadas las precisiones en torno al Rgimen Laboral de Contratacin Administrativa
de Servicios, se debe referir que conforme a la norma el ingreso a laborar bajo el rgimen laboral
especial en comento es necesariamente a travs de concurso pblico, cumpliendo una serie de
etapas propias a un concurso de seleccin de personal, en la cual el ganador suscribe contrato
CAS con la entidad convocante.

Sin embargo adicionalmente a las consideraciones realizadas debemos manifestar que en caso la
necesidad de personal este referida a la contratacin de servidores que desempeen cargos
de confianza (Gerenciales, Sub. Gerenciales y niveles equivalente en el CAP) y personal
directivo, la normativa legal que regula el Rgimen Laboral Especial CAS, posibilita la
contratacin en forma directa, exigiendo nicamente que ingresen a ocupar una plaza
orgnica contenida en el Cuadro de Asignacin de Personal, siempre que su designacin en
el cargo se haya efectuado por libre decisin de titular de la entidad.
Es as que el Reglamento del D.Leg. N 1057, aprobado por D.S Nro. 075-2008-PCM, estableci:

Cuarta Disposicin Complementaria Transitoria:

funcionarios y directivos designados por resolucin.

Reglas

aplicables

Los cargos cubiertos por personas designadas por resolucin no se

encuentran sometidos a las reglas de duracin del contrato, procedimiento,
causales de suspensin o extincin regulados por el presente reglamento. Les son
de aplicacin las disposiciones legales y reglamentarias que regulen la materia.
nfasis agregado
En tal sentido la Ley Nro. 29849 Ley que establece la Eliminacin Progresiva del Decreto
Legislativo N 1057 y otorga derechos laborales, estableci lo siguiente:

()
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
Primera. Contratacin de personal directivo El personal establecido en los
numerales 1), 2), e inciso a) del numeral 3) del artculo 4 de la Ley 28175, Ley Marco
del Empleo Pblico, contratado por el Rgimen Laboral Especial del Decreto
Legislativo 1057, est excluido de las reglas establecidas en el artculo 8 de
dicho decreto legislativo. Este personal solo puede ser contratado para ocupar
una plaza orgnica contenida en el Cuadro de Asignacin de Personal - CAP de
la entidad.
"nfasis agregado
Pues bien a fin de realizar un anlisis adecuado de la norma corresponde remitirnos a lo
establecido en la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, la cual establece lo siguiente:
a) Directivo superior.- El que desarrolla funciones administrativas relativas a la
direccin de un rgano programa o proyecto, la supervisin de empleados pblicos,
la elaboracin de polticas de actuacin administrativa y la colaboracin en la
formulacin de polticas de gobierno.
A este grupo se ingresa por concurso de mritos y capacidades de los servidores
ejecutivos y especialistas, su porcentaje no exceder del 10% del total de empleados
de la entidad. La ineficiencia en este cargo da lugar al regreso a su grupo
ocupacional.
Una quinta parte del porcentaje referido en el prrafo anterior puede ser
designada o removida libremente por el titular de la entidad. No podrn ser
contratados como servidores ejecutivos o especialistas salvo que cumplan las
normas de acceso reguladas en la presente Ley.

De otra parte se debe precisar que en el caso de los funcionarios pblicos, estos a su vez se
clasifican en:
i)
De eleccin popular directa y universal o confianza poltica originaria; ii) De
nombramiento y remocin,
ii)
De nombramiento y remocin regulados; y
iii)
De libre nombramiento y mocin.
Es as que compartiendo la postura de SERVIR, consideramos que la aplicacin de la 1
Disposicin complementaria Final de la Ley N 29849 se circunscribe a los funcionarios de libre
nombramiento y remocin, mas no a los de eleccin popular o de nombramiento y remocin
regulados, cuyo ingreso al cargo se realiza de acuerdo a lo que establecen sus normas especiales
y segn la naturaleza del cargo.
Es as que recogiendo la postura de Servir, contenido en su Informe Legal N 478-2012SERVIR/GG-OAJ, de fecha 15 de Mayo de 2012, por aplicacin de la Primera Disposicin
Complementaria Fina de la Ley N 29849, seala que el personal del empleo pblico clasificado
como funcionario, empleado de confianza y directivo superior, segn las definiciones de la
Ley Marco del Empleo Pblico, pueden ser contratadas mediante el rgimen de contratacin
administrativa de servicios, estado excluida de de la realizacin de concurso pblico.
Seguidamente estando que la Ley Marco del Empleo Pblico, distingue entre Empleado de
Confianza y Directivo Superior, y en esa lnea de ideas establece porcentajes mximos que en
cada categora puedan existir en la entidad, deber entenderse que el porcentaje mximo de
empleados que seala la LMEP (5% de empleados de la entidad) es distinto al porcentaje que
seala la referida ley para los Directivos Superiores de libre designacin y remocin (2% de
empleados de la entidad).
III.

POSTURA DE SERVIR EN CUANTO A LA CONTRATACIN DIRECTA DE PERSONAL

DE CONFIANZA Y DIRECTIVO BAJO EL RGIMEN LABORAL ESPECIAL CAS.

En relacin a la postura de la Autoridad Nacional de Servicio Civil SERVIR-, como rgano rector
en la gestin de recursos humanos, se debe recurrir al Informe Legal N 377-2011-SERVIR/GGOAJ, de fecha 03 de febrero de 2011, en el cual establece entre otros puntos que la entidad que
contrata los servicios de trabajadores bajo el rgimen CAS para que asuman las funciones de un
directivo o funcionario de la misma, cuenta con total autonoma para fijar el monto de dicha
retribucin, pero dentro de los lmites sealados, esto es, no menor a la remuneracin mnima vital
y no superior a las seis (6) Unidades de Ingreso del Sector Pblico, la cual a la fecha es de S/.
2,600.00 conforme lo establece el Decreto Supremo N 089-2012-PCM, y de acuerdo a su
disponibilidad presupuestal. Estos topes (mnimo y mximo) han sido refrendados por la Primera
Disposicin Complementaria y Final del Reglamento del Decreto Legislativo N 1057 aprobado por
Decreto Supremo N 075-2008-PCM, as como por el artculo 2 del Decreto de Urgencia N 0382006, que modifica la Ley N 28212, respectivamente.
En cuanto a la exclusin del concurso pblico y otras reglas propias al rgimen CAS, para el caso
en que una entidad pblica opte por contratar a un personal para desempear un puesto de
funcionario o directivo de forma permanente, esta configura una parte contractual accesoria al
vnculo funcionarial, el cual se produce a travs de la respectiva resolucin de designacin emitida
por titular de la entidad. Es as que la Resolucin de designacin constituye un elemento central en
la contratacin de personal de confianza y directivo, resultando necesario el contrato de trabajo
para regular aspectos especficos.
Por ello en el caso de contratacin bajo el Rgimen CAS, para realizar funciones en cargo de
confianza (Gerente o Sub. Gerente) o directivo, bastar la resolucin emitida por el titular de la
entidad en la que se designe al servidor que realizar tales funciones, para proceder con ello a la
formalizacin del respectivo contrato administrativo de servicios, teniendo como caractersticas

especiales la no existencia de obligacin de la entidad a convocar a concurso pblico y la duracin

del mismo en virtud a la designacin.
En este contexto y en el marco de las normas legales analizadas hasta este momento, y con el
objetivo de contar con profesionales competitivos y de alto nivel que ocupen los cargos de
gerentes y subgerentes o de direccin en las entidades pblicas, quienes a su vez sean
debidamente remunerados en proporcin a la responsabilidad que implica el manejo
directivo de cada una de las unidades orgnicas de la entidad, recurdese que las
limitaciones presupuestales repetidas ao tras ao no son aplicables a las personas que
laboren bajo este rgimen.
Finalmente en concordancia con el Informe Tcnico N 625-2013-SERVIR/GPGSC de fecha 18 de
Setiembre de 20131, SERVIR concluye que corresponde a cada entidad establecer las reglas
internas que ordenen el sistema de pagos a su personal sujeto al rgimen CAS, estableciendo de
manera objetiva el monto a pagar. En esa lnea de ideas consideramos que para determinar las
remuneraciones en este caso la Oficina de Personal o la que haga sus veces en coordinacin con
la Gerencia de Administracin y Planificacin o la que haga sus veces debern evaluar las
responsabilidades de los empleados de confianza (gerentes, subgerentes y personal de nivel
equivalentes), a efecto de determinar un nuevo monto remunerativo acorde a las mismas.
IV.

CONCLUSIONES

A. En viable la contratacin directa de servidores que desempeen cargos de confianza

(Gerenciales, Sub. Gerenciales y niveles equivalente en el CAP) y personal directivo, conforme
a la normativa legal que regula el Rgimen Laboral Especial CAS, exigiendo nicamente que
ingresen a ocupar una plaza orgnica contenida en el Cuadro de Asignacin de Personal,
siempre que su designacin en el cargo se haya efectuado por libre decisin de titular de la
entidad.
B. Estando a las consideraciones realizadas y con el nimo de contar con profesionales
competitivos y de alto nivel que ocupen los cargos de gerentes y subgerentes en las diversas
entidades del Estado, quienes a su vez sean debidamente remunerados en proporcin a la
responsabilidad que implica el manejo directivo de cada una de las unidades orgnicas de la
entidad, sera conveniente aprobar la contratacin de los referidos cargos de confianza y
directivos, bajo el Rgimen Laboral Especial de Contratacin Administrativa de
Servicios (CAS), regulado por el D.Leg. N 1057; lo cual trae consigo la necesidad de
aprobar una nueva escala remunerativa aplicable al personal de confianza (gerentes y
subgerentes), en proporcin al grado de responsabilidad que signifique el manejo
directivo de cada unidad orgnica de la entidad.

1 Disponible en la pgina Web de SERVIR: https:// www.servir.gob.pe