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(Repblica Argentina)
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2.
Se remarca el carcter contractual de esta relacin organizativa[2], pero
imponiendo su inscripcin bajo la sancin de considerarla sociedad de hecho. Ello merece
crtica pues las cosas son lo que son: si es un contrato no es una persona jurdica. La
doctrina es conteste que los contratos de colaboracin tpicos no inscriptos no generan una
sociedad ni una persona jurdica, sino un problema de prueba. Un contrato de colaboracin
o consorcio inscripto si acta como sociedad ser ello, pero deber probarlo quin lo
afirme. La presuncin que contiene la ley ante la falta de inscripcin no es prudente[3].
La solucin es disvaliosa, pues hubiera bastado la determinacin de solidaridad legal
tornando inoponible una solucin diferente del contrato, congruente con la previsin del
Art. 9:Para el caso que el contrato de constitucin no fijare la proporcin en que cada
participante se hace responsable de las obligaciones asumidas en nombre del Consorcio, de
acuerdo a lo estipulado en el inciso 9) del artculo 7, se presume la solidaridad entre sus
miembros.
3.
Como contrato no regula administradores de ningn ente, sino representantes de
los partcipes, al igual que la UTE y AC. Ambiguamente el art. 5 dispone El contrato
constitutivo podr otorgarse por instrumento pblico o privado, con firma certificada en
este ltimo caso, inscribindose conjuntamente con la designacin de sus representantes, en
los Registros indicados en el artculo 6 siguiente. Representantes de quin? Del
consorcio o de sus participantes? Y en igual sentido el art. 7, respecto a representantes del
consorcio.
Esta ltima norma seala el contenido obligatorio del contrato de formacin del Consorcio
que podrn consultarse en el texto legal-, destacando en el mismos las referencias a la
representacin: 9.- La proporcin en que se responsabilizarn los participantes por las
obligaciones que asumieren los representantes en su nombre.11.- La determinacin del
nmero de representantes del Consorcio, nombre, domicilio y dems datos personales,
forma de eleccin y de sustitucin, as como sus facultades, poderes y formas de actuacin,
en caso de que la representacin sea plural. En caso de renuncia, incapacidad o revocacin
de mandato, el nuevo mandatario ser designado por unanimidad, salvo disposicin en
contrario del contrato. Igual mecanismo se requerir, para autorizar la sustitucin de
poder.17.- La obligacin del representante de llevar los libros de comercio y
confeccionar los estados de situacin patrimonial, proponiendo a los miembros su
aprobacin en forma anual. Asimismo estar a cargo del representante la obligacin de
controlar la existencia de las causales de disolucin previstas en el artculo 10 precedente,
informando fehacientemente a los miembros del Consorcio y tomando las medidas y
recaudos que pudieren corresponder. El representante tendr asimismo la obligacin de
exteriorizar, en todo acto jurdico que realice en nombre del Consorcio, la expresa
indicacin de lo que est representando, en los trminos establecidos en el inciso 4)
precedente (el nombre del consorcio); siendo responsable personalmente en caso de
omitirlo. Frente a la ambigedad resulta valorable que se hace referencia a mandato
representativo y no a representacin orgnica.
El legislador no ha tenido en claro los problemas de los contratos de colaboracin o
cooperacin, y los representantes se vern tentados a actuar como si fueran rganos de una
persona jurdica y no representantes de los partcipes a los fines del contrato de
organizacin y cooperacin.
4.
El fondo operativo afectado resulta ser un patrimonio en mano comn: Art. 8.
Los contratos de formacin de "Consorcios de Cooperacin" debern establecer la
inalterabilidad del fondo operativo que en el mismo fijen las partes. Este permanecer
indiviso por todo el trmino de duracin del acuerdo.
No podrn los representantes adquirir bienes a nombre del contrato, la indivisin
indicada es similar a la prevista para el AC, o sea que deben adquirirse para los partcipes,
con afectacin a un condominio funcional, que permanecer indiviso. El I.V.A. se
cargar en cabeza de los partcipes y as el contrato no ser sujeto tributario.
El fondo representa un centro imputativo no personificado.
5.
La ambigedad de la terminologa se advierte en el Art. 10, al referirse a
disolucin y no a resolucin, extincin o expresin similar propia de los contratos, alejando
de la idea de disolucin y liquidacin propia de las relaciones personificadas. Explicita
Son causales de disolucin del Consorcio, adems de aquellas que pudieren haber sido
previstas en el contrato de formacin: 1.- La realizacin de su objeto o la imposibilidad de
cumplirlo. 2.- La expiracin del plazo establecido. 3.- Decisin unnime de sus
participantes. 4.- Si el nmero de participantes llegare a ser inferior a dos. 5.- La
disolucin, liquidacin, concurso preventivo, estado falencial o quiebra de uno de los
miembros consorciados, no se extender a los dems; como tampoco los efectos de la
muerte, incapacidad o estado falencial de un miembro que sea persona fsica, siguiendo los
restantes la actividad del Consorcio, salvo que ello resultare imposible fctica o
jurdicamente.
Se impondra alguna referencia a que el contrato no ser sujeto de imposiciones, las que
se trasladarn a los partcipes o consorciados, lo que deber estar explicitado con los
nmeros de cuits de los mismos en las facturas o documentos que otorgue el representante
o representantes comunes, debiendo autorizar ese tipo de facturas la AFIP. Esta sera una
norma a introducir por la Reglamentacin.
Como se advertir nuestras preocupaciones son de orden funcional e impositivo. Si esto no
esta aclarado el representante comn podr hacer cualquier cosa y generar problemas
operativos, como continuamente advertimos respecto de la operatoria UTEs y ACs.
El nuevo tipo contractual no amputa la autonoma de la voluntad, que ya permita
pactar este tipo de relaciones, y podrn seguirse recreando nuevas figuras. Pero la norma
importa una seguridad jurdica frente a la tendencia sociolgica de usar lo previsto, aunque
luego los operadores exorbiten la figura generando graves riesgos a los contratantes.
Conforme a ello reiteramos que el nuevo consorcio de cooperacin impone a los
participantes y a sus representantes evitar actuar como si representaran a un nuevo sujeto
de derecho.
Vayan estas breves lneas como un comentario introductorio, alertando sobre
aspectos que pueden generar conflicto.
CONSORCIOS DE COOPERACION
Ley 26.005
Creacin. Se dispone que las personas fsicas o jurdicas, domiciliadas o constituidas en la
Repblica Argentina, podrn constituir por contrato "Consorcios de Cooperacin"
estableciendo una organizacin comn con la finalidad de facilitar, desarrollar, incrementar
o concretar operaciones relacionadas con la actividad econmica de sus miembros,
definidas o no al momento de su constitucin, a fin de mejorar o acrecentar sus resultados.
Naturaleza de los mismos. Contenido obligatorio de los contratos de formacin. Autoridad
de Contralor. Causales de disolucin. Beneficios.
inscripcin del contrato o estatuto social, en su caso, de cada uno de los participantes. Las
personas jurdicas adems, debern consignar la fecha del acta y la mencin del rgano
social que aprob la participacin contractual en el Consorcio a crearse. 2.- El objeto del
contrato. 3.- El trmino de duracin del contrato. 4.- La denominacin, integrada con la
leyenda "Consorcio de Cooperacin". 5.- La constitucin de un domicilio especial para
todos los efectos que pudieren derivarse del contrato, el que regir tanto respecto de las
partes como con relacin a terceros. 6.- La determinacin de la forma de constitucin y
monto del fondo comn operativo, as como la participacin que cada parte asumir en el
mismo, incluyndose la forma de actualizacin o aumento en su caso. 7.- Las obligaciones
y derechos convenidas entre los integrantes. 8.- La participacin de cada contratante en la
inversin del proyecto consorcial si existiere y la proporcin en que cada uno participar de
los resultados si se decidiere establecerla. 9.- La proporcin en que se responsabilizarn los
participantes por las obligaciones que asumieren los representantes en su nombre. 10.- Las
formas y mbitos de adopcin de decisiones para el cumplimiento del objeto.
Obligatoriamente debern reunirse para tratar los temas relacionados con el cumplimiento
del objeto cuando as lo solicite cualquiera de los participantes por s o por representante,
adoptndose las resoluciones por mayora absoluta de las partes, salvo que el contrato de
constitucin dispusiere otra forma de cmputo. 11.- La determinacin del nmero de
representantes del Consorcio, nombre, domicilio y dems datos personales, forma de
eleccin y de sustitucin, as como sus facultades, poderes y formas de actuacin, en caso
de que la representacin sea plural. En caso de renuncia, incapacidad o revocacin de
mandato, el nuevo mandatario ser designado por unanimidad, salvo disposicin en
contrario del contrato. Igual mecanismo se requerir, para autorizar la sustitucin de poder.
12.- Las mayoras necesarias para la modificacin del contrato constitutivo, para la que se
necesitar unanimidad en caso de silencio del contrato. 13.- Las formas y mayoras de
tratamiento de separacin, exclusin y admisin de nuevos participantes. Si el contrato
guardare silencio se entender que la admisin de nuevos miembros requerir una decisin
por unanimidad. 14.- Las sanciones por incumplimientos de los miembros y representantes.
15.- Las causales de revocacin o conclusin del contrato y formas de liquidacin del
consorcio. 16.- Las formas de confeccin y aprobacin de los estados de situacin
patrimonial, atribucin de resultados y rendicin de cuentas, reflejando adecuadamente
todas las operaciones llevadas a cabo en el ejercicio usando tcnicas contables adecuadas.
El contrato establecer una fecha anual para el tratamiento del estado de situacin
patrimonial, el que deber ser tratado por los miembros del Consorcio, debindose
consignar los movimientos en libros de comercio conformados con la formalidad
establecida en las leyes mercantiles, con ms libro de actas donde se consignen la totalidad
de las reuniones que el Consorcio realice. 17.- La obligacin del representante de llevar los
libros de comercio y confeccionar los estados de situacin patrimonial, proponiendo a los
miembros su aprobacin en forma anual. Asimismo estar a cargo del representante la
obligacin de controlar la existencia de las causales de disolucin previstas en el artculo
10 precedente, informando fehacientemente a los miembros del Consorcio y tomando las
medidas y recaudos que pudieren corresponder. El representante tendr asimismo la
obligacin de exteriorizar, en todo acto jurdico que realice en nombre del Consorcio, la
expresa indicacin de lo que est representando, en los trminos establecidos en el inciso 4)
precedente; siendo responsable personalmente en caso de omitirlo.