LOS MAPUCHE A LA LLEGADA DE LOS

ESPAOLES.
Mara del Rosario Salamanca Huenchulln

En lneas generales se puede sealar lo siguiente:

Exista medio milln de habitantes al sur del Bio Bio
Se trataba de un pueblo con su propia forma de
organizacin poltica, social y cultural.
La organizacin bsica estaba constituida por la familia
extendida, el lof o rewe.
La unin de nueve rewe, en caso de guerra u otro, daba
origen al aillarewe.
Todos los aillarewes en su conjunto daban origen al Gvlu
Mapu que significa toda la nacin mapuche.
Toda la vida estaba regida por el Az Mapu que es el
derecho propio de acuerdo con la cosmovisin mapuche.
Reaccin Mapuche A La Llegada De Los Espaoles.

Mientras los mapuche al norte del Bio Bio son

sometidos a travs de la encomienda y otras
instituciones relacionadas, los que vivan al sur
resisten la ocupacin hispana. Para fines del Siglo XVI
han expulsado a los espaoles de su territorio;
mantienen el control poltico territorial.
Abogada y Asistente Social.

 Desde comienzos del siglo XVII los mapuche y los

espaoles establecen la paz. Regulan la vida
fronteriza, estableciendo relaciones polticas y
comerciales a travs de los parlamentos.
Que son los Parlamentos:
Los parlamentos pueden ser entendidos de diversas formas,
se les ha definido como:
a) Tratados internacionales que en nombre del rey
celebraron los gobernadores con los indios. En ellos los
mapuche reconocen la soberana del rey de Castilla, por
lo que dan origen en la Araucana a lo que en derecho
constitucional se denomina un estado vasallos.
(Alamiro Avila Martel, 1973).
b) Documentos de carcter imprescriptible suscritos por
la nacin mapuche con el rgimen colonial espaol. Por
lo mismo, aunque los actuales estados de Chile y
Argentina nieguen su reconocimiento, constituyen
protecciones jurdicas al momento de reclamar
derechos
ancestrales
y
colectivos
como
la
autodeterminacin.
(Consejo de Todas las Tierras, 1998).
c) Los parlamentos al igual que el caso de los tratados
suscritos en los territorios britnicos y franceses de
Norteamrica, establecieron relaciones contractuales
entre naciones soberanas, con todas las implicancias
legales que ello tena en la poca. Estos instrumentos
mantienen su vigencia hoy y continan siendo fuentes
de derechos y obligaciones para todas las partes

originales en ellos (o sus sucesores) que deben cumplir

sus provisiones de buena fe.
(Alfonso Martnez, Relator Especial de Naciones Unidas,
1999).

LEGISLACION INDIGENA: EVOLUCION DE LAS

LEYES DICTADAS POR EL ESTADO DE CHILE PARA
LOS INDIGENA, DIFERENTES PERIODOS.
Mara del Rosario Salamanca Huenchulln

Actitudes Tras Las Legislaciones Que Ha Dictado El Estado

Chileno Para Los Indgenas:
PERIODO DE LA IGUALDAD. Concepcin de la
Revolucin Francesa. Cada Estado se encuentra
conformado por una sociedad (nacin) uniforme. Niega
de plano toda diferencia tnica. Desde la perspectiva
indgena conlleva la idea de asimilacin.
PERIODO DE LA RADICACION: Consiste en el
otorgamiento de Ttulos de Merced de carcter colectivo
a los indgenas sobre la parte del territorio que segn
las hiptesis sealadas por la ley efectivamente ocupan,
y la declaracin del resto del territorio de propiedad del
Estado.
PERIODO DE LA DIVISION: Se propicia la divisin de
los terrenos comunitarios de los Ttulos de Merced en
ttulos de propiedad de carcter individual.

PERIODO DEL INDIGENISMO: Se reconoce las

diferencias culturales (costumbre, idioma, tradiciones,
religin, apego a la tierra), en el marco de la legislacin
del Estado, se protege a los indgenas y se fomenta para
ellos un desarrollo de acuerdo con la concepcin de la
sociedad dominante.
Abogada y Asistente Social.

 PLURALISMO JURIDICO. Lo
Convenio 169 de la OIT.

veremos junto con el

Sntesis Del Contenido Principal En Las Legislaciones

Dictadas Por El Estado Chileno Hacia Los Indgenas En Los
Diferentes Periodos. Desde la Igualdad al Indigenismo:
PERIODO DE LA IGUALDAD.
La primera ley dictada durante la Repblica fue el
Decreto de 1 de julio de 1813 cuyo objetivo fue formar
villas, liquidando los pueblos indios sobrantes, mediante el
remate pblico de sus tierras y el traslado de sus habitantes.
Este cuerpo legal, en su artculo 11 seala que los indgenas
pasarn a residir en villas formales, gozando de los mismos
derechos sociales de ciudadana que corresponde al resto de
los criollos.
En definitiva, la igualdad consagrada en estos textos es una
igualdad jurdica que poco tiene que ver con la igualdad real,
a travs de la cual se intenta asimilar e imponer por el
Estado chileno un derecho nico comn a quienes tienen una
historia y cultura diferente, con sus propias costumbres y
normas.
LEGISLACION
Y CONTENIDO PRINCIPAL
FECHA
Decreto del 1- julio- Establecer Villas y Pueblos de
1813
Indios
Bando Supremo del 4- Establece calidad de ciudadanos
marzo- 1819
plenos, igualdad y capacidad
jurdica
Ley del 10-julio-1823
Fija
procedimiento
para
establecer pueblos de indios
Decreto del 28- junio- Ordena enajenacin de terrenos
1830
sobrantes.

PERIODO DE LA RADICACION
La intencin del Estado de ocupar los territorios al sur
del Bio Bio y de regularizar la situacin jurdica de las tierras
ocupadas por chilenos en la zona fronteriza, da origen a la
ley de 2 de julio de 1852. Es en esta etapa en que se
establece la incapacidad jurdica de los indgenas.
Efectivamente, en razn de los abusos que ocasion la
legislacin que reconoca laplena capacidad jurdica a los
indgenas, se modifica la poltica del Estado a contar de la
dcada del 50 y se dicta una legislacin proteccionista, que
pone trmino a la igualdad jurdica entre indgenas y no
indgenas, y se establece su incapacidad para celebrar actos
y contratos, especialmente en relacin a sus tierras.
Las primeras limitaciones fueron impuestas por los decretos
de 14 de marzo de 1853, diciembre de 1855 y de julio
de 1856. Estos cuerpos legales exigan la intervencin del
intendente o gobernador para la compraventa o el arriendo
superior a 5 aos, de terrenos indgenas.
En la misma etapa de proteccionismo, estatal hacia los
indgenas, a partir de 1866, se dictan una serie de leyes por
medio de las cuales se declaran todas las tierras al sur
del ro Malleco como fiscales, para posteriormente
reducir a los mapuches y entregar gran parte de ellas a
particulares.
La radicacin fue regulada bsicamente por la ley del 4 de
diciembre de 1866, la ley de 14 de agosto de 1874, y la
ley de 1883. A travs de estas leyes se crea la Comisin
Radicadora de Indgenas, como el organismo encargado de
radicar a los mapuche en reservaciones delimitadas, por
medio de los llamados ttulos de merced, dejando de ese
modo el territorio libre para el desarrollo de un programa de
colonizacin por parte del Estado.
Las polticas de radicacin de los indgenas oblig a los
mapuche a vivir en un espacio reducido de tierras, alterando
su sistema familiar. Provoc el desplazamiento de tierras

ancestrales e implic la aculturacin de los mapuche, al

fomentar la terminacin de la comunidad.
LEGISLACIO CONTENIDO PRINCIPAL
N Y FECHA
Ley del 2 de Crea la provincia de Arauco.
julio de 1852 Artculo 3. Autoriza al presidente de la
Repblica para dictar las ordenanzas que
juzgue
convenientes
para
el
mejor
Gobierno de la Frontera, para la mas eficaz
proteccin de los indgenas, para promover
su mas pronta civilizacin y para arreglar
los contratos y relaciones de comercio con
ellos.
Decretos de:
14/03/1853;
10/03/1854;
4/12/1855;
15/01, 17/04,
y 05/06de
1856;
23/03/1857;
16/10/1863.

Entre 1853 y 1863 se dicta una serie de

Decretos que en sntesis ordenan que toda
compra de terreno a indgenas debe
verificarse con intervencin del Intendente
y Gobernador de Indgenas.
Esta normativa posteriormente se amplia a
todo el territorio indgena sean o no
indgenas los contratantes.
Todos estos decretos, en general fijan el
procedimiento y los funcionarios que deben
intervenir para la enajenacin de terrenos
indgenas.

Ley del 4 de Art. 4 Establece la norma general en el

diciembre de sentido que Los contratos traslaticios de
1866
dominio sobre terrenos situados en
territorios
indgenas
slo
podrn
celebrarse validamente cuando el que
enajena tenga titulo inscrito y registrado
competentemente.
Esta materia esta en directa relacin con la
dictacin del Cdigo Civil en el ao 1957;
el Reglamento del Conservador Bienes
Races en 1959 y la instauracin del
Rgimen de Propiedad Inscrita en Chile.
Art. 5 Para que los indgenas pudieran
celebrar contratos traslaticios de dominio
sobre sus tierras ordena que:
... se proceder a deslindar los terrenos
pertenecientes a indgenas por una
comisin de tres ingenieros que designar
el Presidente de la Repblica, los cuales
decidirn sumariamente las cuestiones que
se susciten sobre cada propiedad que
deslinden ... y espedirn
a favor del
indgena o indgenas poseedores un Titulo
de Merced a nombre de la Repblica,
insertando copia de dicho acto i anotando
el titulo en otro libro que servir de
registro conservador.
Este es el origen de la Comisin
Radicadora y de los Ttulos de Merced
Art. 6 Reputa como baldos y de
consiguiente de propiedad del Estado,
todos aquellos terrenos respecto de los
cuales no se haya probado por parte de los
8

Ley De 4 De Prohbe a los particulares la adquisicin

Agosto por cualquier medio de
terrenos de
De 1874 indgenas entre el ro Malleco y el lmite
Norte de la Provincia de Valdivia,
prohibicin que sin embargo no rigi
respecto de los fundos cuyos ttulos
estuvieren inscritos ya en la forma legal.
Art. 7 La Comisin Radicadora pasa a ser
desempeada por un Ministro de la Corte
de
Apelaciones
de
Concepcin.
La
Comisin anterior no otorg nunca T.M.
Art. 1 Faculta al Estado para adquirir los
terrenos que creyere conveniente para
fundar poblaciones las que luego de
divididas, seran entregadas gratuitamente
a los particulares bajo las condiciones
designadas por el Presidente de la
Repblica.
Art. 11 Autoriza al Presidente para
conceder 150 hectreas en plano o 300 en
serranas, ms la mitad de esta cantidad
por cada hijo mayor de 10 aos y la mitad
de sta por cada hijo de 4 a 6 aos. (Se
propicia colonizacin extranjera. En la
misma poca a los indgenas se les daba
hasta 50 hectreas por familia.)
Ley del 20 de La Comisin Radicadora de Indgenas,
enero
de queda esta vez compuesta por un abogado
1883
y dos ingenieros designados por el
Presidente de la Repblica.
Prohibe

los

indgenas
9

por

10

aos

enajenar sus tierras, an las que tuvieren

titulo registrado, y restableci el cargo de
Protector de Indgenas.

El proceso de radicacin se materializ en la prctica

con esta comisin, suprimida por al art. 45 de la ley del 24 de
enero de 1930. Fue esta comisin que a contar de 1896
tuvo su asiente en la ciudad de Temuco, la que entre 1884 y
1929 otorg un total de 2.918 ttulos de merced radicando a
82.629 personas en una superficie total de 510.386, 67
hectreas entre las provincias de Arauco por el norte y
Osorno por el sur. Gonzlez Hctor, Propiedad comunitaria o individual. Las
leyes indgenas y el Pueblo Mapuche Nutram ao II N 3; citado por Aylwin Jos
Estudio sobre Tierras Indgenas en la Araucana: Antecedentes Histrico legislativos
(1850 1920), Instituto de Estudios Indgenas, Temuco, mayo 1995.

Adems, se debe sealar que en 1857 entr en vigencia

el Cdigo Civil, estableciendo el sistema denominado de la
propiedad inscrita. Mientras no se efectuare la inscripcin
exigida por la ley, los ttulos no daran o transferiran la
posesin del respectivo derecho. Esto tuvo graves
repercusiones para los mapuche, por cuanto gran parte de
sus tierras ancestrales que en ese tiempo haban sido
ocupadas por chilenos, fueron inscritas por estos a su nombre
perdiendo as los indgenas frente a la legislacin chilena el
derecho que tenan sobre las mismas.
PERIODO DE LA DIVISION

10

Las ideas fuerza y la posicin dominante en la sociedad de la

poca y que se refleja en la discusin legislativa, est
graficada por las siguientes palabras:
Si es difcil que la gente culta, civilizada no tenga
razonamiento en una comn explotacin agrcola o
individual, con mayor razn, las personas incultas, como
por desgracia son en su mayor parte los indgenas, no
podrn avenirse jams, viviendo en un mismo terreno en
que cada cual aspirar a tener mejor participacin y el
goce del mejor pao de terreno.
Palabras del Diputado Morales, Cmara de Diputados, 5
sesin ordinaria de fecha 31 de mayo de 1927. Fuente:
Valenzuela, Mylene, en Legislacin Mapuche y Poltica
Indgena del Estado Chileno, Tesis de Grado para optar al
Ttulo de Abogado. Universidad de Chile.
A contar de 1927 y hasta 1989, la poltica indgena
implementada por el Estado, con respecto al pueblo
mapuche, es la de la divisin de las comunidades y el
otorgamiento de ttulos individuales de dominio.
La primera ley que regul la divisin de las comunidades
mapuche fue la ley 4.169 de 1927 que estableci el Tribunal
Especial de Divisin y determin el procedimiento. Un
elemento central de esta ley, y que ser respetado en casi
todas las leyes posteriores, es que reconoce en su artculo 5
el titulo de merced como la base de particin de la
comunidad. La ley facultaba a os indgenas para solicitar la
restitucin de aquella parte correspondiente al ttulo de
merced, que hubiese sido usurpada.
Posteriormente, a travs de la ley 4.802, se crean cinco
juzgados de indios, cuyos jueves tenan atribuciones de
rbitros arbitradores en la tramitacin de los juicios que les
encomendaba la ley indgena, fallando de acuerdo a lo que su
prudencia y equidad les dictara. Los litigios versaban sobre
derechos reales constituidos en tierras indgenas que

11

tuvieran ttulos de merced otorgados con arreglo a la ley de

1866.
Tanto la ley 4.169 como la ley 4.802 establecan la
divisin forzada de las comunidades indgenas. Estos
dos cuerpos legales se refundieron en el decreto ley 4111
del 12 de junio de 1931. El nico cambio significativo fue que
la divisin proceda ya no de oficio, sino cuando lo solicitara
la tercera parte de los comuneros.
Los indgenas slo podran recibir terrenos en una sola
comunidad, aun cuando figurasen en varios ttulos de
merced, y sin perjuicio de los derechos hereditarios que
podan hacer valer en terrenos de otras comunidades,
cuestin
que
fue
ampliamente
criticada
por
las
organizaciones mapuche al constituir una negacin de lo que
les corresponda por herencia, segn su costumbre.
LEGISLACION Y CONTENIDO PRINCIPAL
FECHA
Ley N 4.169 de Crea un Tribunal especial para la
agosto de 1927
divisin de las comunidades indgenas
integrado por un Ministro de Corte de
Apelaciones de Temuco, un Topgrafo y
un representante indgena (Manquilef),
con asiento en Temuco.
Establece el procedimiento aplicable
para la divisin de las comunidades
indgenas y la restitucin integral de
las tierras concedidas en virtud de los
Ttulos de Merced: El Tribunal deba
or a los interesados en audiencias
verbales teniendo las facultades de
arbitro arbitrador para la tramitacin y
fallo de las cuestiones que se
suscitaren con motivo de los juicios
12

divisorios, sus fallos eran inapelables y

su cumplimiento auxiliado por la
Fuerza Pblica en caso de oposicin.
Ley 4.802 de 24 Deroga la anterior. Aumenta a cinco los
de
enero
de Juzgados de Indios.
1930
Art. 1 ordena a los Juzgados de Indios
dividir de oficio las reservas indgenas.
Suprime
legalmente
la
Comisin
Radicadora.
Ley 4111 de 12 Ordena a los juzgados de indios
de junio de 1931 proceder a peticin de parte a dividir
las
comunidades
indgenas
que
tuvieran Titulo de Merced otorgado con
arreglo a la ley de 4 de diciembre y
posteriores.
Solicitada la divisin, se levantaba un
acta en que constaban las peticiones
formuladas, y antes de la misma deban
conocer y resolver en nica instancia
las cuestiones sobre restituciones,
exclusiones, estado civil y derechos
hereditarios
suscitados
entre
los
comuneros o entre dos o mas
comunidades dentro del juicio de
divisin.
Ley 14511
1961

de Reestructura los Juzgados de Indios

dndoles un carcter estrictamente
judicial, ampla el mbito de su
competencia y dispone que pasan a
formar parte como Juzgados Especiales
del Poder Judicial y se rigen por las
normas aplicables a los Juzgados de
Letras de Mayor Cuanta establecidas
13

en el Cdigo Orgnico de Tribunales.

Los resultados de la legislacin iniciada en 1927 y que
ternina a fin de a dcada del setenta son muy pobres. La
leislatura se centra en cmo dividir las comunidades
indgenas. Sin embargo, las comunidades que se dividieron
fueron muy pocas. En cuarenta aos de intentos por
dividirlas (1927-1967) slo complementaron este proceso un
poco mas de 800 comunidades, de las cuales 793 lo hicieron
entre 1931 y 1949, esto es, en los primeros aos que opero la
ley de divisin por oficio administrativo, y sin preguntarle
absolutamente nada a los interesados. En la dcada del
sesenta, en que se poda dividir la comunidad mediante el
acuerdo de un tercio de los comuneros, se presentaron solo
121 juicios de divisin y muchos de ellos no se concretaron
(Comisin especial de pueblos indgenas)
EL INDIGENISMO BAJO EL GOBIERNO DE SALVADOR
ALLENDE.
LEGISLACION Y
FECHA
Ley 17.729 de 26
de
septiembre
1972

CONTENIDO PRINCIPAL
Reconoce la diversidad tnica.
Dispone que la divisin solo puede ser
solicitada por la mayora de los
comuneros.
Define la calidad de indgena con
independencia de la tierra.
Crea el IDI (Instituto de Desarrollo
Indgena)
Establece la posibilidad de restitucin
de tierras mediante la expropiacin
contemplada en la Ley de Reforma
Agraria (Poltica Campesinista).

14

A fines de la dcada del sesenta se inicia en Chile el proceso

de recuperacin de tierras inserto en la ley de Reforma
Agraria en el que tambin participaron los mapuche. Se
estima que entre 1960 y 1972 se haban expropiado 710 hs.
(584 predios). Slo en 1971 se haban traspasado 56 mil hs.
a mapuche en virtud de la ley de Reforma Agraria. (DASIN).
<en el caso del mapuche, el proceso de reforma agraria (ley
16640) se vi complementado pro la ley 17729 de 1972, esta
ley que por primera vez se refiere al conjunto de pueblos
indgenas del pas, intentaba frenar el proceso divisorio de
las tierras mapuche al disponer que las comunidades solo
podran dividirse por mayora absoluta de comuneros o por
razones tcnicas; establece la posibilidad de restituir tierras
a los indgenas utilizando para ello el mecanismo de la
expropiacin contemplado en la reforma agraria; y crea el
Instituto de Desarrollo Indgena a fin de promover el
desarrollo econmico, social, cultural integral de los
integrantes de los pueblos originarios.
Hasta esta fecha, las leyes slo haban regulado las tierras
indgenas, pero con la dictacin de esta nueva ley -17729ser la primera vez que un cuerpo legal se refiera y defina a
los indgenas independientemente de sus tierras. Artculo 1:
Son indgenas aquellas personas que habitando en cualquier
lugar del territorio nacional, formen parte de un grupo que
se exprese habitualmente en idioma aborigen y se distingan
de la generalidad de los habitantes de la Repblica, por
conservar sistemas de vida, normas de convivencia,
costumbres, formas de trabajo o religin, provenientes de
grupos autctonos del pas.

LEGISLACIN BAJO EL REGIMEN MILITAR DE AUGUSTO

PINOCHET.
A partir de septiembre de 1973, la ley 17729 quedo en la
practica inoperante. En cuanto a la Reforma Agraria, esta se
15

estanc y numerosos predios que haban sido entregados a

las comunidades indgenas por tratarse de tierras
usurpadas fueron devueltos a los propietarios expropiados o
entregados para proyectos de parcelacin de CORA.
LEGISLACION Y
FECHA
Decreto
Ley
2568 de 25 de
marzo de 1979

CONTENIDO PRINCIPAL
Se consideran indgenas solo las tierras
otorgadas por los Titulas de Merced.
Establece un procedimiento de divisin
voluntario, gratuito e inamovible, toda
vez que las divisiones practicadas no
podrn anularse ni rescindirse. Para
iniciar el proceso de divisin bastaba la
solicitud de un ocupante. Realizada la
divisin las tierras dejan de ser
indgenas
e
indgenas
sus
adjudicatarios.
Suprime el IDI y traspasa sus funciones
al INDAP.
Establece una Prohibicin de enajenar
por un perodo de 20 aos, salvo
autorizacin del Director Regional de
INDAP.

Decreto
Ley Deroga en la norma anterior lo que
2695 del 16 de sealaba que las tierras divididas dejan
julio de 1979
de ser indgenas e indgenas sus
adjudicatarios.
Ampla la consideracin de tierras
indgenas no slo a las que tienen
Ttulos de Merced sino a todas las que
haya entregado el Estado por diversos
ttulos.
16

 PERIODO DEL INDIGENISMO

LEGISLACION Y CONTENIDO PRINCIPAL
FECHA
Ley 19.253 de Reconoce a los Pueblos Indgenas como
1993
etnias.
Crea la CONADI.
Crea las comunidades y asociaciones
indgenas.
Establece un rgimen de proteccin a
las tierras indgenas.

17

LA LEY 19.253 DE PROTECCION FOMENTO Y

DESARROLLO DE LOS INDGENAS
Maria del Rosario Salamanca Huenchulln

CONTEXTO DE DISCUSIN:
En el ao 1989 periodo de trmino de la dictadura militar y
de recuperacin de la democracia en nuestro pas se firma
por el entonces candidato a la presidencia por la
concertacin Patricio Aylwin y parte de la dirigencia
indgena mapuche de la poca se firma el llamado
acuerdo de Nueva Imperial que ofreca la garanta del
reconocimiento constitucional, la dictacin de una nueva
ley indgena y la creacin de la Corporacin Nacional de
Desarrollo Indgena -CONADI-, aspectos estos dos ltimos
que consideraban la activa participacin de los propios
indgenas, lo que apuntaba hacia una nueva relacin entre
el Estado y los pueblos indgenas de Chile.
Propuesta de la CEPI (Comisin Especial de Pueblos
Indgenas), contena: Definicin de indgena: nivel
colectivo y nivel individual (Pueblo y comunidades/
personas naturales indgenas). Reconocimiento de que los
Pueblos Indgenas poseen una cultura propia. Territorios
de Desarrollo Indgena. Participacin orgnica. Jueces de
Paz Indgenas.
ESTRUCTURA GENERAL DE LA LEY 19.253.

Publicada en el Diario Oficial 05-10-1993, la Ley 19.253

"De Proteccin Fomento y Desarrollo de los Indgenas".
Abogada y Asistente Social

18

Consta de nueve Titulos, 80 artculos un titulo final y

diecisis disposiciones transitorias.
TITULO I.
DE
LOS
INDIGENAS,
COMUNIDADES.
Parrafo
Parrafo
Parrafo
Parrafo

1.
2.
3
4

SUS

CULTURAS

SUS

Principios Generales
De la Calidad de Indgena
De las Culturas Indgenas
De la comunidad Indgena

TITULO II.
DEL RECONOCIMNTO, PROTECCION Y DESARROLLO DE
LAS TIERRAS INDGENAS
Parrafo 1
Parrafo 2

De la Proteccin de las Tierras Indgenas

Del Fondo para Tierras y Aguas Indgenas

TITULO III.
DEL DESARROLLO INDGENA.
Parrafo 1
Parrafo 2

Del Fondo de Desarrollo Indgena

De las Areas de Desarrollo Indgena

TITULO IV.
DE LA CULTURA Y EDUCACION INDGENA.
Parrafo 1

Del Reconocimiento, Respeto y Proteccin de

las Culturas Indgenas
De la Educacin Indgena

Parrafo 2
TITULO V.
SOBRE LA PARTICIPACIN.

Prrafo 1 De la Participacin Indgena

Prrafo 2 De las Asociaciones Indgenas

19

TITULO VI
DE LA CORPORACIN NACIONAL DE DESARROLLO
INDGENA
Prrafo 1
De su Naturaleza, Objetivos y Domicilio
Prrafo 2
De la Organizacin
Prrafo 3
De las Subdirecciones Nacionales, de las
Direcciones Regionales y de las Oficinas de
Asuntos Indgenas
Prrafo 4
Del Patrimonio
Prrafo 5
Del Personal
TITULO VII
NORMAS

ESPECIALES DE
JUDICIALES

Prrafo 1
Prrafo 2

LOS

PROCEDIMIENTOS

De la costumbre Indgena y su Aplicacin en

Materia de Justicia
De la Conciliacin y del Procedimiento
Judicial en los Conflictos de Tierras

TITULO VIII
DISPOSICIONES PARTICULARES
Prrafo 1
Prrafo 2

Prrafo 3
Prrafo 4
Prrafo 5

Disposiciones Particulares Complementarias

para los Mapuches Huilliches
Disposiciones Particulares Complementarias
para los
Aimaras, Atacameos y dems Comunidades
Indgenas del Norte del Pas
Disposiciones Particulares Complementarias
Referida a la Etnia Rapa Nui o Pascuense
Disposiciones Particulares Complementarias
referidas a los Indgenas de los Canales
Australes
Disposiciones Particulares Complementarias
para los Indgenas Urbanos y Migrantes.

TITULO FINAL

20

DISPOSICIONES TRANSITORIAS.

21

PRINCIPALES CONTENIDOS DEL ARTICULADO DE

LA LEY 19.253
Mara del Rosario Salamanca Huenchulln

Principios Generales:
Artculo 1 El Estado reconoce que los indgenas de
Chile son los descendientes de las agrupaciones humanas
que existen en el territorio nacional desde tiempos
precolombinos, que conservan manifestaciones tnicas y
culturales propias siendo para ellos la tierra el fundamento
principal de su existencia y cultura.
El Estado reconoce como principales etnias indgenas
de Chile a: la mapuche, Aimara, Rapanui o Pascuenses, la de
las comunidades Atacameas, Quechuas y Collas del norte
del pas, las comunidades Kawaskar o alacalufe y Ymana o
Yagn de los canales australes. El Estado valora su existencia
por ser parte esencial de las races de la nacin Chilena, as
como su integridad y desarrollo, de acuerdo a sus costumbres
y valores.
Es deber de la sociedad en general y del Estado en
particular, a travs de sus instituciones respetar, proteger y
promover el desarrollo de los indgenas, sus culturas, familias
y comunidades, adoptando las medidas adecuadas para tales
fines y proteger las tierras indgenas, velar por su adecuada
explotacin, por su equilibrio ecolgico y propender a su
ampliacin.
Quienes son Indgenas:

Artculo 2 Se considerarn indgenas para los efectos

de esta ley, las personas de nacionalidad chilena que se
encuentren en los siguientes casos:
Abogada y Asistente Social.

22

a) Los que sean hijos de padre o madre indgena, cualquiera

sea la naturaleza de su filiacin, inclusive la adoptiva;
Se entender por hijos de padre o madre indgena a
quienes desciendan de habitantes originarios de las tierras
identificadas en el artculo 12, nmeros 1 y 2
b) Los descendientes de las etnias indgenas que habitaban el
territorio nacional siempre que posean a lo menos un
apellido indgena
Un apellido no indgena ser considerado indgena, para
los efectos de esta ley, si se acredita su procedencia
indgena por tres generaciones, y
c) Los que mantengan rasgos culturales de alguna etnia
indgena, entendindose por tales la prctica de formas de
vida, costumbres o religin de estas etnias de un modo
habitual, o cuyo cnyuge sea indgena. En estos casos, ser
necesario adems, que se autoidentifiquen como indgenas.
Las Comunidades y Asociaciones Indgenas:
Artculo 9. Para los efectos de esta ley se entender por
Comunidad Indgena,
toda agrupacin de personas
pertenecientes a una misma etnia indgena y que se
encuentre en una o mas de las siguientes situaciones:
a) Provengan de un mismo tronco familiar
b) Reconozcan una jefatura tradicional
c) Posean o hayan posedo tierras indgenas en comn, y
d) Provengan de un mismo poblado antiguo
Artculo 36. Se entiende por Asociacin Indgena la
agrupacin voluntaria y funcional integrada por a lo menos,
veinticinco indgenas que se constituyan en funcin de algn
inters y objetivo comn de acuerdo a las disposiciones de
este prrafo.
Las asociaciones indgenas no podrn atribuirse la
representacin de las comunidades indgenas.
La participacin Indgena:
Diversos artculos de la ley se refieren a este tema, entre
ellos:
23

 Artculo 9 y siguientes sobre constitucin de

comunidades indgenas.
26 y 27 sobre reas de desarrollo indgena.
29 que establece que la excavacin de cementerios
histricos indgenas con fines cientficos, adems de
ceirse por la ley 17.728 y su reglamento, debe requerir
de informe previo de la CONADI y del consentimiento
previo de la comunidad involucrada.
34 y 35 sobre participacin de indgenas en los servicios
de la administracin del estado y organizaciones de
carcter territorial en reas silvestres protegidas.
El Artculo 34 seala textualmente que Los servicios
de la administracin del Estado y las organizaciones de
carcter territorial, cuando traten materias que tengan
ingerencia o relacin con cuestiones indgenas, debern
escuchar y considerar la opinin de las organizaciones
indgenas que reconoce esta ley.
Sin perjuicio de lo anterior en aquellas regiones y
comunas de alta densidad de poblacin indgena, stos a
travs de sus organizaciones y cuando as lo permita la
legislacin vigente, debern estar representados en las
instancias de participacin que se reconozcan a otros
grupos intermedios.
36 y siguientes sobre constitucin de asociaciones
indgenas
39 establece como una de las funciones primordiales de la CONADI el
promover e impulsar la participacin de las personas y comunidades
indgenas en la vida nacional.
41 letra d que se refiere a los consejeros indgenas de
CONADI sus funciones atribuciones y forma de eleccin.
46 que establece que en cada Sub Direccin CONADI
existir un Consejo Indgena que cumplir funciones de
participacin y consulta.
La Proteccin de las Tierras Indgenas:

24

Este es un punto central de la ley de ah que parte importante de su articulado

se refiere al tema de las tierras:
Art. 1 en lo que seala que para las denominadas etnias
indgena la tierra es el fundamento principal de su
existencia y su cultura
12 al 19 que tratan sobre la proteccin de las tierras
indgenas.
Entre stos es el Artculo 13, inciso primero parte
primera el que establece la proteccin al sealar: Las
tierras a que se refiere el artculo precedente (artculo
12 que seala cuales son las tierras indgenas), por
exigirlo el inters nacional, gozarn de la proteccin de
esta ley y no podrn ser enajenadas, embargadas,
gravadas, ni adquiridas por prescripcin, salvo entre
comunidades o personas indgenas de una misma etnia.
20 y ss que tratan sobre la ampliacin de la tierras
indgenas a travs del Fondo de Tierras, y de la
proteccin de los derechos de agua a travs del Fondo
de Aguas.
39 que establece como funciones de la CONADI, velar
por la proteccin de las tierras indgenas a travs de los
mecanismos que establece la ley y posibilitar a los
indgenas y sus comunidades el acceso y ampliacin de
sus tierras y aguas a travs del Fondo respectivo; asumir
cuando se le solicite la defensa de los indgenas y sus
comunidades en conflictos de tierras y aguas, y ejercer
funciones de conciliacin y arbitraje de acuerdo a lo
establecido en la ley.
55 y ss sobre conciliacin y procedimiento judicial en
conflictos de tierras
14 transitorio sobre contratos de arriendo por plazo
superior de diez aos vigentes a la poca de la dictacin
de la ley.
Existen normas especficas relativas a los mapuche
Huilliches.

25

La Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena:

Artculo 38. Crase la Corporacin Nacional de Desarrollo
Indgena como un servicio pblico, funcionalmente
descentralizado, dotado de personalidad jurdica y patrimonio
propio, sometido a la supervigilancia del Ministerio de
Planificacin y Cooperacin. Podr usar la sigla CONADI.
Tendr su domicilio y sede principal en la ciudad de Temuco.
El Fondo de Tierras y Aguas Indgenas:
Artculo 20. Inciso primero parte primera. Crase un Fondo
para Tierras y Aguas Indgenas administrado por la
Corporacin.
El Fondo de Desarrollo Indgena:
Artculo 23. Inciso primero parte primera. Crase un Fondo
de Desarrollo Indgena cuyo objeto ser financiar programes
especiales dirigidos al desarrollo de las personas y
comunidades indgenas e indgenas individuales.
La Costumbre Indgena y su aplicacin en Materia de
Justicia:
Artculo 54. La costumbre hecha valer en juicio entre
indgenas pertenecientes a una misma etnia, constituir
derecho, siempre que no sea incompatible con la constitucin
poltica de la repblica. En lo penal se la considerar cuando
ello pudiere servir como antecedente para la aplicacin de
una eximente o una atenuante de responsabilidad.
REGLAMENTACION DE LA LEY INDIGENA
Apndice de la Ley 19.253.
Decreto Supremo N 392 de 24 de noviembre de 1993.
Regula la Acreditacin de la Calidad de Indgena, la
Constitucin de Comunidades Indgenas; y la Proteccin
del Patrimonio Histrico de las Culturas Indgenas.

26

 Decreto Supremo N 464 de 25 de octubre de 1994.

Regula la proposicin de los Representantes indgenas
mencionados en la letra d) del artculo 41 de la Ley
Indgena para el Consejo Nacional de la Corporacin
Nacional de Desarrollo Indgena.
Decreto Supremo N 395 de 24 de noviembre de 1993.
Regula el Fondo de Tierras y de Aguas Indgenas.
Decreto Supremo N 150 de 30 de marzo de 1994.
Regula el funcionamiento del Registro Pblico de
Tierras Indgenas.
PRINCIPALES PROBLEMAS QUE PRESENTA ESTA LEY DESDE LA
PERSPECTIVA INDIGENA.
1.-Contina con un rgimen proteccionista no permite la
diversidad.
2.-No reconoce la posibilidad de aplicar el Derecho Propio,
los Jueces de Paz contemplados en la propuesta CEPI fueron
desechados en la discusin legislativa.
3.-No existe posibilidad de que las comunidades puedan
federarse
4.-La comunidad funcional que establece la ley posibilita la
existencia de hasta tres comunidades al interior de la
comunidad indgena producto del arreduccionamiento
(antropolgica).
5.-Problemas en relacin a la poltica de tierras: Se maneja
un concepto de tierra que hace referencia a la cultura winka
(suelo/territorio). Respecto del Fondo de Tierras la
insuficiencia de recursos financieros en relacin a la
demanda, el incremento del valor de la tierra, el agotamiento

27

de las tierras fiscales, la mala calidad de las tierras

adquiridas y la desproteccin de las tierras indgenas.
En sntesis:
Principios generales:
El Estado reconoce que:
- Los indgenas son los descendientes de las agrupaciones
humanas de tiempos precolombinos, que conservan
manifestaciones tnicas y culturales,
- La tierra es el fundamento principal de su existencia y
cultura.
El Estado valora:
- la existencia de las etnias indgenas por ser parte
esencial de las races de la Nacin chilena,
- as como su integridad y desarrollo, de acuerdo a sus
costumbres y valores.
Es deber de la sociedad y del Estado:
- RESPETAR los derechos de los indgenas.
- PROTEGER a los indgenas.
- PROMOVER el desarrollo de los indgenas, sus culturas,
familias y comunidades.
- PROTEGER las tierras indgenas: 1. velar por su
adecuada explotacin, 2. por su equilibrio ecolgico y 3.
propender a su ampliacin.
Reconoce a los indgenas individualmente.
No admite que constituyan pueblos, sino etnias.
Les atribuye un vnculo estrecho con la tierra, y la cultura,
que los diferencia del resto de los habitantes.
La ley indgena se presenta como un instrumento
asistencialista.
Personas indgenas: Personas naturales: Son indgenas: a)
los que sean hijos de padre o madre indgena (quienes
desciendan de los habitantes originarios de las tierras
28

indgenas); b) descendientes que tengan un apellido

indgena; c) los que mantengan rasgos culturales o se
autoidentifiquen.
Cmo se acredita la calidad de indgena?
1. Demostrando que se tiene un apellido indgena.
2. Mediante certificado de CONADI
Cmo se acredita el parentesco?
1. Inscripcin R. Civil
2. Posesin notoria estado civil.
2.1. Informacin sumaria de testigos.
2.2. Informe de CONADI.
Personas jurdicas:
- Comunidades indgenas: Es una organizacin
territorial funcional formada por personas indgenas,
que cuenta con personalidad jurdica.
- Asociaciones indgenas: Agrupacin voluntaria y
funcional por indgenas (25) que se constituye con algn
objetivo comn.
Derecho a la tierra
Proteccin legal: artculo 13:
prohibicin de enajenar, embargar, establecer
gravmenes.
Indivisibilidad (art. 16 y 17)
Proteccin institucional.
- Derecho a la restitucin de las tierras usurpadas (deuda
histrica): Fondo de Tierras.
- Derechos al territorio y los recursos naturales
- Tierras indgenas
Son tierras indgenas:
- Las que personas o comunidades indgenas ocupen
actualmente en propiedad o posesin
- proveniente de los ttulos otorgados por el Estado
29

Cules son tierras indgenas?

1.
Los predios de los que los mapuche ocupen en posesin
(inscrita?) o propiedad, provenientes de los siguientes ttulos:
1.1. Ttulos de comisario;
1.2. Ttulos de merced;
1.3. Cesiones producto de las leyes de divisin;
1.4. Otras cesiones gratuitas del Estado (Saneamiento por
BBNN);
1.5. Las provenientes de la reforma agraria ubicadas en las
regiones 8a, 9a y 10a, inscritas en el Registro de Tierras
Indgenas y que sean agrupaciones indgenas homogneas.
2. Las que histricamente han ocupado y que se encuentran
inscritas en el Registro de Tierras Indgenas.
3. Las que provengan de ttulos y modos sealados y en el
futuro sean declaradas en propiedad a personas o com.
Indgenas, judicialmente.
4. las que reciban del Estado a ttulo gratuito.

Tierras que quedan fuera de la definicin legal:

- Tierras adquiridas por el fondo de tierras indgenas
- Ttulos de realengo.
Las tierras indgenas no se pueden:
- enajenar, embargar o gravar en beneficio de personas
de otra etnia
- Arrendar
- subdividir
Excepciones:
- Se pueden gravar con autorizacin de CONADI, pero
nunca en la casa habitacin y el terreno necesario para
su subsistencia.
30

- S pueden arrendar las TI de las personas naturales por

un plazo no superior a 5 aos.
- Se pueden permutar por T no Ind. De similar valor
comercial, previa autorizacin de CONADI.
Excepciones a la subdivisin:
Tierras indivisas.
- sin forma de juicio y aplicando el derecho
consuetudinario.
- Adjudicacin de goce.
Solicitud judicial:
- Motivos calificados.
- Informe CONADI.
- Lotes no inferiores a 3 hectreas.
Solicitud administrativa:
Fines sociales
Autorizacin CONADI
Fondo de Tierras
- Otorgar subsidios para la compra de tierras. Entre 1994
y 2002 el Estado invirti ms de 11.000 millones para la
compra de 10.000 hs. a 972 familias
- Financiar mecanismos de resolucin de conflicto de
tierras. En igual perodo se invirtieron ms de 30.000
millones para comprar 49 mil hs.
- Compra de derechos de agua. Entre 1995 y 2000 se
solicitaron en el sur del pas 19.724 lt./seg. para 17.816
familias indgenas.
- Adems BBNN ha traspasado ms de 40.000 hectreas
fiscales.
reas de Desarrollo Indgena
Son espacios territoriales establecidos por el gobierno, en
que los organismos del Estado deben focalizar su accin
- reas de Desarrollo Indgena
31

espacios territoriales en que han vivido ancestralmente

las etnias indgenas
alta densidad de poblacin indgena
existencia de tierras, comunidades o individuos
indgenas
homogeneidad ecolgica
dependencia de recursos naturales
La determinacin de un ADI corresponde al gobierno
(MIDEPLAN) y no es vinculante la opinin de las
comunidades involucradas.
La utilidad de las ADI consistira en generar una
coordinacin de las instancias estatales y lograr una
identificacin de quienes habitan estos espacios.

Programa Orgenes
Su objetivo es mejorar las condiciones de vida y promover
el desarrollo con identidad.
Componentes:
Fortalecimiento organizaciones e
institucionalidad.
Desarrollo productivo.
Educacin y cultura
Salud intercultural
Participacin
Influir en las polticas pblicas:
a. Consejeros CONADI.
b. Consulta artculo 34.
Decidir los asuntos propios :
a. Administracin ADI . Slo cuando se trate adems de un
rea silvestre protegida (ASP).
participacin
Consejeros de Conadi: representatividad en los pueblos
indgenas.
Inexistencia de procedimiento y sanciones para
aplicacin del art. 34
CONADI
32

La CONADI es un rgano descentralizado de la

administracin del Estado (con patrimonio y personalidad
jurdica propia), sometida a la superintendencia de
MIDEPLAN.
Su funcin es promover, coordinar y ejecutar la accin del
Estado a favor del desarrollo de los indgenas.
Estructura.
Consejo Nacional.
Director Nacional.
Subdirecciones.
Oficinas.

Funciones:
Promover respeto y reconocimiento de las etnias.
Promover las culturas.
Defensa jurdica.
Proteccin de las tierras y adecuada explotacin.
Mantener registro publico de tierras, comunidades y
asociaciones.
Derechos ante la Justicia.
Uso del idioma en declaracin judicial.
Costumbre indgena.
Conciliacin.
Procedimiento Judicial breve y sumario.
Derecho de defensa gratuita.
Uso del idioma ante la justicia
Constituye un derecho (Artculo 27 PIDCP)
No requiere falta de manejo del castellano
Para comparecencia personal
Traductor/ intprete

Costumbre
Se reconoce el valor de la costumbre como fuente de
derecho (artculo 2 c. civil).
Debe respetar la constitucin, pero puede oponerse a la
ley. (recordar interpretacin edificante)

33

En materia civil, las partes deben ser indgena de la

misma etnia.
En materia penal eximente o atenuante
- No crea una nueva eximente o atenuante.
- Pero es necesario distinguir de cualquier otra eximente.
En este caso, se justifica en base a lo que disponen las
normas de la costumbre (derecho consuetudinario)
- Aquellas normas y reglas de comportamiento y de
convivencia social que existen al interior de cada
comunidad o de cada pueblo indgena, y que
contribuyen a la integracin de cada sociedad, al
mantenimiento del orden interno y a la solucin de
conflictos que puedan surgir, incluyendo por tanto, un
sistema de sanciones para quienes violan estas normas
(Herv y Urrejola, 1994; 21)

34