POLTICA CRIMINAL

Poltica criminal
Contexto de la Poltica criminal. La Enciclopedia de
las ciencias penales: es el conjunto de ciencias que se
refieren al delito, al delincuente y su consecuencia, es
decir, la sancin.
Delito: toda aquella conducta a la que la Ley asocia
una sancin.
La enciclopedia de las ciencias penales (Jimnez de Aza)
A. CIENCIAS JURDICO PENALES
Derecho Penal (dogmtica penal de elaboracin cientfica)
Cdigo Penal
Leyes penales especiales (fuera del cdigo, por ejemplo la Ley
de contrabando).
Leyes no penales que contienen preceptos de tipo penal, por
ejemplo la Ley General Electoral.
Derecho Procesal Penal.
Muy importante: necesariamente el DP debe ser aplicado mediante
proceso. Los tribunales deciden si una conducta es o no
delictiva mediante sentencia.
Derecho de ejecucin penal.
No es exactamente el Derecho Penitenciario, ya que ste slo
trata las penas privativas de libertad. Es ms amplio.
B. CIENCIAS FILOSFICAS E HISTRICAS
Filosofa del DP.
Fija la actuacin del DP.
Son las ltimas preguntas (cuestionamiento del ius puniendi
del Estado).
En el sistema democrtico se tiende al monopolio del Estado
pero con controles.
Historia del DP.
Wrtemberger: El DP es su historia.
Ver cmo se ha llegado a las penas actuales y su sistema.
Legislacin penal comparada.
Aprender de errores y aciertos de los Sistemas Penales de los
pases del mismo mbito.
C. CIENCIAS CAUSAL EXPLICATIVAS (empricas).
La Criminologa en su sentido ms amplio.
Antropologa criminal.
El hombre como sujeto criminal.
Biologa, psicologa criminal.
Sociologa criminal.
Ciencia penitenciaria (penologa).
Efectos de las penas para reforma del Derecho
Estadsticas

Penitenciario

D. CIENCIAS AUXILIARES
Estadstica.
Criminalstica o Polica cientfica.
Medicina legal y Psiquiatra forense.

POLTICA CRIMINAL

La Poltica Criminal cuestiona y propone al respecto del Sistema

Penal.
Une la Criminologa a todos los bloques anteriormente descritos.
Relaciona el primero (las Ciencias Jurdico-penales) con el resto de
ellos.
Jimnez de Aza dice que la Poltica Criminal es una parte del
DP que trata de la crtica y reforma del Sistema Penal. Esto no es
toda la verdad ya que no dice en base a qu se hace la propuesta de
reforma. No se trata de opiniones sin ms sino basadas en todos los
bloques integrados en la Enciclopedia de las Ciencias Penales.
Los Criminlogos, como Kaiser, dicen que la Poltica Criminal es
una parte de la Criminologa, es Criminologa aplicada a la reforma
penal.
Wezger o Von Listz dicen que la Poltica Criminal tiene
autonoma. Relaciona la Criminologa y el DP. Es independiente.
CARACTERSTICAS DE LA POLTICA CRIMINAL
1. Es una ciencia axiolgica (valorativa). El DP expone, la Poltica
Criminal opina y cuestiona, critica.
2. La Poltica Criminal es diacrnica, estudia el pasado y proyecta la
reforma para el futuro; el DP es sincrnico, se preocupa de lo
vigente.
3. La Poltica Criminal debe actuar siempre dentro del DP. No puede
propugnar soluciones que no estn en el DP. La Poltica Criminal
quiere criticar y reformar el DP. Von Listz: El lmite de la
Poltica Criminal es el DP.

RELACIONES ENTRE LA POLTICA CRIMINAL Y EL RESTO DE CIENCIAS PENALES

1. Con la Dogmtica.
Critica la dogmtica con objeto de transformar el texto legal.
Las leyes con el tiempo se han transformado pero el DP es mucho
ms rgido. Admite mal la interpretacin. El principio de
legalidad es bsico en l (no puede aplicarse por analoga). La
interpretacin del DP est muy apegada al texto de la ley. Precisa
de reforma legislativa.
2. Con la Filosofa Penal Positiva (Constitucin).
La CE pide proteccin para unos derechos y fija lmites de
penalidad.
3. Con la Criminologa.
La Criminologa como ciencia emprica aporta datos que deben ser
aceptados, aunque no es una ciencia exacta, pero puede mejorarse
mediante mejoras metodolgicas. Pero sus conclusiones, una vez
realizadas, no marcan un camino unvoco sino ambivalente. La
Estadstica habla del dark number, es un nmero muy amplio y
depende del tipo de delito (ms alto en el aborto y menor en el
robo de vehculos, por ejemplo). A la Poltica Criminal un dato
nico le marca dos pautas posibles:
- Si el dark number es mayor quiere decir que es ms difcil de
perseguir:
intensificar la lucha contra el delito (delito fiscal)
puede proponer
que sea destipificado, evitando la clandestinidad (aborto)

POLTICA CRIMINAL

LA POLTICA CRIMINAL COMO RAMA DE LA POLTICA LEGISLATIVA

Poltica: actividad del Gobierno (ejecutivo), toma de decisiones
que son generalmente puntuales.
El legislativo (las Cortes Generales) toma decisiones de
tipo general, con vocacin de perdurabilidad. En este sentido hay
poltica legislativa en materia penal, que es donde se inscribe la
Poltica Criminal, que propone la reforma de los textos.
Por ejemplo: En el ao 94 el Gobierno decide proponer un
paquete de medidas contra el fraude fiscal. Este paquete
inclua publicidad, correccin del sistema fiscal, medidas
sancionadoras administrativas y adems (como ltima ratio)
se remodel la figura penal del delito fiscal.
Existe una cierta tendencia por parte de la prensa y, a
veces, del Gobierno a creer que el DP es la panacea. Que
apelando al DP se defiende todo. Esto tranquiliza, es barato
aadir lneas al Cdigo penal, relativamente sencillo.
Prohibir es fcil. En ocasiones la publicidad, el remodelar
la Administracin y para hacer que otras ramas del Derecho
funcionen.
La Volstead Act (Ley seca) en USA supuso la aprobacin de una
enmienda de la Constitucin norteamericana (n.18) que estableci que
no se podan consumir bebidas con ms de 5o. Roosevelt la suprimi con
la enmienda 21.
Esta decisin produjo la imposibilidad de impedir que entrara
alcohol por Canad y Mxico, la aparicin de bandas de crimen
organizado y enriquecimiento de la mafia. Aument la corrupcin de
funcionarios aduaneros, policas, estamento judicial
Tambin como consecuencia de ello se elaboraban destilados de
muy baja calidad, produciendo intoxicaciones y muertes. Se observ
asimismo un aumento en el consumo de alcohol.
Con todo ello significamos que el DP no es siempre la solucin a
los problemas que se le plantean a la Sociedad. La poltica
exclusivamente
represiva
no
da
frutos.
El
legislador
no
es
omnipotente, aunque pudiera parecerlo.
LA POLTICA CRIMINAL Y SU RELACIN CON LA POLTICA SOCIAL
Thomsen escribi Derecho de lucha contra el crimen, donde dice
que el DP no incluye todos los campos de lucha contra el delito. Deben
incluirse tambin medidas de profilaxis, de prevencin. De hecho, si
la profilaxis es muy buena el DP intervendr en contadas ocasiones.
La profilaxis es un campo de actuacin enorme pero se incluye
dentro de la denominada poltica social y deber ser prioritaria para
evitar al mximo la actuacin del DP.
En este campo, no obstante, hay mucha demagogia, por ejemplo se
dice que es mejor construir escuelas que crceles. Esto no evita que
el DP sea necesario.
Aunque la mejor poltica social exista (y lo hace en pases
ricos) no evita la existencia de la criminalidad. El Derecho Penal no
es prescindible.
EVOLUCIN DE LA POLTICA CRIMINAL
La Poltica criminal utiliza datos de la Criminologa para
reformar el DP. As pues, nos hallamos ante una disciplina
relativamente nueva, dado que la Criminologa lo es.
La Poltica criminal se considera que nace con la Scuola
Positiva de la segunda mitad del siglo XIX (Lombroso, Garofalo,

POLTICA CRIMINAL

Ferri). Penalistas ya existan anteriormente, pero se hace difcil

hablar de escuelas.
Los positivistas denominaron a sus antecesores clsicos. Estos
autores de la escuela clsica tenan seis puntos en comn:
1. La metodologa.
El mtodo especulativo o deductivo. Sin observar, partiendo de
unos principios (verdades) indiscutibles (p.e. derecho natural
y deducir el resto).
2. Consideracin del delito como acto jurdico. El delito como
reflejo de la Ley divina (Derecho natural).
3. Consideraban que los hombres eran cualitativamente iguales
(hijos de Dios, libre albedro). Entendan el delito como un
mal uso del libre albedro.
4. Se estudia el delito. Poca preocupacin por el delincuente.
5. La pena como un mal que se infliga al delincuente que
compensara el mal causado. Proporcin (justicia) dao/pena.
6. No planteaban ninguna crtica a la sociedad. Un DP acrtico
(acataba la Sociedad tal como era, su estratificacin social,
y la legislativa en funcin de aqulla).
Por el contrario, la Scuola Positiva postulaba:
1. Mtodo cientfico (observar, medir, calcular).
2. Cuestionaban el Derecho natural.
3. No admitan el libre albedro. El hombre determinado por su
constitucin gentica.
4. El DP pasa a estudiar al delincuente y no el delito.
5. La pena como herramienta de la Sociedad para defenderse del
delincuente. La pena como doble finalidad:

Primero regeneracin.

Si no funciona lo anterior, dureza (para Garofalo la

muerte).
En cualquier caso evitar que se vuelva a delinquir.
6. Cuestionar el ordenamiento social de su tiempo, la poltica
imperante.

Integrantes de la Scuola Positiva

CESARE LOMBROSO (Verona 1835-1909)
Mdico militar. Medidas antropolgicas estableciendo tipologas.
Luomo criminale y La donna delincuente.
Fuertemente influido por Comte (la nica mxima absoluta es que
no hay nada absoluto), esta idea desmorona toda la escuela clsica.
Al no haber nada absoluto no hay ley divina.
Influido tambin por Darwin (represin atvica, escaln perdido
en la evolucin).
La aportacin de Lombroso es que por primera vez afronta el
estudio cientfico del delito, en sus conclusiones propugn reformas
en el DP. Por tanto, es el primer poltico criminal.
Lombroso da a la Criminologa una orientacin antropolgica. De
hecho, es el autor de la Antropologa criminal. Con la publicacin
en 1866 de Luomo criminale aparece su primera teora del criminal

POLTICA CRIMINAL

nato, un tipo de hombre que por sus caractersticas antropolgicas

se ve abocado al delito. El delincuente, por tanto, nace.
Lombroso observa la aparicin de rasgos atvicos, regresiones o
retrasos evolutivos en los humanos. Har una descripcin muy rica de
la morfologa del criminal nato (un tipo simiesco).
Lombroso estima adems que los delincuentes natos provienen de
familias con casos de epilepsia (denominada ms tarde como misteismo
en honor del soldado Misdeo, estudiado por Lombroso), buscando una
especie de epilepsia latente. Constata tambin una falta de
moralidad, el loco moral, o mejor una distorsin de sta.
Ms tarde como contrapunto escribe La mujer delincuente,
diciendo que tambin pueden encontrarse en ella estos rasgos, aunque
su tendencia sea la prostitucin.
Lombroso intenta distinguir el tipo de delincuente:

Criminal nato.
Loco moral.
Epilepsia latente.

Delincuente loco (con subdivisiones como los mattoides).

Pero con ellas Lombroso slo cubre el 30% de la delincuencia
(quedan fuera ocasionales, pasionales).
En su ltima poca incluye la categorizacin del delincuente
poltico.
Consecuencias en el DP:

Si el delincuente nace no podemos pretender su rehabilitacin,

Lombroso es partidario de la pena indeterminada y en casos
extremos
de
la
capital.
Valida
la
rehabilitacin
para
delincuentes ocasionales.
Las
teoras
de
Lombroso
estn
plenamente
superadas
(no
absolutamente arrinconadas) pero con dos grandes mritos: haber
fundado el estudio del delito basado en el delincuente y haber
asentado una metodologa.
Una de las crticas: muestra no representativa de la poblacin
de sus estudios.

RAFFAELO GAROFALO (1862-1934)

Jurista de clase alta, barn. Catedrtico de DP. En los finales
de su vida dio apoyo al movimiento fascista.
Dentro de la Escuela positiva es el nico con estudios jurdicos
y es por tanto quien ms nos interesa. Populariza el trmino
Criminologa en sus libros.
Garofalo distingue:

Delitos naturales: los que suponen una lesin de los

sentimientos altruistas esenciales de piedad y probidad en la
justa medida en que son posedos por una comunidad.

Delitos artificiales: los definidos por el legislador porque

se ha credo oportuno.
Garofalo entiende que el delincuente natural presenta anomalas
(no tan duro como Lombroso en este tema) bien de carcter somtico
bien psquico.
Consecuencias en los efectos de la pena

Para Garofalo la pena es vista como un elemento de disuasin

para el sujeto (prevencin especial) y para el resto (prevencin
general).
La justifica por la temibilit (otros hablaran de pericolosit)
del delincuente.

POLTICA CRIMINAL

Garofalo propugna la pena de muerte, en tanto que es un

darwinista social (los elementos anmalos deben ser eliminados)
en los casos ms graves, proponiendo tambin penas perpetuas y
deportaciones a las colonias.
Tambin apunta a que en delitos contra la propiedad se debe
penar con la reparacin de los daos causados.

FERRI (1856-1929)
Socilogo italiano de origen modesto. Va a Pars (con los
estadsticos), vuelve a Italia y estudia en Pisa con Carrara, al que
sucede en la Ctedra. Hace una monografa contra el Jurado. Hace un
proyecto de Cdigo penal (el proyecto Ferri, que influir en el
Cdigo penal 1930) en los aos 20, poco antes de morir. Sociologa
criminal (1900).
Doctrina de Ferri

Creacin de la Sociologa penal con base cientfica.

Incluye las aportaciones de Garofalo y Lombroso.
De metodologa claramente cientfica: mide y cuantifica. Adopta
una actitud de neutralidad ante los fenmenos. Renuncia a los
prejuicios y a las ideas preconcebidas en la elaboracin de las
leyes.
Niega el libre albedro (es una ilusin), cuestiona la idea del
castigo por hacer un mal uso de la libertad, como deca la escuela
clsica, sino que el hombre debe ser castigado porque vive en
sociedad.
La finalidad de la pena no es castigar, sino que es una medida
para defender a la Sociedad y se toma en funcin de la
peligrosidad del delincuente. Conlleva dos consecuencias:
1. La pena debe ser objeto de la mxima individualizacin. La
peligrosidad
es
un
pronstico,
una
probabilidad
no
definitiva.
2. Las penas deben ser de carcter indeterminado (en funcin de
la evolucin del interno).
El delito es producto de anomalas fsicas (base biolgica de
Lombroso), influye el clima y dems factores ambientales, y
tambin el contexto social donde se desarrolla (densidad, clase
social).
Formula la Ley de la saturacin criminal: en un lugar determinado
y en un tiempo determinado el nmero de delitos es constante.
Luego la suaviza ante las crticas, de hecho es el punto de sus
aportaciones que menos ha superado el paso del tiempo.
Teora de los sustitutos penales: se refiere a que ante la
ineficacia de la pena hay que actuar preventivamente ante los
factores crimingenos (hace poltica social), como substitutivo
del DP.
Perfecciona la tipologa de los delincuentes lombrosiana:
Delincuente nato.
Delincuente loco.
Delincuente pasional.
Delincuente habitual (ms importante).
Delincuente ocasional.
Pseudodelincuente
o
delincuente
involuntario,
culposos (imprudencias, etc).

delitos

SIGNELE
Es el llamado cuarto evangelista. Pasa a la Historia por la
muchedumbre delincuente (tema tratado tambin por LeBon ms tarde).

POLTICA CRIMINAL

Habla de la delincuencia multitudinaria:

revueltas Concepto de sugestin colectiva.

algaradas,

motines,

FLORIAN (jurista) y NICEFORO (criminlogo).

Aparece la voluntad de sntesis, la TERCERA ESCUELA.
ALIMENA

Autor principal.
De los clsicos toma el Sistema penal.
Sistema dualista: penas y medidas.
El mximo de defensa de la Sociedad con el mnimo de sufrimiento
del individuo (optimizar el DP).

De todo ello se infieren dos modelos:

LA ESCUELA CLSICA
Es el modelo de la culpabilidad del individuo, que supone que el
sujeto es responsable, y se le exige tal responsabilidad (juicio de
reproche). Este reproche no es moral, sino jurdico por haber
infringido el Cdigo penal.
La culpabilidad lo es por el hecho aislado descrito en el Cdigo
penal, con matizaciones:

Se valoran los hechos anteriores (reincidencia).

Se valora el carcter del individuo, su personalidad. Se hizo
una utilizacin poltica del DP de autor (nazis).

LA ESCUELA POSITIVA
DP basado en la peligrosidad del individuo tras hacer un juicio de
pronstico.
Ambos modelos, en estado puro, tienen deficiencias:
La Escuela clsica: deja a la Sociedad ante los irresponsables
(locos, menores, trastornados transitorios), individuos a los que
no se poda aplicar el libre albedro.
La Escuela positiva: el pronstico no funciona en algunos casos:

El falsificador de moneda (si pierde la vista no es peligroso

ya que su pronstico de delincuencia es igual a cero).
La peligrosidad sin delito. Deberan poder adoptarse medidas
(Ley de vagos y maleantes).

SNTESIS
La Poltica criminal moderna recomienda:

De la Escuela clsica:
Atenerse al principio de legalidad estricto.
La responsabilidad postdelictual.
De la Escuela positiva:
Prohibir la analoga.

POLTICA CRIMINAL

Prohibir la retroactividad.
Sistema de sancin bifronte:
irresponsables).

penas

medidas

(para

los

BECCARIA (1738-1794)
Es el precursor ms importante aunque no hace ciencia, sino
filosofa.
Otro precursor sera Thomas Moro, Utopa.
Siglo XVIII Clamor por la reforma. Los ilustrados. El proceso de
la ciencia deja atrs a las Ciencias Sociales. El Antiguo Rgimen es
arcaico desde muchos puntos de vista (penal tambin).
En Francia Montesquieu, Voltaire (crtica periodstica), Rousseau
(contrato social), propuestas humanistas pero no sistemticas de
reforma del DP.
En Espaa Lardizbal, Discurso sobre las penas, propona la reforma.
Ante las posturas divinas del Antiguo Rgimen, Beccaria aparece como
un monrquico ilustrado: De los delitos y las penas.
Propuestas de Beccaria:

Proporcionalidad.
Justicia.
Igualdad ante la Ley.
Penas sin crueldad.
Apoya en algunos casos la pena de muerte.

LA ESCUELA DE LA DEFENSA SOCIAL

No es una escuela cerrada. Es un movimiento libre.

Surge como prolongacin del Postitivismo.
Francia y Blgica.
No admite el
delincuente.

determinismo

puro

ni

la

tipologa

rgida

del

Admiten valores ticos.

Reclaman ms defensa de la individualidad (el mnimo dao posible).
No tanto espejismo cientfico. No hay fe ciega en el cientifismo.

A.PRINS (Belga)

1910 La defensa social y las transformaciones del DP.

Posteriormente a la Segunda Guerra mundial:
Reivindicacin de garantas.
Crticas al totalitarismo.
Dignidad humana, democracia.
Como reaccin a las leyes de vagos y maleantes.

F.GRAMTICA

Profesor de DP en la Universidad de Gnova.

Fund en 1949 la Socit International de
inspirada en el Positivismo italiano (Ferri).

dfnse

Social,

Principios de defensa social, 1945.

Inspira una tendencia muy radical, ms que reforma propone
sustitucin. El DP desaparecera en favor de la Defensa Social.
Desaparece el delito y la pena (sustituida por medidas).

POLTICA CRIMINAL

Utiliza muchos smiles mdicos: diagnstico, medidas teraputicas

Puntos bsicos:
1. Desaparece el concepto bsico de culpabilidad y es sustituido
por el concepto de antisocialidad: como calificacin legal de
individuos que tienen una conducta contraria al orden social.
CRTICA: no precisa, y ello puede dar lugar a que el Poder le
de un significado amplio y aumente la represin, el
abuso.
2. Si la pena supone un delito previo, para Gramtica el delito es
un sntoma de conducta antisocial, un indicio.
CRTICA: posibilita que determinadas conductas peligrosas sean
castigadas sin ser delictivas.
3. La antisocialidad se expresa con un sntoma. En DP prima el
resultado ms que la intencin (frustracin o consumacin).
Para Gramtica es lo mismo y el valor de la causalidad material
es muy limitado.
La diferencia entre capaces e incapaces no es as percibida por
Gramtica, que los equipara. El Derecho Social se ejerce igual
sobre unos y otros, slo cambiar la teraputica (el
diagnstico es el mismo):
- A los capaces: medidas pedaggico-correctivas.
- A los incapaces: medidas curativas.
Es mucho ms indefinido.
4. El Estado no tiene derecho a castigar pero s debe imponer
medidas de defensa social, preventivas y adecuadas a cada
persona individualizacin de penas y medidas, como ahora).
Son de tres tipos:
A. Preventivas: antes de cometer ningn hecho delictivo.
Aplicadas a quienes presenten sntomas. Nuestro DP es ex
post.
B. Pedaggicas: tienden a corregir, ensear, corregir su
socializacin
e
integracin
social.
De
carcter
indeterminado.
C. Teraputicas: a los incapaces, de tipo curativo.
5. El procedimiento de la Defensa Social tiene como objetivo la
mejora del individuo. No el juicio del hecho, sino su
valoracin como indicio para establecer la medida.
Los encargados de la valoracin son peritos en Ciencias de la
conducta humana. Se distinguen dos fases:

Preliminar: donde se constata el hecho, la participacin,

etc.
Juicio cientfico: cmo es, qu tipo de antisocialidad. Se
determinan las medidas de acuerdo con sta. Hay un proceso
de seguimiento y control del curso de la ejecucin (parte
vital del sistema, ya que dura hasta que se produzca la
recuperacin social del sujeto, se da el pronstico de
respeto al orden social, estando socializado).

LA NUEVA DEFENSA SOCIAL

Crtica a Gramtica:

Carcter utpico.
Ausencia de Jueces, medidas, comisiones
La ms importante es que hay una prdida total de garantas
(medidas indefinidas). Posible utilizacin autoritaria, represin
poltica disfrazada de penal.

POLTICA CRIMINAL

M.ANCEL

Profesor de DP y Magistrado de la Court de Cassation de Pars.

De carcter moderado y ms eclctico.
Crea el sistema integrado de penas y medidas de seguridad.
Reacciona ante los excesos de F.Gramtica y aporta cinco
principios:
1. No rechaza el DP pero quiere darle otra forma. No rechaza la
tipicidad y mantiene la pena como formas de garanta.
2. Los fines del DP:

Proteger a la Sociedad.
Mantenimiento de la paz jurdica.

Promover la socializacin y reinsercin social del

delincuente. Este punto a de aadirse a los dos
anteriores ya que stos por s solos podran dar lugar a
abusos.
3. El centro de gravedad pasa del delito al delincuente
(herencia del Positivismo).
4. Responsabilidad social del ciudadano y proteccin de su
libertad personal (principio de intervencin mnima).
La reinsercin no puede imponerse. Debe ser elegida por el
delincuente. Es necesario desarrollar el sentimiento de culpa
del delincuente (que reconozca lo que ha hecho), incidir en
l.
El delincuente es tan miembro de la Sociedad como la vctima.
Debe analizarse su conducta, el por qu de su comportamiento.
Analizar para poder corregir.
5. Establecer un sistema integrado de penas y medidas de
seguridad. No un dualismo (dos leyes para dos casos
distintos), sino un sistema nico e integrado de sanciones
segn la personalidad del infractor. No en un sentido
retributivo sino corrector del infractor.

Influencia de la Nueva defensa social en el Cdigo penal espaol:

Art. 5: No hay pena sin dolo o imprudencia.
Art. 6: 1. Las medidas de seguridad se fundamentan en la
peligrosidad
criminal
del
sujeto
al
que
se
impongan,
exteriorizada en la comisin de un hecho previsto como delito.
2. Las medidas de seguridad no pueden resultar ni ms
gravosas ni de mayor duracin que la pena abstractamente
aplicable al hecho cometido, ni exceder el lmite de lo
necesario para prevenir la peligrosidad del autor.
En el apartado segundo del artculo 6 se incluye un doble
lmite, ni ms gravosas ni de mayor duracin y ni exceder el
lmite de lo necesario. Esto implica que el sujeto que no est
curado ser internado por la va civil, no por la penal.
En Espaa hay un sistema reglado de penas y medidas,
permitiendo el paso de una a otra. No son estancos, pueden
variarse en funcin de la evolucin del sujeto o pueden
suspenderse, es un sistema flexible.
Art. 99: En el caso de concurrencia de penas y medidas de
seguridad privativas de libertad, el Juez o Tribunal ordenar
el cumplimiento de la medida, que se abonar para el de la
pena. Una vez alzada la medida de seguridad, el Juez o Tribunal
podr, si con la ejecucin de la pena se pusieran en peligro
los efectos conseguidos a travs de aqulla, suspender el

10

POLTICA CRIMINAL

cumplimiento del resto de la pena por un plazo no superior a la

duracin de la misma, o aplicar alguna de las medidas previstas
en el artculo 105.
CORRIENTES CONTEMPORNEAS
RADICAL NO INTERVENCIN

U.S.A.:

LA

NUEVA

CRIMINOLOGA

LA

Radicales.
Caldo de cultivo USA con influencia europea.
Confluyen dos circunstancias.
1. Terica: las teoras de R.K.Merton, Teora social y estructura
social 1949 y su concepto ms importante, el de CONDUCTA
DESVIADA.
2. Sociolgica:
aos
60
en
USA,
California
(Berkeley).
Conflictividad social, es la poca de los hippys, de la guerra
de Vietnam, se produce el auge del movimiento feminista, aumenta
el malestar carcelario (ms poblacin y ms motines), aumenta
tambin el consumo de drogas generalizndose el uso de cannabis
y alucingenos como el LSD.
Todo ello
radical.

EN

conforma

el

ambiente

donde

surgira

la

Criminologa

La herencia de Merton.
La conducta desviada surge de una dicotoma entre:
Los objetivos sociales establecidos (ideales de la Sociedad).
Los medios sociales adaptados para alcanzarlos.
Eliminando
al
conformista
que
los
acepta,
nos
interesan
especialmente:
La huida (el hippy): cuestionan todo el sistema, pero no son un
peligro (pacifismo).
La rebelin: conducta desviada y peligrosa, generan delincuencia.

EL MATRIMONIO BASAGLIA (influencia de MERTON)

1971, La mayora desviada.

De sus ideas surge la antipsiquiatra (trmino acuado por Cooper,
que sostena que la enfermedad mental no existe, que es una
etiqueta).
Gracias a sus ideas, en 1978 se clausuran todos los manicomios
italianos, tomando con sus internados tres decisiones:
Mandarlos a casa.
Dejarlos en libertad total.
Derivarlos
a
los
hospitales
generales
(a
una
seccin
especfica).
Los Basaglia sostenan que un tercio de la Sociedad eran desviados
(ancianos, incapaces, etc).
La crtica fue a la amplitud de su concepto de desviado, lo cual
lo reduca al absurdo.
Lpez-Rey plantea
desviados.

si

los

Basaglia

no

seran

criminlogos

Surge el modelo radical en Criminologa.

Ideas principales:
1. Hay un conflicto en la Sociedad capitalista entre la clase
dominante y la clase trabajadora (influencia de Marx).
2. Terica igualdad ante la ley de todos los ciudadanos: la
criminalidad
surge
entre
las
contradicciones
del
sistema
capitalista. El Cdigo penal es para todos, pero los delitos de

11

POLTICA CRIMINAL

los poderosos no se criminalizan. Los poderosos pueden eludir el

etiquetaje. La proteccin de los derechos no se aplica del mismo
modo (priman los bienes, la propiedad).
3. La Criminologa tradicional legitima y conserva el statu quo. Las
reformas son para dejarlo todo tal como est.
4. Las instancias de control social son las encargadas de realizar el
trabajo sucio del Poder. Son un artificio de la clase capitalista
dominante.
5. La meta es terminar con el sistema capitalista, el Estado y el DP.
I.TAYLOR, P.WALTON, J.YOUNG
Su obra ms conocida es la publicada en 1973 con el ttulo La
nueva criminologa, que lleva un subttulo que de hecho lo explica
todo, Para una nueva teora social de la desviacin. Son autores que
se reclaman de una doctrina marxista, lo cual en EE.UU. es totalmente
minoritario. La obra La ideologa alemana de Marx y Engels es la
fuente de esta doctrina. Taylor, Walton y Young consideran que el
delito es expresin de una lucha individual aislada contra situaciones
adversas. Dos aos despus los mismos tres autores escriben
Criminologa crtica que ha generado toda una serie de seguidores como
Baratta (Italia) quien ha influido en la criminologa espaola, en
Amrica del sur Anillar de Castro con Criminologa de la liberacin.
La crtica de estos tres autores la hace Lpez-Rey quien la
centra en tres puntos principales:
Considera que los fundamentos marxistas son fruto de una
deformacin. No son autnticamente marxistas.
La Nueva criminologa est pensando en unos delitos muy
concretos, piensa en el marginado, fundamentalmente, quiz
sea la que da mayor contingente de penados pero no es la
nica criminalidad, dice que pasan por alto la criminalidad
no convencional.
Ataca el concepto de desviacin como concepto central de la
Nueva criminologa, afirma que la desviacin ha existido
siempre
y
siempre
existir
ya
que
siempre
habr
disentimiento. No se puede fundamentar la criminologa en el
concepto de desviacin, solamente en los conceptos de
desviacin que lleva a la confrontacin ms frontal, lleva a
la utilizacin del DP ya que hay otros muchos sistemas.
En torno a la mitad de los aos 70 los criminlogos constatan el
escaso xito de los sistemas de resocializacin, el sistema de
provation, sistemas muy costosos y con un resultado poco eficaz. Se
puso de relieve un cierto malestar al comprobar que no se haba tenido
el xito esperado, se hizo la crtica de estos sistemas. El primero
fue E.Shur, socilogo, quien haba estudiado el derecho de menores
americano, tras lo que escribi la obra Radical no intervention
(1973), subtitulada El problema nuevamente examinado. En el sistema
penal de menores es donde ms se notan los fallos del sistema, la
sensacin de ajenidad, de desamparo es muy importante. El aparato
judicial se le hace incomprensible al adulto, tanto ms al menor. Esta
sensacin produce a la larga un sentimiento de resentimiento contra el
sistema. Sobre estas bases es muy difcil lograr una resocializacin,
ms bien se logra una desocializacin. Defiende una aligeracin de la
presin penal.
Martinson, el siguiente autor, llega a la conclusin de que
existen dudas respecto a lograr la resocializacin bajo tratamiento de
personas privadas de libertad, la obra de Martinson tiene tambin un
ttulo impactante What works?, es decir, Para qu sirve?, llega a la
conclusin siguiente Nothing works, no sirve para nada. Fundamenta
esta idea en datos estadsticos sobre la reincidencia que es el
fracaso del sistema de resocializacin. Segn l la reincidencia no
tiene muchas diferencias entre los que han pasado por el tratamiento y
los que no. En segundo lugar sostiene que la socializacin de los

12

POLTICA CRIMINAL

grupos marginados despus de haber sufrido la privacin de libertad

empeora ya que estn etiquetados como expresidiarios. En tercer lugar
recurre al Labelling approach, que segn afirma no se produce slo al
salir sino tambin al entrar, hay personas a las que el sistema
etiqueta previamente ya que aquel que tiene ms bienes materiales
tiene ms posibilidades de escapar al sistema, y no necesariamente se
debe a la corrupcin.
Finalmente da como motivo la insoportable situacin de las
crceles estadounidenses cuyo porcentaje es mucho mayor al espaol.
Pero Martinson no se limita nicamente a hacer una crtica del
sistema sino que hace unos postulados de reforma, sobre la base de la
no intervencin. Estas propuestas se centran en un frente, que sera
el frente legislativo, sacar del sistema una serie de actividades
actualmente penalizadas, en concreto postula la eliminacin de los
preceptos legales superfluos como los victimless delicts, pero estos
delitos no suponen un grupo importante del total de penados, de modo
que propugna un segundo bloque de medidas, las substitutivas de las
penales, son las llamadas medidas de diversion, como por ejemplo es la
reparacin del dao, las terapias de grupo, tratamientos psiquitricos
ambulatorios, curas de sustitucin (metadona), los trabajos de
servicios comunitarios, la provation previa al cumplimiento de la
sentencia, etc.
Propone reservar la pena como tal para los delitos graves y para
los multirreincidentes.
La crtica de Martinson se centra en cuestionar la conclusin,
los programas de tratamiento s pueden tener xito pero requieren que
el sujeto los acepte, y en segundo lugar que pueda optar. En segundo
lugar se ha dicho que un exceso de diversion puede llevar a un plus de
delincuencia y por lo tanto un plus de intervencin penal. Finalmente,
con estos sistemas alternativos se pretende la evitacin del
sometimiento al proceso penal pero esto tiene el inconveniente de
prdidas de garantas tanto para la vctima como para el delincuente.
La persecucin del delito. Problemas de poltica criminal
Al penalista le basta con que haya un cdigo con una serie de
delitos estipulados, con una serie de penas asociadas, etc, pero no
le interesa si esos delitos se cometen o no. Hay incluso algunos
preceptos penales que no se han estrenado. Pero en poltica criminal
s nos interesa la comisin de los delitos, no slo el Cdigo penal
sino el sistema penal, sobretodo las leyes procesales.
El hecho punible, la comisin de un delito, ha de llegar a los
Tribunales para que se persiga. Llega a conocimiento de los Tribunales
de varias formas. La LECrim nos dice que los Jueces pueden actuar de
oficio, cuando tengan noticia criminis pero lo normal no es eso porque
slo tendran un conocimiento limitadsimo de los delitos, actan,
bsicamente, por denuncias ya sean de la polica, que a su vez ha
tenido conocimiento por varios medios, o por las vctimas, por
personas que hayan tenido conocimiento de estos hechos, por ejemplo
los hospitales que tienen la obligacin de notificar ciertos casos.
La percepcin directa puede incrementarse con un mayor control
de la polica. Tambin puede incrementarse la percepcin por denuncia
de los interesados, cuando aumentan las denuncias, sea por inters
propio (tarjetas de crdito, pasaportes) sea por conciencia cvica.
No obstante los delitos que llegan a conocimiento de las
autoridades slo son una parte del total. La estadstica criminal no
refleja el 100% de los delitos que se comenten en un determinado
mbito geogrfico y temporal. Las estadsticas oficiales no se falsean
pero s pueden presentarse de la forma ms favorable para quien la
confecciona.
La estadstica criminal en Espaa es bastante deficiente, por
varias razones, fundamentalmente porque el INE da los resultados con
varios aos de retraso; los datos base, que provienen de los juzgados,

13

POLTICA CRIMINAL

carecen de fiabilidad; adems la estadstica si sirve para algo es

para hacer comparaciones y la presentacin de los resultados, de forma
absoluta, no se presta a ello. Si la comparacin se hace dentro del
mismo pas, por regiones, hay una geografa del crimen, hay un
reparto; pero sobretodo lo que interesa es la comparacin temporal,
esto nos permite valorar la evolucin de la delincuencia. Pero hay
graves problemas para ello ya que se exige una homogeneidad de los
datos y sta no se produce en Espaa. Cuando se manejan series
estadsticas largas, en el tiempo, se puede caer en errores de peso,
as si hablamos del hurto hablamos de un concepto jurdico que vara
con el tiempo, as puede darse el caso de que cambie la cantidad
sustrada para considerar el hecho como hurto de un ao para otro.
Puede darse la circunstancia de que el criterio de los Tribunales
cambie y cambie por lo tanto el nmero de delitos cometidos; las leyes
penales en blanco tambin inciden en esto, al remitir a normas
administrativas y otras leyes puede suceder que el delito permanezca
inmutable pero las leyes de referencia varen.
Si la comparacin se hace con otros pases el problema se
convierte, adems de en un problema diacrnico, en un problema
sincrnico. La valoracin de los delitos es distinta de un pas a
otro, lo que en un pas es delito en otro no y lo que en uno es falta
en otro es delito.
Para hacer comparaciones habra que, en primer lugar, reducir
todos los datos a datos homogneos y despus compararlos con
precaucin. Lo ms importante de la estadstica criminal es lo que un
fiscal japons llamado OBA defini como cifra negra. Otros autores
como V.HENTING, han tratado el tema y han afirmado que no es una
cifra, ya que no se conoce, es ms bien una incgnita.
OBA (1908): Cifra negra es la relacin que existe entre el nmero de
los delitos registrados estadsticamente y los cometidos
realmente.
EXNER: La cifra negra es la gran cruz de la estadstica penal.
Hay que valorar si la cifra negra es relevante, si hay una
disparidad importante entre la cifra estadstica y la cifra real.
Esto se produce porque por su esencia el autor de un delito
tiende a su ocultacin. Los hechos no siempre son conocidos por su
vctima; por otra parte existen los delitos sin vctima; hay hechos
que s son conocidos pero lo son en el seno de una minora que no
tiene ninguna intencin de denunciarlos, aunque slo sea por un deber
cvico,
y
sin
embargo
no
lo
hacen
por
diversas
razones,
fundamentalmente por las pocas posibilidades de resolucin. En cambio
hay otras actividades delictivas que son denunciadas al cien por cien,
tales como los delitos de daos o robos de objetos asegurados, pero
por otro lado se produce un falseamiento de los datos al denunciarse
en este caso delitos que no lo son.
La estadstica no nos va a dar la cifra real pero sin embargo
siguiendo la ley de relaciones constantes de QUETELET podemos postular
que si la cifra reflejada y la oculta guardan una relacin constante
se pueden conocer las fluctuaciones de esta ltima; si aumenta en un
porcentaje determinado la cifra reflejada, aumenta en la misma
proporcin la cifra oculta.
La cifra absoluta de la criminalidad escapa a una comprobacin
con valor de prueba, no podemos manejar este dato, slo podemos
conocer datos relativos.
El sistema que se sigue para conocer la cifra real es el sistema
de encuestas, bsicamente de tres tipos:

Encuestas sobre muestras representativas de la poblacin de

informantes.
Encuestas sobre muestras representativas de la poblacin de
delincuentes.

14

POLTICA CRIMINAL

Encuestas sobre muestras representativas de la poblacin de

vctimas.

Las encuestas sobre delincuentes funcionan en delincuencia

juvenil y en delitos de poca monta, han de ser absolutamente annimas.
Las encuestas realmente fiables y que dan buenos resultados son las
encuestas de victimizacin.

Comentario sobre el libro Modelos actuales de poltica criminal de

Mireille DELMAS-MARTY (Ed. Ministerio de Justicia. Madrid, 1986.)
I-Re
D-Rs

I-Re
D-Re

ID-Re

I-Rs
D-Rs

ID-Rs

I-Rs
D-Re

I y D=0
Re y Rs=0
I,D,Re y Rs=0
Re= Reaccin estatal.
Rs= Reaccin social.
I= Infraccin.
D= Desviacin.
Para esta profesora francesa la poltica criminal es el conjunto
de mtodos con los que el cuerpo social organiza las respuestas al
fenmeno criminal. Esta definicin retoma una definicin clsica, la
de FEUERBACH de 1803, considerado como el primer autor del Derecho
Penal moderno. Feuerbach define la poltica criminal como el conjunto
de mtodos represivos con que el Estado organiza la lucha contra el
crimen. La doctora Delmas-Marty elimina el trmino represivo,
sustituye Estado por cuerpo social y ampla crimen con fenmeno
criminal.
Fenmeno criminal, engloba por una parte el crimen, el crimen es
variable en el espacio y en el tiempo, el delito natural del que
hablaba Garofalo no es exactamente as, lo nico que podemos decir,
con toda esta variedad de delitos y fenmenos sociales, que es comn a
todos los CPs es que las definiciones que dan de delito son
definiciones de conductas de gran nitidez y que no cambian
substancialmente. El delito, las infracciones, tienen una cierta
fijeza espacio-temporal y tienen una definicin ms o menos
concordante.
Frente al fenmeno criminal en su vertiente de infraccin est
el fenmeno criminal en su vertiente de desviacin, son una serie de
conductas consideradas desviadas. Hay una norma y un comportamiento
desviado. Dicha desviacin no est definida, tiene un carcter ms
desestructurado, as por ejemplo el alcoholismo, no est definido en
ningn cdigo, tambin el vagabundeo, la prostitucin, esta ltima
conducta desviada con ribetes de infraccin.
La respuesta del cuerpo social. La respuesta que d el Estado y
la de la sociedad son las dos variantes. Cuando habla de sociedad la
autora se refiere a cuerpo social, puede ser un grupo reducido. La
respuesta frente al crimen, variedad en respuestas no slo represivas
sino preventivas, corrige en este aspecto a Feuerbach.
Dice la autora que hay, entre estos conceptos, invariantes, son:
Infraccin: Acto incompatible con la norma. Esta conducta choca
con la norma.
Desviacin: Conducta de no conformidad con la norma.

15

POLTICA CRIMINAL
Infraccin/desviacin (ID): En sociedades primitivas no existe
distincin entre desviacin e infraccin pero efectivamente hay
conductas contrarias a la voluntad del cuerpo social.
Respuestas: Puede ser de dos tipos:

Respuesta organizada: en este libro se habla de la respuesta

estatal no slo como la respuesta penal sino de otras
posibles respuestas, como las de orden civil (arbitraje,
Derecho civil, Derecho administrativo).
Respuestas de tipo social: los cuerpos no organizados como
Estado, la sociedad civil. No puede imponer sanciones aunque
tiene un sistema de sancin ms sutil pero no menos efectivo,
por ejemplo el rechazo, la mediacin, la venganza (respuesta
algo extrema), si los grupos estn reglamentados cabe la
sancin (colegios profesionales, etc) y en ltima instancia
cabe la autodefensa.

Modelos
Modelo es la representacin esquemtica de un objeto
concepto. El libro trata de modelos, esto quiere decir que
estableciendo unos modelos que como tales es muy raro que se den
realidad en la forma ms pura.
Los modelos antes expuestos se pueden agrupar en
categoras:
1. Modelos estatales: El Estado existe y adems acta. Hay
modelos estatales, I-Re
I-Re
ID-Re
D-Rs
D-Re
2. Modelos sociales: Son dos, I-Rs
D-Rs

o un
est
en la
tres
tres

ID-Rs

3. Los modelos cero: Son sistemas utpicos, no se dan en la realidad,

son tres:

Sin infraccin ni desviacin: I y D=0

Utopa anarquista: Re y Rs=0
Grupo con ausencia total de valores, sociedad anmica; I,D,Re
y Rs=0

El modelo I-Rs / D-Re no tiene sentido, es una contradiccin.

Los modelos cero no nos interesan puesto que no generan poltica
criminal.
1. Modelos estatales
1.1. Modelo del Estado y la sociedad liberales
I-Re
D-Rs
Es el ms importante, es el nuestro.
Es un modelo que distingue entre infraccin y desviacin. En
estos Estados hay un cdigo de infracciones, el concepto de
legalidad es bsico. Todo lo que no sea un precepto penal es una
conducta no prohibida, no choca con la norma y no es una
infraccin, por lo tanto no puede ser castigada como infraccin.
El Estado autolimita su poder en la sancin de las infracciones.
Limita
la
persecucin
penal,
en
sentido
estricto,
con
posibilidades de actualizacin en el mbito de la desviacin.
Existen una serie de variantes, segn la mayor incidencia del
Estado en las infracciones y en las desviaciones, o bien el Estado

16

POLTICA CRIMINAL

intervencionista. El valor de referencia para este modelo es la

libertad porque una de las caractersticas del Estado liberal es
el derecho a la diferencia, hay un mnimo que hay que cumplir, el
Cdigo penal, y lo dems puede ser diferente, al menos en el caso
de los adultos y los capaces, sin perjuicio de que la sociedad les
margine ms o menos.
Estos modelos no son modelos aislados, tienen relacin unos con
otros, incluso un modelo se puede transformar en otro. El modelo
liberal puede tener tendencia a convertirse en un Estado
autoritario si el Estado va adoptando ms poder. Cabe la
posibilidad de recadas puntuales, quebrantamientos del sistema.
1.2. Estado autoritario
I-Re
D-Re
Interviene frente a la infraccin y tambin frente a la
desviacin. Hay distincin entre una y otra pero hay respuesta
estatal para las dos. El valor de referencia es la autoridad. Las
variantes pueden ser muchas, ms que estudiar modelos autoritarios
puros lo que hace la autora es ver de qu manera Estados liberales
tienen aspectos autoritarios.
El ejemplo paradigmtico es el de los enfermos mentales. El
enfermo mental jams puede ser un delincuente pero puede ser ms
peligroso que una persona sana, esta conducta indudablemente
desviada es afrontada por el Estado interviniendo ms o menos. La
Ley de psiquiatra democrtica italiana de 17/05/78 como ejemplo
del mnimo intervencionismo; el decreto ruso de la misma dcada
que trata del internamiento de enfermos mentales que representen
un peligro pblico, pero la consideracin de estos enfermos tiene
como baremos los siguientes:

No es necesario que haya cometido un delito.

Los
comportamientos
sern
cualquier
comportamiento
contestatario o no conformista.
Adems este decreto fue en parte secreto.
Hay adems ejemplos de intervencionismo de tipo judicial, la Ley
de peligrosidad social espaola era un buen ejemplo. Leyes de
menores actuales son tambin referencia adecuada para este modelo.
Quiz lo ms caracterstico en los Estados autoritarios es la
represin frente al comportamiento desviado por medio de la
represin
policial,
estos
Estados
tienen
superpuesta
una
estructura policial que reprime la desviacin, normalmente
poltica, aunque se siguen proclamando como Estados liberales.
1.3. El Estado totalitario
ID-Re
No hay distincin entre infraccin y desviacin, el Estado no
tolera ninguna de ellas y reacciona siempre. Todos los
comportamientos de rechazo a las normas estn englobados en uno,
aun as el texto distingue dos submodelos:
1.3.1. Submodelo de Estado teraputico, (I)D-Re.
Si bien se fusionan el tratamiento es de desviacin, queda
absorbida la infraccin.
F.Gramatica deca que el delincuente era una persona
desviada que tena que ser objeto de tratamiento.
Hay rastros de este modelo en China, si la presin es tal
que no hay posibilidad de liberarse no es necesario que
vaya intermediada de prisin, por ejemplo.

17

POLTICA CRIMINAL

1.3.2. Submodelo de Estado justiciero, I(D)-Re.

Es el realmente importante, la amalgama de represin es
formada por la infraccin. Todos los comportamientos
desviados
estn
sancionados.
Utilizan
la
analoga,
expresamente prohibida en los Estados democrticos y
expresamente indicada en estos Estados. El ejemplo
paradigmtico es la reforma penal del ao 35 que los
hitlerianos introdujeron en Alemania. Tambin el sistema de
la Rusia sovitica, el Cdigo Penal de Stalin en su art. 16
tambin castigaba todos los comportamientos socialmente
peligrosos.
Estos modelos todava subsisten, as por ejemplo en los
pases integristas islmicos la ley penal es la ley
religiosa, el Corn y la Sunna.
2. Los modelos sociales
2.1. Modelo periestal
En este modelo la sociedad responde a la infraccin y tambin a
la desviacin, I-Rs
D-Rs
Se mantiene una distincin neta, el Estado no aparece como
represor pero tiene una presencia subyacente. En una sociedad sin
estado las infracciones no se diferenciaran de la desviacin, es
el referente subyacente.
El Estado no reacciona, porque es dbil, esta debilidad puede
ser permanente o transitoria, caso de las revoluciones. Tambin
puede ocurrir que el Estado exista pero que algn grupo social se
interponga y tome las riendas de la represin.
La autora establece varias variantes:
2.1.1. Variedad contestataria. El Estado no acta, por debilidad o
falta de inters, aunque ha establecido las conductas
infractoras, los grupos sociales toman la iniciativa por la
inactividad del Estado, ya sea esta real o bien una visin
subjetiva del mencionado grupo. Como ejemplos pone el tema
ecolgico y la defensa del medio ambiente, hasta hace unos
aos el Cdigo penal no contemplaba defensa alguna del
medio ambiente pero aunque ahora ya empieza a regularlo hay
grupos que creen que no es suficiente y toman la
iniciativa. Otro ejemplo seran los supuestos de defensa
del consumidor.
2.1.2. Variante de autodefensa. Es la propia vctima la que
responde a la infraccin. En un Estado como el nuestro el
hecho de que la vctima no responda directamente a la
agresin es una mejora y un avance. Pero el Estado puede
tener un bache, un fallo en el ius puniendi, entonces la
vctima puede responder directamente a la agresin y lo
puede hacer de varias maneras,

Lo puede hacer de acuerdo con la regulacin, de forma

legtima. Caso de la legtima defensa regulada, de
forma estricta, por el CP espaol en su art. 20
apartado 4.
La legtima defensa preventiva. El sujeto no espera
el ataque sino que lo prev y se protege. Es un
defensa legtima pero tambin limitada por la
regulacin.
La polica y la justicia privada. El caso extremo de
la Ley de Linch, que operaba en el oeste americano de
finales del siglo XIX. Este sistema ha resurgido en
sociedades donde en principio no pareca necesario,

18

POLTICA CRIMINAL

como por ejemplo en la nuestra con la seguridad y la

vigilancia privada, que se constituyen en una polica
paralela. Hablar en este caso de justicia privada
quiz sea exagerar, pero existen unos rudimentos de
ella tambin en el mbito de la seguridad privada.
Estos fenmenos existen e indican quiebra en el
Estado de Derecho.

La
reaccin
disciplinaria.
Puede
ocurrir
consentimiento del Estado, que es lo normal,
ejemplo los colegios profesionales.

con
por

2.2. Sociedad de vigilancia continua

ID-Rs
Cuando no hay diferencia entre infraccin y desviacin la
sociedad periestatal se trasforma en sociedad de vigilancia
continua. Se diferencia de la anterior en que no hay distincin
entre infraccin y desviacin. En este grupo incluye la autora las
sociedades atrasadas.
Al ser sociedades pequeas todos los miembros vigilan lo que
hacen los otros, de ah la vigilancia continua.
En ocasiones tambin sociedades evolucionadas tienen recadas en
este tipo de modelos, por ejemplo en China durante la Revolucin
cultural de Mao St Tung se retrocedi a este sistema, durante
esta poca toda desviacin del sujeto era controlada por la
sociedad y sancionada.
Este modelo se divide en dos submodelos:
2.2.1. Submodelo vindicativo. I(D)-Rs Hay una asimilacin entre
infraccin y desviacin pero en favor de la infraccin,
mientras que la reaccin sigue perteneciendo a la sociedad.
El ejrcito por ejemplo.
2.2.2. Submodelo comunitario. (I)D-Rs
Tambin se da en grupos
reducidos, por ejemplo una comunidad religiosa. La fusin
entre infraccin y desviacin otorga preponderancia a la
desviacin, es decir, la mayora de las conductas punibles
lo son por desviadas. La sancin de exclusin de la
comunidad se reserva para las desviaciones ms graves.
3. Los modelos cero
3.1. I y D=0
No hay infraccin ni desviacin porque el sistema de
tan eficaz que no da lugar a que se produzcan. Es,
los modelos cero, un modelo utpico (de u topos, sin
tiene lugar en el mundo real, nicamente lo tiene en
de la literatura, por ejemplo 1984 de G.Orwell.

control es
como todos
lugar), no
el terreno

3.2. Re y Rs=0
Esta utopa casi ha llegado a establecerse en algn momento de
la historia, es la utopa anarquista y libertaria. La utopa
libertaria supone tambin la muerte del DP porque parte de la
base de que cuando al hombre se le quiten las cadenas se
comportar bien y no har falta reaccin alguna, siguiendo a
Rousseau creen en la bondad natural del hombre.
3.3. I,D,Re,Rs=0
Este sistema es el de la anomia, la anomia de Merton, trmino
inventado por Durkheim. Anomia como ausencia de valores. No hay
posibilidad de ningn tipo de control, ni siquiera de
organizacin. Nos pone un ejemplo, necesariamente ha de ser

19

POLTICA CRIMINAL

literario y
Pantagruel.

se

refiere

la

obra

de

Rabelais

Gargantua

La seleccin penal
El labelling approach, la teora del etiquetaje. Naci en EE.UU.
Tiene como fundamento que la desviacin no es una cualidad del acto
que realiza la persona, sino que ms bien es la consecuencia de la
aplicacin de reglas y sanciones en relacin a una conducta, por
ejemplo encontrar desviada la conducta homosexual y estar penada).
El desviado, es alguien a quien se le ha aplicado una etiqueta
con xito (es encasillado con xito). Si no se le etiqueta, no se le
considera desviado.
La idea bsica es que para que una persona sea considerada
delincuente no es condicin imprescindible, ni siquiera necesaria, que
haya cometido un delito, sino que es necesaria una interaccin de las
instancias de control, junto con el propio sujeto.
Este hecho se produce dentro y fuera de los Tribunales. En el
control social informal este etiquetado se realiza tambin, as por
ejemplo en la familia, el barrio, etc.
El punto de partida del etiquetado tendran que ser todos
aquellos delitos cometidos. Si una de las tesis de esta corriente es
que slo se etiquetan algunos individuos de entre los que cometen
delitos hay que recordar aqu lo dicho arriba sobre la cifra negra.
Los grados de seleccin son segn ZIPF seis:
1. Fijacin de las figuras selectivas (redaccin del Cdigo penal). Es
el menos arbitrario en un Estado de Derecho, es un criterio
democrtico.
2. Que el delito cometido llegue a conocimiento de las instituciones
que tienen que perseguirlo. La denuncia del hecho (cabe decir aqu
que quiz debera intercalarse la comisin del delito). Esto suele
ocurrir porque hay alguien al que le interesa que el delito sea
perseguido, suele ser la vctima. Tambin puede incoar de oficio el
Juez. Hay un buen nmero de hechos que no son denunciados por la
vctima.
3. La intensidad del trabajo policial. Si la comisara est saturada
necesariamente se habr de hacer una seleccin. El criterio de
seleccin suele ser el de productividad, tambin el poltico. Aqu
s que se puede producir una prdida de asuntos.
4. Esfera jurisdiccional. El Fiscal puede decidir por s mismo si sigue
adelante o lo rechaza. Puede abortar el proceso penal por diversos
motivos.
5. Sentencia. En los pases democrticos se parte del principio de
presuncin de inocencia. Los procesalistas hablan de tres grados de
seguridad sobre la comisin de un hecho:
Posibilidad. Basta para la denuncia.
Indicio.
Para
el
procesamiento
no
basta
con
la
mera
posibilidad.
Certeza. No se requiere un conocimiento sin fisuras, pero no
pueden haber dudas razonables y s un relativo grado de
certeza.
6. Ha de ser considerado delincuente socialmente. Ser la opinin
pblica quien lo har.
En
el
proceso
de
seleccin
pueden
perderse
personas
delincuentes, tampoco es imposible que una persona inocente llegue a
ser condenado y a recibir la estigmatizacin, el etiquetado.
Hay personas que se zafan del proceso de seleccin y otras que
no pueden evitarlo, esto depende ms de circunstancias ajenas al
propio delito.
Dentro
de
este
modelo,
modelo
interaccionista,
hay
dos
tendencias, la tendencia radical segn la cual el crimen ms que ser

20

POLTICA CRIMINAL

una realidad es una etiqueta que las instancias de control colocan al

desviado. Esta doctrina es exagerada. La tendencia moderada del
labbeling
indica
que
el
proceso
penal
implica
una
cierta
estigmatizacin.
La criminalidad de bagatela
Son
acciones
formalmente
tpicas
pero
de
insignificante
perjuicio material. Se trata de que es un montn de menudencias que
perjudican la seleccin de hechos graves. Producen un segundo efecto,
desvalorizan el DP frente a la opinin pblica.
Tiene una solucin difcil. Una solucin consistira en que los
tipos penales contemplaran slo la proteccin de bienes jurdicos.
La segunda opcin es hacer una interpretacin restrictiva.
El tercer criterio ha sido llamado adecuacin social, es decir,
que haya armona entre los usos sociales y la norma penal.
ROXIN habla del principio de irrelevancia, no deben ser
perseguidas las conductas irrelevantes aunque reguladas, esto slo
puede hacerse cuando el cdigo lo permita.
La cuarta posibilidad es prescindir de la persecucin. El
sistema angloamericano y el hispanofrancs son distintos en esto. En
el primero rige el principio de oportunidad, es la parte acusadora
quien decide seguir adelante o no. En Espaa al existir el principio
de legalidad no se prev esta posibilidad de principio de oportunidad.
Los estados socialistas derivaban todas estas cuestiones hacia
Tribunales de tipo social, no a los Tribunales penales, las realizadas
en el trabajo por Tribunales de empresa, las realizadas en el barrio
por Tribunales del barrio y de vivienda, etc. Tambin en Japn se
sigue este modelo.
Pero, en principio, en los pases de ndole capitalista se
tiende a extraer estos delitos de la esfera penal, tambin aumentando
el nmero de los delitos privados.
Recomendacin del Comit de ministros del Consejo de Europa a los
estados miembros, R(87)17, sobre la simplificacin de la justicia
penal
Las recomendaciones se dividen en tres:
1. Adoptar siempre que sea posible el principio de oportunidad en el
ejercicio de la accin penal. Esto conlleva la posibilidad de
renunciar a la iniciacin del proceso penal o de ponerle fin,
tambin da valor a la renuncia hecha por el denunciante y tambin
que la vctima deja de serlo en virtud de la denuncia.
Para pases sin el principio de oportunidad establece a su vez dos
posibilidades:
a) Aumentar el nmero de supuestos en que la inicializacin del
proceso se somete a condicin (caso de los delitos de injuria).
b) Dar facultades al Juez para suspender o sobreseer un proceso.
2. Actuar sobre el procedimiento penal:
a. Mediante la descriminalizacin, es decir, sacar del mbito penal
determinados supuestos.
b. Llegar a transacciones en asuntos penales. La transaccin es una
institucin tpica del derecho civil.
c. Establecer procedimientos ms simplificados en todos aquellos
casos en que no se pidan penas privativas de libertad.
3. Simplificacin del procedimiento ordinario:
a. Favorecer la acumulacin de procesos.
b. Evitar las formalidades.
c. Dar valor a los medios ms modernos de actuacin.
4. Especializacin de los rganos judiciales.

21

POLTICA CRIMINAL

La pretensin penal en el proceso

La importancia del proceso en DP es muchsimo mayor que la que
puede tener en el DCivil. En el proceso penal la sentencia tiene un
significado constitutivo, es en el proceso donde se establece la pena
y no en ningn otro sitio.
Tenemos pues una serie de organismos que contribuyen a la
imposicin de la pena, sobretodo los Tribunales. El poder legislativo,
las Cortes generales, que crean el Derecho. El Ministerio fiscal, es
un rgano dependiente, se concreta en el Fiscal general del Estado,
todos los dems lo sern por delegacin, lleva el peso de la acusacin
en casi todos los procesos. En tercer lugar los acusados, tienen que
estar, obligatoriamente representados por un defensor, aunque pueden
renunciar a ello.
En el Estado social la defensa es tan necesaria como el Juez y
como el Fiscal, hasta tal punto que si el acusado no lo tiene el
Estado se lo proporciona. Ha habido todo un giro desde el siglo
pasado, cuando era un Estado democrtico pero no social.
Principios bsicos del proceso penal
1. Celeridad: Por regla general se achaca al proceso penal su excesiva
lentitud. Algn autor, por ejemplo HENKEL, nos habla de una
dicotoma entre el proceso rpido y el proceso esmerado, esta
distincin
no
es
vlida,
se
ha
de
procurar
unir
ambas
caractersticas. Lo difcil es establecer la duracin adecuada, tan
difcil que no se ha logrado ninguna frmula, lo nico generalmente
aceptado es que existe una obligacin de que el proceso no tenga
dilaciones indebidas. Los casos suelen ser complejos y requieren su
tiempo. La lentitud influye de forma muy negativa,
influye en el
respecto que pueda tener el ciudadano por la Administracin de
Justicia. Adems cuanto ms dura un proceso ms difcil puede ser la
averiguacin de los hechos. Por otra parte ante la posibilidad de
procesos muy largos el denunciante suele conformarse con otro tipo
de soluciones. Incluso se producen los supuestos de imposicin de
una pena a un acusado cuyas situaciones actuales son completamente
distintas a las que tena en el momento de cometer el delito.
Propuestas de poltica criminal.
Eliminacin de trmites intiles. Se impone la reforma de las
leyes procesales.
Adecuacin
de
la
carga
competencial
de
los
rganos
jurisdiccionales.
Eliminar una excesiva complejidad y proliferacin en los recursos.
2. Propuesta para que el proceso penal se resuelva en dos partes.
Actualmente la sentencia penal ha de resolver todas las cuestiones
que se han planteado. Lo que se propone es que se resuelva,
siguiendo a F.Gramtica, en dos fases. Una primera fase sera la de
pronunciarse sobre el hecho, lo relativo a la culpabilidad, de algn
modo lo que puede hacer el Jurado ahora en el ejercicio de su
cometido, este tipo podra ser pblico. La segunda fase sera
aquella en la que el Tribunal estudiara a fondo la personalidad
psicolgica del sujeto, los antecedentes Esta segunda fase no sera
pblica, dar publicidad a estos supuestos es lo que realmente
estigmatiza. Partiendo de toda esta informacin se establecera la
pena, tomando en cuenta una valoracin cuantitativa y otra
cualitativa. Con esto se lograra la fijacin de la pena dentro de
los mrgenes que establece la Ley, con una mayor adecuacin al
sujeto concreto.

22

POLTICA CRIMINAL

3. Publicidad.

LAS PENAS
Penas son privaciones o restricciones de bienes jurdicos
establecidos por la Ley e impuestas por un Juez a quien ha cometido un
delito.
Los
bienes
jurdicos
pueden
ser
diversos
(libertad
ambulatoria, propiedad, vida, etc.).
Todas las leyes penales han de ser Leyes Orgnicas precisamente
porque suponen privacin o restriccin de un bien jurdico.
El Poder Judicial es quien impone una pena cuando se ha cometido
un delito.
La prisin preventiva no es una pena pese a ser una privacin de
un bien jurdico impuesta por un Juez, regulada por una LO ya que no
se imponen a un culpable.
De los cuatro puntos sealados en la pena la doctrina extrae
cinco principios:
1. Personalidad de las penas. La pena la ha de recibir quien ha
cometido el delito. Antiguamente no era siempre as, la familia en
la poca feudal tambin poda recibir sancin penal por los delitos
cometidos por el cabeza de familia. Todava se utiliza este sistema
como medida correctiva y/o pedaggica, as por ejemplo castigando a
toda la clase en el colegio o a todo un batalln en el ejrcito. Hay
ciertos supuestos que pueden hacer peligrar este supuesto,
indemnizaciones, responsabilidades, etc.
2. Principio de igualdad. El hecho de que todos seamos iguales ante el
DP, nace en la Revolucin francesa. No se observa a rajatabla, hasta
no hace mucho, por ejemplo, se podan cumplir de diversa manera las
penas privativas de libertad (los eclesisticos en la prisin de
Zamora) o la pena de muerte (garrote vil u horca). La crtica actual
se produce en las penas pecuniarias o multas que no significan lo
mismo para un rico que para un pobre. Igualmente el confinamiento a
una celda no producir los mismos efectos a personas sedentarias que
a otras nmadas, los gitanos por ejemplo.
3. Principio de proporcionalidad. La proporcionalidad de la pena es un
concepto muy abstracto. Cmo valorar lo que vale un robo o un
asesinato? No hay una equivalencia, se trata de un convenio pero
esto no quiere decir que se equilibre la balanza de la justicia. En
general estaremos de acuerdo en que hay penas ms graves que otras,
pero con respecto a otras sera ms difcil ponerse de acuerdo, por
ejemplo entre violacin y homicidio. Hasta no hace mucho se
vulneraba este principio, la falsificacin de moneda poda ser ms
gravemente penada que un homicidio. A veces hay desproporciones, o
al menos eso parece. Pese a todo s que hay, a veces, errores del
legislador. Por ejemplo, negarse a ser sometido a la prueba de
alcoholemia
se
castiga
como
desobediencia,
el
recurso
de
anticonstitucionalidad presentado por un juzgado de Barcelona se
basa en que nadie est obligado a declarar contra s mismo y en la
proporcionalidad, en ocasiones puede ser ms severo el castigo por
negarse a realizar la prueba que el que se impondra en caso de que
sta fuera positiva.
4. Principio de humanidad. Nadie puede pretender que las penas sean
crueles. Se recoge en el art. 15 de la Constitucin espaola de
forma expresa. Es posible, si como proponen algunos, se intenta
restaurar las penas perpetuas que el Tribunal constitucional la
revocase en virtud de este artculo. La pena de muerte es claramente
inhumana, difcilmente se restaurara sin retocar la Constitucin.
5. Principio de resocializacin. Las penas han de tender a la
resocializacin del delincuente, no pueden consistir en trabajos
forzados, art. 25 de la CE.
FUNCIONES Y FINALIDAD DE LAS PENAS

23

POLTICA CRIMINAL

Las teoras se agrupan en tres apartados:

Teoras absolutas.
Teoras relativas.
Teoras mixtas.
Teoras absolutas:
La funcin de la pena es realizar la justicia. Teoras
formuladas principalmente por filsofos como Kant y su discpulo
Hegel.
La imposicin de una pena es un imperativo categrico, Kant.
La razn del castigo es simplemente la comisin de un delito.
Las teoras absolutas no tienen buena prensa hoy en da porque son
demasiado abstractas.
Teoras relativas:
La pena se impone para conseguir unas finalidades. Estas teoras
se dividen en:
Prevencin coral, la pena es una advertencia o una amenaza
dirigida a los ciudadanos para que no delincan.
Prevencin especial, busca evitar que delinca quien recibe la
pena.
Teoras mixtas:
Vienen a resolver los problemas de las teoras relativas que no
cubran los casos en que la comisin del delito no afecta a nadie ms,
por ejemplo parricidio en general nadie se lo plantea, el que lo
comete lo hace por ciertos motivos que dejan de existir en el momento
en que consuma el hecho, no volver a cometer el delito y no es un
individuo peligroso en este aspecto. Pero no cabe dejarlo sin castigo,
hay que imponerle tambin una pena.
Teora de la diferenciacin. Adapta las tres grandes teoras
clsicas diciendo que en cada momento se aplica una u otra teora.
Hacer la ley, discutirla, publicarla, etc., sera la prevencin
general; si no se hace caso de la amenaza que supone la ley y se
delinque la amenaza se refuerza, es la realizacin de la justicia,
la prevencin especial aparece en la ejecucin de la pena
(reeducacin, resocializacin siempre que se pueda). Es la teora
ms de moda ahora.

24

POLTICA CRIMINAL

CLASIFICACIN DE LAS PENAS

Primer criterio:
-Penas principales, privativas de libertad.
-Penas accesorias, derecho a votar.
Segn el bien jurdico limitado, art. 32 Cdigo penal1.
-Privativas o restrictivas de libertad.
-Privativas de otros derechos.
-Multas.
La pena eje de nuestro sistema penal es la pena privativa de
libertad pese a recibir muchas criticas. Existen grupos abolicionistas
que abogan por su eliminacin pero sta es todava necesaria, no hay
ningn sistema penal que haya podido prescindir de ella.
Puede resultar sorprendente or que la pena privativa de
libertad sea una pena moderna. Foucault en Vigilar y castigar
demuestra que no se estableci hasta el s.XVIII o el XIX. En los
pueblos primitivos las penas eran corporales (muerte, mutilacin,
azotes, etc.), de deshonra pblica, pecuniarias, de destierro, de
trabajos forzosos La prisin exista slo al modo de la prisin
preventiva actual.
La prisin aparece cuando la poblacin pasa de los campos a las
ciudades con la Revolucin industrial, principalmente en Inglaterra.
La prisin o casa de correccin apareci en 1525, pero era ms
bien el lugar al que iban a dormir los condenados a trabajos forzados.
Las
-La
-El
-La

penas privativas de libertad son tres2:

pena de prisin.
arresto de fin de semana.
responsabilidad personal subsidiaria por impago de multa

El art.343 dice expresamente que no son penas la prisin

preventiva, ni las multas impuestas por sancin administrativa, ni las
sanciones impuestas por el Cdigo civil o administrativo, son medidas
cautelares.
CRTICAS
Se han criticado.
Las penas cortas (< 6 meses). Porque no intimidan, desarraigan
al penado, no se puede aplicar tratamiento de rehabilitacin,
comportan contagio. En Espaa se han prohibido tanto las penas
cortas como las largas.
Las penas largas. Destruyen la personalidad. Para las penas
largas con los sistemas progresivos o de grados, completado
con los servicios penitenciarios se ha mejorado en este
aspecto.
1

Art.32 Cdigo penal. Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Cdigo, bien
con carcter principal bien como accesorias, son privativas de libertad, privativas de
otros derechos y multa.

Art. 35 Cdigo penal. Son penas privativas de libertad la prisin, el arresto de fin
de semana y la responsabilidad personal subsidiaria por impago de multa.

Art.34 Cdigo penal. No se reputarn penas:

1. La detencin y prisin preventiva y las dems medidas cautelares de naturaleza penal.

2. Las multas y dems correcciones que, en uso de atribuciones
disciplinarias, se impongan a los subordinados o administrados.

gubernativas

3. Las privaciones de derechos y las sanciones reparadoras que establezcan las leyes
civiles o administrativas.

25

POLTICA CRIMINAL

La pena privativa de libertad por impago de la pena de multa se

ha intentado evitar tanto como ha sido posible.
LA PENA DE MULTA
Es la nica pena pecuniaria que subsiste. Tiene ventajas e
inconvenientes.
Ventajas: Es una pena muy adaptable, puede ir desde mnimos muy
aceptables hasta grandes cantidades; es una pena no degradante; no
desocializa; no suponen un gasto para el Estado, al contrario,
pueden ser una fuente de ingresos.
Inconvenientes: Puede significar una desigualdad social, adems
puede tener repercusin en terceras personas.
Los inconvenientes se pueden paliar conservando las ventajas. El
Cdigo penal espaol ha adoptado un sistema conocido como el sistema
escandinavo. Consiste, de acuerdo con los art. 50 a 534, en que la
sancin pecuniaria se impone en dos fases. En primer lugar se
establece la cantidad de das y en segundo lugar la cantidad monetaria
que se establece para cada da, estas operaciones se realizan de forma
independiente. En la primera se tiene en cuenta la pena establecida
para cada delito segn la ley, las circunstancias agravantes y
atenuantes, etc.; en la segunda se valora la capacidad econmica del
reo. En tercer lugar el Juez establece el tiempo y forma de pago de la
cantidad resultante.
Si el sujeto no paga se sigue la va de apremio y en ltimo
lugar se prev la sustitucin de la pena de multa por la de privacin
de libertad, siendo cada dos de multa el equivalente a uno de
privacin de libertad. Se puede cumplir en fines de semana. Tambin se
pueden sustituir los das multa por das dedicados a servicios a la
comunidad.
Los inconvenientes de este sistema no son de tipo terico sino
de otra ndole, uno es la inercia con que se mueve la Administracin y
a la que no es ajena la Justicia; en segundo lugar es que para hacer
bien lo que tiene que hacer aqu el Tribunal necesita una informacin
4

Art.50 Cdigo penal. 1. La pena de multa consistir en la imposicin al condenado de

una sancin pecuniaria.
2. La pena de multa se impondr, salvo que la Ley disponga
otra cosa, por el sistema de das-multa.
3. Su extensin mnima ser de cinco das,
y la mxima, de dos aos. Este lmite mximo no ser de aplicacin cuando la multa se
imponga como sustitutiva de otra pena; en este caso su duracin ser la que resulte de
la aplicacin de las reglas previstas en el artculo 88. 4. La cuota diaria tendr un
mnimo de doscientas pesetas y un mximo de cincuenta mil. A efectos de cmputo,
cuando se fije la duracin por meses o por aos, se entender que los meses son de
treinta das y los aos de trescientos sesenta.
5. Los Jueces o Tribunales
determinarn motivadamente la extensin de la pena dentro de los lmites establecidos
para cada delito y segn las reglas del Captulo II de este Ttulo. Igualmente,
fijarn en la sentencia, el importe de estas cuotas, teniendo en cuenta para ello
exclusivamente la situacin econmica del reo, deducida de su patrimonio, ingresos,
obligaciones y cargas familiares y dems circunstancias personales del mismo. 6. El
Tribunal determinar en la sentencia el tiempo y forma del pago de las cuotas.

Art.51 Cdigo penal. Si, despus de la sentencia, el penado empeorare su fortuna, el

Juez o Tribunal, excepcionalmente y tras la debida indagacin de la capacidad
econmica de aqul, podr reducir el importe de las cuotas.
Art.52 Cdigo penal. 1. No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores y cuando el
Cdigo as lo determine, la multa se establecer en proporcin al dao causado, el
valor del objeto del delito o el beneficio reportado por el mismo. 2. En estos casos,
en la aplicacin de las multa, los Jueces y Tribunales podrn recorrer toda la
extensin en que la Ley permita imponerlas, considerando para determinar en cada caso
su cuanta, no slo las circunstancias atenuantes y agravantes del hecho, sino
principalmente la situacin econmica del culpable.

26

POLTICA CRIMINAL

que no tiene, si esto no se corrige resultar que el Tribunal tendr

que esperar a tener estos datos o bien deber establecer la cuanta a
ojo, conculcando el principio de cientificidad que inspira a la ley.
Las otras dos novedades son los arrestos de fin de semana y los
trabajos en beneficio de la comunidad, arts. 37 y 495. Ambos artculos
se remiten a disposiciones reglamentarias sobre la forma de aplicacin
y cumplimiento de estas penas. Estn reguladas en el RD 690/1996 de 26
de abril, BOE 17/05/96.
La pena de arresto de fin de semana. Tendr una duracin de 36
horas y se cumplir los viernes, sbados y domingos, salvo
excepciones. Se cumplir en el centro penitenciario ms prximo al
domicilio del penado o en el depsito de detenidos del partido
judicial al cual pertenezca. El Cdigo no dice nada sobre lo que el
reo har durante estas 36 horas, esto est regulado por el RD 690/96.
Se cumple en rgimen de aislamiento.
Los trabajos en beneficio de la comunidad. Es una posibilidad
que se le da al penado con pena de multa o arresto de fin de semana,
no puede imponerse nunca por parte del Juez. Se tratar de un trabajo
de cuatro a ocho horas diarias, no ha de ser vejatorio para el sujeto,
ha de ser suministrado por la Administracin, se adecuar a las
actitudes del sujeto y se estipulan unos mnimos de rendimiento. El
trabajo no puede ser remunerado pero s est beneficiado por el
rgimen de la Seguridad social.
Prevencin del delito
Aunque la reaccin penal se basa mayoritariamente en un sistema
de penas, es a partir de los aos 30 cuando se empez a hablar de

Art.37 Cdigo penal. 1. El arresto de fin de semana tendr una duracin de treinta y
seis horas y equivaldr, en cualquier caso, a dos das de privacin de libertad. Tan
slo podrn imponerse como mximo veinticuatro fines de semana como arresto, salvo que
la pena se imponga como sustitutiva de otra privativa de libertad; en tal caso su
duracin ser la que resulte de la aplicacin de las reglas contenidas en el artculo
88 de este Cdigo.
2. Su cumplimiento tendr lugar durante los viernes, sbados o
domingos en el establecimiento penitenciario ms prximo al domicilio del arrestado.
No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, si las circunstancias l aconsejaran,
el Juez o Tribunal sentenciador podr ordenar, previo acuerdo del reo y odo el
Ministerio Fiscal, que el arresto de fin de seman se cumpla en otros das de la
semana, o de no existir Centro penitenciario en el partido judicial donde resida el
penado, siempre que fuera posible, en depsitos municipales.
3. Si el condenado
incurriera en dos ausencias no justificadas, el Juez de Vigilancia, sin perjuicio de
deducir testimonio por el quebrantamiento de ocndena, podr acordar que el arresto se
ejecute ininterrumpidamente. 4. Las dems circunstancias de ejecucin se establecern
reglamentariamente de acuerdo con lo dispuesto en la Ley penitenciaria, cuyas normas
se aplicarn supletoriamente en lo no previsto expresamente en este Cdigo.

Art.49 Cdigo penal. Los trabajos en beneficio de la comunidad, que no podrn imponerse
sin consentimiento del penado, le obligan a prestar su cooperacin no retribuida en
determinadas actividades de utilidad pblica. Su duracin diaria no podr exceder de
ocho horas y sus condiciones sern las siguientes: 1. La ejecucin se desarrollar
bajo el control del Juez o Tribunal sentenciador, que, a tal efecto, podr requerir
informes sobre el desempeo del trabajo a la Administracin, entidad pblica o
asociacin de inters general en que se presten los servicios. 2. No atentar a la
dignidad del penado. 3. El trabajo en beneficio de la comunidad ser facilitado por
la Administracin, la cual podr establecer los convenios oportunos a tal fin.
4.
Gozar de la proteccin dispensada a los penados por la legislacin penitenciaria en
materia de Seguridad Social. 5. No se supeditar al logro de intereses econmicos.
Las dems circunstancias de su ejecucin se establecern reglamentariamente de acuerdo
con lo dispuesto en la Ley penitenciaria, cuyas disposiciones se aplicarn
supletoriamente en lo no previsto expresamente en este Cdigo.

27

POLTICA CRIMINAL

actuaciones peligrosas del sujeto, aunque no implicasen culpabilidad.

Existen tres criterios de valoracin:
1. Sistemas monistas, que tienen a su vez las siguientes
variantes:
Clsico: contempla exclusivamente penas.
De Filippo Gramtica, ms o menos nuevo, con slo medidas
de seguridad.
No fue aceptado por las legislaciones.
2. Sistema dualista o de doble va. K. Stoos propugn tanto
penas como medidas de seguridad. Espaa lo adopt desde la
Segunda Repblica.
Una va era la del CP y otra basada en el criterio exclusivo
de peligrosidad.
3. Sistema vicarial o sustitutivo. Adoptado por el nuevo CP.
Conviven penas y medidas de seguridad, no de manera
independiente sino juntos. Se puede pasar de una pena a una
medida de seguridad, o de una medida de seguridad a otra.
El art. 956 determina que el propio Tribunal decida qu medidas y
en qu extensin aplicarlas, en funcin de los informes previos.
El Juez debe estar bien asesorado.
Existen unos requisitos:
1. Que el sujeto haya cometido un delito.
2. Que del hecho y de las circunstancias personales pueda
deducirse un pronstico de comportamiento futuro que revele
la probabilidad de comisin de delitos.
3. No pueden imponerse medidas de seguridad privativas de
libertad a personas que si cometieran delito no se les
imondran penas privativas de libertad.
El art. 977 decreta el cese de cualquier medida de seguridad
cuando no exista la peligrosidad del sujeto. Se puede sustituir una
6

Art. 95 CP. 1. Las medidas de seguridad se aplicarn por el Juez o Tribunal, previos
los informes que estime convenientes, a las personas que se encuentren en los
supuestos previstos en el Captulo siguiente de este Cdigo, siempre que concurran
estas circunstancias:
1. Que el sujeto haya cometido un hecho previsto como delito.
2. Que del hecho y de las circunstancias personales del sujeto pueda deducirse
un pronstico de comportamiento futuro que revele la probabilidad de comisin de
nuevos delitos.
2. Cuando la pena que hubiere podido imponerse por el delito cometido no fuere
privativa de libertad, el Juez o Tribunal Sentenciador slo podr acordar alguna o
algunas de las medidas previstas en el artculo 105.

Art. 97 CP. Durante la ejecucin de la sentencia, el Juez o Tribunal sentenciador

podr, mediante un procedimiento contradictorio, previa propuesta del Juez de
Vigilancia Penitenciaria:
a. Decretar el cese de cualquier medida
desaparezca la peligrosidad criminal del sujeto.

de

seguridad

impuesta

en

cuanto

b. Sustituir una medida de seguridad por otra que estime ms adecuada, entre las
previstas para el supuesto de que se trate. En el caso de que fuera acordada la
sustitucin y el sujeto evolucionara desfavorablemente, se dejar tal medida sin
efecto.
c. Dejar en suspenso la ejecucin de la medida en atencin al resultado ya
obtenido con su aplicacin, por un plazo no superior al que reste hasta el mximo
sealado en la sentencia que lo impuso. La suspensin quedar condicionada a que el
sujeto no delinca durante el plazo fijado, y podr dejarse sin efecto si nuevamente
resultara acreditada cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 95 de
este Cdigo.

28

POLTICA CRIMINAL

medida de seguridad por otra ms adecuada, y si sta no funcionase, se

suprimira.
Se permite dejar en suspenso la medida para ver los efectos.
El art. 988 establece que la medida de seguridad requiere un
seguimiento por parte de facultativos y profesionales.
El art. 1009, si el reo no cumple las medidas de seguridad se le
reintegrar al centro de tratamiento o se le sustituir la medida.
Hay tres medidas de seguridad clsicas y cuatro tipos de
privaciones de libertad, ambas se detallan en el art. 9610. En relacin
con el ltimo apartado tenemos el artculo 10811.
Determinacin de las penas
Es pasar de la culminacin abstracta a la imposicin concreta.
Esto conjuga dos principios contradictorios:
Legalidad. Las penas son impuestas por el legislador.
Justicia. Utilidad de la pena para la persona concreta.
Un principio se impone siempre sobre el otro. Los Cdigos fijan
un marco legislativo general dentro del cual hay una concrecin. La

A estos efectos el Juez de Vigilancia Penitenciaria estar obligado a elevar al

menos anualmente una propuesta de mantenimiento, cese, sustitucin o suspensin de la
medida de seguridad privativa de libertad impuesta.
8

Art. 98 CP. Para formular la propuesta a que se refiere el artculo anterior el Juez
de Vigilancia Penitenciaria deber valorar los informes emitidos por los facultativos
y profesionales que asistan al sometido a medida de seguridad, y, en su caso, el
resultado de las dems actuaciones que a este fin ordene.

Art. 100 CP. 1. El quebrantamiento de una medida de seguridad de internamiento dar

lugar al reingreso del sujeto en el mismo centro del que se hubiese evadido o en otro
que corresponda a su estado, sin perjuicio de deducir testimonio por el
quebrantamiento de la medida en los casos de los sometidos a ella en virtud del
artculo 104 de este Cdigo.
2. Si se tratare de otras medidas, el Juez o Tribunal podr acordar la
sustitucin de la quebrantada por la de internamiento si sta estuviese prevista para
el supuesto de que se trate y si el quebrantamiento demostrase su necesidad.

10

Art. 96 CP. 1. Las medidas de seguridad que se pueden imponer con arreglo a este
Cdigo son privativas y no privativas de libertad.
2. Son medidas privativas de libertad:
1. El internamiento en centro psiquitrico.
2. El internamiento en centro de deshabituacin.
3. El internamiento en centro educativo especial.
3. Son medidas no privativas de libertad:
1. La prohibicin de estancia y residencia en detrminados lugares.
2. La privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores.
3. La privacin de licencia o del permiso de armas.
4. La inhabilitacin profesional.
5. La expulsin del territorio nacional, de extranjeros no residentes legalmente
en Espaa.
6. Las dems previstas en el artculo 105 de este Cdigo.

11

Art. 108 CP. 1. Si el sujeto fuere extranjero no residente legalmente en Espaa, el

Juez o Tribunal podr acordar, previa audiencia de aqul, la expulsin del territorio
nacional como sustitutiva de las medidas de seguridad privativas de libertad que le
sean aplicables.
2. El sujeto a esta medida no podr volver a entrar en Espaa durante el plazo
que se seale, sin que pueda exceder de diez aos.

29

POLTICA CRIMINAL

pena se idividualiza segn la persona a la que se le impone. Se habla

de tres clases de determinacin:
Legal. Entre un mximo y un mnimo. Cuando la diferencia
entre las dos es excesiva, va en contra del principio de
legalidad. El criterio es el del legislador en ese momento.
Judicial. Es la sentencia la que llega a la parte final
decidiendo la imposicin de una pena concreta. La sentencia
debe estar fundamentada.
Administrativa. Se da en el curso de la ejecucin de la pena.
Es la versin penitenciaria.
El nuevo Cdigo penal da una pautas, unas reglas:
Cuando se piensa en un delito se piensa en el delito tipo, y
esta pena tipo puede ser:
Simple. Prisin, por ejemplo de ocho a doce aos, o una
pena de multa.
Compuestas.
Combina
restrictivas
de
libertad
ms
pecuniarias.
Alternativas. O una pena o la otra.
El art. 70 explicita debidamente cmo han de computarse los
grados de las penas concretas12. Se podra llegar a penas privativas de
libertad inferiores a seis meses pero como esto no es recomendable se
sustituyen por arrestos de fin de semana.
AUTOR
CMPLICE

CONSUMADO
Pena tipo
-1 grado

INTENTADO
-1 -2 grados
-2 -3 grados

El art. 66 regula los agravantes y los atenuantes13.

12

Art. 70 CP. 1. La pena superior o inferior en grado a la prevista por la Ley para
cualquier delito tendr la extensin resultante de la aplicacin de las siguientes
reglas:
1. La pena superior en grado se formar partiendo de la cifra mxima sealada
por la ley para el delito de que se trate y aumentando a sta la mitad de su cuanta,
constituyendo la suma resultante su lmite mximo.
2. La pena inferior en grado se formar partiendo de la cifra mnima sealada
por la ley para el delito de que se trate y deduciendo de sta la mitad de su cuanta,
constituyendo el resultado de tal deduccin su lmite mnimo.
2. Cuando, en la aplicacin de la regla establecida en el subapartado 1 del
apartado 1 de este artculo, la pena superior en grado exceda de los lmites mximos
fijados a cada pena en este Cdigo, se considerarn como inmediatamente superiores:
1. Si la pena determinada fuera la de prisin, la misma pena, con la clusula de
que su duracin mxima ser de treinta aos.
2. Si fuera la de inhabilitacin absoluta o especial, la misma pena, con la
clusula de que su duracin mxima ser de veinticinco aos.
3. Tratndose de privacin del derecho a conducir vehculos a motor y
ciclomotores y del derecho a la tenencia y porte de armas, las mismas penas, con la
clusula de que su duracin mxima ser de quince aos.
4. Si fuera de multa, la misma pena, con la clusula de que su duracin mxima
ser de treinta meses.
5. En el arresto de fin de semana, el mismo arresto, con la clusula de que su
duracin mxima ser de treinta y seis fines de semana.

13

Art. 66. En la aplicacin de la pena, los Jueces o Tribunales observarn, segn haya o
no circunstancias atenuantes o agravantes, las siguientes reglas:

30

POLTICA CRIMINAL

Ejecucin de la pena
Pertenece al Poder judicial. Existe el Juez de vigilancia
penitenciaria, que es la autoridad jurisdiccional que garantiza y
controla el correcto funcionamiento de la relacin penitenciaria.
La LO del Poder judicial fija la existencia de estos juzgados.
Su misin principal es jurisdiccional, no administrativa y controla la
potestad disciplinaria. Debe amparar los derechos y beneficios de los
internos.
Prevencin
En buena parte la prevencin escape al DP, en realidad,
prcticamente de forma absoluta. La Poltica criminal tambin
prescinde en buena medida de la prevencin, pero su carcter ms
abierto s la incluye entre sus competencias. No obstante la
prevencin ms propiamente pertenece al mbito de la Poltica social.
La prevencin puede dividirse en cuatro apartados:
Prevencin sobre personas concretas: partiremos del juicio de
peligrosidad.
Conociendo
unos
determinados
factores
crimingenos en un determinado sujeto se incide sobre ellos
para prevenir el acto delictivo. Estas medidas tienen un
lmite. Los riesgos de estas medidas son dobles; por una
parte el delincuente se estigmatiza, tienen esta etiqueta de
delincuente, si tomamos medidas preventivas sobre personas
que corren el riesgo de ser delincuentes cometemos una
estigmatizacin precoz. Por otro lado existe el riesgo
jurdico ya que estas medidas pre-delictuales podran
fcilmente
ser
considerados
anticonstitucionales,
en
consecuencia, estas medidas han de ser tomadas con todas las
garantas y precauciones.
Influencias generales en el entorno para eliminar los
factores delictuales: Un autor penalista, MAURACH ya nos
deca que la poltica penal se incluye en la poltica social,
por su parte MEZGER deca que una buena poltica penal es una
buena Poltica social. Pero la poltica social no es la
panacea de la eliminacin de la delincuencia, tambin el
bienestar genera su propia delincuencia, diferente y peculiar
(las actuaciones de la Poltica social relevantes para la
Poltica
criminal
han
sido
ya
establecidas.)
Esta
delincuencia puede ser la delincuencia del tiempo libre. En
muchos casos resulta difcil saber cul ha de ser el enfoque
que se de a estos problemas. As la polmica de la incidencia
de los medios de comunicacin en la delincuencia y en la

1. Cuando no concurrieren circunstancias atenuantes ni agravantes o cuando

concurran unas y otras, los Jueces o Tribunales individualizarn la pena imponiendo la
sealada por la Ley en la extensin adecuada a las circunstancias personales del
delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho, razonndolo en la sentencia.
2. Cuando concurra slo alguna circunstancia atenuante, los Jueces o Tribunales
no podrn rebasar en la aplicacin de la pena la mitad inferior de la que fije la Ley
para el delito.
3. Cuando concurran una o varias circunstancias agravantes, los Jueces
Tribunales impondrn la pena en la mitad superior de la establecida por la Ley.

4. Cuando sean dos o ms las circunstancias atenuantes o una sola muy

cualificada, los Jueces o Tribunales, razonndolo en la sentencia, podrn imponer la
pena inferior en uno o dos grados a la sealada por la Ley, aplicndola en la
extensin que estimen pertinente, segn la entidad y nmero de dichas circunstancias.

31

POLTICA CRIMINAL

violencia, es una polmica candente desde hace aos y no

parece que vaya a llegarse a una solucin de consenso.
Por otra parte la Poltica social ha generado en ocasiones
costos muy gravosos con sus medidas preventivas, as por
ejemplo la Ley seca norteamericana. Uno de los problemas ms
importantes que tiene pendiente la Poltica criminal es el de
la legalizacin de la droga.
Factor educacin: hasta qu punto una solucin correcta evita
la aparicin de la delincuencia. Hay que partir de la base
que el hombre no est dominado por sus instintos, tambin de
la superacin de las teoras positivistas deterministas. Hoy
en da todo el mundo est de acuerdo en que la educacin es
el factor determinante, Sutherland dice: La conducta
delincuencial es siempre una conducta aprendida. En nuestra
Constitucin se habla de la socializacin del delincuente,
por socializacin se entiende que es lograr el respeto a
formas de comportamiento aceptadas por la sociedad. Junto a
este concepto de socializacin est el de inculturacin que
significa
apropiacin
de
los
valores
de
la
cultura
circundante. Son conceptos afines pero substancialmente
diferentes. la inculturacin no excluye la socializacin sino
que la matiza, el sujeto adquiere los valores de la cultura
que le circunda inmediatamente, sea sta la mayoritariamente
aceptada o una subcultura marginal; en este ltimo caso la
socializacin debe contrarrestar la inculturacin.
Personalizacin: Cada individuo tiene unas caractersticas
que lo separan de los dems, tiene su propia idiosincrasia.
La personalidad del sujeto se manifiesta e interrelaciona con
la socializacin y la inculturacin.
En la prevencin interesa eliminar o modificar los factores que
inciden en la desviacin.
El proceso tradicional de socializacin y de inculturacin ya no
se produce porque la sociedad cambia y evoluciona constantemente, por
ejemplo el modelo de familia tradicional ha desaparecido en gran
medida y la labor de sta ha de ser suplida por instituciones y por
otros mecanismos propios de esta nueva sociedad.
La profilaxis inmediata: la eliminacin del delito con una
adecuada proteccin. Las medidas de proteccin van evolucionando
constantemente y, al tiempo que ms discretas y sutiles, se han hecho
ms eficaces. Tambin han fracasado algunas de ellas.
Existe una recomendacin del Comit de Ministros del Consejo de
Europa sobre organizacin de la prevencin de la criminalidad, R(87)19
de 17 de setiembre de 1987 cuyos puntos fundamentales son los
siguientes:
1. Incluir la prevencin en los programas de lucha contra la
criminalidad.
2. Estimular y apoyar a los organismos de prevencin de la
criminalidad.
3. Estimular la investigacin en el campo de la prevencin.
4. Reglamentacin de las empresas dedicadas a la seguridad y la
vigilancia.
5. Cooperacin internacional en esta materia.
Superacin de las consecuencias del delito
Los delitos no necesariamente producen un dao material o
fsico, sin embargo todo delito necesariamente supone la lesin o
puesta en peligro de un bien jurdico. Se habla de los delitos sin
vctima, que en puridad son los delitos de peligro del bien jurdico.
Impropiamente se habla de delitos sin vctima haciendo referencia a
aqullos en que la vctima no es fcilmente identificable, as se dice

32

POLTICA CRIMINAL

que los delitos ecolgicos son delitos sin vctima pero esto es falso
ya que se causa un dao a la naturaleza que es un bien colectivo de
todos los humanos. En estos casos la doctrina habla de delitos con
vctima difusa.
Cuando se habla de resarcir a la vctima por el dao sufrido se
plantea el problema de establecer quin ha de resarcir a la vctima.
En el sistema espaol, siendo esto algo inslito en los pases de
nuestro entorno, al mismo tiempo que se persigue al culpable en el
proceso penal se intenta resarcir a la vctima, es decir, de oficio se
adoptan las medidas necesarias para el resarcimiento de la vctima
acumulando la accin penal y la accin civil.
Esto provoca un problema aadido y es que al darse la
imposibilidad de ejercitar la accin civil si no hay condena penal
puede impeler al Juez a imponer una condena penal para facilitar la
indemnizacin civil, este caso parece haberse dado en la sentencia del
TS respecto al caso de la presa de Tous. Este sistema es el llamado
sistema de adhesin.
Junto al resarcimiento de la vctima concreta de cada delito
existe una tendencia a una proteccin o cobertura colectiva. Al lado
de los sistemas individuales de resarcimiento existe la posibilidad de
repartir la misma mediante el sistema de seguros. Esta tendencia es
creciente, sobretodo en los delitos imprudentes, caso de producirse un
delito el asegurado responde penalmente pero de la responsabilidad
civil responder la aseguradora. En muchas ocasiones el Estado ha
convertido estas conductas en obligaciones.
La cobertura total por parte del Estado no slo no es posible
sino que adems no sera conveniente, ahora bien, la tendencia que
hasta hace unos aos era absolutamente negativa limitndose a poner
los medios para que se cobrase del delincuente ha variado, ahora el
Estado ha dado un paso adelante y ya empieza a hacerse cargo de
algunas indemnizaciones.
El enfoque de la responsabilidad civil en el Cdigo penal
Es tradicional en Espaa que los Cdigos penales incluyen un
apartado dedicado a la responsabilidad civil. En el CP se incluye en
los arts. 10914 al 129.
Si no se ha causado dao no es necesaria la reparacin, es el
prrafo segundo se establece la excepcin que es regla en los dems
delitos. En el art. 110 se dice lo que se entiende por responsabilidad
civil15. No slo comprende los perjuicios directos sino los que pueden
causarse a terceros y a su familia.
El Cdigo tambin contempla la posiblidad de que la vctima haya
contribuido a la causacin del dao autorizando al Juez a modelar la
indemnizacin en funcin de esta participacin, art. 11416.
Tambin regula la forma en que deben establecerse estas
cantidades indemnizadoras.

14

Art. 109 CP. 1. La ejecucin de un hecho descrito por la Ley como delito o falta
obliga a reparar, en los trminos previstos en las Leyes, los daos y perjuicios por l
causados.
2. El perjuicio podr optar, en todo caso, por exigir la responsabilidad civil
ante la Jurisdiccin Civil.
15

Art. 110 CP. La responsabilidad establecida en el artculo comprende:

1. La restitucin.
2. La reparacin del dao.
3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.

16

Art. 114 CP. Si la vctima hubiere contribuido con su conducta a la produccin del
dao o perjuicio sufrido, los Jueces o Tribunales podrn moderar el importe de su
reparacin o indemnizacin.

33

POLTICA CRIMINAL

El Cdigo enumera las personas que deben responder civilmente.

Algunos de ellos comportan problemas. La responsabilidad de quien
participa en un delito con voluntad lucrativa, es para nosotros ahora
la ms interesante, esta persona debe responder indemnizando o
restituyendo.
Como una novedad del nuevo CP se establece la responsabilidad
directa de los aseguradores.
Se establecen algunos supuestos en que no hay responsabilidad
penal pero s civil: los hechos cometidos por menores de edad penal;
los cometidos por enajenados; por intoxicacin etlica art. 118. En
el art. 120 se establecen los responsables civiles sin responsabilidad
criminal.
Responsabilidad civil del Estado y dems entes pblicos
Antes del CP de 1995 no haba clusula especfica alguna que
estableciera la responsabilidad civil del Estado. Esta carencia debi
suplirse con una labor interpretativa de los Tribunales. El CP del 95
ha venido a solucionar esta falta, ha hecho una enumeracin
sistemtica y les atribuye una responsabilidad subsidiaria de los
daos causados por delitos dolosos o culposos cuando los autores sean
los propios entes pblicos o las personas dependientes de stos en el
ejercicio de sus cargos o funciones, siempre
que la lesin sea consecuencia directa del funcionamiento de los
servicios pblicos, art. 121 CP. Se exige un requisito procesal en el
segundo prrafo, se considera por la doctrina innecesaria pero no es
tampoco intil. Los requisitos subjetivos son la necesidad de que el
delito sea doloso o culposo, aqu la crtica de los autores coincide
en un punto que hay que atribuir a un descuido del legislador, se han
omitido las faltas; la doctrina se divide, unos defienden que al no
estar reguladas no cabe la indemnizacin por las mismas, otros autores
integradores sostienen que hay que hacer una interpretacin ms
flexible, integradora, entendiendo delito en un sentido ms amplio.
El
art.
139
de
la
Ley
de
rgimen
jurdico
de
las
Administraciones pblicas nos dice que la Administracin responde por
el funcionamiento de sus actuaciones, tanto si es normal como anormal.
As el particular puede reclamar por la va administrativa o bien por
la va penal, si bien en la va administrativa la responsabilidad es
directa, en la va penal es subsidiaria. La va penal ser posible
ejercerla en aquellos delitos dolosos o culposos. Las posibilidades de
indemnizacin son amplias por lo tanto.
Lo que se ha intentado evitar es lo que se ha dado en llamar el
peregrinaje judicial, para ello se ha optado por la va nica del
proceso de adhesin (Ley de rgimen jurdico de las Administraciones
pblicas).
Ya
Garofalo,
de
la
Scuola
positiva,
se
ocup
de
las
indemnizaciones a las vctimas. Plante la creacin de una caja
central de indemnizaciones que el Estado creara con la recaudacin de
las multas. El sistema, puesto en prctica a travs del CP de Toscana
fracas. Han habido varios intentos de regular el resarcimiento y las
indemnizaciones.
El RD 6673/1992 de 19 de julio de Resarcimiento por daos a
vctimas de bandas armadas y actos terroristas y el RD 851/1992 de 10
de julio de las Pensiones extraordinarias de las vctimas del
terrorismo, establecen dos regmenes, el primero cuando la vctima sea
funcionario pblico y en segundo lugar para personas que no tengan
derecho a ellas en cualquier otro rgimen de prestacin. Este decreto
prev la aplicacin retroactiva desde el 1 de enero de 1987.
Estos dos decretos son uno de los mayores avances de la poltica
criminal
de
los
ltimos
tiempos,
adems
se
ha
avanzado
extraordinariamente con la Ley 35/1995 de 11 de diciembre, de Ayudas y
asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la libertad
sexual.

34

POLTICA CRIMINAL

Problemtica ms urgente de la Poltica criminal

La PC tiene razn de ser en cuanto existe una cierta
insatisfaccin con el Derecho actual. Por otra parte, si lo que se
pretende es que todo est mal no podramos hablar de PC. En Espaa
estamos ante la coyuntura de estrenar un nuevo CP, es necesario darle
un cierto plazo para que muestre sus carencias, pero ya hay crticas
al mismo. As, por ejemplo, no se ha resuelto satisfactoriamente la
habitualidad del delincuente profesional. En lo que respecta a la
parte especial del CP, en la medida en que hay bienes que van
mereciendo atencin al legislador y otros que dejan de tenerlo el
Cdigo va sufriendo transformaciones y reformas permanentes aunque
lentas. Un aspecto que todava no se ha tocado es el de la Ley
procesal penal, no obstante hay novedades tales como la introduccin
del Tribunal del Jurado. La Ley procesal penal exige una reforma que
incide en la proteccin efectiva de los derehcos y en una mayor
velocidad y efectividad del proceso. El derecho penitenciario tambin
ha sido reformado pero adolece de la escasa efectividad del principio
constitucional de la reinsercin del delincuente.

35

POLTICA CRIMINAL

El DP internacional tambin ha de merecer el inters de la PC,

el concepto de nacionalidad va a sufrir alteraciones ya que en una
Europa unida va a haber la exigencia de unificar el DP en muchos
aspectos, as por ejemplo el derecho de asilo que ahora se est viendo
cuestionado en el seno de la UE respecto de ciudadanos de pases de la
misma UE. Ms all de las fronteras de la UE tambin se incide en esta
unificacin ya que la cooperacin internacional en materia penal no es
uniforme y la internacionalizacin exige una regulacin pareja.
Los problemas de PC de orden interno afectan bsicamente a la
regulacin procesal penal, el derecho penal objetivo, fundamentalmente
por las dilaciones indebidas en el proceso penal; el derecho
sustantivo est relativamente puesto al da.

36

POLTICA CRIMINAL

PRINCIPIOS RECTORES DE LA POLTICA CRIMINAL

La expresin DP tiene un doble sentido, tiene en primer lugar un
sentido sustantivo que es lo que se ha llamado ius penale o derecho
penal sustantivo, que es la regulacin objetiva, el Cdigo.
Estas normas estn dirigidas a los Jueces, que son los nicos
que pueden aplicarlas, pero tambin a los ciudadanos que son quienes
deben seguir esta regulacin. Von Lizst define el DP sustantivo
diciendo que es el conjunto de reglas jurdicas establecidas por el
Estado que asocia el delito como hecho a la pena como consecuencia.
Junto al DP sustantivo existe el concepto subjetivo, el ius
puniendi, es el derecho que tiene el Estado, que es el nico titular
del mismo, de regular e imponer las normas penales.
Pero el Estado est sujeto, en el ejercicio de este ius
puniendi, a unas restricciones. En otras pocas el Poder impona unas
sanciones sin sujetarse a restricciones, de forma arbitraria. En un
Estado moderno el Estado ejerce el monopolio del derecho a castigar
pero este derecho est delimitado por la Constitucin que garantiza
una serie de valores y derechos que limitan la configuracin de
conductas como conductas delictivas; tambin hay un lmite en cuanto a
la aplicacin de las penas.
Dentro de todas las propuestas de reforma, ms o menos
radicales, de agravamiento o endurecimiento la nica algo factible es
quiz la de eliminacin de beneficios penitenciarios.
Los lmites de la PC son, en funcin de la CE. El art. 1 de la
CE dice:
1. Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de
Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento
jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo
poltico.
2. La soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que
emanan los poderes del Estado.
3. La forma poltica del Estado espaol es la Monarqua
parlamentaria.

Los tres conceptos que introduce el apartado 1 son distintos, en

orden cronolgico son Estado de derecho, Estado democrtico y Estado
social. Estos tres modelos de Estado son fruto de una evolucin
histrica que empez con el Estado de derecho y que ha culminado con
el Estado social. Esta evolucin tiene un punto de inflexin concreto,
el antes es lo que se ha dado en llamar Antiguo Rgimen, el que
exista en Francia antes de la Revolucin Francesa. El Estado
resultante de la Revolucin es el Estado de derecho. Este Estado de
derecho se convierte en Estado democrtico en Espaa, ya avanzado el
siglo XIX, y en Estado social en 1978.
Antiguo Rgimen: Comprende toda la historia de la humanidad
hasta la Edad contempornea (Revolucin Francesa). Bsicamente nos
estamos refiriendo al inmediatamente anterior a la RF. En Francia era
la monarqua absoluta. Se puede personificar en la persona de Luis
XIV, al que se atribua un origen semidivino. El poder absoluto del
rey no era un poder vergonzante, era asumido por el propio monarca y
por sus aclitos, a diferencia de lo que sucede en las dictaduras
donde se intenta disimular el poder maquillndolo de una u otra forma.
No haba desde luego divisin de poderes aunque s una escasa
representacin de los nobles y del Clero en los Estados generales,
aunque su poder era aqul que el rey le otorgase. El poder ejecutivo
era ejercido por el rey; el judicial lo ejercan nobles que compraban
este cargo y a travs de l se enriquecan. La manifestacin ms clara
de este poder en carcter penal era lo que en Francia se llamaban
Mandamientos de prisin, consistan en una orden que daba el rey para
que una persona fuese ingresada en las prisiones de Estado, de las
cuales la ms conocida era la de La Bastilla. Estas rdenes no tenan
necesariamente motivacin alguna ni tampoco un plazo de aplicacin. Se

37

POLTICA CRIMINAL

utilizaban en ocasiones de modo correcto, es decir sobre personas que

haban cometido efectivamente un delito, pero en muchas ocasiones
constituan
autnticas
injusticias.
Esto
era
utilizado
fundamentalmente entre los nobles pero el pueblo haba magnificado su
uso y esto es lo que hizo que el principal lugar de reclusin, la
prisin de La Bastilla, fuese el smbolo de la tirana de tal forma
que el punto que concentr la furia de todos los revolucionarios fuese
precisamente este, aunque en realidad haba all en el momento del
asalto nicamente siete presos cuatro falsificadores de moneda y tres
enajenados mentales.
Los
enciclopedistas,
los
intelectuales,
los
aristcratas
ilustrados, no estaban de acuerdo con el poder absoluto del rey y
fueron los idelogos de la revolucin aun sin tomar parte activa en
ella. Las penas no slo eran injustas sino adems tremendamente
crueles.
La figura ms conocida es posiblemente el barn de Montesquieu.
Era presidente de uno de estos Tribunales de tipo jurdico, public
una obra titulada El espritu de las leyes, lo hizo de forma annima y
fuera de Francia. Su tesis era la siguiente: Un tratado de derecho,
contrario a la arbitrariedad, deba basarse en dos pilares, uno de
ellos el sometimiento a la ley de todos, incluido el monarca, es el
principio de legalidad, este era un concepto ya existente en el
Derecho romano; en segundo lugar afirm el principio de la divisin de
poderes, se basaba en que si el poder es nico tiende a ser absoluto,
as, aunque el poder est sometido por la ley tender a imponerse a
ella, el sistema para evitarlo es la divisin de poderes, basada en lo
que ya haban promulgado los ingleses como Balance of power o
Equilibrio de poder, Montesquieu se bas en una obra de Locke.
Estableci una divisin tripartita: el poder legislativo, que es el
que crea los tipos penales; el poder ejecutivo, que simplemente aplica
las leyes; el poder ejecutivo, es decisivo en materia penal puesto que
acta antes y despus del juicio.
Este esquema es aquel que inspira la Constitucin de los EE.UU.
(1787), que fue la primera en seguirlo puesto que es anterior a la
propia
Constitucin
francesa.
Tambin
inspira
a
su
vez
las
constituciones actuales.
La Constitucin norteamericana, que ha sufrido continuas y
mltiples reformas, lleva muy a rajatabla el principio de divisin de
poderes. Este mecanismo ha funcionado y su vala se demostr cuando en
1932 accedi al poder un presidente demcrata, Franklin D. ROOSEVELT.
Roosevelt llega a la presidencia tras la gran depresin y es reelegido
sucesivamente para tres mandantos ms hasta su muerte, que le
sobrevino estando todava en el cargo. Tras este hecho se promulg una
enmienda constitucional por la cual se limitaban los mandatos
sucesivos a dos. Roosevelt puso en marcha una poltica liberalizadora
de reforma, el famoso programa econmico New Deal, que permiti
superar la grave crisis econmica por la que atravesaba el pas. En la
aplicacin de su poltica tuvo que enfrentarse a un Tribunal Supremo
formado
mayoritariamente
por
Magistrados
republicanos
que
sistemticamente vetaron su poltica tildndola de inconstitucional.
Tras la muerte de Roosevelt los papeles se invirtieron, resultando
elegido un presidente republicano que deba enfrentarse a un Tribunal
Supremo demcrata, ya que a lo largo de los sucesivos mandatos de
Roosevelt la alta magistratura se fue renovando.
Este equilibrio de poderes es lo que hace al sistema americano
nico y de dificil aplicacin en otros pases. Este sistema se
contrapone al de muchos pases suramericanos que aparentemente lo
siguen, aunque en realidad en el fondo se trata de dictaduras que
actan aparentemente como democracias constitucionales, es el caso de
Mxico y el PRI.
El Estado de derecho en Espaa se estren en 1812 con la
Constitucin de Cdiz, pero es un Estado que slo beneficia a unos
cuantos ya que el poder, aunque dividido, est controlado por una
minora. El derecho de sufragio era censitario, no era por lo tanto un

38

POLTICA CRIMINAL

Estado democrtico representativo, cuando comenz a actuar el sistema

democrtico se adue de l el caciquismo.
El principio de Estado democrtico, que se inici con Alfonso
XIII, responde al principio de dignidad humana e igualdad ante la ley.
Estos principios vienen dados por el cambio de la soberana que pasa
del rey al pueblo. La consecuencia inmediata es la del sufragio
universal. Este Estado democrtico es el que ha estado vigente en
nuestro pas hasta 1978. En este ao se incluye el concepto de Estado
social
(Heller,
1928).
Este
concepto
comporta
un
cierto
intervencionismo del Estado para garantizar los principios defendidos
en la Constitucin.
Los principios de la Revolucin Francesa "Libertad, igualdad,
fraternidad", tienen su paralelismo, curiosamente, en estos modelos de
Estado: la libertad equivaldra al Estado de derecho; la igualdad al
Estado democrtico y fraternidad al Estado social.
La intervencin del estado se opone al liberalismo puro y
pretende hacer efectivos los derechos y libertades que proclama la
Constitucin.
Principios constitucionales que configuran la Poltica criminal
Ius puniendi: en el Antiguo Rgimen este poder era absoluto, no
estaba sujeto a lmite alguno. En un Estado de derecho los
principios de la legislacin estn condicionados al terreno de juego
marcados por la Cosntitucin. Estos principios reguladores son el
sometimiento a la ley del Poder y la divisin de poderes.
Principio de legalidad: fue formulado por primera vez con este
nombre por un penalista alemn de principios del XIX llamado Anselmo
VON FEVERBACH. Formul el principio de legalidad de la siguiente
forma No hay pleito, ni pena sin ley. Supone una doble limitacin
del poder punitivo del Estado: por una parte da seguridad jurdica y
por otra tambin tiene una funcin de garanta poltica, de control
poltico de la creacin de leyes.
El principio de legalidad tiene varios precedentes, algunos muy
remotos, se habla del principio ingls de la Carta Magna, aunque
ste no pueda ser tenido como propio de un Estado de derecho; el
precedente inmediato lo encontramos, una vez ms, en la RF, el 29 de
agosto de 1989 se proclama la Declaracin de derechos del hombre en
cuyo artculo 8 se halla el principio de legalidad. Los penalistas
del siglo XVIII le daban un valor determinante (Cfr. Beccaria),
defendan que no poda ser conculcado en ningn caso, ni siquiera
invocando el bien pblico comn ni la razn de Estado.
Aspectos concretos del principio de legalidad
Los autores hablan de cuatro o cinco aspectos bsicos, hay dos
fundamentales:
Principio de garanta criminal: no hay delito sin ley. La
tipificacin de las conductas delictivas es bsica y a esta
regulacin le es exclusiva la Ley Orgnica.
Principio de garanta legal: no hay pena sin ley. Nada de lo que
est fuera del CP puede ser penado con privacin de libertad, ni
siquiera de forma indirecta como ocurra en el rgimen anterior,
por ejemplo con la Ley de contrabando.
Garanta procesal: tampoco se impone el castigo si no es a travs
de un proceso penal.
Principio de garanta judicial: est muy unido al anterior hasta
el punto de ser considerado en ocasiones un slo principio de
garanta. Comporta la presencia de un Juez en el proceso, sea en
un rgano unipersonal o colegiado.
Garanta de ejecucin de las penas: minuciosamente regulado en la
ley penal.

39

POLTICA CRIMINAL

Para
el
profesor
Mir-Puig
la
ley
penal
tiene
unas
caractersticas determinadas:
Ha de ser previa: previa a su aplicacin, slo pueden aplicarse a
aquellas conductas que se produzcan con posterioridad a su
promulgacin. Hay una excepcin, en materia de las leyes ms
favorables. Significa irretroactividad para las leyes sancionadoras
y posibilidad de retroactividad de las leyes favorables.
La ley penal ha de ser escrita: esto tiene un significado claro, ha
de ser escrita porque en materia penal la otra fuente del Derecho,
la costumbre, no se aplica. Adems ha de emanar del Poder
legislativo.
La ley ha de ser estricta: esto es, prohibe la analoga en contra
del reo, solamente lo que est expresado en la ley es aplicable. El
legislador intenta a veces burlar el principio de ley estricta
mediante la generalizacin de los principios penales, la enumeracin
ha de ser completa y extensa si es necesario pero no generalista.
El Estado de derecho se caracteriza tambin por la separacin de
poderes. La ley penal ha de ser elaborada por el Poder legislativo, su
aplicacin por el Poder judicial y la ejecucin, bajo el control
judicial, ha de corresponder al Poder ejecutivo. Pero hay una
posibilidad de quiebra y es en el mbito del indulto.
El indulto est regulado en nuestra legislacin, si bien est
atribuido al Rey su aplicacin efectiva le corresponde al Poder
ejecutivo. Supone una quiebra del principio de divisin de poderes en
el mbito penal puesto que hay soluciones diversas para solucionar por
la va judicial aquellos casos donde est verdaderamente indicado.
La Poltica Criminal sufre una serie de condicionantes por el
hecho de ser el nuestro un Estado de derecho democrtico y social. El
principio de un hombre, un voto es el principio bsico del Estado
democrtico. Pero no es el elegir y ser elegido lo que caracteriza al
Estado de derecho, es el principio de dignidad de las personas, que
tiene connotaciones que afectan a la Poltica Criminal. Se derivan
cuatro principios del Estado de derecho que afectan a la Poltica
Criminal:
1. Principio de dignidad de las penas. Ya desde Beccaria se
insiste en la dignidad de la persona humana en relacin a las
penas, por otra encima de ello est la dignidad. En PC se
infiere que hay que prescribir todas aquellas penas que vayan
en contra de este principio, as por ejemplo la pena de muerte
est en franca regresin; tambin la pena de cadena perpetua;
los tratos degradantes; las torturas; las mutilaciones Adems
de estas penas que hay que borrar de los cdigos las que se
conservan deben ser respetuosas con este principio, as la
pena de privacin de libertad ha de respetar la dignidad del
individuo, ha de ser una pena humana en cuanto a su duracin y
a su ejecucin, no permitindose los tratos degradantes al
recluso, e incluso nuestro presente Cdigo castiga el rigor
innecesario.
2. Principio de culpabilidad. Cabe distinguir:
a) Principio de personalidad: slo pueden imponerse penas a la
persona individual lo cual supone que:
1.No cabe la responsabilidad del grupo, de la familia, del
grupo poltico, etc.
2.No puede ser castigada la persona jurdica, se castiga a
la persona individual, a la persona fsica.
b) La responsabilidad lo es por el hecho: se responde por
hechos. No cabe la llamada responsabilidad de autor, en
Alemania (Kiel), en los aos 30, un grupo de penalistas se
mostraron partidarios del DP de autor, es decir, no se
castiga a una persona por un hurto sino que se castigaba por
ser esa persona un ladrn. Este sistema es peligroso por la

40

POLTICA CRIMINAL

gran estigmatizacin que provoca y por el gran riesgo de

cometer injusticias.
c) Principio de imputabilidad o de atribuibilidad: estamos en
una fase previa a la culpabilidad, hablamos de aquellas
situaciones en que un hecho es atribuible a una persona.
d) Principio de culpabilidad: no hay delito si no hay dolo o
culpa. Esta culpabilidad o el dolo tienen que estar basados
en la conducta del sujeto. El aspecto negativo de este
principio es que si no existen estos elementos no puede
atribuirse la culpa del delito. No se puede penar por el
simple hecho. Pero todava hay residuos de este concepto del
antiguo DP, as por ejemplo en los delitos agravados por el
resultado, tanto es as que hay una gran diferencia entre la
comisin y la tentativa, siendo exactamente igual la
intencin inicial.
3.Principio de proporcionalidad. Significa que existe un lmite
para las penas
las medidas de seguridad. Ese lmite debe
imponerse de acuerdo con la nocividad social de los delitos
castigados. El Estado de derecho exige que haya una cierta
gradacin entre la nocividad y la pena. Esta gradacin no
existe realmente, no hay un baremo de medicin, se trata de
una metfora jurdica. Este principio se guarda teniendo en
cuenta que el DP es una estructura, en cada situacin social,
en cada momento histrico hay un concepto de gravedad y por lo
tanto hay una gradacin determinada. Es un principio difcil
de concretar, hay y habr diferencias respecto a l.
4.Principio de resocializacin: la pena tiene que tener como
principal finalidad, que al finalizar sta el condenado puede
integrarse en la sociedad. No se trata de imponer la
resocializacin, entre otras razones porque no tendra xito
si as fuera, se trata de ofrecer los medios para que quien
quiera los aproveche. En cualquier caso se trata de evitar que
la pena sea desocializadora.
El Estado social
Es la ltima de las denominaciones del Estado adoptadas por
nuestro Estado. Fue enunciado por primero vez como tal por HELLER en
1929.
El hecho de que estemos en un Estado social afecta a la poltica
criminal imprimiendo las siguientes caractersticas:
1. Principio de utilidad: Bentham fund el Utilitarismo en el
siglo XIX, no es que ahora retomemos el Utilitarismo pero s
hay que justificar que la intervencin penal es til. Se ha
dicho como criterio en contra que si lo que se pretende es la
prevencin, sea especial o general, el DP no la consigue, y se
aducen cifras de reincidencia (segn varios estudios espaoles
ms del 50% de los presos son reincidentes), lo cual convierte
a este sistema en un fracaso. Pero algunos lo enfocan desde
otro punto de vista, qu es lo que pasara si no hubiese DP?.
Esto es imposible conocerlo de forma fehaciente pero s
podemos saber qu es lo que ocurre cuando el DP afloja. El
sistema penal acta de alguna forma como la tapadera de la
olla a presin. No hay que valorar al DP por los fracasos sino
por los xitos, el problema es que los xitos no son
cuantificables.
Hay algunos sectores del sistema penal que no funcionan y
que s pueden ser eliminados o reformados, as por ejemplo
sera el caso de la penalizacin del trfico y consumo de
sustancias estupefacientes, tambin la inutilidad de la pena
de muerte.

41

POLTICA CRIMINAL

2. Principio de intervencin mnima: es un principio del que se

habla mucho ltimamente, est expresamente declarado en el
prlogo del CP de 1995 y se usa en dos sentidos:
-Primero: el principio de intervencin mnima se divide en dos
pautas, principio de subsidiaridad, el DP ha de ser utilizado
como ltima ratio, y el principio de fragmentariedad.
Tambin ha de ser respetado el principio de subsidiaridad
incluso en la imposicin de las sanciones, son varias las
sanciones y ha de aplicarse la ms adecuada y en el grado
idneo.
-Subprincipio de fragmentariedad o carcter fragmentario del
DP. A principios de siglo se tena este principio como un
defecto, se pensaba que el no tener algunos aspectos, algunos
bienes jurdicos, protegidos por el DP era un defecto. El DP
ha de ser fragmentario, ha de reservarse para aquellos
ataques ms graves.
3. Principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos: los
bienes jurdicos son intereses sociales que por su importancia
merecen la proteccin del derecho. No todo inters social es
un bien jurdico.
El DP no ha de proteger intereses irrelevantes.
El DP no ha de proteger intereses morales.
El DP no ha de proteger intereses formales, el delito formal
tiende a desaparecer de los cdigos, as por ejemplo ha
desaparecido el delito de desacato como tal.
[Principio de legalidad, Feuerbach: Nulum criminis sine paenae.]
La criminalidad de vagatela
Se define diciendo que es una accin formalmente tpica pero de
insignificante perjuicio, por ejemplo la sustraccin de un sello de
correos. Ser un hurto o un robo si se utiliza algn medio adicional,
pero algunos autores defienden que estos delitos atascan el sistema
penal y habra que prescindir de ellos pese a cumplir conla tipicidad.
Engarza con el principio anterior ya que han de defenderse
bienes jurdicos relevantes. Prcticamente todo el mundo est de
acuerdo pero la aplicacin es difcil:
1. Cabe la correccin de la ley estableciendo lmites mnimos.
2. Correccin de la ley ??????????
3. Correccin de la ley en base a un principio de adecuacin
social.
Pero lo nico que resulta factible es la aplicacin del llamado
principio de oportunidad. La solucin puede ser la de considerarlos
delitos privados.
Principio de garanta jurisdiccional
CE art. 24.217. Supone en primer lugar el principio del monopolio
judicial en materia de imposicin de penas, es decir, la potestad de

17

CE Art.24. 1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los
Jueces y Tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en
ningn caso, pueda producirse indefensin.
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a
la defensa y a la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada
contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas,
a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s
mismos, a no confesarse culpables y a la presuncin de inocencia.

42

POLTICA CRIMINAL

juzgar e imponer sanciones judiciales est reservada al Estado. Cabe

distinguir las sanciones judiciales de las administrativas. Se
diferencian bsicamente en que estas ltimas pueden ser recurridas
ante los juzgados y adems en que en ningn caso pueden ser penas
privativas de libertad.
La unidad del derecho sancionador. Nadie puede ser sancionado
dos veces por un mismo hecho. El CP recoge este principio
constitucional de garanta y lo hace en su art. 318. Se trata, en lo
expuesto en el prrafo segundo, de una garanta ms procesal que
penal. Este principio tambin se reocge en el art. 1 de la LECrim19.
La ltima de las garantas del principio de legalidad es la
garanta de ejecucin de la pena. Viene regulada por el CP tambin en
el art. 320, as como en la LO General Penitenciaria, art. 221. Esta
garanta supone por una parte na garanta respecto al quamtum, la
cantidad de la pena debe quedar perfectamente reflejada en la
sentencia y sta debe adecuarse a los mrgenes establecidos por la
ley, el proceso por el cual se llega a determinar una pena concreta
tiene en cuenta no slo las circunstancias sino tambin otras
variables; en segundo lugar se refiere a la ejecucin efectiva de la
pena, es el cmo de la pena. En sus lneas generales se encuentra en
el CP y el detalle en la LOGP y el RP. El orden de prioridad para la
forma en que se ejecutan las sentencias debe ser:
1. Sentencia.
2. CP.
3. LOGP.
4. RP.
5. Reglamento del centro.
Interpretacin extensiva y aplicacin analgica de la ley penal
La ley penal debe ser previa a la comisin del delito, debe ser
escrtia y ha de ser estricta, esto es, no cabe extenderla, no puede
ser elstica e incluir conductas que no estn expresamente recogidas
en ella.
Los textos legales, por bien hechos que estn, siempre necesitan
ser interpretados, eso no significa hacer elucubraciones sobre el
La ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no
se estar obligado a declarar sobre hechos presuntamente delictivos.
18

Art. 3 CP. 1. No podr ejecutarse pena ni medida de seguridad sino en virtud de

sentencia firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes
procesales.
2. Tampoco podr ejecutarse pena ni medida de seguridad en otra forma que la
prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan, ni con otras circunstancias o
accidentes que los expresados en su texto. La ejecucin de la pena o de la medida de
seguridad se realizar bajo el control de los Jueces y Tribunales competentes.

19

Art. 1 LECrim. No se impondr pena alguna por consecuencia de actos punibles cuya
represin incumba a la jurisdiccin ordinaria, sino de conformidad con las
disposiciones del presente Cdigo o de la Leyes especiales y en virtud de sentencia
dictada por Juez competente.

20

Art. 3 CP. 1. No podr ejecutarse pena ni medida de seguridad sino en virtud de

sentencia firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes
procesales.
2. Tampoco podr ejecutarse pena ni medida de seguridad en otra forma que la
prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan, ni con otras circunstancias o
accidentes que los expresados en su texto. La ejecucin de la pena o de la medida de
seguridad se realizar bajo el control de los Jueces y Tribunales competentes.

21

Art. 2. LOGP. La actividad penitenciaria se desarrollar con las garantas y dentro

de los lmites establecidos por la Ley, los reglamentos y las sentencias judiciales.

43

POLTICA CRIMINAL

texto legal, se trata simplemente de entenderla. En primer lugar la

interpretacin gramatical, en segundo lugar la interpretacin lgica a
la que se le aade una interpretacin sistemtica.
Lo importante en materia penal es que la interpretacin puede
ser restrictiva y extensiva. La interpretacin restrictiva viene a ser
darle un alcance mnimo a la ley, la interpretacin extensiva es todo
lo contrario. Algunos autores han dicho que en virtud del principio de
mnima
intervencin
y
del
principio
in
dubito
pro
reo
la
interpretacin debe ser restrictiva, extricta. Esta idea puede ser muy
sugerente pero no debe ser as, el juzgador debe aplicar el texto en
funcin de las circunstancias sin traicionar la intencin del
legislador, cabe por lo tanto la interpretacin extensiva en DP pero
siempre, siguiendo a Mir-Puig, buscando "el sentido literal posible".
Pero el autntico problema se plantea en los casos no previstos
por el legislador y que guardan una similitud con los s previstos, es
la llamada analoga. La analoga no cabe en DP, bajo ningn concepto.
Que Espaa sea un Estado democrtico supone que los ciudadanos
pueden participar en el sufragio pasivo y activo, tambin supone que
el ciudadano pasa de ser un subdito a ser un ciudadano; as mismo, en
el conjunto de todos los ciudadanos, el pueblo, reside la soberana.
En el art. 10 de la CE22 se establece el primer derecho
fundamental, el de la vida y la dignidad humanas. Esto supone, en su
desarrollo en el art. 1523, que no existen en Espaa la pena de muerte
y se prohiben las torturas y los tratos inhumanos y degradantes.
Tradicionalmente en el CP se han incluido las penas de privacin
de sufragio activo y pasivo, entre otras, en el Cdigo del 95 ha
desaparecido la pena de inhabilitacin de sufragio activo, se
considera que el condenado sigue siendo un ciudadano que conserva
siempre el derecho de sufragio activo. Se le priva, no obstante, del
sufragio pasivo si es pertinente pero en ningn caso del activo ya que
no se le interdicta de su condicin de ciudadano.
Los tratados de DP (Mir-Puig) encuentran cuatro principios
distintos del hecho de ser un Estado democrtico:
1. Principio de humanidad de las penas. CE art. 15. La tendencia hacia
la humanizacin del DP es algo que ha ido avanzando desde el siglo
XVIII en que con C. Beccaria se inici de forma cientfica. La
evolucin ha sido constante en los Estados democrticos, no as en
las pocas de totalitarismos, con la desaparicin de la pena de
muerte y las penas corporales en los pases de nuestro entorno. No
obstante hay pases que conservan la pena de cadena perpetua, hay
que precisar que algunos pases llaman cadena perpetua a las penas
que aqu llamamos, con ms propiedad, de 20 25 aos. La cadena
perpetua, entendida con propiedad, fue instaurada en algunos pases
al eliminarse la pena de muerte a modo de alternativa, de muerte
civil. En Espaa hay voces que reclaman la instauracin de la pena
de cadena perpetua autntica para aquellos delitos ms graves, pero
es muy difcil que pasase el filtro del TC ya que muy posiblemente
sea contraria al art. 15 de la CE. Se plantea otro tema, el del
cumplimiento efectivo de las penas actuales, que los beneficios
penitenciarios se computen sobre el total de la condena o condenas
22

Art. 10 CE. 1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son

inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respecto a la ley y a los
derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social.
2. Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la
Constitucin reconoce, se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificados por Espaa.

23

Art. 15 CE. Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que,
en ningn caso, puedan ser sometidos a torturas ni a penas o tratos inhumanos o
degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes
penales militares para tiempos de guerra.

44

POLTICA CRIMINAL
impuestas, el art. 7824 del CP as lo contempla aunque en su prrafo
segundo mitiga su efecto. En todo caso el art. 78 endurece el
rgimen carcelario para el terrorista mltiple, aunque no est
expresamente indicado para estos casos.
La evolucin ha llegado hasta el punto de que muchos autores se
plantean si la pena de prisin es la ms indicada para muchos
delitos aunque no se ha encontrado una alternativa real para la
mayora de los casos, especialmente aquellos cometidos por
delincuentes reincidentes con delitos gravsimos. No hay una
alternativa real para las penas largas de prisin pese al aumento de
los beneficios penitenciarios y a la introduccin de penas
alternativas.
Hay otra faceta en cuanto a la humanizacin del sistema penal
que no est en el Cdigo y en el que se ha avanzado mucho, evitar el
rigor
innecesario,
la
habitabilidad
de
los
establecimientos
penitenciarios, los acuerdos con pases ajenos a nuestro mbito
cultural para que los espaoles encarcelados en el extranjero pueden
cumplir las penas impuestas all en crceles de nuestro pas.
2. Principio de proporcionalidad: Es importante en la limitacin de las
penas y de las medidas de seguridad. Tambin aqu podemos emplear
una doble base; por un lado el CP, debe imponer penas ms graves
para los delitos ms graves y viceversa, la cuestin es establecer
la gravedad de los delitos y esto en muchos casos no es nada fcil.
Los delitos contra la libertad sexual son un buen ejemplo, si se
sobrecargan
las
penas
en
estas
infracciones
se
pierde
la
proporcionalidad, pretender que se castigue con penas ms graves la
violacin que el homicidio o el asesinato no cumple con el principio
de proporcionalidad; tambin hay que tener en cuenta en este aspecto
los delitos ecolgicos, los delitos contra la Hacienda pblica,
ambos han aumentado y tomado una relevancia inusitada. El delito de
blasfemia que se ha convertido en el art. 52525, se ha reducido en su
mbito de aplicacin y en el de gravedad de la pena, esto es un
ejemplo del cambio proporcional de las penas con el transcurso del
tiempo.
3. Principio de culpabilidad: La culpabilidad es el presupuesto de la
pena. El Cgigo vigente lo refrenda de una forma lapidaria en uno de
los artculos ms cortos, el art. 5 "No hay pena sin dolo ni culpa".
El principio tiene un desarrollo ms amplio, el enunciado del art. 5
es una faceta de este principio. El principio de culpabilidad supone
que para que una persona pueda ser condenada no basta que exista un
hecho delictivo objetivo sino que es adems necesario que haya un
componente subjetivo, que haya realizado la accin de forma dolosa o
culposa.
24

Art. 78 CP. Si a consecuencia de las limitaciones establecidas en el artculo 76 la

pena a cumplir resultase inferior a la mitad de la suma total de las impuestas, el
Juez o Tribunal, atendida la peligrosidad criminal del penado, podr acordar
motivadamente que los beneficios penitenciarios y el cmputo de tiempo para la
libertad condicional se refieran a la totalidad de las penas impuestas en las
sentencias, sin perjuicio de lo que, a la vista del tratamiento, pueda resultar
procedente.
En este ltimo caso, el Juez de Vigilancia Penitenciaria, valorando, en su caso,
las circunstancias personales del reo, la evolucin del tratamiento reeducador y el
pronstico de reinsercin social, podr acordar razonadamente, odo el Ministerio
Fiscal, la aplicacin del rgimen general de cumplimiento.

25

Art. 525 CP. 1. Incurrirn en la pena de multa de ocho a doce meses los que, para
ofender los sentimientos de los miembros de una confesin religiosa, hagan
pblicamente, de palabra, por escrito o mediante cualquier tipo de documento, escarnio
de sus dogmas, creencias, ritos o ceremonias, o vejen, tambin pblicamente, a quienes
los profesan o practican.
2. En las mismas penas incurrirn los que hagan pblicamente escarnio, de palabra
o por escrito, de quienes no profesan religin o creencia alguna.

45

POLTICA CRIMINAL

Los autores encuentran cuatro corolarios de este principio:

Consecuencia de personalidad de las penas: todo el mundo tiene que
responder por hechos propios, no cabe la responsabilidad penal por
otro, en otras pocas eso s ha sido posible pero en ningn
derecho penal democrtico contemporneo cabe esta posibilidad.
Tampoco hay una responsabilidad colectiva, difusa.
El problema que puede plantear es si se extiende a las personas
jurdicas, existe un principio muy antiguo que afirma Societas
delincuas non potest, pero en la prctica nos encontramos con
sociedades que realizan acciones que pueden encuadrarse en el CP,
as de acuerdo con este principio de que la sociedad no puede
delinquir quedara impune, pero no es as, todas las personas
jurdicas estn representadas por personas fsicas que son quienes
tienen que responder penalmente.
Responsabilidad por el hecho: el cdigo penal est conformado por
una serie de hechos/conductas tipificadas como delitos, son
siempre hechos individuales. Lo que se contrapone a la
responsabilidad por el hecho es la responsabilidad por el autor,
esta fue una teora que surgi en Alemania y pretenda que fueran
castigados los tipos de autor con lo que quedaran fuera aquellas
personas que no respondieran a la personalidad del tipo siendo sin
embargo posible condenar a sujetos que no hubieran cometido accin
ilegal alguna pero que cumpliera con los requisitos exigidos por
el tipo de autor.
Es necesario un componente psicolgico de conexin entre el hecho
y el sujeto. Con este componente psicolgico habr de demostrarse
el dolo o la culpa. Hay tambin la posibilidad de que se sancionen
las acciones que no tengan una intencionalidad, son los delitos de
resultado, el sujeto no pone el cuidado necesario (se distingue
entre dolo e imprudencia).
Atribuibilidad, es decir, calidad de ser atribuible un hecho a
alguien. Puede ser atribuible un hecho a alguien cuando esta
persona se halla en situacin de serlo, es decir, es mayor de
edad, y tiene plenitud de facultades psquicas. En los aspectos de
falta de imputabilidad el cdigo no reacciona imponiendo una pena,
impone una medida de seguridad que no est basada en la pena sino
en la peligrosidad del sujeto. El cdigo vigente es el primero que
abarca en un mismo texto todas las penas y todas las medidas de
seguridad.
4. Principio de resocializacin: Es una principio que est contemplado
en la Constitucin en el art. 25. Se pretende que por lo menos, si
no se consigue resocializar, se evite que con un sistema moderno de
penas, como es el del cdigo vigente, se desocialice al sujeto.
Adems de estos principios hay que subrayar que no basta que el
CP est elaborado como cualquier ley por el Parlamento, por personas
que adems estn elegidas con todos los requisitos sino que es
necesario que esta ley tenga una cierta aceptacin por parte del
pueblo, no debe ser suficiente el consenso y el acuerdo parlamentario
sino que ha de ser un reflejo de lo que piensa el ciudadano. Es
preocupante la divergencia entre lo que piensa una mayora de
ciudadanos y lo que resulta del Parlamento. Este es un argumento
demaggico ya que los parlamentarios sirven de filtro de la opinin
del ciudadano, por lo general no demasiado instruido, por otra parte
la opinin pblica sufre muchos altibajos y es muy cambiante. Pero por
otra parte es preocupante, desde el punto de vista democrtico, que la
opinin del comn de los ciudadanos no se vea reflejada en el CP.
Sintona del CP y el pueblo

46

POLTICA CRIMINAL

Si no estuviramos en un Estado democrtico no tendra sentido

hablar de esto ya que el CP vendra impuesto por la actitud
paternalista e impositiva del Estado.
Decir que los parlamentarios ya saben qu conviene al pueblo
aunque ste lo rechace no es aceptable en Democracia.
Saber qu es lo que el pueblo realmente piensa no es fcil pero
existen encuestas fiables.
Las encuestas del profesor Jos Juan TOHARIA quien es la mxima
autoridad en Espaa en sociologa judicial por ejemplo (El Juez
espaol. Un perfil sociolgico, Pleitos tengas. Introduccin a la
cultura legal espaola). Por encargo del CGPJ elabor el "Barmetro de
opinin" desde el ao 1984, que se ha ido renovando hasta el ao 1990
en que se public el quinto y ltimo. De este ltimo estudio se pueden
extraer los siguientes datos de inters.
1 de cada 4 espaloles dice no haber tenido nunca contacto con
la Justicia.
El 37% ha acudido alguna vez al despacho de un abogado.
El 15% dice haber sido vctima de un delito o de un intento de
delito en los ltimos 12 meses.
En cuanto a la victimizacin secundaria el ndice es del 31%.
En este tipo de encuestas el ndice de NS/NC es ms bajo que
en otras similares sobre temas distintos.
Respecto del mundo del Derecho y de la Justicia las opinionces
estn sumamente infuidas por los medios de comunicacin.
En todos los pases en que existen datos estadsticos
accesibles sobre la imgen y la opinin ciudadana de la
Justicia sta es mala, no es un fenmeno nuestro exclusivo.
El recelo y la desconfianza estn presentes desde el primer
barmetro.
Respecto al funcionamiento de la Justicia las preguntas permiten
establecer dos tipos de diagnsticos, uno de tendencia y otro de
situacin, el primero temporal y el segundo de comparacin con otras
instituciones). Cuando se realiz esta encuesta la Justicia tena un
aprobado justo.
Respecto al tema de la seguridad ciudadana:
El 73% piensa que la gente no exagera cuando habla de la
inseguridad ciudadana, mejora respecto a aos anteriores.
La sensacin de falta de proteccin adecuada: el 43% dice
sentirse poco protegido por el Gobierno y las leyes.
1 de cada 2 espaoles considera que las penas son demasiado
blandas.
El 28% las considera adecuadas.
Hay coincidencia a la hora de considerar desprotegida a la
mujer tanto entre los hombres como entre las mujeres.
El 69% rechaza la legalizacin de la venta de droga.
Tambin la mayora estara a favor de una mayor dureza en la
represin de la droga.
Respecto a la pena de muerte la opinin es la siguiente:
A favor:
16%
A favor con reservas:
23%
Ni a favor ni en contra: 20%
En contra con reservas: 13%
En contra:
33%
Se puede observar que el 46% se muestra, en mayor o en menor
grado, en contra de la pena de muerte. Los partidarios de esta
medida extrema han ido descendiento a lo largo de los aos.

47

POLTICA CRIMINAL

Principios penales del Estado social

Se deducen tres distintos principios, el de intervencin mnima,
el de exclusiva proteccin de bienes jurdicos y el principio de
utilidad de la intervencin penal.
Principio de utilidad de la intervencin penal: la intervencin
penal es una intervencin siempre drstica. Lo primero que hay que
plantearse es la efectividad de la pena, esto se ha planteado en las
diversas escuelas jurdicas y algunas han concluido que no es
eficaz. Por una parte se dice que falla en lo relativo a la
proteccin especial, los altos ndices de reincidencia as parecen
indicarlo. Tambin se ha dicho que falla la prevencin general y
esto tambin es as ya que hay algunas clases de delitos en que del
examen de las personas que los cometen se deduce que la amenaza de
la pena ms o menos alta no ha influido. Se ha dicho que no hay que
medir el DP por el ndice de fracaso sino por el de xito pero esto
es imposible calcularlo. Aunque puede
no ser tan imposible en
aquellas ocasiones en que el DP se eclipsa por determinados motivos.
En los pases con dificultades internas y en que por determinadas
razones las fuerzas de seguridad dejan de actuar e inmediatamente se
producen saqueos, violaciones, venganzas personales, etc. De esto
hay que colegir que el DP contiene al delito, si bien no lo elimina
por completo.
En lo que se refiere a la otra objeccin se concentra en dos
tipos de delitos:
1. Por una parte los delitos pasionales, por su propia condicin
el delincuente pasional no valora las consecuencias de sus
actos y tampoco va a verse condicionado por la amenaza del DP;
para estos delincuentes el DP es menos eficaz y un DP bien
estructurado esto lo tiene en cuenta y suaviza las penas.
2. Delitos de terrorismo o en general aquellos delitos en que el
mvil es idealista. Estos delincuentes piensan que se
sacrifican por un ideal as que ya tienen en cuenta la pena y,
por otra parte, confan en el triunfo de su causa, con lo cual
saldrn de la crcel cuando se logre su objetivo. En estos
delitos el DP tampoco es eficaz y la dureza de las penas no
les impide seguir delinquiendo.
El DP es til y en este aspecto la pena se justifica por la
utilidad que tiene.
Un segundo principio es el llamado principio de intervencin mnima.
Es, de hecho, una aplicacin parcial de un principio de aplicacin
general no slo en el derecho sino en prcticamente todos los
sectores de actividad cual es la optimizacin de resultados. Este
principio tambin es aplicable al DP y se puede decir que abarca dos
subprincipios, por una parte el llamado principio de subsidiaridad
que quiere decir que el DP es la ltima ratio, esto es, hay que ver
en primer lugar si los problemas de situacin antijurdica pueden
resolverse fuera del DP.
Las relaciones entre el Derecho administrativo (DAd) y el DP es
una cuestin muy discutida por la doctrina, el tema fundamental es
el solapamiento del DAd sancionador y el DP. En unos casos est
claro que es simplemente la Administracin la que sanciona y en
otros hay una duda respecto a qu sancin es la que corresponde, en
algunas
ocasiones
esta
indefinicin
se
resuelve
de
forma
insatisfactoria como es el caso de los delitos relacionados con la
circulacin vial. Hay un concepto acuado por ROXIN y conocido como
"huida hacia el DP", hay varios ejemplos de este concepto en el
nuevo Cdigo as, por ejemplo, el caso de los delitos societarios y
los delitos contra el medio ambiente.

48

POLTICA CRIMINAL

El otro subprincipio es el carcter fragmentario del DP. El DP

slo ha de sancionar los ataques ms peligrosos contra un bien
jurdico. El nuevo CP ha utilizado este carcter fragmentario con
una cierta amplitud, por ejemplo en el caso de daos por imprudencia
se exigen tres requisitos, los daos han de ser por imprudencia
grave, han de ser muy importantes y hay necesidad de que exista
denuncia por parte del perjudicado.
Adopcin de estos principios por parte del legislador espaol
Haciendo una interpretacin amplia del principio de intervencin
mnima el Libro III del CP se podra suprimir. Todos los delitos del
Libro III se pueden dividir en las siguientes tres clases:
Los mismos delitos del Libro II pero de forma venial. Estas faltas
podran incluirse en los artculos correspondientes a los delitos
del Libro II. Es fcil de hacer en los delitos clsicos, los mejor
cuantificables.
Las infracciones con carcter penal. Estas pocas infracciones se
remodelaran y pasaran al Libro II.
El grupo ms numeroso es el de las faltas simples y llanas: deberan
quedar abolidas, con la posible sancin administrativa en su caso.
La reforma del 89, que es la que abord ms ampliamente el CP
para ponerlo de acuerdo con la Constitucin, hablaba tambin del
principio de intervencin mnima, en su prembulo. Pese a las buenas
intenciones all expresadas la realidad de la reforma fue muy otra.
Peor es la actitud del legislador en el CP del 95, en el
prembulo de ste se habla del inters de aplicar la intervencin
mnima, conjugndola con la necesidad de proteccin de los bienes
jurdicos, tambin la necesidad de actualizar los delitos en tanto que
algunos han dejado de tener sentido y otros son necesarios debido a la
cambiante dinmica social. Pero da la impresin que el legislador no
entiende el sentido de la intervencin mnima ya que no se ha
simplificado nada, antes al contrario, se ha elaborado el Cdigo ms
extenso de la historia del Derecho espaol.
Principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos
En el Estado democrtico moderno no puede castigarse a las
personas por su ideologa, a aquellas personas que no estn de acuerdo
con la estructura del propio Estado. S se castigar a aquellos que
pretenden imponer su ideologa por medio de la fuerza, pero no en
ningn otro caso.
Al no poder, por tanto, protegerse ideolgicas han desaparecido
del Cdigo delitos como los de proteccin de la ideologa catlica por
ejemplo.
El Cdigo slo puede proteger bienes jurdicos, que en palabras
de BIRNBAUM son "intereses sociales que por su importancia pueden
merecer la proteccin del DP". Slo puede proteger bienes jurdicos
pero no debe protegerlos todos ni en toda su extensin, slo proteger
aquellos de mayor importancia y contra los ataques ms graves. As por
ejemplo el bien jurdico vida merece la proteccin del DP pero el
problema es si debe protegerse en toda su extensin, as, por ejemplo,
suicidio, guerra, propia proteccin, aborto, etc.
Max E. MAYER siguiendo la tesis de Birnbaum deca que el bien
jurdico para ser protegido por el DP debe.
1. Ser merecedor de proteccin. No hay unidad de criterio;
siempre se ha protegido la vida pero otros, como el
ecosistema, ni siquiera tenan nombre y ahora se han puesto de

49

POLTICA CRIMINAL

relieve hasta tal punto que la propia Constitucin preconiza

medidas penales para su proteccin, art. 45 CE26.
2. Necesitado de proteccin por no ser suficiente con la
proteccin administrativa.
3. El bien ha de ser susceptible de proteccin, es decir, la
proteccin ha de servir de algo, as por ejemplo, los
pensamientos no tendra sentido fiscalizarlos.
Este principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos,
delimita el iux puniendi, del Estado, pero adems tiene dos funciones,
aparte de la funcin poltico-criminal, una primera que hace
referencia a que es un lmite al operador jurdico quien al aplicar el
DP ha de tener en cuenta que este DP est fundamentado en este
principio y que los artculos de este Derecho deben ser interpretados
en el marco de ste.
En el CP hay unos mrgenes de aplicacin que el legislador
establece y que sirve para contemplar diferentes valores de gravedad.

26

Art. 45 CE. 1. Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado para
el desarrollo de la persona, as como el deber de conservarlo.
2. Los poderes pblicos velarn por la utilizacin racional de todos los recursos
naturales, con el fin de proteger y mejorar la calidad de la vida y defender y
restaura el medio ambiente, apoyndose en la indispensable solidaridad colectiva.
3. Para quienes violen lo dispuesto en el apartado anterior, en los trminos que
la ley fije se establecern sanciones penales o, en su caso, administrativas, as como
la obligacin de reparar el dao causado.

50