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EXP. ARBITRAL
Resolucin N 20
N 06-2009/ CVG-GOREU
'
LAS PARTES
DEMANDANTE :
DEMANDADO:
CONSORCIO EL PESCADOR
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE YARINACOCHA
PRESIDENTE :
ARBITRO
SECRETARIA
la y al Ing.
Con fecha 14 de Diciembre del 2009, se dio por Instalado el Tribunal Arbitral y
ABIERTO el Proceso Arbitral, concedindole al DEMANDANTE un plazo de 10
das para que presente su Demanda Arbitral.
El 16 de Diciembre del 2009 el DEMANDANTE solicita copia certificada del acta
de instalacin del tribunal arbitral, solicitud que fue resuelta mediante
Resolucin N 03 de fecha 21 de Diciembre del 2009.
asimismo
los
gastos
por
pagos
al
personal
tcnico, al haberse excedido los plazos contractuales, tal y como lo estipula los
artculos 1969 y 1985 del Cdigo civil; as como las utilidades dejadas de
percibir
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1.
Determinar si procede o no, que se declare el consentimiento,
aprobacin y pago de la Liquidacin final de Obra, representada por el
Demandante, con Carta N 004-2008-G.R.UCAYALI-P-GG-GRI-SGO., de fecha
29.01.08, recibida el 11.02.08, con un saldo a favor del contratista de S/
536,914.24 nuevos soles, al amparo del articulo 269 del D.S. N 084-2004PCM, Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
2.
Determinar si procede o no, que se declare la nulidad y/o ineficacia de la
Resolucin Ejecutiva Regional N 1922-2007-GRU-P, de fecha 21.11.07, por la
cual la entidad contratante, resuelve el contrato de obra, por carecer de
asidero tcnico y/o legal.
3.
Determinar si procede o no, la obligacin de la entidad contratante, de
dar suma de dinero, de los costos y costas, derivados del presente Proceso,
ms los intereses hasta la fecha de su cancelacin.
4.
Determinar si procede o no, se reconozca y ordene el pago de los daos
y perjuicios que se originan como dao emergente, en el mayor costo de las
cartas fianzas, de fiel cumplimiento de contrato, al haberse excedido los plazos
:f A l
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9.
CONSIDERACIONES PROCESALES
1.
conformidad con los incisos c) y d) del Artculo 46 del Reglamento del Centro
de Conciliacin y Arbitraje del Colegio de Ingenieros del Per-Consejo
c5=^X
controvertidos, resalta la formulacin de cuatro petitorios; a saber;
a) se declare
\~
el consentimiento, aprobacin y pago de la liquidacin final de obra
presentada
\
declare la nulidad y/o ineficacia de la Resolucin Ejecutiva Regional N 19222007-GRU-P que resuelve el contrato de obra; c) Pago por parte de la Entidad
demandada, de los costos y honorarios arbitrales; y d) Reconocimiento y pago
por daos y perjuicios. Mediante Resolucin Nmero Doce, de fecha
19/02/2010, la entidad demandada ha sido declarado rebelde. La rebelda es
un instituto jurdico cuya declaracin causa presuncin legal relativa sobre la
verdad de los hechos expuestos en la demanda, precisado por el Artculo 461
del CPC., bajo esta condicin, no se admiti medios probatorios por parte de la
demandada en la audiencia de conciliacin y determinacin de puntos
controvertidos de fecha 03/04/2010, a cuya diligencia no concurrieron las
partes. Durante la sucesin de etapas procesales y en la estacin
correspondiente, la Entidad demandada, no ha formulado contradiccin ni
reconvencin a la demanda, dentro del plazo otorgado para contestar,
reconvenir; o, tachar algn medio probatorio, razn por la cual, el anlisis que
realice este colegiado estar focalizado en las pretensiones de la demanda,
desestimando el anlisis que merezca la liquidacin practicada por la Entidad,
por cuanto, no es materia controvertida, menos invocado en la va de
reconvencin para ser incorporada al proceso.
Que, durante las sucesivas etapas procesales, se les ha brindado a las partes,
todas las garantas del debido proceso para el ejercicio pleno e irrestricto de
sus derechos; tanto en los actos postulatorios como en los contradictorios
respetando los plazos y trminos, proporcionando la misma oportunidad a las
partes. La demandada ha promovido la recusacin de los arbitros Joel Santilln
Tuesta y Elosa Rene Malea Hernndez mediante escrito de fecha 23/12/2009,
resuelta mediante Resolucin N 7 de fecha 3 de Febrero del 2010, cuando la
designacin qued consentida, en el plazo conferido por el artculo 41 del
Reglamento del Centro. Por otro lado, la emisin de la Resolucin N 12 que lo
declara rebelde por no haber contestado la demanda en el plazo y forma fijada
por el Reglamento del Centro de Conciliacin y Arbitraje. De igual modo, la
Entidad demandada, ha presentado diversos recursos de reconsideracin y
nulidad, sin fundamento, sobre los actos procesales que han merecido la
desestimacin por parte del colegiado, toda vez que estuvieron destinados a
impedir o entorpecer el normal desarrollo del proceso arbitral, asimismo, la
reiterada incidencia en sus escritos cuestionando la imparcialidad del tribunal y
en la recusacin de arbitros resuelta con anterioridad, conducta procesal que
debe ser sancionada. Finalmente, a las partes en litigio, se les ha brindado
todas las garantas del debido proceso resolviendo todos y cada uno de los
recursos de acuerdo a la plena y absoluta competencia para conocer y resolver
las controversias con independencia jurisdiccional de este tribunal arbitral.
4.
Que, este tribunal ha garantizado a las partes, igual oportunidad para
actuar los medios probatorios en defensa de sus propios derechos o
intereses
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LEY N* 24648
es pertinente
que considera
Jr. Tacna N 551 - Telf.: (061) 571066 - E-mail: cip cdu@yahoo.es - Pucallpa
(A ).
de
en
de
las
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LEY N 24648
declarada de oficio o a peticin de parte; en tanto, que el D.S. N 083-2004PCM, TUO r\ f\de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, no define
ni precisa x^s, conceptualmente pero si establece plazos legales cuyo
vencimiento sanciona con caducidad, concordantes, todas ellas, con el Artculo
2004 del C.C.; es decir, la ley especial incorpora esta institucin jurdica al
campo de las contrataciones pblicas, en - que la ley sustituye a la voluntad
de la autoridad administrativa para declararla de oficio. Del anlisis de la
excepcin de caducidad planteada por el Gobierno Regional de Ucayali, se
advierte que la dirige contra la demanda promovida por el Consorcio Virgen de
Guadalupe relacionada al Contrato de Ejecucin de Obra N 2156-2006GRUcayali-P-GG, sin distinguir ni precisar qu o cules pretensiones
demandadas habran caducado dentro de los cuatro puntos controvertidos
fijadas en la audiencia del 03/05/2010; por otro lado, el Consorcio demandante
en la absolucin del traslado de la excepcin deducida por el demandante
sustenta su improcedencia, amparndose en el acpite 53.2 del Artculo 53 del
D.S. N 083-2004-PCM., para argumentar que al no haberse emitido liquidacin
alguna, el contrato no habra terminado, por tanto, an es materia recurrible en
arbitraje solicitando se declare improcedente la excepcin planteada. Este
Tribunal considera que, a pesar que tanto la excepcin como su absolucin
versan sobre la accin interpuesta como conjunto, que debe darse una
atencin medular al primer y segundo punto controvertido; en el primero, debe
determinarse si procede el consentimiento, aprobacin y pago de la juidacin
final presentada por la contratista con un saldo a su favor de S/. 536,914.24; de
los cuales S/. 513,124.31 tienen un origen en los gastos generales como
producto de las ampliaciones de plazo 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8, 9 y 10, solicitados el
17/04/2007,14/06/2008, 21/06/2007, 17/0/2007, 09/08/2007, 22/08/2007,
19/09/2007, 28/09/2007 y 25/10/2007, respectivamente.
Para determinar si opera la caducidad, el TUO de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, en su Artculo 53.2 prescribe plazos de caducidad
para las controversias que surjan entre las partes, desde la suscripcin del
contrato, sobre su ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia,
o invalidez debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos en cualquier
momento anterior a la culminacin del contrato, sin embargo, aparecera un
aparente conflicto con lo dispuesto en su reglamento; as por ejemplo, el
Artculo 259 expresa: "...Cualquier controversia relacionado con la ampliacin
de plazo por parte de la entidad podr ser sometida a conciliacin y/o arbitraje
dentro de los quince (15) das hbiles posteriores a la comunicacin de esta
decisin". Para el caso de una resolucin de contrato, el Artculo 227 del
Reglamento seala: "...cualquier controversia relacionada con la resolucin del
contrato podr ser sometida por la parte interesada a conciliacin y/o arbitraje
dentro de los quince (15) das hbiles siguientes de comunicada la resolucin.
Vencido ese plazo sin que se haya iniciado ninguno de estos procedimientos, se
entender que la resolucin del contrato ha quedado consentida"; de igual
modo, el reglamento establece plazos de caducidad para las situaciones
previstas en los artculos 202, 232, 257, 265, 267, 268 y 269,
respectivamente. Este aparente conflicto normativo entre la Ley y su
Reglamento, merece un anlisis sobre dos distintas posiciones; la primera
considera que es vlido y legal iniciar un proceso arbitral amparado en el
Artculo 53.2 de la Ley en cualquier momento hasta antes de la culminacin del
contrato, y ste luego de haber quedado aprobado o consentida la liquidacin
de conformidad al Artculo 270 del Reglamento; la otra posicin que nace
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A i;
de una interpretacin del texto normativo, precisa que los plazos de caducidad
operan conforme lo dispuesto por el reglamento y que entre ste y la Ley no
existe conflicto alguno, debiendo interpretarse el primero en armona con el
segundo.
Respecto de la primera tesis; Mario Castillo Freyre, en su Obra: El Arbitraje en
la
Contratacin Pblica, citando a Garca Caldern seala: "que dado que el
Artculo
2004 del Cdigo Civil establece que los plazos de caducidad los fija la ley sin
admitir
pacto en contrario, considera que el plazo de caducidad contemplado en el
Reglamento es incorrecto e legal, toda vez que estos plazos se encuentran
regulados
en el Cdigo Civil, no siendo posible establecerlos a travs de normas de
inferior
jerarqua como un decreto supremo, dejando en indefensin al interesado al
recortrsele el
derecho
de
acceso
la
justicia,
" Del mismo modo, el referido autor, citando a Rodrguez Ardiles, seala" que
teniendo en cuenta lo establecido por el Artculo 2004 del Cdigo Civil. De ello
conduce a cuestionar respecto a si las disposiciones efectuadas por el
Reglamento, en el sentido de establecer plazos de caducidad, cumplen o no
con el principio de legalidad". Como se puede apreciar, seala Freyre,
comentando al respecto, con el antiguo Reglamento- D.S. N 084-2004-PCM-,
se tena que hacer una aplicacin e Interpretacin en armona del plazo de
caducidad establecido en por el Artculo 53 de y y los plazos de caducidad
establecidos en su reglamento. El Tribunal Arbitral conformado por el Dr.
Ramiro Rivera Reyes, Ing. Mario Silva Lpez e Ing. Alberto Aguirre Bentez, al
emitir el Laudo en el Proceso Arbitral seguido por Consorcio Grau-Jan en
contra de la Gerencia Sub regional Jan del Gobierno Regional de Cajamarca,
mediante Resolucin N 38 de fecha 16 de Junio del 2008; citando al Artculo
53.2 de la Ley, concluyen: "Sobre el particular, este Colegiado precisa que el
artculo 53.2 de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
expresamente autoriza a que las partes puedan iniciar un proceso arbitral
respecto de cualquier controversia que surja desde la suscripcin del contrato,
hasta el momento anterior a la culminacin del contrato, disponiendo tambin
de manera expresa que este plazo es de caducidad. Que, las pretensiones
planteadas por el CONTRATISTA, han surgido antes de que el contrato culmine,
por lo tanto, mantiene expedito su derecho para solicitar que las controversias
sean resueltas mediante proceso arbitral. Por lo expuesto, este Tribunal
considera que la excepcin de caducidad deducida por la ENTIDAD contra las
pretensiones G, H, I, J, K y L, resultan INFUNDADAS." Fundamento que este
colegiado no comparte, decisin que de ninguna manera es vinculante, porque
bsicamente es necesario asumir una labor de aplicacin e interpretacin de
las normas que regulan este tema.
La interpretacin de una norma es determinar el sentido exacto de la norma,
sentido entendido como aquello que se debe encontrar, desentraar, descubrir
o develar a travs de la interpretacin jurdica; sentido en su acepcin ms
amplia como lo seala, Carlos Franco de la Cuba en su artculo "La
interpretacin de la Norma Jurdica", pretende expresar no simplemente hacia
qu extremo y en qu direccin apunta una norma sino en general cul es el
alcance y el significado cierto y cabal de la norma jurdica. Delimitando nuestro
anlisis consideramos que la caducidad regulado por el Artculo 2004 y
siguientes del Cdigo Civil, regulan esencialmente relaciones jurdicas de
naturaleza privada, en tanto que los D.S. N 083 y 084-PCM, regulan relaciones
jurdicas de naturaleza administrativa, manteniendo en esencia el mismo
concepto
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Informe
2060-2007-
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conforme al acta de constatacin fsica que corre en autos. Por lo que a partir
de esa fecha, se inicia el procedimiento del Artculo 269 del Reglamento de la
Ley de C^N/^V Contrataciones y Adquisiciones del Estado, que regula el
procedimiento de liquidacin ^-^>.\e obra estableciendo una serie de plazos
para que la contratista o la Entidad ^^-^^ comunique o se pronuncie sobre la
liquidacin final o sus observaciones - de ser el ^caso- a la otra parte, con la
finalidad de dar por concluida la etapa de ejecucin contractual y la
consecuente extincin de las obligaciones para ambas partes. Por lo que al
resolverse el contrato de obra, antes indicado, el contratista, tena 60 das para
la presentacin de la liquidacin final de obra, lo que fue cumplido por la
contratista, quien mediante Carta N 0002-2008-V.GUADALUPE del 24/01/2008,
recepcionada por el Gobierno Regional, el 25/01/2008, presenta la liquidacin
de obra, la que fue observada por la Entidad mediante Carta N 004-2008G.R.UCAYALI-P-GG.GRI-SGO del 29/01/2008 (anexando el informe N 06-2008GR. UCAYALI-P-GG-GRI-SGO-H/LRMS del 28/01/2008), recepcionada por el
Consorcio, el 29/01/2008/ luego, dentro del plazo legal, mediante Carta N
0006-2008-V.GUADALUPE del 11/02/2008, recepcionada por la Entidad el
11/02/2008, el Consorcio levanta las observaciones a la liquidacin de obra,
esta vez, la Regin nuevamente no acoge la liquidacin del Consorcio,
momento en la cual se genera la controversia en cuanto a la liquidacin final
de obra, dado que al no consentirse ninguna de las liquidaciones, el contrato
no culminaba y mucho menos cerraba el expediente. Por lo que desde ese
momento ^operaba el quinto prrafo del Artculo 269 del RECAE, es decir, que
dentro de los 15 fas de suscitada la controversia cualquiera de las partes poda
solicitar el sometimiento de ese conflicto a conciliacin y/o arbitraje. Por lo que
bajo este contexto 'legal, la contratista mediante Carta N 0169-2007-V.
GUADALUPE de fecha 30/11/2007, solicita arbitraje al Colegio de Ingenieros del
Per-Filial Ucayali, por resolucin de contrato, siendo esta Carta la primera
oportunidad en la que solicitan arbitraje, NO EXISTIENDO NINGN
ANTECEDENTE EN AUTOS, DE CMO CONCLUYO ESTA PETICIN
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2.
La resolucin del Contrato de Ejecucin de Obra N 2156-2006GRUcayali-P-GG., se origina como producto de la decisin del Consorcio
demandante, registrado en el asiento nmero 136 de fecha 02/08/2007 que
obra a folios 13 del cuaderno de obra, dejando la siguiente constancia: "...Por lo
tanto ante esta
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Determinar si procede o no. se reconozca y ordene el \
COnlraranlB, asi como ia aemora mnettisarid
enrcaa
o de los daos y
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ARBITRO
:
JOEL O. SANTILLN TUESTA
ARBITRAL Y CONSIDERANDO:
1.- SOBRE EXCEPCIN
DEMANDADA
1.1.
DE
CADUCIDAD
PRESIDENTE TRIBUNAL
DEDUCIDA
POR
LA
ENTIDAD
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Jr. Tacna N 551 - Telf.: (061) 571066 - E-mail: cip cdu@yahoo.es - Pucallpa
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debe ser sometida a arbitraje en el plazo de 15 das hbiles, "En el caso de que
una de las partes no acoja las observaciones formuladas por la otra, aquella
deber manifestarla por escrito dentro del plazo previsto en el prrafo anterior.
En tal supuesto, dentro de los quince das hbiles siguientes, cualquiera de las
partes deber solicitar el sometimiento de esta controversia a conciliacin y/o
arbitraje".
1.16. Ahora, realizado el anlisis sobre si la liquidacin tiene la condicin de
aprobada o consentida, es obvio que al seguir ambas partes el procedimiento
de liquidacin del contrato de obra regulado por el artculo 269 del RELCAE,
respetando los plazos del mismo, y teniendo en cuenta lo sealado en los
considerandos dcimo primero y dcimo segundo, es obvio que no se dieron
las condiciones sealadas en lo referidos numerales y por consiguiente la
liquidacin hasta el momento no se encuentra formalmente aprobada o
consentida.
22
(A J:
23
Del procedimiento antes descrito se tiene que de acuerdo al artculo 269 del
RELCAE, el Contratista present la liquidacin de obra debidamente sustentada
con la documentacin y clculos detallados, dentro del plazo de 60 das
contados desde el da siguiente de la recepcin de la obra; La entidad dentro
de los 30 das de recibida la liquidacin se pronuncia slo observando la
liquidacin presentada por el Consorcio ya que slo adjunta el Informe N 062008-GR UCAYALI-P-GG-GRI-SGO-IL/LRMS del Ing. Leopoldo Rolando Murgado
Santilln; El Consorcio dentro de los 15 das se pronunci levantando las
observaciones de la liquidacin de obra; Motivo por el cual se produjo una
controversia que de acuerdo al quinto prrafo del artculo 269 del RELCAE
debe ser sometida a arbitraje.
1.25.
Ahora, analizando el fondo de la controversia, el artculo 269 del RELCAE
establece que la Liquidacin del Contrato de Obra, slo puede ser realizadas
por el Contratista y la Entidad en tres momentos: Primer momento, El
Contratista presenta la liquidacin de obra debidamente sustentada con la
documentacin y clculos detallados, dentro de un plazo de sesenta (60) das o
el equivalente a un dcimo (1/10) del plazo de ejecucin de la obra, el que
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a^)
1.28.
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Jr. Tacna N 551 - Telf.: (061) 571066 - E-mail: cip cdu@yahoo.es - Pucallpa
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siguen:
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