Revista de Derecho

El reconocimiento del enriquecimiento sin

causa como efecto de la nulidad del contrato administrativo
Halley Lopez Zaldvar
Abogado, Universidad Peruana Los Andes. Docente en la Universidad Continental.

1. INTRODUCCIN AL PROBLEMA
Producto del otorgamiento y consentimiento de la buena pro un contratista suscribe un contrato, para
lo cual presenta los documentos requeridos por el rgano encargado de las contrataciones de la entidad.
Posteriormente, en ejercicio de la atribucin de la fiscalizacin posterior, la entidad verifica que uno de
los documentos alcanzados por el contratista para la suscripcin del contrato era falso, procediendo a
declarar nulo el contrato conforme lo establece la normativa en contrataciones pblicas.
Sin embargo, a la fecha en que la entidad notific el acto administrativo que declara la nulidad del contrato al contratista, ste ya haba realizado ciertas prestaciones a favor de la entidad, las mismas que ahora
pretende que sean restituidas. Pero de qu manera podra el contratista pretender dichas prestaciones
realizadas?, y en qu va tramitarla?
Debido a la gran cantidad de relaciones obligacionales que las diversas entidades pblicas del Estado
mantienen tambin con diversos contratistas, no resultara extrao si en algunos casos se presentase
un contexto como el descrito anteriormente. Al respecto nacen dos preguntas ms: la normativa en el
Per otorga una solucin al caso? o, de no ser as, legalmente cul sera una salida idnea a fin de poder
salvar este tipo de circunstancias desventajosas?
El motivo del presente trabajo es ensayar una solucin al caso en concreto teniendo como base los aportes
doctrinarios, legislativos y jurisprudenciales que se han logrado desarrollar.
2. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
El enriquecimiento sin causa es aquella situacin en donde un sujeto se enriquece a expensas de otro sin
que exista algn motivo que autorice tal desbalance patrimonial, naciendo as la obligacin de restituir
lo enriquecido.
Normativamente el enriquecimiento sin causa es una categora que ha sido recibida por la normativa
peruana. As tenemos que el artculo 1954 del Cdigo Civil establece que [a]quel que se enriquece indebidamente a expensas de otro est obligado a indemnizarlo.
Si bien a primera vista, lo estipulado por el Cdigo Civil resultara correcto, tal definicin no recoge la
totalidad de los elementos considerados para dicha categora. Asimismo, dispone una consecuencia que
extraa para la figura que nos encontramos analizando.
As tenemos que el enriquecimiento sin causa debe revisar los siguientes elementos, a saber :1
-

Enriquecimiento del demandado,

109

Revista de Derecho

- Empobrecimiento del demandante,

- Relacin causal entre los dos hechos,
- Ausencia de causa que justifique el enriquecimiento, y
- Carencia de otra accin til para reclamar el perjuicio.

cimiento sin causa debe ser invocado siempre que

el remedio a una situacin en particular no se encuentre previsto en la normativa.

La suma de estos elementos configura a la categora

del enriquecimiento sin causa, la misma que provoca a su vez la obligacin de restituir lo injustaEn cuanto al primer elemento, el enriquecimiento mente enriquecido. Como puede advertirse, es el
puede ser positivo o negativo. Es positivo cuando principio de equidad el que mueve tal categora y le
el patrimonio del enriquecido aumenta en razn a otorga de contenido.
una cosa o derecho incorporado. Por su parte, es
negativo porque el patrimonio mantiene su vala Respecto a esto ltimo, el lector podr advertir que
an cuando exista una obligacin pendiente de el Cdigo Civil hace mencin a la obligacin de incumplimiento. Entonces se tiene que el enrique- demnizar y no a la de restituir. A nuestro parecer,
cimiento es determinado en razn al aumento del ello puede llevar a ciertas confusiones pues el enripatrimonio del enriquecido o la no disminucin quecimiento sin causa persigue un objeto restitutodel mismo.
rio mientras que la indemnizacin tiene un objeto
resarcitorio, adems de que en sta ltima puede
El empobrecimiento es la situacin gravosa en el ser identificado el factor de atribucin del sujeto
patrimonio de un sujeto y que guarda relacin di- (dolo o culpa).
recta con el enriquecimiento.
Es la doctrina (en parecer que plenamente comparPor la relacin causal debe entenderse al vnculo o timos) la que establece que el enriquecimiento sin
nexo existente entre el enriquecimiento y el empo- causa debe generar la restitucin de lo injustamenbrecimiento; esto es, que el empobrecimiento sea te enriquecido antes que la indemnizacin.
consecuencia de la accin de enriquecimiento de
un sujeto.
Si bien la normativa en derecho privado hace referencia a la figura del enriquecimiento sin causa no
La ausencia de causa es entendida como la falta de sucede lo mismo con el derecho pblico, particualgn vnculo obligacional o legal que permite el larmente en las normas peruanas sobre contratadesbalance patrimonial entre los sujetos intervi- ciones pblicas. Por tanto, llegado el momento de
nientes; esto es, que haga legal tal situacin. Ejm. resolver una cuestin con la referida en la introLa donacin.
duccin del presente trabajo habr que observar el
orden prelatorio dispuesto en el artculo 5 de la
Por ltimo est la subsidiariedad del enriqueci- Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por
miento sin causa, donde dicha accin resulta ser Decreto Legislativo 1017, llegando al derecho coaquella que es utilizada cuando no exista otra for- mn (Cdigo Civil) a fin de poder lograr una salida
ma de hacerlo. Al respecto, el artculo 1955 del al contexto dado.
Cdigo Civil establece que [l]a accin a que se refiere el artculo 1954 no es procedente cuando la Finalmente dejamos claro que, si bien existen dipersona que ha sufrido el perjuicio puede ejercitar versas posturas que sustentan la naturaleza jurdica
otra accin para obtener la respectiva indemniza- del enriquecimiento sin causa2 , asumimos la posicin. Con lo citado queda sentado que el enrique- cin de que el enriquecimiento sin causa tiene su
CASTILLO FREYRE, Mario y Giannina, MOLINA AGUI, Tienes ms; tengo menos. En: Jus Doctrina & Legislacin, N 02,
Lima: Grijley, Febrero - 2009. Los autores realizan un estudio general sobre las particularidades de la figura del enriquecimiento sin causa. Asimismo, pueden revisarse los pronunciamientos realizados por los jueces ordinarios sobre los expedientes N
513-2008-Piura, 366-2002-Santa, 1024-97-La Libertad, entre otros.
2
Al respecto nos remitimos a los trabajos de LVAREZ-CAPEROCHIPI, Jos, El enriquecimiento sin causa, Granada: COMARES, 1993; CAMPOS MEDINA, Alexander, La arbitrabilidad del enriquecimiento sin causa. A propsito de los contratos
administrativos, En: Revista Peruana de Arbitraje, N 03, Lima: Grijley, 2006; CASTILLO FREYRE, Mario y Rita, SABROSO
1

110

Revista de Derecho

fundamento en la propia ley, ello, independientemente de si la relacin tiene carcter contractual o

no3 , por lo que la obligacin de restituir no mana
de un acto contractual o cuasicontractual, sino del
mandato imperativo de la ley.
3. LA NULIDAD DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
La nulidad del contrato administrativo4 es una
categora que es regulada por las contrataciones
pblicas, la misma que tiene como objeto corregir
alguna actuacin de las partes dentro de la formacin de la voluntad para contratar, as como velar
por el respeto del principio de juridicidad o de orden jurdico 5.

suscrito, as como la competencia para tal efecto.

Tal y como establece el artculo 16 de la Ley N
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el acto administrativo resulta ser eficaz a
partir de su notificacin al administrado. Teniendo
que el contratista es considerado como administrade, la eficacia del acto administrativo que declare la
nulidad del contrato se sujeta a la notificacin del
mismo.
Ahora, el asunto est precisar cules son los efectos
de la nulidad del contrato.

Al respecto, tanto la normativa en contrataciones

pblicas como el derecho comn (Cdigo Civil) guardan silencio, por lo que legalmente no se
Es el artculo 56 de la Ley de Contrataciones del sabe cul es el destino de las partes una vez que
Estado 6 el que prescribe las causales por las cuales el contrato haya sido declarado nulo por la autorise puede declarar la nulidad del contrato una vez dad competente. Si bien puede resultar fcil decir

MINAYA, El Arbitraje en la Contratacin Pblica, Volumen 07, Lima: Palestra, 2009; y DIEZ PICAZO Y PONCE DE LEN,
Luis Mara, La doctrina del enriquecimiento sin causa, Bogot: Ibaez Depalma, 2011.
3
El Cdigo Civil regula al enriquecimiento sin causa en su libro de Fuentes de las Obligaciones, lo que no necesariamente
conlleva a pensar que el enriquecimiento sin causa tenga un origen contractual o cuasicontractual, pues la ley tambin es
considerada por la doctrina como una fuente de obligaciones. All sustentamos nuestra posicin, pues es la propia ley (Cdigo
Civil) la que impone la obligacin de restituir en contra del enriquecida cuando no concurra en l una causa justificante, sea
contractual o de otra naturaleza.
4
Llamado tambin contrato estatal o contrato del Estado.
5
MORN URBINA, Juan Carlos, La nulidad de oficio en el procedimiento administrativo, En: Manual de Actualizacin Administrativa, Lima: Gaceta Jurdica, 2010, p. 26.
6
Artculo 56. Nulidad de los actos derivados de los procesos de contratacin.
El Tribunal de Contrataciones del Estado, en los casos que conozca, declara nulos los actos expedidos, cuando hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas legales, contengan un imposible jurdico o prescindan de las normas
esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable, debiendo expresar en la Resolucin que
expida la etapa a la que se retrotraer el proceso de seleccin.
El Titular de la Entidad declarar de oficio la nulidad del proceso de seleccin, por las mismas causales previstas en el prrafo
anterior, slo hasta antes de la celebracin del contrato, sin perjuicio que pueda ser declarada en la resolucin recada sobre el
recurso de apelacin.
Despus de celebrados los contratos, la Entidad puede declarar la nulidad de oficio en los siguientes casos:
a) Por haberse suscrito en contravencin con el artculo 10 de la presente ley.
b) Cuando se verifique la trasgresin del principio de presuncin de veracidad durante el proceso de seleccin o para la suscripcin del contrato.
c) Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trmite un recurso de apelacin.
d) Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos establecidos en la normativa a fin de la configuracin de
alguna de las causales de exoneracin.
e) Cuando no se haya utilizado los procedimientos previstos en la presente ley, pese a que la contratacin se encontraba bajo
su mbito de aplicacin. En este supuesto, asumirn responsabilidad los funcionarios y servidores de la Entidad contratante,
conjuntamente con los contratistas que celebraron irregularmente el contrato.
En caso de contratarse bienes, servicios u obras, sin el previo proceso de seleccin que correspondiera, se incurrir en causal
de nulidad del proceso y del contrato, asumiendo responsabilidades los funcionarios y servidores de la Entidad contratante
conjuntamente con los contratistas que celebraron dichos contratos irregulares.
Cuando corresponda al rbitro nico o al Tribunal Arbitral evaluar la nulidad del contrato, se considerarn en primer lugar
las causales previstas en la presente ley y su reglamento, y luego las causales de nulidad aplicables reconocidas en el derecho
nacional.
111

Revista de Derecho

que las partes ya no quedan obligadas a nada y na- quin podra solicitarse la restitucin de la prestadie tiene derecho a algo, el panorama se complica cin realizada.
cuando (al igual que el relato de entrada) existen
prestaciones realizadas.
En el entendido de que los mecanismos de conciliacin y arbitraje son los idneos para componer
Rmulo Morales7, advirtiendo las omisiones del conflictos suscitados en la ejecucin de los conCdigo Civil en esta materia, nos dice que la nuli- tratos pblicos a partir de la suscripcin hasta la
dad del contrato genera un efecto retroactivo, de- culminacin del mismo, resulta imperativo saber
biendo restituirse las prestaciones realizadas; esto si ello tambin se aplica a situaciones en donde el
es, lo que actu en beneficio de una o de ambas contrato ha sido declarado nulo.
partes antes de la declaracin de nulidad deber ser
restituido al sujeto que la realiz.
Particularmente el arbitraje vincula a las partes que
hayan suscrito un convenio arbitral, el mismo que
Una solucin similar en el derecho comparado. se encuentra contenido en un contrato causal (para
Para muestra un ejemplo: el artculo 1303 del C- el caso de las contrataciones pblicas peruanas).
digo Civil espaol deja sentado que [d]eclarada la Si el convenio arbitral no existiera lgicamente no
nulidad de una obligacin, los contratantes deben podran someterse a arbitraje las controversias prerestituirse recprocamente las cosas que hubiesen sentadas.
sido materia del contrato, con sus frutos, y el precio con los intereses, salvo lo que se dispone en los A lo dicho pueden presentarse dos supuestos: i) si
artculos siguientes.
el contrato es declarado nulo, la clusula tambin
lo ser o subsiste la posibilidad de ir a arbitraje; y
En consecuencia si bien la normativa peruana no ii) si el contrato es declarado nulo, y dicha nulidad
nos da una salida al respecto, en doctrina y en le- no ha sido cuestionada por las vas correspondiengislacin comparada se nos seala que el efecto de tes, quedando consentida, la clusula tambin ser
la nulidad es la restitucin de las prestaciones rea- nula o subsiste la posibilidad de ir a arbitraje.
lizadas al momento de declararse la nulidad. Creemos que esa es la lnea que deben seguir los sujetos En el primer caso, por el principio de competencia
involucrados, a fin de evitar irregularidades.
de la competencia, consagrado en el artculo 41
de la Ley de Arbitraje, establece que el rbitro es el
4. EL RECONOCIMIENTO DEL ENRIQUECInico competente para resolver asuntos relativos a
MIENTO SIN CAUSA COMO EFECTO DE LA
su propia competencia, inclusive los que se refieren
NULIDAD DEL CONTRATO ADIMINISTRAa la nulidad del propio convenio arbitral. Es decir,
TIVO
an cuando el contrato haya sido declarado nulo
subsiste la posibilidad de acudir a la va arbitral
Teniendo en consideracin lo aludido en las lneas para discutir las razones de dicha actuacin admiprecedentes debemos tener en cuenta que una vez nistrativa.
que se haya declarado la nulidad del contrato, uno
de los efectos inmediatos debe ser la restitucin de En el segundo caso, an cuando el acto administralas prestaciones realizadas, sean los trabajos reali- tivo haya quedado consentido porque no han sido
zados a favor de la entidad o el pago realizado en activadas las vas correspondientes para cuestionar
pro del contratista.
la actuacin administrativa, creemos que subiste la
Sin embargo, debe precisarse de qu forma y ante posibilidad de ir en arbitraje slo para que el rbiVase MORALES HERVIAS, Rmulo, Las imperfecciones normativas de la nulidad del contrato en el Cdigo Civil, Disponible en: http://moraleshervias.blogspot.com/2007/07/las-imperfecciones-normativas-de-la.html. Visitado el 29 de marzo de
2013. Si bien el autor hace mencin de las omisiones de la norma referente a los efectos restitutorios de la nulidad, el artculo
1267 del aludido cdigo nos brinda una herramienta necesaria al respecto. Para un mejor entendimiento del pago indebido y
su posible arbitrabilidad nos remitimos al trabajo de Luciano Barchi Velaochaga. BARCHI VELAOCHAGA, Luciano, mbito
de aplicacin del convenio arbitral en las controversias contractuales: a propsito del Decreto Legislativo N. 1071, En: Panorama actual del arbitraje. Biblioteca de Arbitraje del estudio Mario Castillo Freyre, Volumen 13, Lima, Palestra, 2010.
7

112

Revista de Derecho

tro ratifique una verdad de hecho, esto es, en cumplimiento del principio antes mencionado. Claro
est, no es la opcin ms barata para las partes pero
creemos que es posible.

directo de la declaracin de nulidad, y es el artculo

52 de la Ley de Contrataciones del Estado el que
dispone que [l]as controversias que surjan entre
las partes sobre la ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez
En cualquiera de los casos es posible solicitar la del contrato, se resuelven mediante conciliacin o
restitucin de las prestaciones realizadas.
arbitraje, segn el acuerdo de las partes. (El nfasis es nuestro). Entonces, al ser la nulidad materia
Asimismo, en ambos casos debe entenderse que arbitrable tambin lo sern sus efectos.
por el principio de separabilidad o autonoma del
convenio arbitral (consagrado tambin en el art- Queda claro entonces que es posible que el enriculo 41 de la Ley de Arbitraje) no es aceptable el quecimiento sin causa como mecanismo restitutoargumento destinado a generar la nulidad del con- rio de las prestaciones realizadas a la declaracin
venio arbitral como consecuencia de la nulidad del de nulidad del contrato sea arbitrable, ello, tenienContrato, pues eso es tarea del rbitro.
do en consideracin los principios de competencia
de la competencia y de autonoma del convenio arEntonces se tiene que el arbitraje resulta ser una va bitral.
idnea para lograr la restitucin de las prestaciones
realizadas, lo mismo que se logra a travs de la preNuestra posicin tambin es compartida por la
tensin del enriquecimiento sin causa.
doctrina y las opiniones del Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado.
Nos explicamos.
El enriquecimiento sin causa genera el efecto de
restitucin pues no existe causa justificada que
ampare un enriquecimiento en detrimento de otro
sujeto. En el caso que motiva ste trabajo, la accin de enriquecimiento sin causa es posible a los
efectos de lograr la restitucin de las prestaciones
realizadas y que han generado el empobrecimiento
de quien las realiz (contratista por ejemplo) y el
enriquecimiento de quien las recibi (la entidad),
ello sin que exista un contrato o causa justificante,
pues el mismo fue declarado nulo.

A decir de Ana Arrarte 8, nada obsta para que

como consecuencia de la ejecucin de un contrato, una de las partes se pueda enriquecer indebidamente, por ejemplo, al beneficiarse con prestaciones ejecutadas y respecto de las cuales no existi
acuerdo sobre el precio. Lo mismo podra ocurrir
en los casos que los contratos sean declarados nulos, pese a lo cual existen prestaciones que fueron
ejecutadas y que deben ser pagadas o resarcidas. 9

Por su parte, el OSCE ha dispuesto algo similar

Ahora bien, el enriquecimiento al que se hace
en sus opiniones N 048-2007-DOP, 053-2007mencin puede ser arbitrable? Creemos de que s,
puesto que dicha controversia (la de restituir las DOP, 020-2008-DOP, 050-2008-DOP y 059-2009/
10
prestaciones realizadas) se genera como un efecto DTN .

ARRARTE ARISNABARRETA, Ana y Carlos, PANIAGUA GUEVARA, Apuntes sobre el arbitraje administrativo y la materia
arbitrable respecto de los adicionales de obra, En: Revista Peruana de Arbitraje, Volumen 4, Lima, Magna, 2007. p. 152.
9
La misma postura es defendida por la doctrina internacional. As Roberto DROMI establece que [e]l contratista afectada
nada puede alegar contra la decisin administrativa que declara nulo el contrato o que se limita a reconocer la existencia de
una nulidad. No puede por tanto promover accin judicial derivada del incumplimiento del contrato. S puede, por ejemplo,
reclamar el precio o el valor de lo ejecutado, prestado o entregado en beneficio del ente pblico licitante, por va del enriquecimiento sin causa.
10
Cabe citar el parecer de Derik LATORRE BOZA, quien generaliza los supuestos de arbitrabilidad del enriquecimiento sin
causa en las contrataciones pblicas a propsito de las citadas opiniones del OSCE, no advirtiendo que las opiniones se refieren al enriquecimiento producto de la nulidad del contrato y no a otros supuestos. Tales comentarios s pueden encontrar en
la siguiente direccin: http://www.blog.pucp.edu.pe/derechopublicoyarbitraje/
8

113

Revista de Derecho

5. CONCLUSIONES

nulidad genera el efecto restitutorio de las prestaciones realizadas a la declaracin de nulidad.

De lo analizado colegir lo siguiente:
- El enriquecimiento sin causa resultara plenamente arbitrable en vista a que es una controversia
- El enriquecimiento sin causa tiene un fundamen- derivada de la nulidad del contrato, la misma que
to legal, pues es el Cdigo Civil el que dispone la se encuentra bajo el mbito de aplicacin del artrestitucin (a manera de indemnizacin) de lo in- culo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
teniendo en consideracin los principios de comjustamente enriquecido.
- Si bien normativamente no ha sido recogido, pero petencia de la competencia y separabilidad del conse sabe por doctrina y legislacin comparada que la venio arbitral.

114