UNIVERSIDAD DEL MAR

PROGRAMA DE ASIGNATURA DE DERECHO DE AGUAS

OBJETIVOS GENERALES DEL CURSO:

El referido curso tiene por objeto sensibilizar al alumno en una temtica de la
mayor relevancia para la sociedad actual: la escasez del recurso hdrico y su
regulacin jurdica.
Lo anterior se ordena en el cada vez ms anhelado propsito de alcanzar una
eficaz preservacin y justa utilizacin de las aguas, imperativo que exige al
Derecho el cumplimiento de su rol regulador. Tambin est concebido como
una instancia docente que permita al alumno tener un conocimiento claro de
cules son los principios informadores de esta disciplina jurdica y de su
importancia en el contexto nacional y, especialmente, regional.

OBJETIVOS ESPECFICOS:
En lo concerniente a este extremo, el alumno al trmino de la asignatura
deber haber aprendido a distinguir esta disciplina de otras ramas del Derecho,
principalmente del Civil y Administrativo. Conocer, adems, las distintas
instituciones que lo componen como as tambin los conceptos matrices base
de su estructuracin. Por consecuencia, habr sabido comprender la
importancia de este vital elemento para la vida de la sociedad en su dimensin
jurdica, comprendiendo como se canalizan las aguas, como se generan los
derechos de aprovechamiento sobre ellas, la distinta naturaleza del derecho,
las vas jurdicas para su asignacin y reasignacin, su uso y disposicin, los
procedimientos para su proteccin y defensa, las organizaciones de usuarios
como medio de administracin del recuro y la composicin de stas,
finalmente, los rganos pblicos encargado de su fiscalizacin y control.
En resumen, el estudiante adquirir una comprensin clara del tema aguas,
aprendiendo que es sta una disciplina jurdica que tiene caractersticas que le
son propias y necesarias para su desarrollo y aplicacin, habiendo, adems,
conocido de forma general aquellos instrumentos legales propios de la
especialidad que le puedan facilitar al trmino de su carrera los medios bsicos
para el desenvolvimiento profesional.

CURSO
DERECHO DE AGUAS
2011
CAPTULO PRELIMINAR:
VERSION 7.0 (Septiembre 2010)

1.- EL AGUA, SU IMPORTANCIA VITAL Y SU ROL ECONMICO.

1.1 Qu es el agua?
Las reflexiones en torno al agua y su naturaleza se remontan al inicio de los
tiempos, desde que el hombre es hombre, si embargo los primeros estudios
pseudo cientficos documentados sobre el tema los encontramos en la cultura
griega. En poca de Aristteles el agua era considerada como un cuerpo
simple que constitua uno de los cuatro elementos de la naturaleza
conjuntamente con el FUEGO el AIRE y la TIERRA.
Esta creencia, la encontramos repetida en forma muy parecida aunque con
variaciones propias de las distintas culturas hasta el termino de la edad media,
poca en que Cavendish ( 1731-1810 ) determina que el agua no es un
elemento de la naturaleza al estilo de los antiguos griegos sino que es un
cuerpo compuesto de oxigeno (aire vital )e hidrogeno ( aire inflamable).
Pocos aos despus
Joseph Gay Lussac (1778-1850) descubri la
composicin cientfica del agua que conocemos hasta nuestros das H2O y la
describe como un elemento inerte (estril), incoloro (sin color), inodoro
(sin olor ) e inspido ( sin sabor ).
[(1) Ficha Cavendish y Gay Lussac ]
- Etimolgicamente hablando, el vocablo agua viene del latn AQUA y de
acuerdo al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola se define
como sustancia cuyas molculas estn formadas por la combinacin de un
tomo de oxigeno y dos de hidrgeno (.H2O) Intentando una definicin mas
completa podemos decir que:
Cuerpo formado por la combinacin de un volumen de oxigeno y dos de
hidrogeno. Es un liquido, inodoro e inspido. En pequea cantidad incoloro
y verdoso en grandes masas. Que refracta la luz, disuelve muchas
substancias, se solidifica con el fro, se evapora con el calor y ms o menos
puro forma la lluvia, las fuentes, los ros y los mares. Es uno de los
elementos mas abundantes en la superficie terrestre.
- Es una substancia liquida, inerte, incolora, inspida e inodora.
Siempre tiene estas caractersticas?
La alteracin de las caractersticas indicadas, se debe siempre a la
intervencin del hombre?
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- Es el componente ms abundante de la superficie terrestre.

Si observamos un globo terrqueo, podremos apreciar que la mayor parte de
este corresponde a ocanos, mares, lagos y hielos eternos. Vale decir, que de
acuerdo con lo expuesto y lo observado se puede decir que el agua es un bien
abundante, por lo que no sera escaso y de hecho en el pasado se le
consideraba como un bien libre.

1.2 ROL ECONOMICO DEL AGUA

El agua en determinadas circunstancias es un bien apreciable `para la
economa y en otras ocasiones es despreciable para dicha rea del
conocimiento. Ser despreciable para la economa cuando por su gran
cantidad - disponible para el uso del hombre - este bien es considerado como
un bien libre y a contrario sensu tendr valor econmico cuando por su gran
escasez este bien sea de importancia para el hombre.
Qu es un bien libre?
Son bienes libres todos aquellos que no adolecen de escasez relativa, en
contraposicin con aquellos que si sufren escasez relativa y que por ellos son
denominados bienes econmicos. La diferencia entre un bien libre y uno
econmico ser entonces la escasez relativa.
Cada da es ms difcil encontrar bienes libres y de hecho si bien en el pasado
el agua y el aire eran considerados bienes libres, hoy por hoy solo el aire tiene
dicha caracterstica.
Qu otros ejemplos de bienes libres se puede sealar?
El calor del sol, el fro de la noche; las estrellas y la luna (para observarlas)
etc., etc.
1.2.1 LA ESCASEZ RELATIVA DEL AGUA.
Hemos dicho con anterioridad que el agua es abundante en el mundo, de
hecho casi tres quintas partes del globo terrqueo corresponden a agua, sin
embargo por otra parte sostenemos que el agua es un bien escaso
cmo podemos sostener que el agua es un bien escaso?
Sostenemos que el agua es un bien escaso, habida consideracin que el agua
del cual se sirve el ser humano para su vida diaria, para su industria y para la
agricultura, es solo el agua dulce, y de la totalidad del agua disponible solo
una muy pequea parte es agua dulce.
Del total de agua del mundo 97% es agua salada 2% corresponde a agua dulce
pero congelada y 1% corresponde a agua dulce disponible para el uso del
hombre. En consecuencia solo el agua dulce es escasa.

Antecedente a considerar en relacin con la escasez: Durante el siglo XX

la poblacin del mundo se triplico y durante el mismo siglo el consumo de
agua dulce se sextuplic.
- Ciclo vital del agua.
Como su nombre lo indica el ciclo del agua es perpetuo y nos presentar el
agua en sus diversos estados, liquido, slido y gaseoso. Desde el punto de
vista del Ciclo Vital del Agua la cantidad de agua en el globo terrqueo es
inmutable, siempre ser la misma cantidad , lo que podr variar es la cantidad
de agua en forma liquida que se encuentra disponible para el ser humano .
El agua esta en constante actividad, movimiento y cambio y aunque no lo
logremos percibir por los sentidos (como el caso de los glaciares en que el
movimiento es tan lento que es imperceptible) el agua siempre esta cambiando
de estado, de forma, de consistencia, de ubicacin. Incluso el agua que
aparentemente se mantiene quieta e inmvil en estado liquido como son los
embalses, los tranques, los pantanos, siempre estn en movimiento, actividad
y cambio.
El ciclo del agua esta interconectado entre si, no esta aislado, y aunque no
percibamos esta conexin ella resulta evidente, de manera que necesariamente
el agua que hoy es superficial maana puede ser subterrnea, el agua dulce
probablemente ser salada y maana o pasado maana hielo. Vista as las
cosas y si bien hoy por hoy el hombre se sirve fundamentalmente solo del
agua dulce para vivir, requiere de toda el agua en todas sus formas y estados
para la sobrevivencia de la especie humana.
En el futuro el agua de los mares ser utilizada como fuente de energa (su
movimiento) para instalar granjas acuticas en gran escala, para el transporte
de carga y pasajeros utilizando la energa elica; para aprovechar su
temperatura, su peso o masa; el hielo para el riego y la bebida etc., etc., etc.

1.2.2.- PROPIEDADES DEL AGUA

El agua no solo es aprovechada por el hombre como bebida, en su estado
liquido sino que tiene mltiples usos en distintos aspectos de la vida del
hombre.
El agua en sus diferentes estados liquido slido y gaseoso tiene diversas
propiedades que son aprovechadas por el hombre, tales como, el agua en si
misma, la temperatura del agua (fra, glida, caliente), su peso; su velocidad;
el hidrogeno o el oxigeno que la componen. Estas diversas propiedades del
agua, y de sus diversos usos, generan disposiciones legales que sern
extremadamente importantes para nuestro estudio. En efecto, basta sealar que
las aguas utilizadas para la generacin elctrica que se utilizan y luego se
restituyen al caudal, aprovechando solo su peso y velocidad se denominan por
el legislador como aguas no consuntivas (art.14 Cdigo de Aguas) en
contraposicin de las aguas consuntivas. (Art 13 CA)

1.3.- IMPORTANCIA VITAL DEL AGUA.

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Resulta casi de perogrullo decir que el agua es vital para la vida del hombre,
as lo hemos asumido desde que nacemos, lo hemos percibido an antes de
aprenderlo .Sabemos que la mayor parte del cuerpo humano es agua. Sabemos
que el hombre sin agua perece, pero lamentablemente no actuamos en
consecuencia con estas afirmaciones.
El agua es vital para la vida del hombre, para la actividad productiva y para
el bienestar de la especie y su entorno, sin embargo a primera vista solo
apreciamos uno o dos de sus propiedades .En efecto, generalmente el agua se
percibe solo desde el punto de vista de alguna de sus propiedades, olvidando
que el agua presentada en sus diversos estados sirve al hombre de mltiples
maneras y formas.
De hecho, el hombre desde que es hombre y antes que eso utiliza el agua para
vivir y sobrevivir, pero tambin utiliza el agua como cura de sus
enfermedades; como generador de calor para pasar las pocas fras, para el
placer, la diversin, la recreacin, para producir alimentos y procesarlos, para
generar energa etc., etc., etc.
Los mltiples usos que tiene el agua para el hombre , el aumento explosivo de
la poblacin, la necesidad de utilizar el agua dulce en mas y mas procesos
productivos, tiene como consecuencia que este bien relativamente escaso tiene
da a da mas importancia, genera mas acciones y reacciones, pasando a ser
una constante preocupacin del legislador, el cientfico, el ecologista, el
ingeniero y el economista; objeto de disputas de diversa magnitud y
probablemente el causante de guerras en el Siglo XXI.
En relacin con la escasez relativa del agua dulce, basta hacer presente que en
el IV Foro Mundial del agua realizado en Mxico durante el ao 2007, surgi
un dato extremadamente interesante en relacin con el concepto anotado de
escasez relativa del agua, cual es que de los seis mil quinientos millones de
habitantes del planeta un 21% de ellos carece de agua potable, vale decir que
para mil trescientos sesenta y cinco personas, hombres y mujeres como
nosotros el agua no solo era escasa en ocasiones faltaba haciendo difcil no
solo la actividad productiva sino que la sobre vivencia del hombre .

1.4.- AGUA DULCE VERSUS AGUA POTABLE

Qu es el agua dulce? Frecuentemente hablamos indistintamente de agua
dulce y agua potable como si estos dos conceptos fueren sinnimos, pero no lo
son .En efecto decamos que agua dulce es un concepto que solo indica que no
se trata de agua salada como es la mayor parte de el agua existente en el globo
terrqueo .De hecho, entonces agua dulce es cualquier agua que no es salada
Qu es agua potable?
Entendemos por AP aquella agua apta para el consumo del ser humano, de
manera tal que no toda el agua potable es idntica ya que dependiendo los
procesos a que el agua requiere para su potabilizacin su composicin puede
presentar sensibles variaciones Mas an es posible que el agua potable sea
5

natural sin tratamiento de ninguna naturaleza y sin embargo apta para el

consumo humano.
Por qu puede ser no apta para el consumo humano? Por que puede estar
contaminada, ya que el hecho que se llame agua dulce no significa que sea
potable, de hecho hay contaminacin de tipo biolgico que no es detectable a
simple vista sin embargo convierte un agua natural o potabilizada en no apta
para el con sumo humano
Qu importancia tiene la existencia de ms o menos agua potable?
La importancia radica en que del total de agua dulce disponible, esto es el 1%
de toda el agua existente en la tierra, menos del 50% lo consideramos como
agua potable, el resto o es agua contaminada, esta congelada o es vapor de
agua.
OMS ha informado que cada ao 10.000 nios menores de cinco aos mueren
por consumo de agua contaminada. De este total el 99% fallece en pases del
tercer mundo.
En cada uno de los usos del agua, en cada unos de sus estados y formas el
derecho se encuentra presente, regulando la utilizacin compartida,
solucionando o previendo la controversia, fijando normas etc., y cuando
hablamos del derecho estamos hablando del DERECHO DE AGUAS

1.5.- EL AGUA DESDE UN PUNTO DE VISTA LEGAL

Por su parte jurdicamente hablando el agua es un bien y de acuerdo al 565
del Cdigo Civil los bienes "consisten en cosas corporales e incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa o un libro. Incorporales las que consisten en meros
derechos, como los crditos y las servidumbres activas".
Respecto a esta definicin cabe tener presente que no obstante el CC hace
sinnimos cosa y bien hay que considerar que en realidad no lo son y se trata
mas bien de genero especie. De hecho, todos los bienes son cosas pero no
todas las cosas son bienes
Por otra parte el articulo 5 del DFL1122 , a partir de lo sealado por el citado
articulo 565 del Cdigo Civil dispone que "las aguas son bienes nacionales
de uso pblico" lo que es ratificado indirectamente por la CPE al expresar en
el inciso final del N 24 del Articulo 19 que Los derechos de los particulares
sobre las aguas , reconocidos o constituidos en conformidad a la ley
otorgaran a sus titulares la propiedad sobre ellos ; En consecuencia los
titulares solo pueden ser dueos del derecho real de aprovechamiento de aguas
ya que la titularidad del dominio sobre las aguas terrestres recae en la nacin
toda al ser estas un bien nacional de uso pblico.
Recientemente se ha iniciado un fuerte intercambio de ideas entre legisladores
de diversos signos polticos en relacin con el Derecho de Agua. Es as como
6

algunos de ellos han propuesto seriamente la expropiacin o la

nacionalizacin del Derecho de Aprovechamiento de Aguas, conceptos todos
que se contraponen con el hecho que el agua es un Bien Nacional de Uso
Pblico de manera que no requiere ni ser expropiada ni nacionalizada por
cuanto pertenece a la nacin toda Se ha dicho tambin que lo que se intenta
es elevar el estatus de esta propiedad desde un status legal a un status
constitucional, planteamiento que segn nuestra humilde opinin tambin esta
errado toda vez que tal como sealbamos en forma precedente la proteccin
constitucional sobre la propiedad del derecho de aprovechamiento del agua
esta claramente contenida en el artculo 19 N 24 la Constitucin Poltica del
Estado .Con todo , la discusin respecto a este tema esta recin comenzando
y ser interesante analizar en los aos venideros las distintas posiciones y
teoras que los tratadistas recin estn elaborando respecto a este tema .
1.6 HISTORIA DE LA LEGISLACION DE AGUAS
Como casi todos los aspectos relativos al agua , el estudio de la HISTORIA
DE LA LEGISLACION DE AGUAS
, tambin presenta algunas
peculiaridades que hace dicha legislacin distinta o especial lo que
provoca y continuar provocando en el futuro , continuas interpretaciones,
discusiones e intercambios de ideas entre los jurstas especialistas en el tema.
Los primeros antecedentes relativos normas jurdicas sobre el agua y los
derechos constituidos sobre ella los encontramos en Grecia y Roma , siendo
en este ltimo imperio cuando el desarrollo de la norma especializada reviste
mayor importancia , alumbrando
con algunos conceptos que con
modificaciones se aplican hasta nuestros das .
En Amrica , por su parte , en un principio se aplican plenamente las normas
jurdicas de la corona espaola , , hasta que surge un derecho supuestamente
especializado que se denomina Derecho Indiano , el cual siendo muy parecido
a aquel derecho que le dio origen presenta algunas particularidades , que en el
caso del agua son menores reproduciendo en gran medida el derecho espaol
el cual a su vez presenta gran influencia del derecho rabe , producto de la
dominacin ejercida por casi 800 aos por los rabes en Espaa..De esta
forma y casi por doscientos aos en Amrica se aplica este derecho indiano ,
para posteriormente a raz de los procesos emancipatorios se empiezan a
dictar normas jurdicas de carcter local las cuales en trminos generales
corresponden a adecuaciones del propio derecho indiano , o bien a ideas que
ya haban dado lugar a normas jurdicas en Estados Unidos de America
Espaa e Italia.
En nuestro caso, la legislacin especializadas en Aguas se inicia tan pronto
se consolida la independencia de Espaa y es as como ya en el ao 1819 el
Director Supremo Bernardo O Higgins R, dict un Senado Consulto en el que
establece
algunas
normas
especificas
que
permiten
en primer trmino , precisar lo que se debe entender por el concepto regador
o dicho de otra forma cuanta agua es un regador. Conformndome con lo
acordado por el Excelentsimo Senado con fecha 5 del corriente, vengo en
declarar por regla general: Que el regador, bien sea del canal de Maipo o
de cualquier otro ro . se compondr en adelante de una sesma de alto ( seis
pulgadas espaolas ) ,y de una cuarta de ancho ( nueve pulgadas ) con el
7

desnivel de quince pulgadas , el que se aprecia en 750 pesos , cuya venta se

verificar en dinero de contado ,previnindose que as como el que menos ,
nunca podr bajar de la mitad ; y que los marcos y bocatomas sern de
cuenta del comprador ,quedando al cuidado del Gobierno el nombrar a
persona de su satisfaccin que seale el lugar donde debe fijarse el marco
y abrirse la bocatoma con el declive insinuado .Tambin se declaran libres
los rasgos o trnsitos de las aguas por cualquier terreno que pasen o sea
conveniente al comprador , a no ser que donde haya planteles , en cuyo
caso estos podrn convenirse con el propietario. Como se puede apreciar
en este Senado Consulto se aproxima una definicin del tema - que aunque
imperfecta - revela un preocupacin por el caudal que corresponde a cada
regador , evidenciando que la construccin de obras de regado eran ya una
realidad que requera de precisiones tcnicas como las indicadas .Es verdad
que la definicin tcnica que entrega el Senado consulto ha sido materia de
crticas por especialistas en el tema , ya que la aplicacain de la formula
indicada en la norma puede ser diversa arrojando de esta manera diversos
resultados .En efecto , al sealar el desnivel de quince pulgadas y no sealar la
extensin en la que se toma el desnivel , se pude llegar a valores diversos
haciendo impracticable la norma., pero no es menos cierto que considerando la
poca en que se dicta la norma , esta corresponde a un importante avance en el
tema .de igual forma , el segundo aspecto que regula la norma al fijar una
valor al regador con lo que en primer termino esta reconociendo una
valorizacin del agua separada del suelo y en segundo termino estara
reconociendo, plenamente la factibilidad de comprar y vender regadores lo
que va acompaado por el tercer aspecto de importancia que dice relacin con
las servidumbres que permiten la utilizacin de los regadores que se
adquieren..Esta norma contenida en el Senado Consulto, con todos los errores
e impresiciones que pueda contener constituyen un avance para la poca que
no tiene parangn en otras legislaciones americanas.
La particularidad de la legislacin relativas a las aguas en Chile se da como
hemos sealado desde los inicios de nuestra vida republicana ya que si bien
en el Cdigo Civil el legislador se preocupa latamente del tema y
posteriormente en el primer Cdigo de Aguas se ordena parte de la legislacin
dictada hasta la fecha , no es menos cierto que desde los albores de la
republica la necesidad obliga al legislador a dictar normas precisas y
especificas que atendan algunos problemas puntuales relativos al agua las
que analizaremos muy someramente a continuacin :
Constitucin Poltica del ao 1833
Si bien en la Carta Fundamental no se menciona especficamente el tema
derecho de agua , no es menos cierto que el N 5 del artculo 12 reconoce
expresamente la propiedad sobre cualquier derecho de cualquier ndole
adquirido con anterioridad a la promulgacin de la Constitucin , entre ellos el
derecho de agua .La amplitud de la norma incluye no solo los derechos
conferidos a partir de la creacin de la Repblica sino que incluso aquellos
constituidos o adquiridos durante el gobierno de la corona espaola
Ley de Municipalidadades del ao 1854

.- ALGUNOS CONCEPTOS DE HIDROLOGIA EN RELACION CON

EL DERECHO DE AGUAS
La ciencia que se preocupa de la dinmica de las aguas en la tierra se
denomina HIDROLOGIA termino que traducido literalmente significa el
estudio de las aguas( loga = estudio Hidro =aguas ) y que de acuerdo a lo
sealado por el Real Diccionario de la Lengua Espaola corresponde a parte
de las ciencias naturales que trata de las aguas.
Dentro de la Hidrologa se utilizan determinados conceptos y definiciones
que el legislador ha tomado y utilizado al dictar la norma jurdica en general y
particularmente al dictar los reglamentos y decretos especficos de manera tal
que resulta indispensable para el estudio del Derecho de Aguas manejar
algunos de estos conceptos y definiciones.
ACEQUIA
Zanja o canal por donde se conducen las aguas destinadas al riego o a otros
fines
ACUEDUCTO
Conducto superficial o subterraneo para llevar o transportar agua
ACUIFERO
Formacin geolgica permeable susceptible de almacenar agua en su interior
y ceder parte de ella
ACUIFERO CONFINADO : Es aquel en que el agua alojada en el interior
de la zona saturada se encuentra a una presin mayor que la atmosfrica
ACUIFERO LIBRE Es aquel en que el agua de la zona saturada se
encuentra en contacto directo con la atmsfera a travs de los espacios de la
zona no saturada
AFORO
( ESTACION DE AFORO, MARCO AFORADOR)
Es la accin de aforar y aforar es el procedimiento para medir la cantidad de
agua que lleva una corriente en una unidad de tiempo.

En consecuencia el MARCO AFORADOR o la ESTACION DE AFORO

corresponde a sistemas , procedimientos o instalaciones destinadas a
determinar en forma automtica o manual la cantidad de agua que transporta
un cauce en un momento dado , accin que corresponde a lo sealado en el
articulo 7 del C de A
AFLUENTE : Curso de agua que va a caer a otro curso. El punto de unin de
ambos cursos se denomina confluencia
AGUA
El primer concepto bsico y fundamental es AGUA el cual hemos analizado y
revisado en forma previa remitindonos - en lo que se refiere a este concepto a todo lo ya expresado, lo que englobamos como sigue:
El agua es un elemento de la naturaleza que se halla en los tres estados
fsicos en que se puede encontrar la materia. En estado gaseoso se localiza
tanto en la atmsfera como en la litosfera y se le conoce con el nombre de
humedad o vapor de agua. En estado lquido se le encuentra en el subsuelo, o
en la superficie, constituyendo ros, lagos, y mares. Tambin se le puede ver
en forma slida en la atmsfera como nubes de cristales de hielo, en la
litosfera como mantos de nieve o campos de hielo, en incluso sobre los
ocanos flotando como iceberg.Errzuriz Ana Mara y otros Manual de
Geografa de Chile Ed., Andrs Bello Santiago 1991
AGUA ACIDA :
Corresponde a agua que por su alto contenido de substancias acidas llevan el
PH por debajo del rango 7.0
AGUA BLANDA Cualquier agua que no contiene grandes concentraciones
de minerales disueltos en ella tales como calcio y magnesio
CAUCE
Del latn cliz. Lecho de los ros y arroyos. Conducto descubierto o acequia
por donde corren las aguas para los riegos y otros usos. As define a la palabra
CAUCE el Real Diccionario de la Lengua Espaola, concepto que
necesariamente debemos complementar con lo que seala el artculo 30 del C.
de A que expresa textualmente Alveo o cauce natural de un corriente de uso
pblico es el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus
creces y bajas peridicas.
Se clasifican en lecho mayor; lecho menor o canal de estiaje
CAUDAL
El concepto CAUDAL - sinnimo para nuestro estudio a los trminos
GASTO o DESCARGA - resulta fundamental para el estudio del Derecho de
Aprovechamiento de Aguas, toda vez que por una parte es un concepto tcnico
continuamente utilizado por el legislador y por otra parte permite dimensionar
la cantidad de agua de la que se trata en caso de agua captada, transportada,
utilizada etc.
La palabra caudal del latn capital en la Tercera acepcin del Real
Diccionario de la Lengua Espaola significa cantidad de agua que mana y
corre y en la Sexta acepcin del mismo Diccionario significa cantidad de un
lquido o un gas que fluye en determinado lugar por unidad de tiempo.

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Esta definicin para los efectos de nuestro estudio - debemos relacionarla

de inmediato con el articulo 7 del CA que seala textualmente el derecho de
aprovechamiento se expresar en volumen por unidad de tiempo.
El caudal de los ros y esteros es esencialmente variable de manera tal que
dependiendo las condiciones del clima (pluviometra) intensidad de las
precipitaciones niveles etc. el caudal sufrir permanentes variaciones en el
curso de pocos das e incluso de horas, y evidentemente estas variaciones
sern mas agudas comparando una mes con otro del mismo ao o de otro ao.
Cuando la subida del caudal es mayor a la considerada normal para esa poca
del ao se denomina CRECIDA y por el contrario cuando el curso de agua
alcanza su menor nivel hablamos de ESTIAJE
CICLO HIDROLOGICO
Como dijimos en sesiones anteriores e agua es un elemento dinmico no
esttico el cual cambia constantemente de estado y ubicacin, actividad que
en palabras simples se denomina como CICLO HIDROLOGICO. La
Geografa define al Ciclo Hidrolgico como el conjunto de procesos que
permiten la transferencia de agua de un reservorio a otro, manteniendo
constante la distribucin global y el volumen total de agua en el planeta
Errzuriz y otros ob.cit.
Como hemos visto a lo largo de nuestro estudio el agua es un elemento
esencial para la existencia del planeta tierra y por su parte el agua dulce
(termino usado sol como contraposicin al de agua salada) es esencial para la
existencia animal y vegetal y determinante para las actividades del hombre. El
agua dulce por ser relativamente escasa constituye un bien econmico y el
agua salada por su abundancia constituye un bien libre
El agua dulce, ya sea por su abundancia o escasez, desde la prehistoria hasta
nuestros das est directamente relacionada con el asentamiento del hombre y
la fundacin de ciudades y poblados.
Como resulta evidente uno de los mas importantes usos del agua dulce esta
constituido por el riego de cultivos y plantaciones, uso que se confunde con la
historia de la especie y mas precisamente con el cambio trascendental entre
tribu trashumante a sedentaria. El hombre entonces busca agua superficial
detenida y corriente para establecerse, transportarse, vivir y desarrollar
actividad agrcola e industrial. Los ros y esteros son desde el principio de los
tiempos lugares de asentamiento humano y por ello que normalmente los
descubrimientos arqueolgicos sitan al hombre cerca de ros y arroyos,
enmarcados dentro de una cuenca u hoya hidrogrfica
CUENCA U HOYA HIDROGRAFICA
El artculo 3 del Cdigo de Aguas seala al respecto Las aguas que afluyen
continua o discontinuamente superficial o subterrneamente a una misma
cuenca u hoya hidrogrfica, son parte integrante de una misma corriente.
La cuenca u hoya hidrogrfica de un caudal de aguas la forman todos los
afluente, subafluentes, quebrada, esteros lagos y lagunas que afluyen a ella,
en forma continua o discontinua superficial o subterrneamente

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Para algunos tratadistas el contenido del articulo 3 C A corresponde a la

respuesta legal o jurdica al concepto cientfico que seala que esta sera
toda rea drenada por un ro lo que en realidad constituye una pobre
definicin para un complejo sistema hidrolgico.
Mas completa resulta la definicin que entrega el diccionario de la real
Academia de la Lengua Espaola que seala como cuenca a aquel accidente
de la naturaleza en el cual todas las aguas fluyen hacia un mismo ro, lago o
mar.
La cuenca u hoya hidrogrfica es una realidad impuesta por la naturaleza que
incluye aguas corrientes o detenidas, superficiales o subterrneas dentro de un
rea geogrfica determinada formando parte de un complejo sistema
hidrolgico. Dentro del rea denominada cuenca es frecuente encontrar subcuencas que son sistemas hidrolgicos menores que forman parte de un
sistema mayor. Ejemplo la sub - cuenca del Estero Guaiquillo que es parte de
la sub-cuenca del ro Lontu que a su vez es parte de la Cuenca del Mataquito.
El concepto de cuenca u hoya hidrolgica nos est indicando que en la cuenca
y en la sub-cuenca en su caso, toda el agua que ella contiene sea superficial o
subterrnea, corriente o detenida, en realidad constituye una unidad con
distintas manifestaciones que se interrelacionan entre s. As por ejemplo en
caso de una sequa las aguas superficiales disminuirn, al ser menor la nieve
depositada en la cordillera y con certeza las napas subterrneas de esa cuenca
tambin se vern afectadas, aumentando la profundidad de la captacin.
Si bien la idea de cuenca, hoya hidrogrfica o de un sistema hidrolgico
complejo subyace en distintas disposiciones legales desde hace varios cientos
de aos solo, recin en el ao 1928 el legislador al estructurar el llamado
Proyecto de Cdigo de Aguas ( el cual despus de varios aos se traducira en
el Cdigo de aguas de 1951) seala en su artculo 11: Las aguas que afluyen
continuas o discontinuamente, superficial o subterrneamente a una misma
hoya hidrogrfica, constituyen una corriente indivisible. As por ejemplo la
hoya hidrogrfica de un ro que desemboca en el mar estar formada por
todos los afluentes, sub-afluentes, esteros y quebradas que directa o
indirectamente accedan a el.

Como analizamos en la parte pertinente, este Cdigo de 1951 inicia su

tramitacin mas de 20 aos antes, y durante esos aos en una azarosa historia
legislativa sufri mltiples cambios y modificaciones antes de ver la luz .Sin
embargo, dicho artculo 11 y posteriormente 8 ( en la versin final ) no sufre
modificaciones drsticas en lo que se refiere al fondo, sin embargo poco a
poco en sus distintas versiones y luego de largas y complejas discusiones va
introduciendo interesantes conceptos, muy novedosos para la poca. En
efecto, y si bien el artculo en cuestin va recibiendo algunos cambios de
orden gramatical que son los que aparecen en forma mas clara, no es menos
cierto que tambin en forma muy lenta va recibiendo aportes en sus aspectos
de fondo. Por ejemplo, cabe destacar que es en la modificaciones del ao
1930 - que el legislador hace us por primera vez de la palabra CUENCA, as
como en el Mensaje y en documentos posteriores del principal redactor de
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este Cdigo Don Rafael Moreno Echeverra, se ve reflejada la pugna al

interior de las comisiones, cuando este se explaya sobre el por que de la
incorporacin de conceptos tales como cuenca u hoya hidrogrfica -que los
aplica como sinnimos y por primera vez sobre el concepto de UNIDAD DE
LA CORRIENTE.
En definitiva el texto final del artculo 8 del Cdigo de 1951, revela por parte
del legislador a lo largo de mas de 20 aos una interesante elaboracin
conceptual, de tres elementos de gran importancia en el Derecho de Agua
actual como son HOYA HIDROGRAFICA - CUENCA - UNIDAD DE LA
CORRIENTE
Este artculo 8 del Cdigo de aguas de 1951 que es idntico al Art. 3 del
Cdigo actual seala textualmente:Las aguas que afluyen continua o
discontinuamente, superficial o subterrneamente, a una misma cuenca u
hoya hidrogrfica, son parte integrante de una misma corriente. La cuenca u
hoya hidrogrfica de un caudal de aguas la forman todos los afluentes, subafluentes, quebradas, esteros, lagos y lagunas que afluyen a ella continua o
discontinuamente, superficial o subterrneamente.
Existen diversos tipos de cuencas, las que se conocen como exorreicas
endorreicas y arreicas. Son cuencas exorreicas aquellas que en definitiva
desembocan en el mar, endorreicas aquellas que no logran desembocar en el
mar y arreicas aquellas cuencas en las que ni siquiera se alcanza a formar
cursos de agua.
DERRAMES
De acuerdo a la concepto legal contenido en el artculo 43 del Cdigo de
Aguas constituyen derrames las aguas que quedan abandonadas a la salida
del predio
DRENAJES
Estos son cauces naturales o artificiales, que funcionan como colectores de las
aguas extradas con la finalidad de recuperar terrenos que se inundan o desecar
terrenos pantanosos o vegosos , deprimiendo de esta forma los niveles
freticos cercanos a la superficie ,sea para utilizar la superficie o servirse de
las aguas o ambas situaciones .
ESCORRERENTIAS
Tcnicamente se habla de escorrentas cuando se trata de aguas que corren por
la superficie de la tierra, ya sea en forma permanente o temporal. Es por ello
que, cuando algunos autores hablan de escorrentas superficiales, en lo que
sera una contraposicin de escorrentas subterrneas, estn incurriendo en un
error. Las escorrentas solo pueden ser superficiales.
Por otra parte, en algunas ocasiones nos hemos preguntado y nos han
preguntado Cundo un caudal se convierte en estero y cuando en ro? es por
ello que anticipndome a la pregunta debo decir que es extremadamente difcil
de responder, ya que no existe un caudal que determine la utilizacin de uno u
otro nombre, ya que lo que puede constituir un ro en zonas carenciadas de
agua constituye un estero en zonas con disponibilidad del recurso. Solamente
se puede diferenciar entre estero y arroyo en el sentido que el primero de estos
13

cauces tiene el carcter de permanente y el arroyo normalmente es temporal.

Cuando es hacienda, cuando es fundo, cuando parcela ????
MARCO PARTIDOR
El marco partidor corresponde a un mtodo o construccin que permite
repartir en forma proporcional y automtica las aguas de riego atendiendo a
las partes alcuotas que le corresponde a los diversos usuarios mas que a la
cantidad de litros por segundo .Existen distintos tipos de marcos partidores,
siendo el mas utilizado en la actualidad la cuchilla (o aguja) con barrera
triangular
NIVELES FREATICOS
Rara vez , los mantos acuferos entendiendo por ellos los depsitos de aguas
subterranea mezclados con slidos llegan hasta la superficie de la tierra;
generalmente el agua llega slo a cierto nivel. La parte superior de la zona
saturada se llama nivel fretico; por encima de l, las partculas de tierra no
poseen ms que una delgada pelcula de agua y los poros estn llenos de aire.
La profundidad a la que se encuentra el nivel fretico varia de acuerdo con la
pluviosidad , la composicin del suelo y otros factores, entre ellos el volumen
de agua extrado por los hombres. El nivel fretico de un manto se puede
comprobar observando una noria o pozo poco profundo, en el que el nivel
fretico del lugar generalmente corresponder al nivel del agua al interior de la
noria .
POTOMALOGIA
La Potomaloga es la rama de la geografa fsica que tiene por objeto estudiar
el comportamiento de las aguas superficiales y corrientes, esto es, ros o
escorrentas.
RIO
La mayor parte de las aguas provenientes de las precipitaciones los
manantiales y el derretimiento de las nieves y los hielos, no alcanza a
evaporarse ni tampoco a infiltrarse en el sub-suelo, sino que corre por la
superficie generalmente en direccin al mar. Estas corrientes de agua
llamadas RIOS son las que llevan el exceso de agua superficial hacia el mar.
Hemos definido a los ros como corrientes de agua permanentes, mas o
menos caudalosas que van a desembocar en otros ros, en un lago o en el
ocano.
Debido a la fuerza de gravedad, los ros corren hacia las zonas mas bajas, por
lo que nacimiento de un ro es el punto mas alto de su curso y la
desembocadura su punto mas bajo el que puede corresponder al nivel del mar,
de otro ro o de un lago. Los ros tambin han sido denominados como
LINEAS DE DRENAJE NATURAL O RED DE DRENAJE NATURAL en
razn que a travs de su CAUCE escurren los excedentes de aguas de una
CUENCA formando las llamadas corrientes naturales o ESCORRENTIAS.
Estas corrientes naturales o escorrentas s podrn ser de diversas magnitudes
clasificndose ellas como ros, - ya definidos arroyos ,que siendo semi
permanentes y mas cortos que un ro desembocan normalmente en otro curso
de agua,;torrentes que corresponden a una avenida o corriente impetuosa que
14

utilizando quebradas u otras depresiones naturales se producen en forma

ocasional en poca de deshielos o de lluvias copiosas.
SEQUIA
Periodo anormal de tiempo seco suficientemente prolongado, en el que la
falta de precipitacin causa un grave desequilibrio hidrolgico
TIPO DE REGIMEN DE GASTO DE UN RIO
Las variaciones que sufre el caudal de un ro durante el ao estn
determinadas por su REGIMEN de aporte. Este caudal se puede conformar de
aguas provenientes de una sola fuente en cuyo caso hablamos de REGIMEN
SIMPLE o de diversas fuentes en cuyo caso hablaremos de REGIMEN
COMPLEJO. As por ejemplo aquellos que se alimentan del derretimiento de
la nieve se denominan de REGIMEN NIVAL y aquellos que se nutren de agua
proveniente principalmente de las lluvias
se denominan REGIMEN
PLUVIAL. Los que se alimentan de diversas Fuentes se llaman REGIMEN
MIXTO

3.- FUNDAMENTOS ESTRUCTURALES DE LA LEGISLACION DE

AGUAS EN CHILE
Toda la legislacin de aguas en Chile, presente e incluso pasada se
fundamenta en cuatro principios bsicos que alumbraran todas las normativas
relativas al tema, sean estas normas de rango constitucional, legal,
reglamentario o simplemente de carcter administrativo.
De esta forma, al decir del profesor Alejandro Vergara Blanco, los
Fundamentos Estructurales, llamados tambin Bases o Principios del
Derecho Chileno de Aguas, de una u otra forma , se encuentran en todas las
instituciones de nuestro estudio y su cabal comprensin facilita el estudio de
tales instituciones .
3.1 Dominio pblico de las aguas
El primer principio seala que todas las aguas continentales son de dominio
pblico, esto es se trata de un bien nacional de uso pblico, concepto
frecuentemente utilizado aun que lamentablemente sin que se conozca su real
significado ni sus alcances. Las aguas son del dominio de la nacin toda.
Respecto a las aguas continentales opera lo que algunos autores han llamado
como una "publicatio" generalizada, esto es, que todas las aguas son de
dominio del estado y a partir de ellas y de su particular forma de propiedad se
genera un Rgimen Jurdico Especial
3.2 Procedimiento concesional
El segundo principio seala que para que los particulares puedan servirse de
las aguas que constituyen un bien nacional de uso pblico es menester un
15

procedimiento concesional, que establezca algn tipo de derechos de uso y

goce mas o menos permanentes, a fin que a partir de tal concesin se
construya un sistema econmico de bases slidas y permanentes. Este
procedimiento concesional y su producto final que es la concesin ha tenido
diversos nombres a lo largo de la historia tales como licencias, permisos,
mercedes, concesiones, etc., todos los cuales estn indicando, en definitiva,
que a partir de un acto de autoridad, el rey, el gobernador en su nombre, el
gobierno, la administracin o como quiera llamarse autoriza a una o mas
personas para usar y gozar de las aguas para su beneficio.
3.3 Derecho real administrativo
A partir del acto concesional se ha desarrollado una nueva teora la que va ms
all de la simple autorizacin de uso por parte de la autoridad administrativa.
Como un desarrollo conceptual - a partir de esta autorizacin bsica inicial se ha conformado un tipo de derecho real, mas precisamente un tipo de
derecho real administrativo denominado derecho de aprovechamiento de
aguas en virtud del cual la autoridad crea un derecho real nuevo a favor de
un particular, el cual al igual que la simple concesin o permiso le permitir
usar y gozar del agua as como tambin disponer del derecho real de
aprovechamiento. En opinin del profesor Alejandro Vergara estos Derechos
Reales de aprovechamiento constituiran un derecho subjetivo pblico.
3.4 Administracin especial
El ltimo principio o fundamento esta constituido por la administracin de las
aguas. Administracin que por las especiales caractersticas del recurso desde
siempre han tenido una administracin de caractersticas muy especiales y
particulares.
En efecto , respecto de las aguas continentales es la Direccin General de
Aguas (DGA) quien debe planificar el desarrollo de las aguas en las fuentes
naturales, investigar y medir el recurso, ejercer labores de polica y vigilancia
en los cauces naturales de uso pblico as como superviligilar a las
organizaciones de usuarios quienes en definitiva en virtud de este rgimen
especial de administracin son quienes administran y distribuyen el recurso
Art 299CA .
Sin embargo la administracin y distribucin del recurso es ejercida por
quienes explotan en comn el recurso , entendiendo por uso comn o
comunitario a todas aquellas personas naturales o jurdicas que extraen agua
desde una misma fuente natural o artificial. Dichas personas si lo desean
podrn formalizar esta comunidad de hecho constituyndose en asociacin de
canalstas o cualquier otro tipo de sociedad a fin de repartir el agua entre los
titulares del derecho ; construir , explotar ,conservar y mejorara las obras de
captacin , acueductos y otras que sean necesarias para el aprovechamiento o
utilizacin del recurso 186 CA .
Este particular modo de administrar el recurso corresponde a lo que se ha dado
en llamar ADMINISTRACION ESPECIAL, sistema que se practica
fundamentalmente en nuestro pas y que permite que la administracin del
recurso sea realizada por los privados a cero costo para el estado , a diferencia

16

de lo que ocurre en la mayora de los pases en que es la administracin a su

costo asume la captacin ,distribucin ,entrega y control del recurso

4.- EL CODIGO DE AGUAS

El Cdigo de Aguas contiene las normas fundamentales respecto al tema que
nos ocupa , su estudio , su manejo habitual , es fundamental para un acabado
conocimiento de la materia del curso. Dadas las modificaciones que este
Cdigo ha tenido en el ltimo ao y las que probablemente tendr en los
prximos aos , siempre es conveniente utilizar una edicin actualizada , ya
que de otra forma se puede incurrir en lamentables erroresPara partir por el principio debemos preguntarnos :

17

Qu es un Cdigo?
Del latn codigus corresponde a un conjunto de normas legales o jurdicas que
ordenadas en forma sistemtica regulan unitariamente una materia
determinada; dcese tambin que es la recopilacin sistemtica de distintas
leyes
Por qu dictar un Cdigo?
El objetivo de la dictacin de un cdigo no es otro que facilitar el estudio, la
comprensin y la aplicacin de diversos textos que tratan sobre una materia
determinada y que se expresan en diversos textos legales
En qu se diferencia un Cdigo de una ley comn?
El cdigo es un tipo de ley.
Podramos decir que la ley es el genero y el cdigo una especie de ley.
En general los cdigos otorgan una visin amplia, completa y general de un
determinado tema a diferencia de la ley que es mas especifica y puntual.
4.1.- Su historia
El actual C de A constituye el cuarto Cdigo de Aguas o tercero dependiendo
del punto de vista que se le mire que ha regido las aguas de la Repblica de
Chile.
PRIMER CDIGO
El Primer Cdigo de Aguas de la Repblica es promulgado por la ley 9.909 de
1951, la cual fue publicada en el Diario Oficial del 28 de Mayo de 1951.
Antes de la promulgacin de este primer Cdigo de Aguas, en Chile no haba
un cuerpo legal nico y unificado de todas las disposiciones legales relativas
al agua que se haban dictado en forma aislada y separada desde la colonia
hasta la independencia y en forma posterior a dicho hito histrico. De hecho,
mltiples leyes municipales y los llamados Cdigos Rurales, as como, el
Cdigo Civil contenan normas relativas al agua de riego y fundamentalmente
respecto a obras de riego, canales, servidumbres, etc.
La promulgacin del Cdigo De Aguas de 1951, fue precedida por
innumerables comisiones legislativas, proyectos y modificaciones de
proyecto, en lo que constituy una azarosa promulgacin del Primer Cdigo
de Aguas de la Repblica de Chile cuyo primer proyecto inicia su vida con la
formacin de la Comisin Especial de Aguas de la Cmara de Diputados,
conformada con el objeto de estudiar el texto del primer Cdigo, en el ao
1925 y dando a luz el primer proyecto en el ao 1927. Despus de este se
sucedieron los proyectos del ao 1928; 1930; 1936 luego de lo cual vino el
veto Presidencial e incluso una fallida promulgacin en el ao 1948 y su
inmediata derogacin antes de entrar en vigencia. Algunos sostienen que este
Cdigo 1951 constituye en realidad el SEGUNDO CODIGO DE AGUAS ya
que el del ao de 1948 habra concluido absolutamente su tramitacin para ser
derogado en forma posterior a ella y antes de su entrada en vigencia.
Ese Primer Cdigo de Aguas (y el segundo en su caso ) en mi opinin era
bastante completo contena novedosas disposiciones para la poca y quizs a
la luz de la actual legislacin pecaba de excesiva amplitud al reglamentar
18

algunos tpicos que hoy no se consideran como parte del derecho de aguas
tales como las aguas martimas, los ros navegables, el rgimen forestal etc.
Como gran novedad cabe destacar que a partir del proyecto de 1936 se
introduce el concepto de Derecho de Aprovechamiento de Aguas el cual es
considerado en el Cdigo de 1951.
SEGUNDO CODIGO
El segundo C de A corresponde a aquel promulgado en el ao 1968 como
complemento de la ley de reforma Agraria. La promulgacin del nuevo C de
A exigi la modificacin de la Constitucin la que se concret a travs de la
ley de modificacin constitucional N 16.615 de 1967 la que agrega el
numeral 6 al N10 artculo 10 de la CPE. Este numeral 6 expresa: "La ley
podr reservar al dominio nacional de uso pblico todas las aguas existentes
en el territorio nacional y expropiar para incorporarlas a dicho dominio, las
que sean de propiedad particular"
TERCER CODIGO
El tercer C de A fue dictado por el Presidente de la Repblica en virtud de
delegacin administrativa contenida en el art. 2 del DL 2.603 de 1979,
prorrogada por los DL 3337 y 3549 de 1980. Su texto definitivo se fija a
travs del DFL 1.122 de 1981, razn por la cual normalmente se habla del
Cdigo de 1981.
Recin iniciado el Gobierno del presidente Aylwin se inicia el estudio de la
Modificacin del Cdigo de Aguas, el cual declaradamente buscaba controlar
la especulacin de las aguas especialmente de las aguas no consuntivas a
travs de lo que en definitiva se estableci como patente por no uso.
Este Cdigo de Aguas que en realidad constituye solo una importante
modificacin del Cdigo de Aguas de 1981 - finalmente sale a la luz en el ao
2004 despus de 12 aos de discusin. Este cdigo de 1981 modificado, sufre
importantes aunque no substanciales cambios en relacin con su antecedente.
La historia de este Cdigo resulta interesante de analizar, ya que se desconoce
completamente la historia de la ley del este tercer Cdigo de Aguas original y
solo se conoce una profusa historia de la ley a partir del ao 1991.

4.2.- Su estructura
En trmino general, este Cdigo mantiene la estructura de su antecesor y
originalmente hasta antes del ao 2005 se encontraba compuesto por tres
libros con un total de 317 artculos permanentes y trece artculos transitorios
Con motivo de la modificacin que aludamos precedentemente, si bien al
Codigo de Aguas se le mantiene su estructura original, se le aumentan
algunos artculos que pasan a ser Bis existiendo 24 bis en los artculos
58;129;147 y 185 de manera tal que en la actualidad el C de A tiene 341
artculos permanentes y 13 artculos transitorios.
El libro I denominado De las aguas y del derecho de aprovechamiento
contiene un total de 129 artculos de carcter sustantivo. De hecho gran parte

19

de los artculos bis se encuentran en este libro en especial el artculo 129 que
constituye una verdadera curiosidad jurdica
El Libro II denominado de Los Procedimientos ordenado en tres ttulos
relacionados pero independientes con un total de 164 artculos - uno de los
cuales en carcter de bis - contiene normas relativas a los Procedimientos
Administrativos en el Ttulo I y a los Procedimientos Judiciales en el Titulo II
.El Tercer ttulo por su parte se refiere a las organizaciones de usuarios.
El Libro III se refiere a las obras hidrulicas y a la Direccin General de
Aguas, dejando por ltimo un titulo, que en verdad es una suerte de cajn de
sastre el cual contiene importantes pero muy dismiles disposiciones. Por
ltimo el cdigo contiene un ttulo que considera 13 artculos transitorios.

5.- LAS AGUAS EN SUS DISTINTAS MANIFESTACIONES

5.1 Martimas y terrestres
El Cdigo de Aguas realiza diversas clasificaciones de las aguas y con certeza
aparte de las indicadas por el legislador podremos encontrar muchas otras .Sin
embargo con certeza la clasificacin mas importante sino derechamente la mas
importante para nuestro Cdigo es la del articulo 1 de que seala Las aguas
se dividen en martimas y terrestres .Las disposiciones de este Cdigo se
aplican a las aguas terrestres .Son aguas pluviales las que proceden
20

inmediatamente de las lluvias , las cuales sern martimas o terrestre segn

donde precipiten.
5.2 Superficiales o subterrneas.
Las aguas terrestres son las nicas reguladas por el CA y estas a su vez las
podemos clasificar en superficiales o subterrneas y dichos tipos en corrientes
o detenidas
Son superficiales aquellas aguas que se encuentran naturalmente a la vista del
hombre y por su parte son subterrneas las que estn ocultas en el seno de la
tierra y no han sido alumbradas
5.3 Corrientes o detenidas.
Son aguas corrientes las que escurren por cauces naturales (ros, esteros,
arroyos, o canales) y estos pueden ser superficiales o subterrneos.
Son aguas detenidas las que estn acumuladas en depsitos naturales o
artificiales tales como lagos, lagunas o embalses, y al igual que en el caso
anterior estos depsitos pueden ser superficiales o subterrneos.
5.4 Segn su estado fsico
Se pueden clasificar como hemos sealado en forma precedente en liquidas,
slidas y gaseosos.
Esta clasificacin si bien aparece ms bien propia de las ciencias naturales,
resulta importante para nuestro estudio por el constante cambio en la
condicin y estado del agua. Hemos sealado que el agua est en constante
movimiento y cambio de manera tal que el agua que hoy encontramos en
estado gaseoso, probablemente hoy no sea importante para nuestro estudio
pero si podr serlo en el futuro y desde ese punto de vista es importante para
nuestro estudio hoy no maana. Es por ello que preservar los ambientes
naturales, las zonas hmedas, los pantanos, los lagos, los ros y las masas de
hielo, pueden llegar a ser parte importante del derecho de aguas.
5.5 Salada y dulce
Esta clasificacin, bsica del agua tiene importancia por cuanto como
sealbamos en sesiones anteriores que del total del agua existente en la tierra
el 97% de ella es salada y solo el 3% es dulce y de la cual solo una parte
menor es apta para el consumo humano y esta agua dulce apta para el
consumo humano se presenta en forma corriente o detenida en distintas geoformas segn analizaremos a continuacin:
a.- Naturales o artificiales
Cursos de Agua
a.1.Naturales de Cursos Permanentes
Normalmente corresponden a los ros, entendiendo por tales las
corrientes de agua permanente, mas o menos caudalosa que va ha desembocar
en otro ro o en el ocano, su cauce puede ser regular o irregular.
a.2.Naturales de cursos intermitente o estacional
I Arroyos: Curso natural de agua, mas corto que un ro, de carcter
semi permanente.

21

II Torrentes: Corriente o avenida impetuosa de agua que sobreviene en

poca de muchas lluvias o grandes deshielos. Los torrentes son de carcter
ocasional y su cauce normalmente es irregular
a.3 Artificiales
I Canales: Cauce artificial de capacidad relativa de seccin abierta
destinados a conducir agua.
II Ductos: Cauce artificial destinado a conducir agua u otros elementos
lquidos en forma superficial o subterrnea.

Masas de Agua
1.-Naturales
1.1.-Lagos
1.2.-Lagunas
1.3.-Ojos de Agua
2.-Artificiales
2.1.-Represas
2.2.-Tranques
2.3.- Estanques
3.-Aguas subterrneas
3.1.- Freticas: Corresponde a las aguas subterrneas ubicadas en las primeras
capas del suelo.
3.2.-Sub-alveales: Corresponde a las aguas subterrneas ubicadas bajo los
cauces de ros o canales provenientes de la infiltracin de estos.
3.3.- Confinadas: Represas o reservorios de aguas, de carcter subterrneo
que pueden ser artificiales o naturales
5.6 Segn su calidad
a) Puras: Son aquellas que precisamente comprenden en su formulacin 2
tomos de hidrgeno y 1 de oxgeno (H20).
Esta pureza viene dada por la presencia exclusiva de los componentes
qumicos que la forman, ya que el agua, desde el punto de vista de su
presencia en la naturaleza, es una mezcla de esos dos tomos de hidrgeno y 1
de oxgeno ms sales minerales, otros componentes qumicos, especies
vegetales y animales, bacterias y microbios, etc.
Podemos obtener agua pura mediante un proceso de destilacin, o bien, de las
precipitaciones cuando se originan.
b) Naturales: Es la forma como ellas se presentan en la naturaleza. La
existencia total de agua en el planeta es de aproximadamente 1.400 millones
de kilmetros cbicos, de los cuales el 97% es agua salada (lo que representa
aproximadamente 1.300 millones de kilmetros cbicos) y el resto, que
corresponde aproximadamente a 42 millones de kilmetros cbicos est
constituida por lo que se denomina agua dulce. Al respecto, tengamos presente
que la superficie del planeta equivale a 510 millones de kilmetros cuadrados,
de los cuales 360 millones corresponden a los mares y ocanos y tan slo 150
millones a los continentes.
22

El agua de mar no es agua pura, ya que resulta evidente que es salada. Esta
salinidad equivale a 35 por mil, lo que significa que por cada litro de agua hay
35 gramos de sal. La salinidad es ms o menos uniforme en todos los mares,
no siendo inferior a 30 ni superior a 38 gramos por litro.
La menor salinidad suele encontrarse en las costas, sobretodo cerca de las
desembocaduras de los grandes ros, dado que el agua dulce influye en su
penetracin en el mar, como ocurre con el ro Amazonas, el cual vierte unos
80 mil metros cbicos por segundo de agua dulce en el mar, lo que durante la
marea baja le permite endulzar el agua del Ocano Atlntico hasta ms all de
300 kilmetros.
La llamada agua dulce es aquella que no presenta las caractersticas de
salinidad que poseen las aguas ocenicas o marinas. Se le denomina
malamente como dulce siendo que en realidad de dulzor nada tiene, sino que
el calificativo se utiliza como contraposicin a la salinidad. Se encuentra
presente en ros, lagos, atmsferas, hielos, glaciares, aguas subterrneas, y
corresponden al 3% del total del agua del planeta, alcanzando los 42 millones
de kilmetros cbicos, aproximadamente.
c) Crudas: Las que no han sido sometidas a proceso de tratamiento.
d) Destiladas: Las formadas por la condensacin del vapor de agua.
e) Contaminadas: Aquellas que contienen organismos potencialmente
patgenos o substancias txicas, que la hacen inadecuada para la bebida.
f) Polucionadas: aquellas que se encuentran alteradas debido a la mezcla con
aguas servidas, lquidos, suspensiones u otras substancias, en forma tal que
alteran su calidad, volvindola ofensiva a la vista, gusto u olfato.
g) Especiales:
1.- Pesada: Esta especie de agua, que se encuentra siempre mezclada con el
agua pura, presenta como caracterstica principal el poseer un hidrgeno dos
veces ms pesado que el hidrgeno comn, lo que provoca que el peso
molecular de esta forma de agua sea 20. Este hidrgeno ms pesado se llama
Deuterio.
Su frmula qumica es H2O, siendo un agua inerte y que se encuentra en
pocas cantidades.
2.- Dura: Aquella que contiene sales de calcio, magnesio, hierro, sulfatos y
cloruros, los que producen diversos inconvenientes, ya que este tipo de agua
no cuece bien los alimentos, impide que el jabn forme espuma, acarreando un
enorme consumo del mismo, y a la vez, es causante de incrustaciones en las
tuberas, entre otros efectos.
3.- Oxigenada: Aquella cuya composicin qumica es producto de la
combinacin de dos tomos de Hidrgeno y de dos tomos de oxgeno, siendo
su frmula qumica H2O2.
Se le utiliza como oxidante y desinfectante.

23

4.- Minerales: Son aquellas aguas subterrneas que salen a la superficie por
medio de un manantial o un pozo, cuyo contenido de minerales disueltos es
mayor que lo normal.
5.- Termales: Son aquellas aguas subterrneas que salen a la superficie a una
temperatura superior a la normal.
6.- Medicinales: Son aquellas usadas en la medicina debido a sus propiedades
teraputicas.
El Cdigo de Aguas de 1951 en su art. 7 las defina diciendo: Son aguas
minerales o minero-medicinales las que contienen en disolucin substancias
tiles para la industria o para la medicina en general, cualquiera que sea su
origen o estado.
En muchas ocasiones, a las aguas minerales y a las termales se les denomina
medicinales, puesto que su ingestin o los baos que en ellas se realice tienen
determinados efectos teraputicos.
Las aguas minerales tambin pueden ser usadas en actividades industriales.
Sin embargo, no siempre las aguas minerales o termales producen efectos
medicinales, debido a que la excesiva presencia de minerales tambin provoca
consecuencias nocivas, de forma tal que no puedan ser consideradas
medicinales.
En cuanto a las aguas medicinales y minero medicinales, el derecho de
aprovechamiento de stas se adquirir en conformidad a las disposiciones del
D.F.L. N 237 sobre Fuentes Termales, publicado en el Diario Oficial del 2805-1931, y que se encuentra contenido en el Apndice del Cdigo de Aguas.
5.7 Segn su aptitud para ciertos usos
a) Potable:
Etimolgicamente quiere decir que se puede beber, dada su procedencia del
latn potabilis que tiene dicha significacin. En consecuencia, y de acuerdo a
la realidad actual, agua potable es aquella apta para el consumo humano, sea
en cualquiera de sus usos domsticos, como son el aseo del hogar y utensilios,
alimentacin, higiene corporal, usos industriales, etc.
Dicho de otra forma, es la que rene los requisitos fsicos qumicos y
bacteriolgicos, en las condiciones sealadas por las autoridades sanitarias,
para ser consumida por la poblacin humana y sin producir efectos adversos a
su salud.
Ella se obtiene luego de procesar aguas en estado natural, mediante la
utilizacin de ciertos mtodos fsicos como son la filtracin, la ebullicin, la
decantacin o el empleo de rayos ultravioleta, entre otros, o bien, empleando
mtodos qumicos como son la aadicin de ciertos compuestos como el
Ozono, Yodo, Plata o Cloro, siendo este ltimo componente el ms utilizado.
ltimamente se ha procedido a agregar en las redes de distribucin de agua
potable de nuestro pas el flor, con la finalidad de conseguir determinados
objetivos de salud pblica, como sucede con el control de afecciones dentales
en la poblacin, dado que el flor contribuye a formar y estabilizar la
estructura de los huesos y dientes, por lo que cuando su ingesta no resulta
suficiente tanto huesos como dientes se desmineralizan. Al desmineralizarse
se produce una menor resistencia del esmalte dental al ataque de las bacterias
24

y, por ende, existe una mayor vulnerabilidad a las caries. De esta forma, el
agua influye derechamente en las polticas de salud pblica.
Se exige que el agua potable sea inodora, inspida, exenta de turbidez y, como
ya se seal, con ausencia de cualquier elemento qumico o biolgico nocivo.
Cabe destacar que los parmetros para considerar potable el agua, en cuanto a
la presencia de microbios tales como eschericia collis son flexibles, toda
vez que la Organizacin Mundial de la Salud acepta que exista cierto margen
de diferencia, cuyo cumplimiento depende mucho de las condiciones sociales
y econmicas de cada pas.
b) De Regado:
Distinta del agua potable en cuanto a sus exigencias no importa, por ejemplo,
la turbidez, pero s la presencia de elementos qumicos o biolgicos, como
sera la presencia de materias fecales en el riego de especies que crecen a ras
del suelo.

c) Industriales:
Su Standard de calidad puede ser inferior a los anteriores, segn la aplicacin.
Incluso puede ser reutilizada, como sucede con las aguas usadas en
refrigeracin de maquinarias.
d) Minero-Medicinales:
Nos remitimos a lo expuesto con anterioridad.
e) Navegables:
Si bien suele incluirse esta categora en cuanto a su aptitud para el uso, la
verdad es que la navegabilidad no se refiere a las caractersticas o aptitudes del
agua, sino que del cauce o del lecho, en cuanto a su profundidad, anchura, etc.
El art. 104 del Cdigo de Aguas actual faculta al Director General de Aguas
para clasificar los ros navegables y flotables, determinando a la vez el margen
y ancho de ellos, por donde haya de llevarse el camino de sirga para efectos de
dicha servidumbre.

6.- CLASIFICACIN LEGAL DE LAS AGUAS

AGUAS MARTIMAS
- Mar Adyacente (territorial)
- Zona Contigua
- Zona Econmica Exclusiva
25

- Alta Mar
AGUAS PLUVIALES
Terrestres
Martimas
AGUAS TERRESTRES
- Superficiales
Corrientes: Naturales, Artificiales
Detenidas: Naturales, Artificiales
- Subterrneas
Corrientes: Naturales y artificiales
Detenidas: Naturales artificiales
a) Aguas Pluviales.
Son aquellas que proceden inmediatamente de las lluvias, las cuales sern
martimas o terrestres segn donde se precipiten. (Art. 1 inciso 2. Cdigo de
Aguas).
Sin embargo, la mayor parte de la doctrina entiende que no solamente son
aguas pluviales aquellas que proceden inmediatamente de las lluvias sino
tambin aquellas que proceden mediatamente de ellas y en la medida que
conserven su individualidad y puedan ser determinadas.
As, el agua que cae de las nubes en un terreno es netamente aguas de lluvia
(ya que procede inmediatamente); pero dicha agua, que escurre hacia terreno
inferiores tambin es aguas de lluvia. Si el agua de lluvia va hacia el interior
de la tierra, pierde su individualidad, dejando de ser agua de lluvia y se
transforma en subterrnea, sujetndose, en consecuencia, a las normas que
regulan las aguas subterrneas. Por el contrario, si el agua de lluvia va a
desembocar a un ro, se sujetar a las normas sobre aguas corrientes por
causes naturales de dominio pblico.
Lo anterior se encuentra recogido en nuestro Cdigo de Aguas en su art. 10,
que nos dice:
El uso de las aguas pluviales que caen o se recogen en un predio particular
corresponde al dueo de ste, mientras corran dentro de su predio o no caigan
a causes naturales de uso pblico.
En consecuencia, el dueo puede almacenarlas dentro del predio por medios
adecuados, siempre que no se perjudique derechos de terceros.
b) Aguas Martimas.
Corresponden a aquellas aguas saladas que cubren la mayor parte de la
superficie del planeta Tierra.
Debemos distinguir, en nuestro pas, diversas clases de aguas martimas, las
que en estricto rigor slo implican un distinto rgimen jurdico aplicable, toda
vez que las aguas martimas, desde el punto de vista fsico-qumico, son
prcticamente iguales.
Esas clases de aguas martimas son las siguientes:

26

-Mar Territorial: Tambin denominado adyacente, es aquel ubicado hasta la

distancia de doce millas martimas medidas desde las respectivas lineas de
base, dice el art. 593 del C.C.
Se trata de una franja de mar adyacente a las costas de un estado y sujeto a la
soberana de ste, comprendiendo tanto el lecho y el subsuelo de dicho mar
como el espacio areo respectivo. Se asimila en todo al territorio del Estado
costero, quedando sujeto a sus leyes y reglamentos.
Esta extensin de mar territorial es de dominio nacional.
- Zona Contigua: se trata de aquel espacio martimo que se extiende hasta la
distancia de veinticuatro millas martimas, mediadas desde las respectivas
lneas de base, sobre el cual el Estado costero slo ejerce jurisdiccin para
prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros,
fiscales, de inmigracin o sanitarios. (Art. 593 C.C.)
En estricto rigor, nicamente las ltimas 12 millas martimas corresponden a
la Zona Contigua, debido a las 12 restantes (esto es, las 12 primeras)
pertenecen al mar territorial.
- Zona Econmica Exclusiva: Se trata de una zona intermedia entre el mar
territorial y la alta mar, en la cual los Estados ejercen sus derechos de
soberana sobre los recursos naturales existentes en ella.
De acuerdo con el art. 596 del Cdigo Civil, corresponde el espacio martimo
ubicado hasta las 200 millas martimas contadas desde las lneas de base desde
las que se mide el mar territorial.
En ella el estado ejerce derechos de soberana para explorar, explotar,
conservar y administrar los derechos naturales vivos y no vivos de las aguas
suprayacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar
cualesquiera otras actividades como miras a la exploracin y explotacin
econmica de esa zona, ejerciendo derechos de soberana exclusivos sobre la
plataforma continental para los fines de la conservacin, exploracin, y
explotacin de sus recursos naturales.
Adems, le corresponde al Estado toda otra jurisdiccin y derechos previstos
en el Derecho Internacional respecto de dicha zona econmica exclusiva y de
la plataforma continental.
En ella existe, entre otras cosas, libertad de navegacin por parte de buques
extranjeros.
- Alta Mar: Es toda aquella extensin de mar no sujeta a la soberana de
ningn Estado y que esta abierta a todos los Estados, con litoral martimo o sin
l.
No es susceptible de apropiacin por parte de ningn Estado, todos los cuales
tienen iguales derechos respecto de ella.
Existe libertad de navegacin, de pesca, de sobrevuelo, de tendidos de cables
y tuberas submarinas, entre otras.
Se trata de aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres, de acuerdo al art. 585 del C.C. En consecuencia, no es apropiable, es
inalienable, incomerciable, imprescriptible, etc.
El alta mar tiene su origen precisamente donde concluye la Zona Econmica
Exclusiva.

27

c) Aguas Terrestres
Esta agua son las que se califican de bienes nacionales de uso pblico,
teniendo en cuenta lo dispuesto en los Arts. 5 del C.A. y 595 del C.C., en
relacin al art. 2 del C.A.
Estn constituidas por los mares interiores, lagos, ros, bahas, etc., que se
encuentran dentro del territorio de un Estado, o bien, en el interior de las
lneas de base rectas desde las cuales se mide el mar territorial. Esto, de
acuerdo al art. 593 C.C.; Las aguas situadas en el interior de las lneas de
base del mar territorial, forman parte de las aguas interiores del Estado
(Art. 593 inc. 2). En consecuencia, estn sujetas a la soberana exclusiva del
estado en el que se encuentran.
El Cdigo de Aguas en su art. 1 establece que las aguas se dividen en
martimas y terrestres. Las disposiciones de dicho Cdigo slo se aplican a las
aguas terrestres.
Las aguas terrestres son superficiales o subterrneas, dice el Art. 2 C.A.
Son superfiaciales aquellas que se encuentran naturalmente a la vista del
hombre y pueden ser corrientes o detenidas (Art. 2 inciso 2 C.A.).
Son aguas corrientes las que escurren por cauces naturales o artificiales.
Naturales son, aunque resulte obvio, los ros; es artificial, a modo de ejemplo,
un canal de regado. (Art. 2 inciso 3 C.A.)
Son aguas detenidas las que estn acumuladas en depsitos naturales o
artificiales, tales como lagos, lagunas, pantanos, charcas, aguadas, cinagas,
estanques o embalses. Naturales son los lagos, en tanto que artificiales son los
embalses. (Art. 2 inc. 4. C.A.)
Son Subterrneas las que estn ocultas en el seno de la tierra y no han sido
alumbradas, de acuerdo a como las define el Cdigo de Aguas en su Art. 2
inciso final.
Las capas de aguas subterrneas (tambin llamadas napas), es decir, las aguas
acumuladas en el subsuelo sobre una capa impermeable, reciben el nombre de
aguas freticas. El espacio de tierra que ocupan las aguas subterrneas (como
una especie de lecho) se conoce como acufero.
Se denomina acufero a un sector del suelo cuyas caractersticas geolgicas
hace que las aguas subterrneas que contiene conforme una unidad. Esta aguas
escurren lentamente hacia una parte de la cuenca, y el acufero se alimenta o
carga desde alguna otra parte de ella.
Debemos considerar, en general, como aguas subterrneas aquellas que
naturalmente se mantienen ocultas en el subsuelo, de donde afloran a la
superficie natural, como una vertiente o en la forma de pantanos o vegas
(tambin llamadas estas ltimas, aguadas), o en forma artificial, como sucede
con aquella que es extrada mediante un pozo, sea este de mayor o menor
profundidad. Cuando se trata de aguas profundas el lugar por donde afloran se

28

denomina pozo artesiano, vocablo que proviene de Artois, Francia, en donde

se utiliz por primera vez este tipo de pozo.
Por lo general, las aguas subterrneas se encuentran localizadas en una zona
con cavidades conectadas entre s.
Tienen su origen fundamentalmente en las aguas de lluvia, las que ingresan al
interior de la tierra por medio de la infiltracin. Adems, en algunos casos,
pueden tener su origen en aguas martimas. En otros, se trata de aguas
vrgenes, y que son aquellas que se encuentran aprisionadas al interior de la
tierra.
Debido a su paso por el interior de la tierra esta agua sufre modificaciones
qumicas, toda vez que al atravesar las capas terrestres absorbe diversos
componentes, entre ellos algunos minerales, pierde su oxigeno, etc.
Por otro lado, existen ciertas aguas subterrneas denominadas sublveas, que
son aguas subterrneas paralelas a los cursos de los ros y que corresponden a
verdaderos cursos de aguas ubicados precisamente debajo de un lveo.
En nuestro pas, las aguas subterrneas se encuentran reguladas por el Ttulo
VI del Cdigo de Aguas y por la Resolucin N341 de la Direccin General de
Aguas, las que contiene normas especficas respecto a la exploracin y
explotacin de dichas aguas
Para poder buscar y encontrar aguas subterrneas es necesario que se realice
una exploracin, perforando la tierra de modo de ubicarlas y as alumbrarlas.
Posteriormente, para su extraccin y explotacin, se requiere solicitar y
obtener de la autoridad competente el correspondiente derecho de
aprovechamiento. Todos estos puntos se encuentran regulados en el C.A. y en
las resoluciones que al efecto ha dictado la Direccin General de Agua ,
modificatorias unas de otras. As la Resolucin actualmente vigente es la N
425 del ao 2008

7.- DERRAMES Y DRENAJES

Se encuentran tratados en el prrafo 1 del Ttulo V, denominado De los
Derrames y Drenajes de Aguas, del libro I del C.A., en los arts. 43 a 46
inclusive, adems de las disposiciones del prrafo 3 del mismo Ttulo, que
contiene las normas generales, en los arts. 53 a 55 inclusive.

29

Son derrames aquellos excedentes de aguas que proceden del ejercicio de

un derecho de aprovechamiento, sea que recaigan sobre aguas
superficiales, corrientes o detenidas, o bien, sobre aguas subterrneas, y
que, como tales, no constituyen derecho de aprovechamiento.
Constituyen derrames, de acuerdo al art. 43, las aguas que quedan
abandonadas despus de su uso, a la salida del predio.
Esta agua se presumen abandonadas, desde que el dueo del derecho de
aprovechamiento ha hecho dejacin de ellas en los linderos de la propiedad,
sin volver a aprovecharlas.
El art. 44 seala que no habr necesidad de obtener un derecho de
aprovechamiento por parte de los titulares de predios vecinos, para poder usar
los derrames que escurren en forma natural hacia sus predios.
Los derrames son excedentes, hemos dicho, que el dueo de un derecho de
aprovechamiento abandona en forma voluntaria, sea porque no pretende
utilizarlas o porque no las necesita. Asimismo, debido a que para su
produccin dependen en forma exclusiva de la voluntada del dueo del
derecho, no es posible obligar a ste a que los produzca.
Consecuente con lo anterior, el art. 45 del Cdigo de Aguas establece que la
produccin de derrames no es obligatoria ni tampoco permanente, toda vez
que estar sujeta a las contingencias del caudal matriz y a la distribucin o
empleo que de las aguas se haga en el predio que los origina, lo que, adems,
se ve confirmado por el tenor del art. 46, que estatuye que la existencia de un
ttulo respecto al uso de derrames, no importa limitacin de una mejor forma
de utilizacin de las aguas por el titular del derecho de aprovechamiento,
salvo, por supuesto, convencin en contrario. Esto ltimo implica que, en
modo alguno, un derrame involucre al derecho de aprovechamiento, puesto
que la produccin de derrames jams implicar el abandono siquiera de una
parte del derecho de aprovechamiento, sino que se refiere a la renuncia de
parte del caudal.
El Art. 53 dispone que las aguas provenientes de derrames (o drenajes) cadas
a un cauce natural o artificial, se confunden con las de stos.
El Art. 54 contiene una norma muy importante que expresa que el uso por
terceros de derrames o drenajes, no constituye gravamen o servidumbre que
afecte al predio que los produce. Son actos de mera tolerancia que no
confieren posesin ni dan fundamento a prescripcin.
El Art. 55 menciona la nica manera de constituir derechos, gravmenes o
servidumbres sobre derrames (y drenajes) a favor de terceros, y es por medio
de un Titulo. Ni an el goce inmemorial bastar para constituirlos. Este
ttulo requiere para producir efectos respecto de terceros, constar en
instrumento pblico y ser inscrito en el Registro de Hipotecas y Gravmenes
de Aguas del Conservador de Bienes Races respectivo.

30

Por ltimo, no debemos confundir los derrames de aguas con los Sobrantes de
Aguas, por cuanto stos, si bien no se encuentran definidos en el Cdigo de
Aguas, corresponden al ejercicio parcial de un derecho de aprovechamiento,
por lo que estn en estrecha relacin con los derechos de aprovechamiento de
ejercicio eventual, los que de acuerdo al art. 18 del C.A. facultan para usar el
agua en las pocas en que el caudal matriz tenga sobrante despus de
abastecidos los derechos de ejercicio permanente.
En consecuencia, sobre aquellas aguas que no han sido utilizadas en su
totalidad, que configuran un sobrante, es posible constituir un derecho de
aprovechamiento de ejercicio eventual.
En cuanto a los drenajes, son cauces naturales o artificiales, que funcionan
como colectores de aguas extradas con la finalidad de recuperar terrenos
que se inundan, o desecar terrenos pantanosos o vegosos y deprimir
niveles freticos cercanos a la superficie, sea para utilizar dichos terrenos
o servirse de las aguas, o ambas situaciones.
Se encuentran tratados en el prrafo 2 del Ttulo V del Libro I, en los arts. 47
a 52 inclusive del Cdigo de Aguas. Dicho texto legal alude a stos como un
sistema de drenajes, y a continuacin los define en el art. 47.
Adems, resultan aplicables las normas de los arts. 53,54 y 55, a los que ya
hicimos referencia a propsito de los derrames.
Hechas las aclaraciones y clasificaciones necesarias, debemos dejar
establecido que de aqu en adelante cada referencia a las aguas en general est
relacionada con las denominadas Aguas Terrestres, puesto que es en stas
aguas donde se encuentra centrado el presente estudio, y el lmite del mbito
de aplicacin del Cdigo de Aguas, D.F.L. 1.122 de 1981.

8.-EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS

El agua es vital para la vida del hombre y lo ha acompaado desde el inicio
de los tiempos.

31

As tambin la historia de la utilizacin del agua por parte de los hombres esta
jalonada de conflictos en relacin con la propiedad, el dominio o la
utilizacin de las aguas.
Segn hemos visto, a lo largo de nuestro estudio, el agua dulce ,es un bien
relativamente escaso, y crecientemente escaso, por lo que se le considera
como un bien econmico .Esta escasez relativa de agua dulce en el mundo,
provoca conflictos nacionales e internacionales, as como tambin provoca
conflictos entre los distintos particulares interesados en utilizar las aguas en si
misma o alguna caracterstica de estas De hecho las discusiones y conflictos
respecto al agua y sus propiedades, es un fenmeno que va en aumento y ello
se debe fundamentalmente a su escasez relativa y a las especiales
caractersticas de esta cosa de la que nos intentamos apropiar o utilizar.-.
Por otra parte, la utilizacin del agua se puede analizar desde distintos
aspectos o puntos de vista .En efecto, se puede analizar la utilizacin del agua
en si misma , la que correspondera al agua utilizada en el consumo humano o
bien el agua utilizada en el riego (agua de riego = derechos consuntivos) o se
puede analizar en el sentido que se utiliza el agua para servirse solo de una
caracterstica de ella , como sucede en las aguas industriales en las cuales se
puede aprovechar la temperatura del agua, o en el caso de las aguas destinadas
a la generacin elctrica en la que se utiliza la velocidad del agua (aguas
elctricas = aguas no consuntivas) Desde otro aspecto, el dominio sobre las
aguas podr relacionarse tanto con una volumen de agua determinado (un
milln de metros cbicos) o con un caudal, esto es. una cantidad de agua en
un momento determinado (litros por segundo)

8.1.-DE LA MATERIALIDAD DEL AGUA A UNA FICCION LEGAL

Como hemos visto nuestra disciplina evoluciona permanentemente y si bien
en el pasado en algunas culturas se consideraba el agua como una cosa
susceptible de apropiacin particular (Derecho Romano),en definitiva - y
probablemente a partir del derecho musulmn - desde hace muchos aos a
esta parte se ha determinado que no obstante que el agua del mar es un bien
libre , el agua dulce terrestre o continental normalmente es considerada como
un BIEN DE DOMINIO PUBLICO que en nuestro pas se denomina como
BIEN NACIONAL DE USO PUBLICO .
Al respecto conviene hacer presente que el concepto dominio pblico y
consecuencialmente el concepto de bien nacional de uso pblico ha sido
fuente de permanentes confrontaciones entre diversos tratadistas tanto
nacionales como extranjeros. En efecto, las opiniones respecto al dominio
pblico varan sustancialmente segn si se considera el dominio publico una
especie de propiedad de la nacin o del estado o si se considera una
manifestacin de las potestades de la administracin que le permiten ejercer
una tutela o supervigilancia sobre este tipo de bienes.
Es as como la Teora Patrimonialista considera este tipo de bienes como una
especie de propiedad del estado y la Teora Funcionalista en cambio considera

32

este tipo de propiedad como una forma de ejercer las funciones y potestades
que posee la administracin sobre los bienes de la nacin.
Por su parte y como consecuencia de las distintas posiciones ya anotadas ,la
naturaleza jurdica de las aguas ha generado tambin mltiples discusiones
entre los tratadistas del derecho ,ya que la visin ser distintas si nos
encontramos ante un tratadista de carcter civilista o ante un tratadista de
carcter publicista .En efecto nuestro Cdigo Civil en su artculo595 expresa
Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico a su vez el
artculo 589 seala se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio
pertenece a la nacin toda. Si adems su uso pertenece a todos los habitantes
de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y
sus playas se llaman bienes nacionales de uso pblico. Por su parte el
artculo 598 expresa El uso y goce que para el transito, riego, navegacin, y
cualesquiera otros objetos lcitos, corresponden a los particulares. En las
calles, plazas, puentes y caminos pblicos, en el mar y sus playas, en ros y
lagos y generalmente en todos los bienes nacionales de uso pblico, estarn
sujetos a las disposiciones de este cdigo y a las ordenanzas generales o
locales
Por otra parte, los tratadistas tambin han discutido ampliamente en el sentido
de si las aguas son bienes muebles o inmuebles segn la definicin del
artculo 567 del CC . o son otro tipo de bienes que no pueden clasificarse
como muebles o inmuebles.
En definitiva es el artculo 4 del Cdigo de Aguas el que viene a poner fin a
las reiteradas discusiones de civilistas y publicistas ya que determina que
Atendida la naturaleza las aguas son muebles, pero destinadas al uso
,cultivo o beneficio de un inmueble se reputan inmuebles.
El legislador, asumiendo que el agua se trata de un Bien Nacional de Uso
Pblico , pero encontrndose ante la necesidad de poner en servicio del
hombre este recurso natural escaso pero vital para la subsistencia del hombre ,
desarrolla una ficcin legal que permite mantener el agua dulce de carcter
terrestre o continental como un Bien Nacional de Uso Publico pero a la vez
permite la utilizacin por parte de los privados de este bien escaso .Esta
ficcin legal se denomina DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE
AGUAS
El art..5 del CA expresa textualmente : Las aguas son bienes nacionales de
uso pblico y se otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento de
ellas , en conformidad con las disposiciones de este Cdigo.

8.2.- CONCEPTO
El derecho de aprovechamiento de Aguas es un Derecho Real que recae
sobre las aguas y que consiste en el uso y goce de ellas con las limitaciones

33

legales .El titular puede usar, gozar y disponer de derecho real de

aprovechamiento sin ninguna limitacin.
Vale decir que lo primero que destaca en el concepto que hemos entregado es
que se trata de un DERECHO REAL y al respecto deberemos remitirnos a los
conceptos bsicos de Derecho Real establecidos en el derecho civil..Al
respecto el artculo 577 del Cdigo Civil es extremadamente claro ya que
expresa que derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. El derecho real tiene un carcter inmediato y absoluto
ya que por un parte recae directa e inmediatamente sobre una cosa y es
absoluto por cuanto se ejerce frente a todas las personas erga omnes
De acuerdo a lo indicado en el concepto no podemos confundir los diversos
elementos que contiene dicho concepto ya que uno de dichos elementos se
refiere a las aguas propiamente tal y otro elemento se refiere al derecho de
aprovechamiento de aguas. El primero de los elementos corresponde a la
materialidad, a la cosa susceptible de apreciarse por los sentidos y la otra
corresponde a una ficcin legal a un desarrollo conceptual elaborado y
perfeccionado por el legislador en los ltimos sesenta aos.

8.3.- CONCEPTO LEGAL

El concepto legal esta contenido en el artculo 6 del Cdigo de Agua el cual
seala textualmente: El Derecho de Aprovechamiento es un derecho real
que recae sobre las aguas y consiste en el uso y el goce de ellas con los
requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este Cdigo.
El Derecho de Aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular ,
quien podr usar ,gozar y disponer de el en conformidad a la ley

8.4.- ANALISIS DEL CONCEPTO LEGAL

El legislador ha venido abordando el tema que comentamos en distintos
cuerpos legales de distintas categoras desde hace ms de cien aos. Desde el
decreto de 22 de Septiembre de 1893, sobre concesiones de aguas naturales en
las provincias de Coquimbo hasta la ley 20.017 de Junio de 2005
modificatoria del Cdigo de 1981 son mltiples las disposiciones legales que
se refieren de una u otra forma al Concepto de Derecho de Aprovechamiento
de Aguas .
En dichos textos, de orden constitucional, legal y reglamentario el legislador
avanza y retrocede en la creacin y desarrollo de esta ficcin legal y esa as
como aborda este tema en forma inorgnica, definiendo, caracterizando y
clasificando el derecho de aprovechamiento de aguas en forma parcial en
diversos textos para concluir en definitiva en la definicin contenida en el ya
citado artculo 6 del CA
Si bien y como analizaremos a continuacin el concepto que comentamos en
nuestra opinin presenta algunos importantes defectos gramaticales as
34

como errores en la tcnica legislativa utilizada , al menos tiene la ventaja de

contener los elementos bsicos y fundamentales a travs de los cuales por una
parte podemos entender esta ficcin legal ,esta elaboracin conceptual creada
por el legislador y en segundo trmino nos permite a partir y teniendo como
base el concepto indicado intentar el desarrollo de uno mas preciso y
elaborado.
8.5.-EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS Y LA
DOCTRINA
El profesor Luis Simn Figueroa ha definido el derecho de aprovechamiento
de Aguas , diciendo que es la facultad de acceder a una fuente natural para
extraer de ella la dotacin de agua en un punto determinado u ocupar en el
cauce mismo un cuerpo de agua , para en ambos casos , usar esas aguas en
forma exclusiva
Esta definicin a diferencia de la legal es mas amplia en el sentido que
describe el derecho ha hacer uso del agua en distintas formas ya sea
considerando la extraccin del agua a la que se tiene derecho o la utilizacin
del cuerpo de agua con otros fines ( acuicultura )

8.6.CARACTERISTICAS
APROVECHAMIENTO DE AGUAS

DEL

DERECHO

DE

1.- Segn lo indicado en el Art. 6 del CA Es un derecho real esto es el

derecho que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona el
cual esta consagrado constitucionalmente segn se expresa en el art 19 N 24
inc final de la CPE .
En este caso se trata de un derecho sobre una cosa incorporal, circunstancias
de la cual se generan diversos efectos entre los cuales cabe sealar que en
virtud de fallos recientes, los derechos de aprovechamiento de aguas no
pueden ser declarados bienes familiares.
2.- Es un derecho real mueble por naturaleza pero si las aguas estn destinadas
al cultivo, uso o beneficio de un inmueble se reputarn inmuebles 4 C A
relacionado con art. 580 CC .En consecuencia de acuerdo con la definicin
civilistas las aguas son generalmente inmuebles por destinacin
3.- El derecho reaprovechamiento de aguas recae sobre un bien nacional de
uso pblico 5 y 6 C.A.
4.- Queda gravado de pleno derecho 214 inc 1; 258, 267 y 271 C.A.
5.- Se expresa en volumen por unidad de tiempo Art. 7 .Caracterstica esta,
bsica y fundamental , sin la cual no se podra constituir validamente un
derecho de aprovechamiento. Esto es la autoridad de acuerdo a los dispuesto
en el artculo 149 N3CA al dictar la resolucin que concede el derecho de

35

aprovechamiento deber expresarlo obligatoriamente en volumen por

unidad de tiempo
6.- Impone ciertas cargas y responsabilidades 38 y 39 C.A. La titularidad
sobre un derecho de aprovechamiento trae asociada algunas obligaciones y
cargas en las que deber incurrir el titular a fin de extraer y utilizar las aguas
correspondientes a su derecho sin afectar el derecho de otros.
7.- Es de libre disposicin (Art 15 CA) El derecho de aprovechamiento de
aguas , salvo excepciones permite la libre disposicin de este , tal y como
cualquier otra cosa, bien o derecho de carcter privado. Hay que reiterar que
la libre disposicin dice relacin con el derecho y no con el agua el cual sigue
siendo un bien nacional de uso pblico.
8.- Es u derecho principal
9.- Puede ser objeto de embargo o de medidas precautorias 116.N4 C.A.

36

9.- DE LOS MODOS DE ADQUIRIR

APROVECHAMIENTO DE AGUAS

EL

DERECHO

DE

Utilizando la clsica divisin de los modos de adquirir el dominio del derecho

civil, clasificaremos los modos de adquirir el derecho de aprovechamiento de
aguas en derivativos y originales.
a.- Modos de adquirir derivativos
Se definen como aquellos modos de adquirir en que el dominio no se inicia
con el titular sino que con otro titular que lo ha antecedido y quien le ha
traspasado o transmitido tal dominio.
a.1.Sucesin por causa de muerte
La transmisin del derecho de aprovechamiento del causante a sus herederos,
se produce por el solo ministerio de la ley al momento del fallecimiento del
causante. Esta transmisin les otorga la posesin legal del derecho de
aprovechamiento de aguas.
De acuerdo con lo sealado por el art. 114 N 6 CA en el caso de la
transmisin de los derechos de aprovechamiento de aguas es necesario realizar
las inscripciones del articulo 688 de CC, que no son otras que la inscripcin
especial de herencia ;la inscripcin del testamento y la inscripcin de la
posesin efectiva.
Cabe destacar que respecto a la inscripcin especial de herencia solo son
procedentes en los casos de los derechos de aprovechamiento de aguas
inscritos, pero no proceden en el caso de los derechos de aprovechamiento de
aguas de carcter inmuebles que no se encuentran inscritos as como los
derechos de agua de carcter mueble que tampoco lo estn. Con todo los
derechos de agua no inscritos (sean muebles o inmuebles) deben ser detallado
en el inventario correspondiente de la posesin efectiva.

a.2. Tradicin
Es el modo mas utilizado en la transferencia de derechos de aprovechamiento
de aguas y el art 113CA establece que se perfeccionaran por escritura
pblica los actos y contratos traslaticios de dominio de derechos de
aprovechamiento como tambin la constitucin de derechos reales sobre ellos
y los actos y contratos traslaticios de los mismos.Concordancia 114 N 5 y
116 N 1 CA El ttulo traslaticio que justifica la tradicin del derecho de
aprovechamiento, esta revestido de una solemnidad que permite dar certeza y
transparencia a dicha transferencia que es la escritura pblica. Con todo para
determinar la forma en que se efecta la tradicin hay que distinguir si se trata
de un derecho de aprovechamiento inscrito o no inscrito.
A2i Derechos de aprovechamiento de aguas inscritos

37

En relacin con la tradicin del derecho de aprovechamiento de aguas que se

encuentra inscrito, es plenamente aplicable lo dispuesto en el artculo 686 del
CC al tenor de lo sealado por el art. 121 del CA expresa que en este caso
se les aplicarn todas las disposiciones que rijan la propiedad raz inscrita, en
cuanto no hayan sido modificadas por el presente Cdigo El Cdigo de
Aguas al menos en este tpico no realiza ninguna modificacin al Cdigo
Civil de manera que la tradicin de los derechos de aprovechamiento de agua
inscritos se realiza mediante la competente inscripcin en el Registro de
Aguas .
Con todo existe la duda en relacin con la forma de hacer la tradicin cuando
se trata de derechos de aprovechamiento de aguas de carcter muebles
inscritos ya que en el derecho civil solo se exige la tradicin mediante la
inscripcin en caso de los bienes inmuebles nunca en caso de los muebles .En
el Derecho de Aguas la situacin es distinta, ya que el tratamiento respecto a
los bienes sean estos muebles o inmuebles es idntico de manera que no se
realiza la diferenciacin que efecta el Derecho Civil, producindose la
diferencia solo por la destinacin de los derechos, por lo que la tradicin de
los derechos de agua inscritos sean estos muebles o inmuebles se realiza
siempre a travs de la inscripcin conservatoria respectiva.
A2ii Derechos de aprovechamiento de aguas no inscritos
Art. 114.5 y 115 y 117C.A.; 702.4 C.C.
En el caso de los derechos de aprovechamiento de aguas no inscritos - a
diferencia de los inscritos que ya hemos tratado precedentemente - es
necesario diferenciar entre los derechos de aprovechamiento de carcter
mueble e inmueble.
Derechos no inscritos de carcter inmueble
A primera vista deberamos decir que para perfeccionar la tradicin todos los
derechos de aprovechamiento de aguas e carcter inmueble deben inscribirse
ya que el legislador ha adoptado un sistema similar al del Derecho Civil .De
hecho, varios autores han sostenido que el nico medio legal para realizar la
tradicin de los derechos de agua se encuentren o no inscritos es mediante la
competente inscripcin en el Registro de Aguas correspondiente Sin
embargo, es el propio legislador quien se encarga de deshechar estas teoras ya
que en diversos acpites del Cdigo de Agua se establece que si bien la
intencin del legislador , es lograr la inscripcin en la medida de lo posible ,
ello no constituye mas que una aspiracin, un deseo, ya que en forma paralela
establece diversos artculos en que reconoce plena validez de la tradicin del
dominio de derechos de aprovechamiento de aguas de carcter inmueble que
no se encuentran inscritos.
Es as como podemos sealar que el articulo 114 del CA establece los ttulos
que deben inscribirse, y en el N 5 de dicho artculo se seala Los actos y
contratos que constituyan ttulos translaticios de dominio de los derechos de
aprovechamiento a los que se refieren los nmeros anteriores. Los nmeros
anteriores se refieren a derechos de aprovechamiento adquiridos de acuerdo a
lo establecido por el Cdigo de manera que los derechos de aprovechamiento
adquiridos en base a mercedes concedidas con anterioridad a la promulgacin
38

de este ( 1981 ) por lo tanto no sera obligatoria la inscripcin para derechos

no inscritos adquiridos con anterioridad .
Por su parte el articulo 115 CA al sealar que El dueo de un derecho de
aprovechamiento que extraiga
sus aguas de la corriente natural,
independientemente de otro derecho y que haya sido incluido en la
constitucin de la respectiva junta de vigilancia podr inscribir ese derecho
en el Registro de Aguas.. esto es el legislador al utilizar la palabra podr
esta facultando al dueo para inscribir tales derechos, no lo esta exigiendo en
forma imperativa. Ratifica lo anterior el hecho que la continuacin del citado
artculo en forma imperativa indica que desde que el dueo haya tomado tal
opcin- la de inscribir las transferencias posteriores imperativamente
debern inscribirse, para que se concrete la respectiva tradicin.
Por ltimo, el artculo 117 seala textualmente La tradicin de los derechos
de aprovechamiento inscritos., vale decir el legislador distingue
claramente entre los derechos inscritos y no inscrito ya que se exige la
inscripcin como forma de hacer la tradicin solo a los inscritos, respecto a los
no inscritos la tradicin se concreta con la entrega.
Derechos no inscritos de carcter mueble
Al respecto y no obstante que existen opiniones contradictorias entre algunos
tratadistas, cabe considerar que si de acuerdo con lo analizado
precedentemente el legislador no exige en forma absoluta la inscripcin de
parte de quienes tienen derechos de aprovechamiento de carcter inmueble,
menor razn habra para sealar que el legislador exige imperativamente la
inscripcin para los efectos de la tradicin ha quienes poseen derechos de
carcter mueble
En consecuencia, al menos en relacin con la tradicin de los derechos de
aprovechamiento de aguas queda clara la intencin del legislador de modificar
en este aspecto las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil.
b.-Modos de adquirir originarios
Se definen como aquellos que provocan el nacimiento de un derecho sin que
haya relacin de causa efecto con el antecesor.
b.1.Por acto de autoridad
El art. 20 CA seala El derecho de aprovechamiento de agua se constituye
por acto de autoridad. La posesin de los derechos as constituidos se
adquiere por la competente inscripcin
Este modo de adquirir se considera originario por cuanto el derecho de
aprovechamiento nace en virtud de una resolucin administrativa, reducida a
escritura pblica e inscrita en el registro especial .Antes de tal resolucin el
derecho de aprovechamiento simplemente no exista.
La aludida resolucin administrativa es dictada por el Director General de
Aguas y excepcionalmente por el Presidente de la Repblica 148 C.C.
b.2 La ocupacin
De acuerdo a la mas tradicional definicin civilista de la institucin se nos
dice que por medio de la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que
39

no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes

chilenas o por el derecho internacional. La definicin precedente contenida
en el artculo 606 del Cdigo Civil, ha motivado contradicciones entre los
diversos tratadistas toda vez que para la mayora de ellos a travs de la
ocupacin no es posible adquirir el derecho de aprovechamiento de aguas pero
para otros este es un modo de adquirir posible en el derecho de aguas. Las
razones de quienes niegan la posibilidad radica fundamentalmente en el hecho
que por tratarse de un bien nacional de uso pblico tal modo de adquirir es
imposible por cuanto no opera contra un bien que es de la sociedad toda, a lo
que se agrega que por cuestiones de la naturaleza no es posible ejercer
ocupacin sobre las aguas, por tratarse de un bien cambiante, semovible
imposible de establecer tal ocupacin.
Por el contrario quienes establecen la factibilidad de este medio de ocupacin
se apoyan bsicamente en aspectos legales entre ellos el artculo 21 del
Cdigo de Aguas que establece al Cdigo Civil como supletorio de Cdigo de
Aguas salvo disposicin especial en contrario y como en este caso no hay tal
articulado especial sera aplicable el Cdigo Civil y sus normas sobre la
ocupacin.
b.3 La accesin
Este modo de adquirir el dominio se encuentra claramente definido en el
art.643 del CC el cual es del siguiente tenor. La accesin es un modo de
adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o
de lo que se junta a ella .Los productos de las cosas son frutos naturales o
civiles
Atendida la definicin precedente debemos sealar que por cuestiones de
orden prctico la accesin nones aplicable como modo de adquirir el dominio
en el caso de las aguas
b.4 La ley
Resulta indudable que la ley es un modo de adquirir el dominio, no obstante
las eternas discusiones entre los civilistas en orden a saber si se trata de un
simple modo de adquirir el dominio o al modo de adquirir que facilita o
permite la existencia de los dems. Para nuestro estudio no resulta de
importancia terciar en tan antigua discusin. Ya que en el caso del derecho de
aguas la ley es a no dudarlo uno de los modos de adquirir el dominio
En el Cdigo de Aguas, son varios los casos en que la ley construye en
propietario al poseedor de aguas en las condiciones que el mismo Cdigo
seala , tales como :
I Art. 20.2 CA seala que las vertientes que nacen corren y mueren en una
misma propiedad pertenecen por el solo ministerio de la ley al dueo del
predio de que se trata.
II Art. 10 CA Las aguas pluviales que caen o se recogen en un predio de
propiedad particular corresponden al dueo de este, mientras corran dentro de
su predio o no caigan en cauces naturales de uso pblico.
III Art. 11 CA El dueo de un predio puede servirse de las aguas lluvias que
corren por un camino pblico

40

5.- La prescripcin.
El art. 2.492 del CC define esta institucin sealando que la prescripcin es
un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos
ajenos ,por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo concurriendo los dems requisitos
legales.-.
Este modo de adquirir no es nuevo en el derecho de aguas chileno y de hecho
en el artculo 248 del Cdigo de Aguas se estableca la institucin. Los plazos
contemplados eran de 5 aos para la ordinaria y 15 aos para la extraordinaria.
Con todo la ley de reforma agraria N 16.640 de 1968 cuyo artculo 94
prohbe expresamente adquirir por prescripcin el derecho de aguas.

41

0.- CLASIFICACION DEL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE

AGUAS
A.- Derechos Consuntivos y no consuntivos Art. 13; 14; 313 C.A.
De acuerdo con lo sealado en el artculo 13 CA el derecho de
aprovechamiento consuntivo es aquel que faculta a su titular para consumir
totalmente las aguas en cualquier actividad.
El mismo CA en su artculo 313 seala que se reputarn como derechos de
aprovechamiento de aguas de carcter consuntivos:
a.-Los que emanen de mercedes concedidas por autoridad competente sin
obligacin de restituir las aguas .
b.-Los reconocidos con esta calidad por sentencia ejecutoriada
c.-Los derechos ejercidos con la calidad de consuntivos durante cinco aos sin
contradiccin de terceros.
Los derechos no consuntivos por su parte son definidos por el Artculo 14
CA. como aquel que permite emplear el agua sin consumirla y obliga a
restituirla en la forma que lo determine el acto de constitucin o adquisicin
del derecho.
La extraccin, utilizacin y restitucin de los derechos de agua no consuntivos
jams podrn afectar los derechos consuntivos en cuanto a su cantidad,
calidad , sustancia, oportunidad de uso y dems particularidades, lo que se
ratifica con lo expuesto en el art.15 CA que el dominio del derecho de
aprovechamiento sobre derechos no consuntivos no implica restriccin al uso
de los derechos consuntivos..
B.- Derechos de ejercicio permanente y de ejercicio eventual
El C A en el articulo 16 solo define y caracteriza los derechos de
aprovechamiento de carcter permanente y por exclusin define a los derechos
de carcter eventual, ya que el citado art.16 CA seala que son permanentes
aquellos derechos que se conceden en esa calidad en fuentes de abastecimiento
no agotadas en conformidad a las disposiciones del actual Cdigo, y las
concedidas en tal calidad en forma anterior a su promulgacin.
Respecto a la definicin que antecede cabe hacer presente que el legislador a
utilizado el vocablo fuente de abastecimiento y no fuente natural como es lo
habitual y, en segundo termino, cabe destacar que utiliza el termino
agotado. El agotamiento corresponde a una facultad de la autoridad en los
casos que tcnicamente se pueda comprobar que respecto a la fuente natural
se han constituido derechos de aprovechamiento que comprometen la totalidad
del recurso incluido el caudal ecolgico.El art.18 C.A. establece las limitaciones al derecho eventual que consisten
bsicamente en:
i.- Faculta el uso solo cuando existe caudal excedentario.
ii.- No se pueden conceder derechos eventuales en aguas lacustres o
embalsadas.
iii.- En caso de restriccin del caudal, existe una preferencia de los derechos
concedidos con anterioridad a los concedidos con posterioridad.
42

C.- Derechos de ejercicio continuo, discontinuo o alternado

Art. 19, 24
Los de ejercicio continuo son aquellos que permiten usar el agua en forma
ininterrumpida durante las 24 horas del da, a lo que debemos agregar que de
acuerdo al art. 24 se establece que si nada se dice en el acto de constitucin
se entender que es de ejercicio continuo.
Por su parte, se entienden por derechos de aprovechamiento de aguas
discontinuos aquellos que solo se pueden utilizar durante determinados
periodos u horas. Ej. 6 horas diarias o desde Mayo a Septiembre de cada ao.

43

11.- EL PRINCIPIO DE LA LIBRE TRANSFERIBILIDAD DE LOS

DERECHOS DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS
Los fundamentos estructurales del derecho de agua chileno informan la
totalidad de la legislacin vigentes e informaron en su momento mucha de la
legislacin que la autoridad promulg en el pasado. Estos fundamentos
estructurales que como sabemos corresponden a :
a.- Las aguas son de dominio pblico;
b.- Existencia de un procedimiento concesional que permite asignar y
constituir derecho de aprovechamiento de agua a favor de particulares
c..-Existencia de un derecho real administrativo que se traduce en definitiva en
la creacin de un derecho real nuevo llamado derecho de aprovechamiento de
aguas .
d.- Administracin especial del recurso agua .
Los cuatro Fundamentos Estructurales del Derecho de Agua en Chile precedentemente reiterados - van acompaados de algunos principios que
permiten la puesta en prctica de estos fundamentos estructurales.
Uno de los ms significativos e importantes principios corresponde al
concepto de la Libre transferibilidad de los Derechos de Aprovechamiento de
agua.
A partir del ao 1981 el legislador chileno decidi otorgar a los usuarios
titulares del derecho de aprovechamiento la libertad para transferirlos,
independientemente de la propiedad a los cuales tales derechos estaban
adscritos. Esta libertad en la transferibilidad de los derechos de
aprovechamiento de aguas permitira en opinin del legislador la operacin de
un Mercado del Agua que fuera ms eficiente que la administracin en la
asignacin y reasignacin de un recurso escaso como es el agua. Este
mercado del agua desde el momento en que se dicta el DL 2603 y el Cdigo
de Aguas de 1981 ha operado en forma muy limitada, quizs en menor
intensidad y profundidad que lo deseado por el legislador cuando promulga
los cuerpos legales ya sealados, pero sin lugar ha dudas ha funcionado. El
hecho que este principio de libre transferibilidad no haya operado como en un
principio se pens y dese, que an no haya logrado la intensidad,
profundidad y actividad esperada no dice relacin con la existencia o no del
principio en si mismo sino mas bien, dice relacin a que se pretendi hacer
funcionar el mercado, mediante la promulgacin de un simple cuerpo jurdico,
sin considerar que este Mercado del Agua, a pesar del cuerpo legal que le da
origen se mantiene con rigideces que impiden o dificultan el funcionamiento
de este mercado de derechos de aprovechamiento de agua.
Tal y como sealan algunos analistas del tema, el mercado de Derechos de
Aguas, corresponde a un concepto en extremo complejo, mas all que lo que
su nombre est indicando, y del simple anlisis de este (su nombre) podemos
ver que requiere incorporar disciplinas muy dismiles y a veces contradictorias
como son el derecho, la economa y la hidrologa.

44

En el indicio de nuestro estudio, hemos determinado que las aguas en los

primeros tiempos del hombre en la tierra constituan un bien libre, no era
escaso, sin embargo poco a poco en la medida que aumenta la cantidad de
habitantes, en la medida que se produce la especializacin de las labores del
hombre, en la medida que el hombre deja de ser transhumante par convertirse
en sedentario, en la medida que la actividad econmica se hace mas y mas
intensa , el agua, y en especial el agua dulce se convierte en un bien escaso y
en ocasiones muy escaso. El agua pasa a ser un bien econmico.
De hecho, hace algn tiempo realizamos un pequeo estudio sobre la
utilizacin de las aguas y el lveo del ro Lontu y pudimos constatar que en
tan solo 150 aos, los usos de este importante ro de Chile paso de ser usado
para dos o tres fines a ms de 20 fines distintos, considerando las aguas y el
lveo. Lo que en el pasado era un bien que era usado por muy pocos y
prcticamente sin competencia entre los distintos usuarios pasa a convertirse
en un bien muy disputado y escaso.
Esta escasez relativa hace cada vez mas ineficiente al Estado representado por
la administracin - tradicional administrador del recurso agua - en la
asignacin y reasignacin del recurso agua. La competencia entre los regantes
tradicionales usuarios del agua, las empresas hidroelctricas, las industrias, las
ciudades, la piscicultura, el turismo, etc. supera la capacidad de la
administracin para reasignar el recurso o corregir las imperfecciones ligadas
a su uso. Desde este punto de vista la liberalizacin del mercado del agua se
ve como una eficiente solucin, prcticamente automtica que permitira hacer
mas eficiente esta reasignacin necesaria del recurso agua y otros derechos
paralelos al derecho al agua, sin que por ello el Estado deba olvidar la Funcin
Subsidiaria , en la que es irremplazable , y que debe impedir acciones
monoplicas , carteles, o cualquier otra accin , acuerdo o concertacin que
impida la libre , correcta y eficiente operacin del Mercado del Agua .
Lamentablemente, y si bien creemos en el mercado como un eficiente
reasignador del recurso, si las disposiciones legales que habilitan el
funcionamiento del mercado no van acompaadas de otras disposiciones
legales que elimine rigideces y mltiples barreras, el mercado funcionar pero
lo har muy lentamente en casos muy especficos, pero la actividad no llegar
a cambiar la forma de enfrentar el problema de fondo del agua y si dichas
disposiciones liberadoras y facilitadotas no van acompaadas de leyes que
permitan la accin subsidiaria del Estado , el Mercado del Agua podra
funcionar en forma imperfecta e injusta ..

45

12.- EL PRINCIPIO DE LA UNIDAD DE LA CORRIENTE

El principio de la unidad de la corriente o del cauce se desarrolla a partir de

algunos textos legales que tienen su fundamento en la ciencia de la
hidrologa y que el legislador ha venido produciendo desde muy antiguo los
cuales analizaremos a continuacin En efecto , a partir de algunos conceptos
de orden hidrolgicos y geogrficos que dicen relacin con la cuenca u hoya
hidrogrfica , el legislador desarrolla algunas normas legales especficas. Es
as como el articulo 3 del CA expresa textualmente Las aguas que fluyen,
continua o discontinuamente, superficial o subterrneamente, a una misma
cuenca u hoya hidrogrfica, son parte integrante de una misma corriente.
La cuenca u hoya hidrogrfica de un caudal de aguas la forman todos los
afluentes, subafluentes y quebradas; esteros, lagos y lagunas que afluyen a
ella, en forma continua o discontinua, superficial o subterrneamente.
Como hemos dicho , la cuenca u hoya hidrogrfica es una realidad, es un
hecho de la naturaleza y nada de los que pueda hace el hombre la alterar, as
como el ciclo hidrolgico tambin sigue su curso eterno perpetundose mas
all del hombre o quizs a pesar de los empeos realizado por la raza humana
para destruirlo. Sin perjuicio de la accin del hombre, la cantidad de agua que
existe en la tierra en sus tres estados (slido, liquido y gaseoso) no variar,
eventualmente podr aumentar o disminuir en algunos de sus estados, y estos
cambios podrn afectar o no a la raza humana pero en definitiva el ciclo
hidrolgico y volumen total de agua en el globo terrqueo no variar.
El Principio de la Unidad de la Corriente viene a ser al decir del profesor
Vergara Blanco- la respuesta jurdica al concepto que la geografa fsica
otorga al trmino cuenca. Este Principio se encuentra presente y subyace
conjuntamente con diversas instituciones de nuestro derecho de agua, y es
por ello que estudiarlo, realizar continuos anlisis y desarrollos intelectuales
en sedes universitarias y judiciales de dicho principio, es a no dudarlo una de
las tareas pendientes en nuestro estudio. La aplicacin del principio de la
unidad de la corriente resulta fundamental para la constitucin y
regularizacin de derechos de aprovechamiento de aguas resulta fundamental
tenerlo presente al solicitar el traslado de agua, al autorizar exploraciones de
aguas subterrneos, al considerar, estudiar y autorizar la construccin de
tranques o embalses en fin, el principio de Unidad de La Corriente, es parte
fundamental del estudio del Derecho de Aguas en Chile.
Es as como coincidiendo plenamente con lo expresado por el Profesor
Vergara Blanco si la cuenca considera toda el agua que se encuentra en ella
sea esta superficial o subterrnea (no olvidemos que cuenca viene del latn
cliz) estamos hablando de una totalidad, de un todo que en el derecho lo
describimos como unidad. En consecuencia la base fundamental del estudio
del derecho de agua necesariamente ser la cuenca u hoya hidrogrfica y la
corriente contenida en ella.
As por lo dems lo ha entendido el legislador el cual desde hace muchos
aos de una u otra forma se est refiriendo a este Principio de la Unidad de La
Corriente y es as como en textos de la segunda mitad del siglo XIX el
46

legislador comienza a hacer referencia a este principio al sealar por ejemplo

en la ordenanza general de Enero de 1872 que las extracciones de agua que
puedan afectar un efluente eventualmente podran afectar la totalidad, la
CUENCA. As tambin, en el CPC de 1902 y de igual forma en diversas
jurisprudencias dictadas por diversas Cortes de Apelaciones, se empieza a
esbozar el mismo concepto de la unidad de la Cuenca o de la Corriente. As
por ejemplo, una sentencia del ao 1906 de la Corte de Apelaciones de Talca
ratificada por la Corte Suprema expresa no puede sostenerse como principio
general que un ro y sus afluentes sean dos entidades distintas que no tengan
relacin entre s, puesto que los afluentes son los que contribuyen a formar el
caudal del ro -en consecuencia- las aguas de un estero que sirven de
afluente a un ro tienen influencia notable en el aumento o disminucin de las
aguas de un canal que saca de ese ro. Estas aguas no pueden considerarse
entre s como independientes y distintas. Las mercedes de los demandados de
reciente data no pueden lesionar en ningn caso derechos preferentes por
cuanto ello como todas las de su clase, se conceden sin perjuicio de terceros
condicin que implica la limitacin del que la obtiene por los derechos de los
otros accionistas adquiridos anteriormente sobre las aguas de un ro.
El legislador, por su parte en el Cdigo de Aguas de 1951 que como ya
sabemos inici su tramitacin con un anteproyecto en el ao 1926, se
preocupa del Principio de la Unidad de la Corriente y es as como en el
Proyecto del Cdigo del ao 1928 seala en su Artculo N11 que las aguas
que afluyen continua o discontinuamente, superficial o subterrneamente
a una misma hoya hidrogrfica constituyen una corriente indivisible. As
por ejemplo, la hoya hidrogrfica de un ro que desemboca en el mar
estar formada por todos los afluentes, subafluentes, esteros y quebradas
que directa o indirectamente accedan a l.
Las sucesivas modificaciones al anteproyecto indicado, agregan o
perfeccionan la definicin antes dicha incorporando por ejemplo la palabra
cuenca como sinnimo de hoya hidrogrfica, incorporando como accidente
geogrfico los lagos y las lagunas dentro de la cuenca. Por otra parte, como
seal de que la preocupacin del legislador respecto al tema era genuina en el
mensaje del proyecto del ao 1936, aparece la siguiente frase: se ha juzgado
indispensable juzgar como corriente indivisible a una cuenca o hoya
hidrogrfica con el fin de subordinar el inters particular de sus beneficiarios
al inters general de todos ellos, con lo cual se evita un individualismo
pernicioso en el goce de una misma fuente de agua. El citado concepto es
reiterado en el senado en al ao 1940 por don Rafael Moreno Echavarra,
senador y redactor del proyecto del Cdigo de Aguas quien expresa dentro
del propsito de este Cdigo de reglamentar todo exceso de individualismo, se
ha establecido como principio fundamental la idea de la unidad de la corriente.
Se establece que la corriente es un todo indivisible y la forman el cauce
principal, los afluentes y sub- afluentes y dems aguas que van a ese cauce de
modo que todos los que participan de esas aguas saben que estn subordinados
al inters colectivo.
En definitiva, el artculo N 8 del Cdigo de Aguas de 1951, seala
textualmente: Las aguas que afluyen continua o discontinuamente,
superficial o subterrneamente a una misma cuenca u hoya hidrogrfica,
47

son partes integrantes de una misma corriente. La cuenca u hoya

hidrogrfica de un caudal de agua la forman todos los afluentes,
subafluentes, quebradas, esteros, lagos y lagunas que afluyen a ella
continua o discontinuamente, superficial o subterrneamente.
El cdigo del ao 1967 no realiza modificaciones al concepto ya enunciado, el
que pasa en trminos casi idnticos al Cdigo de Aguas de 1981 actualmente
vigente.
12.1 SECCIONAMIENTO DE LOS RIOS Y
CORRIENTE

UNIDAD DE LA

El derecho de agua en cuanto regula el aprovechamiento de las aguas que se

extraen de los cauce de los ros nunca puede perder de vista la realidad de
estos, los diversos aspectos geogrficos que presenta cada unos de los ros de
Chile, ya que en las aguas- como dice el profesor Vergara- todo esta
interrelacionado, natural y jurdicamente .
Es as como el seccionamiento de los ros es un hecho natural que se produce
en algunos cauces por su especial configuracin hidrogrfica e implica que
las extracciones de agua desde los ros van agotando fsicamente el caudal
hasta que en algunos tramos de su recorrido lo agotan, quedando su alvo
ntegramente al descubierto. Este cauce puntualmente sin agua mediante
filtraciones, vertientes y otros aportes algunos cientos o miles de metros mas
abajo, se rehace conformando nuevamente un caudal y un ro en forma
ntegra. Este fenmeno que se produce en distintos ros de Chile y que se
agudiza con ocasin de las sequas, es reconocido por el legislador en los
Artculos N 263 N3;, 264 y 265 del Cdigo de Aguas, que si bien lo hace
indirectamente al hablar de la organizacin de las Juntas de Vigilancia no es
menos cierto que reconoce su existencia en forma clara y precisa.
La situacin precedentemente descrita, y que como se ha sealado se agudiza
en pocas de escasez y que el legislador reconoce precisa, aunque
tangencialmente en lo que se refiere a la organizacin de la Juntas de
Vigilancia ha dado como origen en varios ros de Chile que en forma
permanente se organicen varias Juntas de Vigilancia distintas adscritas a
distintas secciones del mismo ro como por ejemplo el ro Aconcagua con sus
secciones 1, 2 3 y 4, el ro Cachapoal con sus secciones 1 y 2
organizaciones que permiten la organizacin ordenada del cauce reconociendo
el principio de la Unidad de la Corriente y evitando de esta forma roces y
conflictos, que si bien los hay, son bastante menos que los que se podra
suponer.
12.2 SECCIONAMIENTO Y EXTRAORDINARIA SEQUIA
La segunda ocasin en que el CA se refiere -nuevamente en forma tangencialal seccionamiento de los ros es en el articulo N 314 en esta ocasin ante lo
que ha dado en llamar extraordinaria sequa. Tal disposicin legal autoriza al
Presidente de la Repblica a peticin de la DGA para suspender las
atribuciones de la Junta de Vigilancia como tambin los seccionamientos de
las corrientes naturales.Art.314 Inc 3 En casos de extraordinaria sequa el
48

cauce y el caudal del ri se considera como un todo y se distribuye entre los

usuarios sin consideracin a las secciones, vale decir en relacin estrictamente
a los derechos de aprovechamiento que cada canal representa. A mayor
abundamiento la jurisprudencia ha fallado que ni siquiera la existencia de un
embalse acumulador de agua en la mitad de un ri permitir que este se
maneje en dos secciones en caso de sequa, y as lo seala textualmente el
fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, en el caso Junta de Vigilancia
del Rio Cogot con Director General de Aguas, que seala textualmente no
es posible considerar como dos cauces de aguas diferentes a dos ros por el
solo hecho de la existencia de un embalse que los separa. Aunque entre estos
dos ros exista un embalse, por el hecho de formar parte, ambos, de una
misma cuenca hidrogrfica, los transforma, de acuerdo al articulo 3 del
Cdigo de Aguas, en parte integrante de una misma corriente
12.3 UNIDAD DE LA CORRIENTE Y MANEJO INTEGRADO DE
CUENCA
Otro aspecto de extraordinaria importancia que surge de la aplicacin del
principio de Unidad de la Corriente, dice relacin con la aplicacin del
concepto manejo integrado de la cuenca, el cual actualmente se encuentra muy
en boga pero que en alguna medida se contrapone con las disposiciones del
Cdigo de Agua, tanto en relacin con los artculos N 264, N 165 y N
263 ya citados, especialmente este ultimo artculo que seala que las Juntas
de Vigilancia tienen por objeto administrar y distribuir las aguas a las que
tienen derechos sus miembros en los cauces naturales, a explotar y conservar
las obras de aprovechamiento comn y realizar los dems fines que lee
encomiende la ley. De acuerdo a la aplicacin de este articulo la
administracin y distribucin de las aguas esta entregada a la Juntas de
Vigilancia que puede corresponder a la totalidad del cauce natural o a una
seccin de este y en dicho caso quien maneja integradamente la cuenca?,
ser acaso la DGA sobrepasando las atribuciones que le entrega la ley
actuando en periodos que no son de sequa? Ser acaso algn organismo an
no creado con atribuciones aun no otorgadas?. Respecto a este punto existe
mucho espacio para el desarrollo dogmtico, legislativo y judicial que permita
respetando la unidad geogrfica de la cuenca conformar un marco terico
jurdico adecuado para resolver los diversos problemas que se originan en
cada cuenca y que por cuestiones propias de la naturaleza y sus elementos no
admiten visiones parciales ni seccionadas. En efecto, la contaminacin de la
cuenca, la distribucin de las aguas entre diferentes usuarios como regantes y
empresas hidroelctricas, la utilizacin de la cuenca para fines que no tienen
que ver con las aguas como son los fines tursticos exigen una visin y una
accin integrada de la cuenca.

49

13.- ADQUISICION DEL DERECHO DE APROVECHAMIENTO DE

AGUAS.
En Chile para la adquisicin de cualquier derecho real entre ellos el derecho
real de dominio es menester la existencia y la concurrencia de dos elementos
bsicos y fundamentales como son:
a.-Ttulo de dominio, entendiendo por tal el hecho o acto jurdico que sirve
de antecedente para la adquisicin del dominio.
b.- Modo de adquirir, por su parte corresponde al hecho o acto jurdico que
produce la adquisicin del dominio.
El sistema precedentemente sealado se denomina Sistema del Efecto
Personal del Contrato, proviene del derecho romano y se contrapone al
Sistema de Efecto Real del Contrato o Sistema Consensual el cual tiene su
antecedente en el derecho francs. En este ltimo caso la sola existencia del
ttulo es razn suficiente para que opere la transferencia del dominio no
requirindose la existencia de un modo de adquirir tal dominio.
Volviendo al caso chileno debemos decir que los ttulos que habilitan la
transferencia del dominio se llaman genricamente Ttulos Traslaticios de
dominio y entre ellos podemos destacar la compraventa, la permuta, la
donacin, el aporte en propiedad a una sociedad, etc. Los modos de adquirir
el dominio en cambio son limitados y solo se pueden establecer por medio de
una ley en virtud de lo dispuesto en el artculo 19 N 24 de CPE. Los modos
de adquirir el dominio se encuentran taxativamente sealados en el artculo
588 del CC al que debemos agregar la propia ley. Artculo 588 CC Los modos
de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin
por causa de muerte y la prescripcin.
En relacin con el derecho de aprovechamiento de aguas debemos tener
presente que se trata de un derecho real, que recae sobre una cosa incorporal
(el derecho de aprovechamiento) el cual no existe en la naturaleza ya que se
debe a un desarrollo de carcter conceptual y al respecto le es plenamente
aplicable las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil relativas a los
derechos reales y las cosas incorporales en cuanto a la adquisicin
(reasignacin) y transferencia del derecho. Respecto a la materialidad de la
cosa esto es el agua en si misma debemos recordar que se trata de un bien
nacional de uso pblico ,de dominio de la nacin toda el cual no es
susceptible de apropiacin privada. Para estos efectos el agua se encuentra
fuera del comercio humano.
La adquisicin del derecho de aprovechamiento de agua podr ser por acto
originario o derivativo. Respecto a esta denominacin, en especial al trmino
originario, cabe aclarar que el trmino se usa en relacin al derecho de
aprovechamiento de agua no a la materialidad del agua ya que como sabemos
el dueo de las aguas terrestres en Chile es el Estado con algunas supuestas
salvedades que analizaremos mas adelante. Se usa el trmino originario de
origen o inicio, por que antes del acto administrativo o de la norma legal
nadie era dueo del derecho, es un bien nuevo, desde este punto de vista.
50

En efecto, cuando se trata de una adquisicin de carcter originaria esta solo

podr tener dos causas como son Acto de autoridad o por Disposicin Legal
(la ley). En el primer caso el acto de autoridad corresponder al Procedimiento
concesional que finaliza, concluye o se concreta en la Concesin.
De acuerdo con lo expuesto, la utilizacin de las aguas solo se puede realizar
previa constitucin de un derecho de aprovechamiento, el cual surge de de un
acto de autoridad o de una declaracin de ley.
A. Constitucin del Derecho de aprovechamiento por acto de autoridad
Como ya sabemos la constitucin de derechos de aprovechamiento procede
sobre aguas que corren o se depositan en cauces naturales y siempre que
correspondan a fuentes no agotadas. El derecho de aprovechamiento de aguas
se constituye por una acto administrativo que se expresa en una Resolucin
Administrativa Arts. 20 y 141 CA , y que corresponde a la culminacin
positiva del Procedimiento Concesional Art 20 y 141 Cdigo de Aguas
ART 20 CA El derecho de aprovechamiento se constituye originalmente
por acto de autoridad. La posesin de los derechos as constituidos se
adquiere por la competente inscripcin..
ART 141 CA Inciso final .se constituir el derecho mediante resolucin de
la Direccin general de Aguas, siempre que exista disponibilidad del recurso
y sea legalmente procedente ..
El citado articulo 20 CA que constituye una norma bsica y fundamental
dentro del sistema establecido por el legislador, considera tambin la
creacin de un sistema optativo de posesin inscrita que excluye en
aquellos derechos de aprovechamiento de aguas inscritos - la posesin
material y por lo mismo la posibilidad de que opere la prescripcin basado en
dicha posesin. Respecto a este punto cabe tener presente que en opinin de
algunos tratadistas del Derecho de Aguas no procedera la prescripcin
adquisitiva del derecho de aprovechamiento por la existencia de una
disposicin legal de carcter imperativo como es la Ley 16.640 Ley de
Reforma Agraria del ao 1967 , sin embargo para otros al tenor de lo
expresado por el art 21 CA La transferencia , transmisin ,y la adquisicin o
perdida por prescripcin de los derechos de aprovechamiento se efectuar
con arreglo alas disposiciones del Cdigo Civil , salvo en cuanto estn
modificadas por el presente Cdigo , sera factible tal adquisicin va
prescripcin , posicin que adscribe el suscrito , haciendo presente en todo
caso que no podemos confundir la adquisicin va prescripcin del derecho de
aprovechamiento de aguas con la adquisicin por prescripcin de las aguas
propiamente tal. En efecto resulta innegable que por tratarse, las aguas de un
bien nacional de uso pblico su adquisicin por prescripcin o por cualquier
otro modo de adquirir el dominio es impracticable .
La adquisicin del derecho de aprovechamiento por Acto de Autoridad,
requiere de un procedimiento administrativo previo que culmina con la
Resolucin emanada de la Direccin General de Aguas. Este Procedimiento
administrativo se ha dado en llamar PROCEDIMIENTO CONCESIONAL
51

A.1 El Procedimiento Concesional

El Procedimiento Concesional es como su nombre lo indica - un tipo de
procedimiento administrativo y por tal debemos entender un sistema racional
y lgico que determina la secuencia de actos que debe realizar la
administracin y los interesados para lograr el fin buscado con el
procedimiento, - registrando los diversos pasos y dems antecedentes en el
expediente administrativo - en el caso que nos ocupa para la obtencin de un
derecho de aprovechamiento de agua
Dicho de otra forma el procedimiento administrativo es la manera o forma
ordenada de conducir una tramitacin administrativa (Arvalo Cunich) que
en el caso de los derechos de agua se encuentra claramente regulada a partir
del artculo 140 del CA
Por su parte deberemos entender por expediente administrativo el conjunto de
formalidades externas a las que se sujeta un procedimiento administrativo
formalidades que dan origen fsicamente a un expediente que deber
contener la totalidad de las presentaciones, informes tcnicos , documentos
acompaados por los interesados y en general todas las diligencias que de
oficio ordene la autoridad administrativa en relacin con una solicitud de
derecho de aprovechamiento de aguas o de otras que sean de competencia de
la Direccin General de Aguas (Separata (Arvalo Cunich).
Como se ha indicado precedentemente, la constitucin del derecho de
aprovechamiento, corresponde a un procedimiento administrativo
reglamentado fundamentalmente por el Cdigo de Aguas en los artculos 140
y siguientes. El procedimiento se inicia mediante una solicitud hecha por el
interesado, a la Direccin General de Aguas o bien a la Direccin Regional
respectiva - la cual acta por delegacin del Director Nacional - y concluye
con la Resolucin del Director que concede o deniega la Constitucin del
Derecho de Aprovechamiento. Si la solicitud corresponde a la Provincia de
Santiago ella deber presentarse en la Direccin General de Aguas, pero si
corresponde a cualquier otra Provincia de la Regin Metropolitana que no sea
Santiago dicha solicitud deber presentarse ante la Gobernacin Provincial
respectiva. De igual forma en regiones, si la solicitud corresponde a la
Provincia Capital de la Regin la solicitud debe presentarse ante la Direccin
Regional respectiva y en caso contrario se deber presentar ante el
Gobernador Provincial correspondiente, quienes en primera instancia la
tramitar y transcurridos los plazos para oponer oposiciones con o sin ellas la
remitir la Direccin Regional que corresponda.
La solicitud debe ser lo mas sencilla posible, pero a la vez lo mas precisa
posible (todo lo expuesto en ella puede ser usado en su contra para denegarla)
normalmente con formato de carta y no debe cumplir requisitos especiales en
cuanto a extensin o forma, salvo en cuanto a que se debe dar estricto
cumplimiento a los requisitos del citado artculo 140 CA.

52

1.1 Contenido de la solicitud

Los requisitos en cuanto a contenido de la solicitud son los siguientes:
a.- Individualizacin del solicitante. En este punto el solicitante deber
individualizarse a plenitud indicando, nombre completo, profesin y RUT;
indicando si obra por si o en representacin de una tercera persona y
acompaando los antecedentes que acreditan tal representacin. Resulta de la
mxima importancia para los efectos posteriores a la solicitud sealar
claramente un domicilio al cual se remitirn por parte de la DGA las
notificaciones relativas a la solicitud y al procedimiento posterior. Este
domicilio deber estar situado dentro del radio urbano, ya que fuera de el en la
mayora de los casos ya no es posible remitir correo certificado como
usualmente remite la DGA.
b.- lveo desde el cual se extraer el agua.
La solicitud deber sealar claramente el nombre del lveo de las aguas que
se intenta aprovechar, respecto a lo cual debemos recordar que este solo puede
ser un cauce natural.
Art 30 Inc.1Alveo o cauce natural de una corriente de uso publico es el suelo
que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas
peridicas
c.- Naturaleza de las aguas
Cuando hablamos de la naturaleza de las aguas nos estamos refiriendo a lo
dispuesto en los artculo 2 CA esto es si se trata de aguas superficiales o
subterrneas; corrientes o detenidas, vale decir la descripcin de las aguas
fsicamente consideradas.Cuando se trata de aguas subterrneas es menester sealarlo e indicar la
Comuna donde se encuentra ubicada la captacin y el rea de proteccin
solicitada .
d.- Cantidad de agua a extraer.
Resulta fundamental en la solicitud expresar la cantidad de agua que se
pretende extraer, debiendo recordar en este punto que la cantidad deber
expresarse en volumen por unidad de tiempo al tenor de lo dispuesto en el
Art. 7 CA. Lo usual en este tipo de solicitudes es expresarlo en litros por
segundo, aunque tambin es factible y licito solicitarlo en cualquier formula
que exprese una unidad de volumen cualquiera partido por una unidad de
tiempo cualquiera tales como minutos u horas.
En el caso que la solicitud recaiga sobre aguas subterrneas el legislador ha
estimado aadir un nuevo requisito cual es el de expresar el caudal mximo
que se necesita extraer en un instante dado ( Ej. 10 Litros por segundo ) y el
53

volumen anual total que se desea extraer desde el acufero .Esta ltima
exigencia tiene por objeto de dar cumplimiento a una de las funciones de la
DGA en orden a mantener el control de extraccin de los acuferos, a fin de
evitar la sobre explotacin.
e.- El o los puntos desde donde se desea captar el agua.
Este es uno de los ms importantes requisitos de la solicitud, de manera que
resulta fundamental determinar con la mayor precisin posible el punto de
extraccin desde el cauce natural de que se trate. A este efecto usualmente se
geo-referencia el punto de extraccin refiriendo el citado punto a accidentes
geogrficos de cierta importancia que permitan su fcil medicin. A mayor
abundamiento tambin se puede geo-referenciar un determinado punto
haciendo mencin de obras del hombre pero evidentemente estas debern ser
de cierta importancia y magnitud as como tener carcter de permanencia.

En la actualidad se utiliza para determinar con toda precisin los puntos de

captacin y restitucin en su caso el GPS ( Global Position System )
relacionado con las cartas IGM ( Instituto Geogrfico Militar ) las cuales
constituyen las nicas cartas fidedignas para los efectos de las solicitudes.
En el caso de los derechos no consuntivos el legislador exige adems que se
determine el punto de restitucin de las aguas al respectivo cauce natural, la
distancia y el desnivel entre punto de captacin y restitucin Respecto a la
precisin en la descripcin del punto de restitucin es plenamente aplicable
los expuesto en relacin a las geo-referencias del punto de captacin.
Cabe considerara adems que si la captacin se va ha de realizar mediante un
embalse o barrera ubicada en el lveo , se entender por punto de captacin
aquel que corresponda ala interseccin del nivel de aguas mximas de dicha
obra con la corriente natural
f.- Del modo o forma que se extraern las aguas
La solicitud deber contener una mencin relativa a esta consideracin
bastando en todo caso sealar si la extraccin se realizar por medios
gravitacionales o requerir de un sistema de bombeo para extraerla.
g.- La naturaleza del derecho que se solicita.
Respecto a este punto nos tenemos que remitir alas disposiciones de los
artculos 12 y siguientes CA ya que lo que el legislador nos est exigiendo es
precisamente la naturaleza del derecho de aprovechamiento que se pretende
constituir, de manera que es necesario determinar si se trata de derechos
consuntivos o no consuntivos; permanentes o eventuales; continuos,
discontinuos o alternados. Cabe tener presente que las caractersticas que
debemos consignar en este punto dicen relacin con el derecho de
aprovechamiento (ficcin legal) no con las aguas propiamente tal.

54

Por ltimo cabe tener presente que en caso que los derechos de
aprovechamiento de aguas involucren un volumen significativo, el legislador
exige acompaar ala solicitud una Memoria Explicativa, que contendr
determinados antecedentes tcnicos complementarios a la solicitud.
1.2.- Publicacin de la solicitud
Una parte fundamental en la constitucin del Derecho de Aprovechamiento
esta constituida por las medidas de publicidad que ha contemplado el
legislador a fin de que los interesados o afectados por la solicitud puedan
conocer de ella y eventualmente oponerse en la medida que dicha solicitud
pudiere afectar sus derechos. El legislador ha querido que la publicidad sea
efectiva y tenga la mas amplia cobertura, para lo cual ha precisado mas all de
los normal los diarios y las oportunidades en que la solicitud o un extracto de
ella debe ser publicado remitindose a este efecto a lo dispuesto por el
art.131CA, que se refiere a las publicaciones requeridas en la tramitacin de
cualquier Procedimiento Administrativo. De esta forma una vez presentada la
solicitud, ya sea esta ntegramente o en extracto - que contendr al menos los
datos para su acertada inteligencia - se publicar por una vez en el Diario
Oficial, en sus ediciones de los das 1 o 15 del mes. As mismo dicha solicitud
o el extracto en su caso deben publicarse en forma destacada en un diario de
Santiago. Por ltimo la disposicin citada seala que aquellas solicitudes que
no correspondan a la Regin Metropolitana debern publicarse en un diario
de la Provincia respectiva y si no lo hubiere en uno de la capital de la Regin
correspondiente. Respecto a las publicaciones en los Diarios locales mucho se
ha discutido sobre que es lo que debemos entender por el vocablo
destacado utilizado ,as como si dichos avisos al igual que los del Diario
Oficial tambin se deben publicar solo los das primero o quince de cada mes
an es motivo de discusiones .Al respecto creemos que una cuidadosa
lectura del texto legal nos estara indicando que la obligacin indicada solo
es exigible para el Diario Oficial, de manera tal que los dems avisos podrn
publicarse en cualquier da del mes, siempre y cuando lo sean dentro de los 30
das de presentada la solicitud. En relacin con la exigencia que la solicitud o
su extracto se publique en forma destacada debemos tener claro que dicha
exigencia es escasamente cumplida sin que la autoridad realice mayores
exigencias al respecto. De igual forma mucho se ha discutido respecto a los
datos que deber contener el Extracto, ya que el legislador a diferencia de
otros cuerpos legales en que seala taxativamente las indicaciones que deber
contener tal extracto - como por ejemplo el artculo 354 del Cdigo de
Comercio - el inciso tercero del citado artculo 131CA solo expresa que el
extracto ..contendr, a lo menos ,los datos necesarios para su acertada
inteligencia.En mi opinin, la oposicin a una solicitud determinada nunca
puede escudarse en un extracto insuficiente dado que tal oposicin
precisamente estara indicando que el extracto fue suficiente para producirla
.En consecuencia, solo en el caso que estas oposiciones no se produzcan
deber ser la DGA quien en definitiva determine si el extracto fue correcta o
incorrectamente publicado, en cuando a la forma y al fondo.
1.3 .-Radiodifusin del Extracto
Recientemente en la ltima modificacin del Cdigo de Aguas ( N 17 del
artculo 1 de la ley 20.017-2005) el legislador estim necesario agregar una
55

nueva disposicin tendiente a dar publicidad a las solicitudes que se realicen a

la DGA. Con este objetivo el inciso cuarto del artculo 131 seala
textualmente La presentacin o extracto se difundir a costa del interesado
al menos tres veces por una radioemisora de cobertura regional, dejndose
constancia de ello en el medio de comunicacin respectivo
La defectuosa tcnica legislativa utilizada por el legislador en muchas de las
modificaciones efectuadas al Cdigo de Aguas, provocan y seguirn
provocando nuevas contradicciones en las disposiciones legales , las que
lamentablemente han sido resueltas por la casustica en forma diversa segn
los lugares del pas de que se trate. As por ejemplo, si bien el legislador no
dice la hora de difusin de los avisos, hoy por hoy existen disposiciones no
escritas y escritas mediante resoluciones en cada Direccin Regional que
sealan los das y las horas en que se difundirn los avisos. De igual forma y
dado que el legislador no precisa que se entiende por radios de cobertura
regional - en orden a que no se sabe si se trata de radios que tengan su
domicilio en la regin o teniendo su domicilio en otra regin o en la regin
metropolitana lleguen con sus ondas radiales a la regin correspondiente - se
producen contradicciones entre las radios que se pueden utilizar .Podr
utilizar una radio de cobertura nacional o solo podr radiodifundir en una
radio local? Y si es local de otra regin, pero sus ondas llegan a la ma ser
legal la radiodifusin? Tales contradicciones que se presentaron al inicio de la
aplicacin de la ley han quedado zanjadas con las resoluciones a las que
hemos hecho referencia en que se precisan las radios e incluso horarios para
difundir los extractos
1.4.- Notificacin personal
Excepcionalmente el legislador considera la notificacin personal de la
solicitud cuando se sepa con certeza absoluta la individualidad de las personas
afectadas por la solicitud y siempre y cuando su excesivo numero no hiciere
dificultosa la medida. Con todo en nuestra opinin, una notificacin como la
indicada - que ser dispuesta por el Director Regional o el Gobernador en su
caso- no exime la publicidad ya analizada a travs del Diario Oficial,
peridicos de Santiago y locales y la radiodifusin. La notificacin personal
de la solicitud cuando proceda y que puede ser ordenada por el Director o
el Gobernador en su caso se realizar de acuerdo con lo dispuesto en el art..
44, inciso segundo y art. 48 del Cdigo de Procedimiento Civil. Estas
notificaciones las realizar el funcionario de la DGA designado en la propia
resolucin quien para estos efectos tendr el carcter de ministro de fe.
1.5.- De los plazos
Decamos en forma precedente que presentada la solicitud, las publicaciones
as como la radiodifusin debern llevarse a cabo en el plazo de 30 das
corridos desde la fecha de la presentacin .Para estos efectos es recomendable
hacer la presentacin los das 2, 3 o 4, 16, 17, o 18 de cada mes ya que de esa
forma existe la posibilidad de rectificar en caso de haberse producido un error
especialmente en el Diario Oficial.

56

Efectuadas las publicaciones es conveniente acompaar los avisos a la entidad

respectiva (Gobernacin o Direccin de Aguas) a fin de que se certifique la
publicacin en tiempo y forma
1.6.- De la oposicin
Desde la fecha de la ltima publicacin se inicia el plazo para la presentacin
de las oposiciones, las cuales al igual que la solicitud y si bien no se
encuentran reglamentadas en cuanto a la forma de presentacin no es menos
cierto que la debe ser presentada en trminos formales, en forma clara y
precisa, detallando las causales de la oposicin fundamentndolas
debidamente en los artculos correspondientes del Cdigo de Aguas que se
han infringido. La autoridad, recibida la oposicin proceder en el plazo de
cinco das a conceder traslado al solicitante quien en un plazo no superior a los
quince das deber evacuar tal traslado. Art132 CA..
1.7.- De la resolucin
La DGA en el plazo mximo de cuatro meses deber recabar la informacin
necesaria y emitir un informe tcnico respecto de la solicitud y las
oposiciones, procediendo luego de ello derechamente a dictar resolucin
fundada. La DGA est obligada a conceder el Derecho de aprovechamiento
solicitado siempre que no se hubieren presentado oposiciones, o que estas
hubieren sido desechadas en caso de haberse presentado, siempre y cuando
exista disponibilidad del recurso y sea legalmente procedente Art. 141CA
1.8.- Del recurso administrativo de reconsideracin
Si dictada la Resolucin alguna de las partes involucradas en ella- ya sea
como solicitante u opositor - entiende haber sido vulnerado en sus derechos
puede interponer un recurso de reconsideracin en el plazo de 30 das
corridos, contados desde la notificacin de la resolucin. Este reconsideracin
se interpone ante el Director General de Aguas quien en el plazo de 30 das
desde la fecha de interposicin del recurso debe evacuar su resolucin.
Art.136 CA
1.9.- Del recurso de reclamacin judicial
Las resoluciones de la Direccin General de Agua podrn reclamarse ante la
Corte de Apelaciones respectiva dentro del plazo de 30 das corridos desde la
notificacin de la resolucin o desde la notificacin que recaiga sobre la
resolucin que resuelve una reconsideracin opuesta a la resolucin. Art. 137
CA La tramitacin de este recurso ante la Corte de Apelaciones respectiva es
similar ala tramitacin de una apelacin, con la salvedad que de la
interposicin del recurso deber informarse a la DGA mediante Oficio,
organismo el cual debe evacuar un informe en el plazo de 10 das.
2.0.- Del Remate del Derecho de aprovechamiento

57

El remate del Derecho de aprovechamiento como solucin a los derechos de

aprovechamiento insuficientes para todos los interesados - ha sido fuente de
opiniones contradictorias entre los tratadistas ya que por una parte la
deficiente tcnica legislativa utilizada por el legislador, las modificaciones
escasamente lograda y fundamentos no del todo claros para la institucin, dan
lugar a disposiciones contradictorias e interpretaciones igualmente
contradictorias. Artculos 142 a 147 del Cdigo de Aguas.
Si dentro del plazo de seis meses contados desde la presentacin de la
solicitud se hubieren presentado dos o mas solicitudes sobre las mismas
aguas y no hubiere recursos suficientes para satisfacer todos los
requerimientos, la DGA, una vez reunidos los antecedentes que acrediten la
existencia de aguas disponibles para la constitucin de nuevos derechos
sobre ellas, citar a un remate de estos derechos. Art. 142 CA
Por el procedimiento del remate de los derechos, el legislador intenta poner
en el mercado derechos de aprovechamiento insuficientes para satisfacer todos
los requerimientos situacin que se contemplaba tambin en el Cdigo previo
a su modificacin, con la diferencia que dicho remate estaba reservado a los
interesados en conflicto. En la actualidad en el remate pueden participar los
originalmente interesados, el fisco y cualquier institucin del estado en
igualdad de condiciones Art.144 CA Incluso si la solicitud recae sobre aguas
superficiales podr participar cualquier persona. El precio en el cual se
adjudique, en definitiva, el correspondiente derecho podr ser pagado en diez
cuotas anuales segn lo establece el Art.143 CA.

B.- Constitucin de derechos de aprovechamiento por el solo ministerio

de la ley
Existen algunos casos en que la constitucin del derecho de aprovechamiento
se constituye no por un acto administrativo, sino que por voluntad del
legislador expresada en diversos cuerpos legales. Los casos que analizaremos
no solo se establecen en leyes relativas a las aguas o al derecho de aguas sino
que tambin surgen de disposiciones relativas a otros temas como por ejemplo
el Derecho Minero.
.-Aguas que nacen corren y mueren en la misma propiedad
Por el solo ministerio de la ley se adquiere el derecho de aprovechamiento
sobre las aguas que fluyen por vertientes que nacen, corren y mueren en la
misma propiedad, como as mismo sobre las aguas de lagos menores no
navegables por buques de mas de cien toneladas, de lagunas y pantanos
situados dentro de una sola propiedad y en las cuales no existan derechos de
aprovechamiento constituidos a favor de terceros a la fecha de la vigencia del
Cdigo 1981. ART 20 CA El derecho de aprovechamiento se constituye
originariamente por acto de autoridad .La posesin de los derechos as
constituidos se adquieren por la competente inscripcin. Exceptundose los
derechos de aprovechamiento sobre las aguas que corresponden a
vertientes que nacen corren y mueren en la misma heredad .
58

Esta disposicin - que establece la institucin a contrario sensu, en una nueva

desproligidad en la tcnica administrativa -se refiere a cantidades de agua
bastante nfimas, frecuentemente de carcter temporal, respecto a las cuales el
legislador tampoco ha querido romper el principio de que las aguas son un
bien nacional de uso pblico prefiriendo esta forma de constituir el derecho
originario en virtud de una disposicin legal. Respecto a esta agua que nace,
corre y muere en la misma heredad en ocasiones se tiende a creer que el
dueo del predio es dueo de las aguas en cuanto a su materialidad, sin
embargo en virtud del artculo descrito queda claro que esta agua al igual que
toda agua terrestre se trata de un bien nacional de uso pblico respecto del
cual el dueo del predio solo es dueo del derecho de aprovechamiento. La
diferencia radica en que la forma de constituir dicho derecho de
aprovechamiento es una excepcin a la regla general, ya que este se constituye
por disposicin legal, no por acto de autoridad.
Igual situacin se presenta en el caso de . lagos menores no navegables
por buques de mas de cien tonelada, las lagunas y pantanos situados dentro
de una sola propiedad y en los cuales no existan derechos de
aprovechamiento constituidos a favor de terceros, a la fecha de vigencia del
Cdigo.
Ahora bien en relacin a los derechos de aprovechamiento de aguas
precedentemente sealados, cabe preguntarse si es legalmente factible
proceder a inscribir en el registro de aguas respectivo tales derechos de
aprovechamiento. La duda no es menor toda vez que por ejemplo la Ley de
Fomento al Riego exige la existencia de derechos de aprovechamiento
inscritos para otorgar un bono de mejoramiento al riego, de manera tal que
tales derechos de aprovechamiento de agua no seran susceptibles de obtener
el beneficio, lo que no parece justo a la luz de las disposiciones analizadas
precedentemente, ya que en ambos casos existe un titular del derecho de
aprovechamiento, radicando la diferencia solo en el hecho que en una caso
tales derechos se inscriben el Registro de Aguas del Conservador de Bienes
Races respectivo y se registran en el catastro pertinente de la Direccin
General de Aguas y en el otro caso se es titular del derecho de
aprovechamiento por el solo ministerio de la ley. En opinin de la ctedra
dicha inscripcin y correspondiente registro es posible, aunque habra que
determinar el procedimiento dejando constancia que en opinin de algunos
tratadistas se trata de una inscripcin perfectamente vlida, que no obstante
ello permanecer con prohibicin de ser enajenada en forma separada de la
propiedad, situacin que an genera discusiones y ser materia de prximos
desarrollos conceptuales respecto al tema.
.- Aguas pluviales
Por el solo ministerio de la ley readquieren tambin los derechos de
aprovechamiento sobre las aguas pluviales que caen o se recogen en un predio
de dominio privado. El titular puede aprovecharlas y utilizarlas mientras tales
aguas no caigan a cauces naturales de uso pblico.

59

ART 10 CA El uso de las aguas pluviales que caen o se recogen en un

predio de propiedad particular, corresponden al dueo de este, mientras
corran dentro de su predio o no caigan a cauces naturales de uso pblico
Relacionada con art 11; 31 y 95 CA
.-Aguas mineras
Se denominan aguas mineras aquellas que son halladas en las labores propias
de la minera, y respecto a ellas el legislador constituye la propiedad del
derecho de aprovechamiento a favor del minero, en la medida necesaria para
la propia explotacin y mientras sea titular de la pertenencia.
Si bien el concepto se establece por el legislador tanto en el Cdigo de Aguas
(art .56 CA ) como en el Cdigo de Minera (art. 110 CM ) no es menos cierto
que ambas normas estn en contradiccin toda vez que el Cdigo de Agua se
refiere a la pertenencia minera, esto es, a la propiedad minera legalmente
constituida y por su parte el Cdigo de Minera se refiere a toda Concesin
Minera El concepto del Cdigo de Minera es mas amplio que el del Cdigo
de Aguas
Concordancia con art 57,63; 64 y 65 CA. y art110 C. Minera
Cual se aplica?
Utilizando el principio de la especialidad debemos concluir que se debe
preferir la aplicacin del concepto contenido en Cdigo de Aguas por sobre el
Cdigo de Minera.
.- Aguas pesqueras
Por el solo ministerio de la ley el titular de una concesin de acuicultura
adquiere el derecho de aprovechamiento de aguas necesarias para sus labores
Art. 64 ley de Pesca
.- Aguas indgenas
Tienen derechos de aprovechamiento de aguas por el solo ministerio de la ley
las comunidades indgenas aymaras y atacamea siempre que cumplan los
requisitos del artculo 64 de la ley 19.253

CARACTERISTICAS
DE
LOS
DERECHOS
APROVECHAMIENTO DE AGUAS CONSTITUIDOS POR LEY

DE

a.- Los derechos de aprovechamiento de aguas constituidas por el solo

ministerio de la ley, tiene como principal caracterstica el hecho de que
son esencialmente accesorias, ya que deben ir asociadas al derecho
principal, esto es, pertenencia minera, concesin pesquera, etc.
Con todo en opinin de esta ctedra, tal condicin, estos es un derecho
accesorio a uno principal - al tenor de las normas analizadas con deficiente
tcnica legislativa - y dado el innegable aumento en el consumo presionar
respecto a la utilizacin de tales recursos , por lo cual no es aventurado
suponer que en el futuro tales derechos de aprovechamiento de aguas

60

constituidos por el solo ministerio de la ley sern fruto de controversia y

conflictos .
b.- No se encuentran sujetas al rgimen de posesin inscritaLos derechos de aprovechamiento de aguas constituidos por el solo ministerio
de la ley al igual que cualquier derecho de aprovechamiento de aguas - no se
encuentran sujetos al Rgimen de Posesin Inscrita ,ya que debemos recordar
que la correspondiente inscripcin registral solo es prueba de posesin no de
dominio ,Art 20 inc 1n La posesin de los derechos as constituidos se
adquiere por la competente inscripcin en relacin al articulo 2 Transitorio
inciso final .
Sin embargo al ser estos derechos accesorios a un predio que se encuentra
sujeto al rgimen de posesin inscrita podra suponerse que tal obligacin
tambin es aplicable a los derechos de aprovechamiento , lo que es efectivo
ya que no requerira una inscripcin especial, bastando en consecuencia la
inscripcin
del predio o emprendimiento principal. Con todo, cabe
preguntarse, si por requerimientos bancarios, societarios o de otra ndole, el
propietario deseare tal inscripcin sera posible llevarla a cabo? La respuesta
si bien es afirmativa , implicar la utilizacin de un procedimiento no
contemplado en forma especial dentro del Cdigo de aguas , de manera que le
ser aplicable lo dispuesto en el artculo 177 del CA en relacin con el artculo
680 del Cdigo de Procedimiento Civil.
c.- Pueden adquirirse por los diversos modos de adquirir el dominio
contemplado por la ley.
Esta caracterstica es aplicable solo en algunos de los casos sealados
atendiendo a la naturaleza del caso de que se trate.

C.-USOS FACULTADOS POR LA LEY

La doctrina distingue al respecto, la situacin de algunos derechos a usar el
agua con la constitucin de un derecho de aprovechamiento de agua. Se trata
de la hiptesis en que cualquier persona pueda aprovechar ciertas aguas sin
necesidad de solicitar derecho de aprovechamiento y supone que comenzando
su uso no puede ser perturbado (Segura Rivero 2005)
El uso descrito precedentemente , se diferencia sutilmente con el derecho a
uso que tiene cualquier persona por tratarse las aguas de un bien nacional de
uso pblico esto es un bien que es de la nacin toda, y en tal entendido
cualquier persona podra hacer uso de dicho bien (?)
La facultad de hacer uso del agua nunca podr transformarse ni constituir
un derecho de aprovechamiento de aguas no obstante tratarse de situaciones
que en algunos casos ha contemplado el legislador. Se trata de hechos de la
naturaleza, eventuales o circunstanciales, de emergencia, urgentes, etc.
Aguas de lluvia que corren por camino pblico art. 11 CA

61

El dueo de un predio puede servirse, de acuerdo con las leyes y

ordenanzas respectivas ,de las aguas lluvias que corren por un camino
pblico y torcer su curso para utilizarlas .Ninguna prescripcin puede
privarle de este uso
La facultad que le confiere - al dueo del predio - esta disposicin es amplia,
irrestricta
e imprescriptible, teniendo como nica limitacin las leyes
,reglamentos y decretos particulares, en especial los relativas a Vialidad ,
Urbanismo y Construccin , Planos Reguladores , leyes relativas al Medio
Ambiente etc .En virtud de la disposicin indicada el propietario del predio
podr realizar las obras necesarias para utilizar las agua y utilizarlas
directamente , acopiarlas o embalsarlas sin limitacin alguna salvo las ya
indicadas .
Uso de derrames art 44 CA
Los derrames que escurren en forma natural a predios vecinos podrn ser
usados dentro de estos, sin necesidad de obtener un derecho de
aprovechamiento.
Que entendemos por derrames? De acuerdo a lo ya expuesto con anterioridad
y a lo sealado en el articulo 43 del CA son derrames . las aguas que
quedan abandonadas despus de su uso a la salida del predio.
Esta facultad de uso de las aguas abandonadas, exige por una parte que el
titular de los derechos de aprovechamiento haga abandono de las aguas en los
deslindes de su predio, hacia el predio vecino , y en este su propietario podr
usar las aguas como estime conveniente sin limitacin alguna y sin necesidad
de obtener derecho de aprovechamiento. El derecho a uso contemplado por la
ley solo es para el dueo del predio vecino, de manera tal que un tercero no
podra reclamar derecho a uso sobre tales derrames Con todo , respecto a los
derrames este Derecho a Uso podra dar paso a un titulo de dominio , de
manera que quien produce los derrames podra - eventualmente venderlos a
quien los aprovecha sin embargo tal titulo , salvo disposicin expresa en
contrario , no podr hacer obligatoria la produccin de derrames ni el caudal
mnimo de dichos derrames.
Pozos para la bebida y usos domsticos Art 56.1CA
Cualquiera pude cavar en suelo propio pozos para las bebidas y usos
domsticos, aunque ello resulte menoscabarse el agua que se alimenta algn
otro pozo, pero si de ello no reportare utilidad alguna , o no tanta que pueda
compararse con el perjuicio ajeno , ser obligado a cegarlo
La disposicin precitada, la encontramos en el Titulo VI del Libro Segundo
del Cdigo de Aguas
y corresponde al Titulo relativo a las Aguas
Subterraneas y en el ,se consagra la preminencia absoluta del agua destinada al
vida del ser humano por sobre cualquier otro uso .La facultad sealada viene a
desvirtuar las aseveraciones de algunas personas que manifiestan que en Chile
el legislador no da preferencia al uso del agua para el ser humano por sobre
otros usos .Muy por el contrario el legislador faculta el uso para la bebida y
fines domsticos del hombre , sin necesidad de constituir derecho de
62

aprovechamiento y en lo que viene a constituir una excepcin a la regla

general.
D.-DE LA PATENTE POR NO USO
Segn hemos visto a lo largo de nuestro estudio, el derecho de
aprovechamiento de aguas legalmente constituido, faculta al titular de este
para extraer desde una determinada fuente natural toda o parte del agua
concedida por la autoridad en la forma y condiciones solicitada y concedida.
El derecho de aprovechamiento constituye una facultad no una obligacin de
manera que en los aos 80 algunos potenciales usuarios del recurso
solicitaron y obtuvieron con animo especulativo grandes cantidades de
derechos de aprovechamiento de aguas que pasaron a formar parte de su
patrimonio los que sin embargo no fueron usados ni han sido usados hasta la
fecha en forma alguna , esperando obtener mejores utilidades a futuro pero
impidiendo de paso a otros interesados la obtencin de esos derechos para la
realizacin de de proyectos inmediatos de distintas clases.
Las empresas que solicitaron estos derechos, eran en su gran mayora por esos
aos empresas del estado de manera tal que difcilmente prosper alguna
oposicin en relacin a tales solicitudes, sin embargo posteriormente tales
empresas del estado fueron transferidas a particulares, siendo los derechos de
aprovechamiento adquiridos y no utilizados - parte importante del
patrimonio de tales empresas.
Los derechos de aprovechamiento as constituidos, lo fueron en volmenes
inmensos en la gran mayora de los ros de Chile, fundamentalmente relativos
aguas de carcter no consuntivo, de manera tal que esos derechos estaban y
estn influyendo en forma importante en el desarrollo econmico de grandes
zonas de nuestro pas. De hecho muchos piensan que gran parte de la crisis
energtica que est afectando hoy a Chile, se debe a la especulacin con
derechos de aprovechamiento de aguas no consuntivas, de propiedad de
grandes empresas generadoras de energa quienes estn esperando el aumento
de los precios de la energa para mejorar la rentabilidad de sus propios
negocios antes de desarrollar nuevos proyectos hidroelctricos.
La situacin planteada implicaba entre otras cosas que si bien la autoridad
crea necesario e incluso imperioso intervenir en la solucin del problema del
mercado de las aguas no consuntivas, por otra parte la intervencin directa de
la autoridad no poda ni deba alterar las normas de auto-regulacin del
mercado como concepto econmico. De esta manera la autoridad discurre en
la creacin de la patente por no uso, la cual si bien mantiene inclumne las
reglas del mercado como asignador eficiente de los recursos, por otra parte
corresponde a un incentivo en orden a que quien decida no abordar los
proyectos para los cuales ha adquirido las aguas pague una patente por no uso
de ellas.
La patente por no uso , se empieza a desarrollar a inicio de los aos noventa y
despus de largas discusiones- que an no terminan se ve plasmada en la ley
20.017 que corresponde a la modificacin del Cdigo de Aguas. La patente
63

por no uso es progresiva de manera tal que mientras mas tiempo se desea
esperar para dar inicio al proyecto su valor aumenta en forma exponencial.
La Patente por no uso la podemos intentar definir como aquella obligacin
que impone la ley al dueo de un derecho de aprovechamiento de aguas que
no se encuentra utilizando las aguas, de pagar una determinada cantidad de
dinero a beneficio fiscal, la cual se incrementa ao a ao en la proporcin
que la ley seala, mientras dure la inactividad del titular del derecho de
aprovechamiento.
La patente por no uso se incorpora en la modificacin del Cdigo de Agua a la
que nos hemos referido en varias ocasiones en una larga y complicada serie
de artculos a contar del art. 129 bis 4 hasta el 129 bis 21. Respecto a las
modificaciones mencionadas reiteramos que ellos adolecen de una correcta
tcnica legislativa toda vez el legislador a fin de dejar lo menos posible a la
determinacin reglamentaria inserta en la propia ley gran cantidad de detalles
que lejos de cumplir el objetivo buscado complican en demasa esta nueva
institucin del Cdigo de Aguas.
En relacin con el punto en anlisis se debe hacer presente que ser requisito
sine quanon para la aplicacin de la patente tanto en relacin con los derechos
consuntivos como con los no consuntivos que el titular no haya realizado las
obras requeridas para la utilizacin de las aguas las cuales sern distintas
tratndose de de derechos consuntivos y no consuntivos. En efecto en este
ltimo caso ser necesario la construccin de las obras de captacin as como
las de restitucin.
Con todo y considerando que la obligacin que hace el legislador al titular del
derecho dice relacin con la construccin de las obras de captacin y no con la
utilizacin efectiva de las aguas , puede darse el caso de un titular que capte
todas las aguas pero no las utilice efectivamente en cuyo caso no proceder el
cobro de patente. Sera esta la intencin del legislador al momento de
crear el concepto y la norma?
El legislador para el cobro de la patente diferencia en las distintas regiones
del pas, As por ejemplo en los derechos no consuntivos en el clculo de la
patente se diferencia entre las Regiones Primera a Dcima de la Undcima y
Duodcima .Por su parte en los casos de derechos consuntivos el legislador
diferenta entre la regiones Primera a Metropolitana; Sexta a Novena y
Dcima a Duodcima
En segundo termino cabe sealar que la patente corresponde a una suma de
dinero que deber ser pagada a beneficio fiscal, que grava la proporcin no
utilizada de los derechos de agua, suma que se determina en una complicada
formula, la que variar dependiendo si se trata de aguas consuntivas , no
consuntivas o eventuales y la cual se aumentar en forma exponencial con
el paso de los aos. La formula para la determinacin de la patente en
derechos no consuntivos se encuentra en el artculo 129 bis 4 y la de los
derechos consuntivos en el artculo 129 bis 5.

64

Los derechos eventuales tambin estarn afectos al pago de patente y ella

corresponde a una proporcin de un tercio de los derechos de
aprovechamiento de carcter permanente. Los incisos segundo; tercero y
cuarto del art. 129 bis establece algunas excepciones al pago para derechos
eventuales de poco volumen, con una formula que variar tratndose de
regiones del norte o del sur del pas.
El pago de la patente se realizar dentro del mes de marzo de cada ao en
cualquier banco o institucin encargada de recaudar tributos a partir de un
listado elaborado por la DGA el cual deber publicarse y radiodifundirse en la
forma establecida por el artculo 129 bis 7 (15 de Enero Diario Oficial y
adems en un diario del territorio jurisdiccional respectivo)
El legislador ha sido imperativo al sealar los antecedentes que la DGA
necesariamente deber difundir, los cuales son:
a.- Individualizacin del propietario del derecho de aprovechamiento
b.- Naturaleza del derecho
c.- El volumen por unidad de tiempo involucrado en el derecho
d.- Capacidad de la obra de captacin
e.- Fecha y N de la Resolucin de la DGA o sentencia judicial que otorg el
derecho, en su caso.
f.- Individualizacin de la inscripcin en el Registro de Propiedad de Aguas.
La gran importancia de esta publicacin y radiodifusin aparte de lo que
resulta obvio- corresponde a que a partir de la fecha de publicacin se inicia
el plazo para reclamar por la determinacin efectuada por la DGA tanto ante la
propia Direccin como ante la Corte de Apelaciones respectiva, al tenor de lo
dispuesto en los artculos 136 y 137 del CA.
Al 31 de Agosto de cada ao la DGA determinar los derechos de
aprovechamiento que se encuentran parcial o totalmente inutilizados , para lo
cual la DGA deber realizar las consultas del caso a la organizacin de
usuarios respectiva .El listado correspondiente deber considerar el caudal de
agua involucrado en el derecho de aprovechamiento y en el caso que los
derechos tengan obras de captacin se deber sealar la capacidad de la obra
de captacin y la resolucin de la DGA que la ha autorizado las exigencias
efectuadas por el articulo 129 bis 8 precedentemente indicado estn buscando
determinar con toda precisin que parte del derecho de aprovechamiento de
agua que se esta utilizando efectivamente a efecto de fijar la patente ya sea en
derecho no consuntivos como consuntivos. Como hemos comentado con
anterioridad la norma originalmente (ao 1992 ) buscaba solo fijar una
patente por los derechos no consuntivos pero en definitiva despus de 12 aos
de discusin se determin fijar la patente para las aguas consuntivas y no
consuntivas, situacin que provocar diversos problemas en con las aguas no
consuntivas al intentar aplicar las disposiciones citadas .
En efecto, son muchas las dudas que se abren en relacin con las aguas
tradicionalmente consuntivas como son las aguas de riego ya que estas se
ocupan solo algunos meses en el ao; se utilizan en muchos ros sin
mediciones o aforos de ninguna naturaleza, los derechos de aprovechamiento
estn siendo crecientemente sub utilizados con motivo de los cambios en
65

los sistemas de riego, con todo en opinin de los usuarios la sub utilizacin de
los derechos de aprovechamiento sera terica ya que lo que el agricultor
busca es seguridad de riego, aspectos que la disposicin comentada no
considera en ninguno de sus acpites
En relacin con estos ltimos aspectos la doctrina y la judicatura tendrn una
importante participacin en los aos venideros, ya que no se logra determinar
el espritu tenido a la vista por el legislador al momento de dictar la norma.
OJO CON 129 Bis 9 incisos 3, 4, 5 y 6
CARACTERISTICAS DE LA PATENTE POR NO USO
a.-Es un impuesto o tributo, entendiendo por tal la obligacin pecuniaria
establecida por ley ,cuyo importe se destina al sostenimiento de las cargas
pblicas
b.- Es progresivo, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 129 bis 4 y bis
5 el impuesto se ir incrementando despus del quito ao y despus del
undcimo ao, buscando con este incremento que el propietario utilice los
derechos para los fines solicitados o renuncie a ellos
c.- Es obligatorio, para todos quienes hayan constituido derechos de
aprovechamiento de aguas de carcter consuntivo o no consuntivo antes o
despus de la ley 20.017
d.-Es de beneficio fiscal
e .-Puede ser de aplicacin parcial , ya que la patente se cobra respecto a todo
el derecho constituido no utilizada o bien respecto solo a la parte no utilizada
COBRO DE LA PATENTE
El legislador al determinar la forma en que se cobrar la patente que no es
pagada total o parcialmente por su titular ha establecido un innovador
procedimiento en el cual se han modificado diversos trmites usuales dentro
del juicio ejecutivo como son la forma y condiciones del requerimiento de
pago, la forma de hacer las notificaciones dentro del procedimiento, las
excepciones posibles de oponer, quienes percibirn el producto del remate etc.
etc., etc. Solo el tiempo nos podr decir si las novedosas formulas plasmadas
en el articulado correspondiente significar una mas eficiente y gil asignacin
de un recurso escaso o por el contrario ser una permanente fuente de
conflictos e injusticias.
Si el titular del derecho de aprovechamiento no pagar la patente en el plazo
indicado esto es en el curso del mes de Marzo de cada ao se iniciar un
procedimiento judicial para su cobro el cual recaer solo sobre la parte no
utilizada del respectivo derecho de aprovechamiento. Articulo129 bis 11
La nmina conformada por la DGA se tendr como ttulo ejecutivo y a partir
de ella la Tesorera General de la Repblica antes del 1 de Junio de cada ao
iniciar la cobranza judicial en los juzgados respectivos .Ser juez competente
aquel juez en cuya jurisdiccin se encuentre el conservador de Bienes Races
en donde se encuentren registrados los derechos .El juez despachar
mandamiento de Ejecucin y embargo respecto a la parte no utilizada del
derecho de aprovechamiento.

66

La notificacin se realizar a la persona que aparezca como titular del derecho

en el Registro de Aguas respectivo mediante la insercin de la nomina ( si la
cobranza es colectiva) la providencia y el requerimiento de pago en el Diario
Oficial de fecha 1 o 15 de cada mes .La parte del derecho de aprovechamiento
o el derecho de aprovechamiento de aguas objeto de la patente adeudada, se
entender embargado por el solo ministerio de la ley desde el momento de la
publicacin precedentemente aludida. Artculo 129 bis 14 CA
El deudor podr oponerse a la ejecucin, en el plazo de 30 das corridos
contados desde la publicacin del requerimiento, haciendo valer solo las
siguientes excepciones:
1.- Pago de la deuda siempre que conste por escrito
2.- Prescripcin de la deuda
3.- Remisin de la deuda
4.- Cosa juzgada
5.- Que se encuentren pendientes de resolucin algunos de los recursos a los
que se refiere el art. 129 bis 10 CA esto es reconsideracin ante la DGA y
reclamacin ante la Corte de Apelaciones respectiva.
6.- Que el pago de la patente se encuentra suspendida por aplicacin de lo
dispuesto en el artculo 129 bis 7 inciso final esto es cuando la paralizacin
de las obras de captacin se encuentren suspendidas por orden de un Tribunal.
La oposicin se tramitar en forma incidental, pero si las excepciones no
renen los requisitos exigidos, se rechazar de plano. Las apelaciones se
concedern solo en el efecto devolutivo con la novedad que la Corte solo
podr ordenar la suspensin del procedimiento si se acredita el pago o que se
encuentren pendientes algunos de los recursos contemplados en los artculos
129 bis 10, esto es, la reconsideracin administrativa o bien la reclamacin
ante la Corte de Apelaciones respectiva.
Si transcurrido el plazo sin que se opusieran excepciones o si estas fueren
rechazadas el tribunal dictar una resolucin fijando da y hora para el remate
.este no podr realizarse antes de los 30 das de aparecido un aviso con la
nomina de los derechos a subastar en un diario de la provincia respectiva.
REMATE DE DERECHOS DE APROVECHAMIENTO
EN DESARROLLO 124 bis16 a bis 20

EFECTOS DE LA PATENTE POR NO USO

Si bien la autoridad , al crear la institucin e incorporarla al Cdigo de Aguas
tuvo en vista efectos que en opinin de la autoridad implicara una ostensible
mejora en la ocupacin y distribucin del recurso, un nuevo impulso al
desarrollo de industrias partir de la mejor utilizacin del recurso agua etc etc
la realidad no ha sido lo esperado al menos en la magnitud de lo que se
supona .En efecto y si bien por una parte se ha producido un esperado y
significativo aumento en la recaudacin de tributos fiscales por efectos del
Pago de la Patente por no Uso ; por otra parte se ha producido una mnima
devolucin de derechos de aprovechamiento y no se han concretado la gran
cantidad de proyectos que en un principio se esperaba. Es verdad que el
desarrollo de los proyectos esperados es un proceso lento , pero hoy por hoy
67

casi seis aos despus de modificado el Cdigo an no se aprecia un

significativo numero de desarrollos empresariales, generados como resultado
de la instauracin de la Patente por No Uso

15.- LAS AGUAS SUBTERRANEAS

Al analizar el Ciclo Hidrolgico, lo describimos como el conjunto de
procesos que permiten la transferencia del agua de un reservorio a otro ,
manteniendo constante la distribucin global y el volumen total de agua en
el planeta El concepto enunciado corresponde a la descripcin cientfica
efectuada por los gegrafos, lo que sin embargo dicho en palabras simples
significa que el volumen de agua del planeta se mantiene en forma constante
,pero cambiando de estado y condicin, pasando de agua superficial a
subterrnea, de liquida a slida e incluso a gaseosa, para reanudar el ciclo en
forma perpetua. Resulta indudable que las aguas subterrneas forman parte
importante del ciclo hidrolgico, y el aumento de su extraccin - producto del
aumento de la poblacin - facilitado por el desarrollo de nuevas tecnologas
de extraccin, exigen la preocupacin tanto de los legisladores como de la
ctedra en relacin con el tema, al cual lamentablemente no se la otorgado la
importancia debida .
Ahora bien, y tal como hemos sealado en diversas oportunidades a lo largo
de nuestro estudio y si bien el agua corresponde al elemento mas abundante
del planeta, no es menos cierto que el agua llamada dulce - que es la que
presta mayor utilidad al hombre - alcanza a un muy bajo porcentaje del total
de agua en el planeta. Normalmente - y por razones obvias - el hombre ha
utilizado en forma mas intensa el agua superficial que la subterrnea, a la cual
poco a poco ha ido accediendo apremiado por nuevos requerimientos de agua
y amparado en avances tecnolgicos que han facilitado la extraccin a grandes
profundidades no obstante lo cual an hoy en da - la utilizacin del agua
superficial es inmensamente superior a la utilizacin de agua subterrnea , sin
perjuicio que del agua dulce disponible en forma liquida , la mayor parte de
ella ( mas del 90% )sera subterrnea. Lo expuesto nos indica que en el futuro
con nuevas tecnologas y an mayor escasez de agua dulce, la importancia del
agua subterrnea pasar a ser crucial para la industria, la minera, la
agricultura y en general para la subsistencia del hombre. De hecho
recientemente (Agosto de 2008) la prensa ha informado de graves conflictos
en relacin con el agua en la zona norte de nuestro pas. En uno de los casos se
ha informado que una gran empresa productora de yodo - proceso minero
industrial que requiere gran cantidad de agua para su produccin procedi ha
hacer mas de 70 perforaciones clandestinas a fin de extraer agua subterrnea
para su proceso afectando bosques de tamarugos y otras especies situados en
la superficie .En fecha aun mas reciente (Octubre 2008) hemos sido
informados que en la cuenca del ro Copiap entre agua superficial y
subterrnea se ha concedido y constituido derechos de aprovechamiento
respecto a agua que equivale a mas de cuatro veces el agua disponible en la
cuenca , constatando una disputa de la que ya conocamos y la cual se har
muy intensa en el futuro prximo

68

Es por lo expuesto que prepararnos para tal evento, esto es el aumento

explosivo en la explotacin de aguas subterrneas, y la disputa entre los
distintos interesados por dicha agua, estudiar los acuferos, analizar su
comportamiento, controlar eficientemente su extraccin irregular o ilegal,
dictar normas jurdicas basadas en estudios cientficos, que permitan la
regulacin a futuro de su uso y aprovechamiento resulta indispensable.
Hoy por hoy resulta habitual escuchar diversos comentarios en orden a que
los prximos conflictos del siglo veintiuno se producirn a propsito del
agua y principalmente del agua subterrnea. Efectivamente y si bien existe un
gran volumen de agua subterrnea no es menos cierto que dichas aguas se
encuentran en acuferos a distintas profundidades, los cuales normalmente son
compartidos ( los acuferos ) por dos o mas estados, de manera tal que
cualquier accin que respecto a dichas aguas realice uno de los estados
afectar a los derechos de los otros .En consecuencia en la medida que
aumente la escasez de agua llamada dulce aumentarn los conflictos en
relacin con el agua en general y principalmente en relacin con el agua
subterrnea..

15.1CONCEPTO DE AGUAS SUBTERRANEAS

El concepto mas usado en relacin con las aguas subterrneas es el concepto
legal que dice que son Subterrneas las que estn ocultas en el seno de la
tierra y no han sido alumbradas, que corresponde exactamente a la
definicin del Cdigo de Aguas en su Art. 2 inciso final, definicin muy
potica, que ha sido reiterada en los Cdigos a partir de los primeros estudios
y proyectos desde el ao 1928, pero que tcnicamente no es adecuada.
En efecto, el concepto de aguas subterrnea necesariamente debe ser mas
amplio y complejo que el citado , ya que como hemos sealado en otras
oportunidades a propsito de la tcnica legislativa utilizada, no resulta
correcto definir un elemento de la importancia del agua subterrnea a partir de
una negacin o de una contraposicin como hace el legislador .Por ello es
necesario adentrarnos aunque sea brevemente en los aspectos fsicos del tema
a fin de elaborar o elegir a partir de all un concepto que refleje en mejor
forma el agua subterrnea .
En primer termino debemos hacer presente que atendiendo a su significado
etimolgico el vocablo subterrneo nos esta indicando o refiriendo a algo que
se encuentra debajo de la superficie terrquea sin importar su profundidad. De
hecho el agua subterrnea se encuentra debajo de la superficie de la tierra en
distintas formas y condiciones, as esta podr ser corriente como un ro o
detenida como un lago; podr estar en una sola conformacin o en capas
sucesivas ;podr estar presente en cualquiera de sus estados (liquida ,slida o
gaseosa ) ;podr encontrase formando parte de arcillas, difcilmente extrable
; o podr encontrase a distintas presiones que a su vez generarn un distinto
comportamiento a nivel de superficie , esto es manando en forma natural en
una vertiente o bajo presin en un geiser ;el agua subterrnea podr estas fra o
caliente ;turbia o transparente etc., etc.

69

El agua subterrnea , usualmente se presenta en distintas capas (tambin

llamadas napas), situadas sobre una capa impermeable a distintas
profundidades. Al respecto y para una mayor comprensin podemos decir
que estas napas intercaladas con formaciones impermeables en el subsuelo
se asimilan a las distintas capas de una torta de mil hojas en las que la crema
pasa a ser el agua subterrnea y la hojarasca las distintas capas o estructuras
impermeables. De hecho, el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
define acufero expresando que se dice de una capa o vena subterrnea que
contiene agua .Otras definiciones expresan que se denomina acufero a un
sector del suelo cuyas caractersticas geolgicas hace que las aguas
subterrneas que contiene conforme una unidad. Estas aguas escurren
lentamente hacia una parte de la cuenca, y el acufero se alimenta o carga
desde alguna otra parte de ella. En general podemos definir acufero para los
propsitos de nuestros estudio, en la forma mas simple posible como el
reservorio subterrneo que constituido por determinadas formaciones
geolgicas ubicadas a partir de xxx que contienen agua
Como hemos sealado precedentemente, todas las aguas en cualquier estado
que se encuentran, bajo la superficie, debemos considerarlas como
subterrneas, sin embargo como es obvio, mantienen tal calidad solo hasta que
emergen o afloran a la superficie ya sea en forma natural o artificial. En
forma natural afloran como vertientes, en la forma de pantanos o vegas
(tambin llamadas estas ltimas, aguadas) o a presin. En forma artificial
afloran por cualquier mtodo manual o mecnico de extraccin como sucede
con aquella que es extrada mediante un pozo, sea este de mayor o menor
profundidad. Cuando se trata de aguas profundas el pozo se denomina
artesiano, vocablo que proviene de Artois, Francia, en donde se utiliz por
primera vez este tipo de pozo.
Por lo general, las aguas subterrneas se encuentran localizadas en una zona
con cavidades conectadas entre s, cavidades que como hemos sealado van
conformando los acuferos los cuales podrn ser de diversas formas y
tamaos, y estar situados a diversas profundidades dependiendo de la
formacin geolgica en la que encuentren insertos .Por lo indicado resulta
fundamental - para la extraccin de agua subterrnea los estudios hidrogeolgicos, ya que normalmente las capas geolgicas dependiendo de su
conformacin y profundidad pueden entregar seales respecto a la existencia o
inexistencia de aguas subterrneas as como su profundidad y calidad.
Los acuferos en general tienen su origen fundamentalmente en las aguas de
lluvia, las que ingresan al interior de la tierra por medio de la infiltracin.
Adems, en algunos casos, pueden tener su origen en aguas martimas. En
otros, se trata de aguas vrgenes, y que son aquellas que se encuentran
aprisionadas al interior de la tierra.
Debido a su paso por el interior de la tierra esta agua sufre modificaciones
qumicas, toda vez que al atravesar las capas terrestres absorbe diversos
componentes, entre ellos algunos minerales, pierde su oxigeno, etc.

70

Por otro lado, existen ciertas aguas subterrneas denominadas sublveas, que
son aguas subterrneas paralelas a los cursos de los ros y que corresponden a
verdaderos cursos de aguas ubicados precisamente debajo de un lveo.
Ahora bien, y en cuanto al Concepto propiamente tal , debemos reiterar lo
manifestado en diversos acpites de este trabajo en orden a que en verdad el
Concepto generalmente utilizado es bastante pobre , ya que usualmente se
utiliza aquel que seala que las aguas subterrneas son aquellas que estn
ocultas en el seno de la tierra y no han sido alumbradas. De esta forma y
reiterando lo ya expresado , el concepto mas utilizado es el contenido en el
artculo 2 del Cdigo de Aguas el cual se ha venido repitiendo en forma
idntica en los Cdigos de los aos a partir de los proyectos de Cdigo desde
el ao 1925 y en lo Cdigos de1951, 1969, 1981 y 2005.
El concepto utilizado por el legislador no esta definiendo el elemento agua
subterrnea sino que se esta refiriendo al lugar en que el elemento se
encuentra y en segundo termino se refiere a si el hombre esta extrayendo o
no lo esta el agua subterrnea .El hecho que el agua haya sido alumbrada o no,
en nada tiene relacin con la descripcin fsica del elemento.
El concepto utilizado por el legislador demuestra nuevamente que nuestro
Cdigo de Aguas adolece de varios problemas en lo que se refiere a la tcnica
legislativa, a lo que debemos sumar el hecho que el legislador en un Cdigo
de mas de 300 artculos destina poco mas de 15 artculos a las aguas
subterrneas, ( Artculos 56 a 68 CA )dejando entregada la obligacin de
regular tan importante recurso a la Administracin, la cual lamentablemente
no es la entidad adecuada para regular, definir y reglamentar libremente
respecto a un recurso natural de la importancia del agua subterrnea.
Con todo e intentando profundizar en el concepto de aguas subterrneas ,
rescatamos de un estudio sobre el tema realizado por el profesor de la
Escuela de Derecho de la UC Gonzalo Arvalo C denominado Rgimen
Jurdico de la Explotacin de las Aguas Subterrneas en Chile el concepto
utilizado por el Consejo de las Comunidades Europeas que seala que son
aguas subterrneas aquellas que se encuentran debajo de la superficie del
suelo en la zona de saturacin y en contacto directo con el suelo o el
subsuelo.
El concepto descrito si bien en mi opinin tambin adolece de algunos
defectos, como ser un tanto crptico, al menos describe el elemento que se
intenta conceptualizar y a diferencia de la definicin normalmente utilizada
por nuestro legislador define el elemento o intenta definirlo directamente y
no por la va de la negacin o de la omisin.( agua subterrnea es .. la que
no es superficial. o .la que est oculta en el seno de la tierra).
Como corolario de este intento de conceptualizar las aguas subterrneas
solo resta decir que resulta de una importancia trascendental hoy y
especialmente a futuro , el que el legislador intente legislar sobre el tema ,
ya que se requiere una norma legal que lo aborde con mayor profundidad y
precisin , que defina , conceptualice , regule , que anticipe los usos futuros
etc
71

En definitiva, se requiere que a futuro, el legislador le otorgue al tema la real

importancia que este tiene, abstenindose de delegar en la administracin la
reglamentacin de el.

15.2 ESTATUTOLEGAL DE LAS AGUAS SUBTERRANEAS

Las aguas subterrneas se encuentran reguladas en el Titulo VI del Libro I del
Cdigo de Aguas, a partir del artculo 56 y hasta el artculo 68, ambos
artculos inclusive.
Vale decir que del total de artculos del CA que exceden con largueza los 320
- considerando los artculos bis - solo se destina un total de 14 artculos al ,
considerando el artculo 58 bis , agregado por la ley 20.017. EL CA divide el
tratamiento del tema en tres prrafos a saber Normas Generales en los
artculos 56 y 57; De la exploracin de aguas subterrneas en los artculos 58
y 58 bis y explotacin de aguas subterrneas que va desde el artculo 59 al 68
.
Por otra parte , cabe considerar que el legislador en los artculos 58 y 59 del
CA faculta a la Direccin General de aguas para dictar normas destinadas a la
regulacin de la exploracin y explotacin de aguas subterrneas.
El inciso primero del artculo 58 expresa: Art.58 CA Cualquier persona puede
explorar con el objeto de alumbrar aguas subterrneas, sujetndose a las
normas que establezca la Direccin General de Aguas. En el mismo sentido
pero refirindose a la explotacin de aguas subterrneas el artculo 59 del CA
expresa La explotacin de aguas subterrneas deber efectuarse en
conformidad a las normas generales, previamente establecidas por la
Direccin General de Aguas
En consecuencia, dentro de la regulacin normativa de las aguas subterrneas
resulta fundamental considerar no solo las normas legales sino que tambin las
disposiciones reglamentarias dictadas en cumplimiento de las normas legales
por la Direccin General de Aguas
La Direccin General en cumplimiento de estas normas establecidas en CA de
1981 ha dictado cuatro cuerpos Reglamentarios modificatorios unos de otros
que se inician con la resolucin 207 de 1983, la cual fue modificada por la
Resolucin 186 de 1996 la que a su vez ha sido nuevamente modificada por la
Resolucin 341 de Noviembre de 2005, y esta asu vez modificada por la
resolucin 425 del ao 2007 actualmente vigente .De la simple lectura de los
artculos 58 y 59 ya citado as como de la resolucin 425 y las que la
antecedieron se puede colegir que la Direccin General de Aguas esta dotada
de una potestad reglamentaria muy amplia - excesivamente amplia en opinin
de la mayora de los tratadistas - invadiendo materias que deben
necesariamente ser de rango legal y no reglamentario.

72

De hecho, en un somero anlisis conjunto, de las resoluciones ya indicadas

dictadas en los aos 1983, 1996 , 2005y 2007 se puede advertir que las
atribuciones de la Direccin General de Aguas han ido en aumento, no por
disposicin legal -la que ha permanecido igual durante estos aos - sino que
por modificaciones que ha sufrido el reglamento en cuestin.
En definitiva conocer y estudiar la actual Resolucin 425 es de la mxima
importancia para tomar cabal conocimiento de las disposiciones relativas a las
aguas subterrneas..
El legislador ha diferenciado claramente entre la exploracin y la explotacin
de aguas subterrneas y las resoluciones administrativas ya citadas han
mantenido esta forma de anlisis, la cual utilizaremos tambin en estos
apuntes

15.3.-EXPLORACION DE AGUAS SUBTERRANEAS

Las aguas subterrneas no se encuentran naturalmente a la vista del hombre,
de manera tal que al igual que los minerales, estas requieren de una fase de
investigacin o exploracin. Los artculos 58 y 58 bis del CA establecen los
principios generales relativos a la exploracin, materia que es abordada en
detalle por los artculos 1 al 19 del la Resolucin 425de la DGA.
La exploracin puede ser realizada por cualquier persona, tanto en suelo
propio, como en suelo ajeno. En el caso de tratarse de suelo ajeno , se requiere
el acuerdo con el dueo del predio , y en el caso que se trate de Bienes
Nacionales de Uso Pblico la autorizacin debe ser entregada por la
Direccin General de Aguas.
El inciso final del artculo 58 establece prohibicin absoluta de exploracin
en terrenos sean estos pblicos o privados que alimenten vegas o bofedales en
las regiones de Tarapac y Antofagasta, sin previa autorizacin de la DGA
quien deber previamente identificar y delimitar dichas zonas.
En el caso que se descubran aguas en Bienes Nacionales de uso Pblico, el
beneficiario del permiso tendr preferencia para que se le otorgue el derecho
sobre las aguas alumbradas, salvo que en el mismo plazo sealado en el
artculo 142 ( seis meses )otro u otros s solicitantes hayan presentado una
solicitud para constituir un derecho de aprovechamiento sobre las mismas
aguas. En este caso se proceder a rematar los derechos al tenor de los
dispuesto en los artculos 142,143 y 144 del CA .La excepcin precedente no
es aplicable cuando el titular de la autorizacin la haya adquirido en Remate
(142 CA)
Adjudicacin del permiso por remate.
Si dentro del plazo de seis meses se hubieren presentado mas de una solicitud
de exploracin en bienes nacionales, la DGA resolver la adjudicacin de la
autorizacin mediante Remate entre los solicitantes. En este remate podrn
73

participar solo los solicitantes, el Fisco y cualquier de las instituciones del

sector pblico que lo deseen en igualdad de condiciones. (art. 144 CA )
Este artculo ha generado variadas opiniones toda vez que a travs de el se ha
incorporado al remate al Fisco y a otras instituciones del Estado - que no se
especifican - quienes podrn participar en el remate sin haber realizado
ninguna investigacin, o estudio como si debieron realizar los particulares. El
legislador otorga una ventaja ilegitima al Fisco y a otras instituciones del
estado - que no precisa por lo que debemos suponer que puede ser cualquiera
tales como la DOH, los Servicios de Salud o la Comisin Nacional de Riego fuera de lo cual debemos admitir que resulta de suyo difcil concurrir al remate
en igualdad de condiciones que el Fisco. Ser necesario interiorizarse en la
historia de la ley a fin de entender las intenciones que tuvo el legislador al
modificar en la ley 20.017 este artculo.
Limitaciones a la exploracin de aguas subterrnea
Aparentemente el legislador - en este punto al menos - ha sido excesivamente
permisivo a la hora de autorizar la exploracin de aguas subterrneas, ya que
en principio cualquiera puede en terreno propio realizar los sondajes y
exploraciones que estime conveniente sin limitaciones de ninguna naturaleza;
y en terreno ajeno podr realizar los sondajes y exploraciones que desee
siempre y cuando cuente con la autorizacin o un acuerdo con el dueo del
terreno. En los terrenos que sean bienes nacionales de uso pblico cualquier
persona podr realizar exploraciones, requiriendo sin embargo la autorizacin
previa de la administracin. Visto as la legislacin aparece como
excesivamente permisiva, sin embargo por la va de las condiciones y
limitaciones el legislador es bastante restrictivo, segn pasamos ha analizar
Tanto el Cdigo de Aguas como la Resolucin 425 de la DGA han
establecido diversas limitaciones para los efectos de la exploracin. Estas
limitaciones en general tienen por objeto la proteccin de otros derechos
establecidos con anterioridad o bien la proteccin de zonas geogrficas
especficas.
As por ejemplo, los artculos 58 y 58 bis establecen algunas limitaciones las
cuales limitan la exploracin en las vegas de cualquier parte del pas y en los
bofedales de la zona de Tarapac y Antofagasta sin previa autorizacin de la
DGA y sin perjuicio que se trate de terrenos pblicos o privados.
Segn veamos tambin se limita la exploracin en Bienes Nacionales de Uso
Pblico sin la previa autorizacin de la DGA
En consecuencia las limitaciones a la exploracin de aguas subterrneas estn
contempladas en el artculos 58 y 58 bis del CA y curiosamente ampliadas en
varios artculos de la resolucin 425 del la DGA, segn sealamos a
continuacin:
a .- No podr solicitarse autorizacin de exploracin a menos de 200 metros
de obras de captacin que tengan derechos legalmente constituidos;

74

b.- No podr solicitarse autorizacin de exploracin a menos de 200 metros de

captaciones que se encuentren en proceso de ser regularizados conforme al
procedimiento del artculo 2 Transitorio CA
c.- No podr solicitarse autorizacin de exploracin a menos de 200 metros de
captaciones que se encuentre incluidos en el Registro Pblico de Derechos
No Inscritos de los Registros de Aguas de los Conservadores de Bienes
Races Inciso 5 art. 122 CA
d.- No podr solicitarse ,en una misma regin del pas por una sola persona
natural o jurdica ,permiso para explorar en conjunto o separadamente una
superficie superior alas 50.000 hectreas , con todo en las Regiones I ;II y XII
la superficie no podr exceder las 100.000 hectreas Art. 11 CA Inc1
e.- No podr solicitarse autorizacin en nuevas exploraciones que excedan las
50.000 o 100.000 hectreas en su caso si no se ha terminado ,deshechado o
caducado las autorizaciones de exploracin concedidas con anterioridad Art
11CA
f.- No podr autorizarse la exploracin en zonas en las que no se cuente con
calificacin ambiental favorable por parte de CONAMA. La DGA en estos
casos no podr otorgar autorizacin de exploracin de aguas subterrneas .(art 13 en relacin con art 5 letra F Resolucin) Estas zonas corresponden a :
1.-Las vegas y bofedales de las regiones de Antofagasta y Tarapac
(Inciso final art 58 CA)
2.- reas
Protegidas del Sistema Nacional de reas Silvestres
Protegidas por el Estado
3.- Humedales de importancia
4.- Cualquier otra rea que se encuentre bajo proteccin oficial de acuerdo
alo establecido en el art 10 de la ley 19.300
g.- De igual forma el Director General de Aguas deber denegar o restringir la
solicitud de exploracin en los casos contemplados en el art.14 de la
Resolucin , esto es :
1.-Cuando no se hayan cumplido las disposiciones del Cdigo o de la
Resolucin 425
2.-Cuando ella sea contraria o perjudique derechos de terceros
3.-Cuando ella signifique grave peligro para la vida o salud de los habitantes
4.-Cuando afecte el desarrollo nacional, regional, comunal o local
5.-En general, por cualquier circunstancia debidamente acreditada por un acto
fundado, en virtud de la cual se comprometa gravemente el manejo y
desarrollo de determinado acufero.
Contra excepcin a las limitaciones de exploracin
Con todo, constituye una contra excepcin a las limitaciones precedentemente
sealadas las establecidas en el artculo 56 del CA, esto es que cualquiera
puede perforar en suelo propio pozos para la bebida y el uso domstico
aunque de ello resulte el menoscabo de otro pozo. Constituye tambin una
75

contra- excepcin las aguas mineras que los mineros hallen en sus respectivas
explotaciones en la medida que las usen en la explotacin.

De la resolucin que autoriza la exploracin en bienes nacionales de uso

pblico o en zonas restringidas
Como analizbamos en forma precedente para explorar en bienes nacionales
de uso pblico o en zonas restringidas antes de iniciar la exploracin se
requerir la autorizacin de la DGA
De acuerdo con lo sealado en el art. 9 de la Resolucin 425, la DGA
mediante resolucin fundada
fijar las condiciones y plazos de la
autorizacin. El plazo en ningn caso podr exceder de dos aos contados
desde que la Resolucin qued ntegramente tramitada. Extinguido dicho
plazo el terreno quedar libre para nuevas solicitudes de exploracin. Las
faenas debern iniciarse en un plazo mximo de siete (?) meses contados
desde la fecha anterior (tramitacin integra de la autorizacin)
El inicio de la faena deber ser formalmente comunicado a la DGA so pena de
caducidad de la autorizacin. Excepcionalmente la DGa podr prorrogar el
plazo para el inicio de las faenas cuando la demora se haya producido por
razones enteramente ajenas a la voluntad del interesado, con todo el plazo de
dos aos se mantendr inalterable.
La DGA de oficio o a peticin de cualquier interesado podr en cualquier
momento poner trmino a un permiso de exploracin, en caso de
incumplimiento de las condiciones establecidas en la resolucin que otorg
el permiso. Tal declaracin requerir una resolucin fundada del Director
General de Aguas
Exclusividad y preferencia
Una vez concedida la autorizacin por Resolucin del Director General de la
DGA el titular de ella contar con exclusividad para realizar los trabajos de
exploracin en los limites que se le hayan fijado y dentro del plazo concedido,
al termino de este y hasta tres meses el titular del permiso deber:
a.- Presentar un informe completo sobe los trabajos realizados y su contenido
deber corresponder a los objetivos contenido en la memoria tcnica.
b.- El informe deber presentarse aunque el resultado hay sido negativo
c.-La sancin por no presentar informe ser la de denegar de plano cualquier
otra solicitud hasta en tanto no se haya presentado el informe ( o sea el plazo
sealado en el inciso segundo del artculo 17 no tiene ninguna importancia.
Tcnica legislativa??)
Confirmada la existencia de agua subterrnea en un bien nacional de uso
pblico la direccin General de Agua preferir al beneficiario del permiso de
exploracin para la constitucin del derecho de aprovechamiento de aguas
alumbradas durante la vigencia del permiso.
Y en caso de otra solicitud paralela hay remate? Como se concreta a
preferencia? Revisar artculo 18 inciso final de la Resolucin y artculo 142
CA
76

15.4.-EXPLOTACION DE AGUAS SUBTERRANEAS

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 59 del CA La explotacin de las
aguas subterrneas deber efectuarse en conformidad a las normas
generales, previamente establecidas por la Direccin General de Aguas
De acuerdo con lo precedentemente expuesto en el artculo citado el legislador
esta renunciando a la facultad de legislar sobre tan importante materia,
cediendo la iniciativa la Administracin en lo que en opinin de la mayora de
los tratadistas constituye un error que se apreciar en toda su gravedad y
magnitud en los aos venideros, cuando la importancia de las aguas
subterrneas en nuestro pas aumente en forma exponencial. Al respecto cabe
tener presente la controversia entre la Contralora General de la Repblica y
la Direccin General de Aguas, la cual tuvo como corolario un fallo de la
Corte Suprema, el cual constituy lo que usualmente se denomina como
SUPREMASO. (N 4 Pg. 11 Apuntes Gonzalo Arvalo C).
Las normas generales corresponden a las establecidas por la resolucin 425
del ao 2007 de la DGA la cual vino a reemplazar la Resolucin 341 del ao
2005.De esta forma la explotacin de aguas subterrneas exigir en forma
previa constituir el derecho de aprovechamiento en la forma establecida en el
cdigo de Aguas .

15.5.-REQUISITOS PARA LA CONSTITUCION DE UN DERECHO

DE AGUAS SUBTERRANEAS
Los requisitos que deben concurrir para que sea legalmente procedente la
constitucin de derechos de aprovechamiento de aguas subterrneas se
pueden analizar desde un punto legal propiamente tal y desde un punto de
vista tcnico.
Desde un punto de vista legal en trminos muy generales podemos decir que
los requisitos son los siguientes:
A.-Que la solicitud presentada sea legalmente procedente
B.-Que exista disponibilidad fsica y jurdica del agua
C.-Que no se afecte derechos de terceros
Desde el punto de vista tcnico, los requisitos son los siguientes:
A Comprobacin de la existencia de agua subterrnea previo a la solicitud
(Procedimiento de exploracin)
B.-Existencia de las pruebas tcnicamente requeridas para sustentar el caudal
solicitado
C.-Determinacin de la disponibilidad de agua subterrnea para constituirle
derecho de aprovechamiento

77

A continuacin realizaremos un anlisis mas detallado de los requisitos tanto

legales como tcnicos haciendo presente en todo caso que en este captulo
resulta fundamental el anlisis de las disposiciones de la resolucin 341 de la
DGA
1.- El artculo 20 de la Resolucin 425 de 2007 seala expresamente que
Para explotar aguas subterrneas deber previamente constituirse el
derecho de aprovechamiento respectivo en la forma establecida en el Cdigo
de Aguas ,salvo las excepciones legales , lo que viene a constituir el primer
requisito de la constitucin de un derecho de aprovechamiento de aguas
subterrneas . En virtud de lo sealado por el Artculo 22 de la Resolucin 425
de 2005, comprobada la existencia de aguas subterrneas a travs del
procedimiento de exploracin que ya hemos analizado - el interesado puede
solicitar a la autoridad (DGA) le sea otorgado el derecho de aprovechamiento
de agua , solicitud que dar origen al procedimiento concesional, todo de
acuerdo con lo dispuesto en el articulo 60 , y 140 y siguientes del CA .
El procedimiento concesional se inicia formalmente con la solicitud
presentada a a autoridad competente, que en este caso ser el Director
Regional de Aguas , y si en la provincia no existiere Direccin Regional la
presentacin deber realizarse ante la Gobernacin respectiva.
2.- El artculo 22 de la Resolucin 425 de 2007 exige adems la concurrencia
copulativa de varios requisitos que se explican a continuacin:
a.- Que previo a la presentacin de la solicitud, se haya comprobado la
existencia de agua subterrnea en el acufero, lo cual se verificar a travs de
la obra de captacin correspondiente, la que al menos deber haber llegado al
nivel del agua en el acufero.
b.- Que se haya comprobado el caudal susceptible de extraer por la obra de
captacin de agua subterrnea, lo cual se verificar a travs de las respectivas
pruebas de bombeo de caudal constante, ejecutadas segn lo dispuesto en el
artculo 23 de la Resolucin 425 del ao 2007.Dicho artculo a su vez nos
remite al Manual de Normas y Procedimientos para la Administracin de
Recursos Hdricos de la DGA La prueba de bombeo consiste en un
procedimiento emprico de extraccin de agua en forma controlada desde la
captacin. Esta extraccin se realizar en forma continua hasta lograr la
estabilizacin de niveles o una clara tendencia a ello la cual se define por un
descenso de dos centmetros por hora durante las ltimas tres horas del
bombeo, todo lo cual como decamos esta precisamente reglamentado en el
Manual de Normas y Procedimientos ya sealado .
c.- Que realizadas las pruebas de bombeo se pueda comprobar que existe
disponibilidad de agua subterrnea a nivel de fuente en el respectivo acufero
.y siempre que la explotacin del mismo sea la apropiada para su conservacin
y proteccin en el largo plazo, considerando los antecedentes tcnicos de
recarga y descarga ,as como las condiciones de uso existentes y previsibles
,debiendo velar por la preservacin de la naturaleza y la proteccin del medio
ambiente.
78

d.- Que no se afecten derechos de terceros titulares de derechos de

aprovechamiento de aguas ya sean superficiales o subterrneas.
e.- Que el eje del punto de captacin se encuentre al menos a doscientos
metros de las captaciones de otros derechos de agua subterrnea legalmente
constituidos o presuntamente constituidos.
f.- Que el eje del punto de captacin se encuentre a menos de 200 metros de
afloramiento o vertientes, si de ello resultare perjuicio o menoscabo de los
derechos de terceros o afectare la relacin de aguas superficiales con aguas
subterrneas.
g.-Que en los casos ecolgicamente sensibles -y que ya hemos analizados en
forma precedente al hablar de la exploracin - esto es vegas en cualquier
sector; bofedales en las regiones de Antofagasta y Tarapac; reas protegidas
pertenecientes al Sistema Nacional de reas Silvestres Protegidas; ,humedales
de importancia internacional as como cualquier otra rea que se encuentre
bajo proteccin oficial, en forma previa a la constitucin del derecho se cuente
con resolucin calificatoria ambiental favorable.
(Revisar con detalle el artculo 22 Resolucin 425 DGA)
ACTO DE AUTORIDAD
De conformidad con lo establecido en el artculo 20 del CA, El derecho de
aprovechamiento se construye originariamente por acto de autoridad. La
posesin de los derechos as constituidos se adquiere por la competente
inscripcin
El acto de autoridad podr corresponder a la Resolucin del Director General
de Agua, lo que constituye la inmensa mayora de los casos o bien mediante
un Decreto Supremo que en casos muy especiales y segn lo sealado por el
artculo 148 pude conceder el Presidente de la Repblica.
INSCRIPCION
EN
EL
REGISTRO
DEL
AGUAS
CONSERVADOR DE BIENES RAICES RESPECTIVO

DEL

La resolucin o decreto en su caso debe reducirse a escritura pblica la cual

deber inscribirse en el registro de aguas respectivo iniciando de esta forma la
posesin del derecho de aprovechamiento de aguas. Ser competente el
Conservador de Bienes Races que corresponda a la Comuna en donde se
encuentre ubicado el pozo.

REGISTRO DEL CAUDAL OTORGADO EN EL CATASTRO DE

DERECHOS
DE
APROVECHAMIENTO
DE
AGUAS
SUBTERRANEAS DE LA DIRECCION GENERAL DE AGUAS.
En virtud de lo dispuesto en el Decreto Supremo 1220 de 1998 en relacin
con el articulo 122 del Cdigo de Aguas la Direccin General de Aguas
deber mantener al da
un Catastro en el que deber constar toda la
79

informacin relativa a ella, tales como antecedentes de los caudales

concedidos, las transferencias de dominio, las organizaciones de usuarios etc.,
etc., etc. El Catastro Pblico de Aguas por disposicin del artculo 3 del
Decreto 1.220 esta a cargo nica y exclusivamente de la Direccin General de
Aguas.
Dentro de los antecedentes que debe mantener la DGA se encuentra el
Registro Pblico de Derechos de Aprovechamiento, dentro de los cuales se
considera especialmente el Registro Pblico de Aguas Subterrneas el cual
a su vez deber estar integrado por los siguientes Registros :
a) Registro Pblico de derechos de aprovechamiento constituidos
originalmente por la autoridad
b) Registro Pblico de derechos de aprovechamiento reconocidos por Ley
En este registro debe anotarse:
1.-Las resoluciones judiciales ejecutoriadas que reconozcan la
existencia de un derecho de aprovechamiento
2.-Las inscripciones que resultaren de la aplicacin del artculo 1
Transitorio del Cdigo de Aguas
c) Registro Pblico de autorizaciones
de exploracin de aguas
subterrneas y todo acto o contrato que las afecten
d).-Registro Pblico de limitaciones a la Explotacin de aguas
subterrneas.
e.).-Registro Pblico de zonas de acuferos que alimenten vegas y
bofedales de las Regiones de Tarapac y Antofagasta.
f.)-Registro Pblico de cambio de puntos de captacin de aguas
subterrneas
g.) registro Pblico de de derechos de aprovechamiento utilizado y no
utilizados
h)Registro Pblico de limitaciones
o condiciones ambientales
relacionadas con los derechos de aprovechamiento

80

16.- ORGANIZACIONES DE USUARIOS

Uno de los pilares fundamentales del derecho de agua chileno corresponde a la
Administracin privada del recurso, la que se realiza a travs de la
Organizaciones de Usuarios.
En efecto, a diferencia de la mayora de los pases en los cuales normalmente
la administracin e incluso la gestin de las aguas y de los cauces naturales
esta entregada a rganos de la administracin, en nuestro pas la gestin y
administracin de los cauces - sean estos naturales o artificiales - y de las
aguas, esta entregada a los particulares a travs de distintas organizaciones de
usuarios que reglamenta el Cdigo de Aguas. De hecho de un total de 315
artculos que posee el Cdigo (sin considerar los bis de la ultima
modificacin) 107 de dichos artculos esto es, una tercera parte de los
artculos del Cdigo de Aguas - estn dedicados solo a las organizaciones de
usuarios. El hecho que prcticamente una tercera parte del articulado se
preocupe nicamente de las Organizaciones de Usuarios nos esta indicando
la importancia que le asigna al tema el legislador.
Las organizaciones de usuarios son cuerpos intermedios, de carcter muy
particular que tienen como misin fundamental colaborar con los rganos del
Estado y con los usuarios en la administracin y en la gestin del recurso agua
Dichos organismos han sido definidos como: aquellas entidades ,
con o sin personalidad jurdica , reglamentadas en el Cdigo de Aguas y
que tienen por objeto ,fundamentalmente, administrar las fuentes de agua
y las obras a travs de las cuales estas son extradas; captadas y/o
conducidas ;distribuir las aguas entre sus miembros, y resolver conflictos
entre estos entre si o entre estos y la organizacin.Gonzalo Arvalo
Revista de Derecho Administrativo Econmico Vol. II Enero-Junio 2000 Pg.
41
Reproducido el Concepto precedente, debemos reiterar lo ya expresado al
tratar los Fundamentos Estructurales de la Legislacin de las Aguas en
Chile, donde anotamos como el Cuarto Fundamento, la Administracin
Privada de las Aguas la cual se ejerce y se concreta a travs de las
Organizaciones de Usuarios. Agregamos tambin, que dadas las
particularidades del recurso agua, su gestin y administracin tambin tena
particularidades que lo hacan enteramente distinto a la gestin y
administracin de otros recursos naturales, y as tambin las organizaciones de
usuarios como veremos a continuacin presentan aspectos particulares o
novedosos en relacin con otros cuerpos intermedios como pueden ser las
sociedades, las cooperativas o los sindicatos.
16.1 Resea histrica
En Chile,
el conquistador - colonizador espaol, sus trabajadores y
encomendados comienzan a utilizar el agua de ros y esteros para fines
domsticos y agrcolas. Para ello el conquistador-colonizador comienza en
forma individual o comunitaria a construir cauces artificiales que permitan
extraer el recurso desde las fuentes naturales y para llevarlo a las zonas
pobladas y de cultivo. Antes que ellos, los habitantes originarios tambin
realizaron labores y obras de arte para captar y distribuir las aguas destinadas
81

al riego. Los habitantes originarios del Norte de Chile, si bien no han dejado
textos escritos, han dejado obras - algunas de las cuales an estn en uso que
muestran un gran desarrollo en lo que se refiere a captacin, aprovechamiento
y distribucin de las aguas, a travs de obras comunitarias. Los pueblos
originarios del norte andino, lograron una muy eficiente organizacin de los
usuarios de agua basados en los derechos comunitarios, sistema an en uso en
algunas regiones La cultura tiauanacu y la inca despus de ella dan cuenta de
un verdadero culto al agua el cual se ve reflejado bsicamente en los templos
del agua y en las ingeniosas obras de captacin y distribucin que al igual que
en Chile an podemos encontrara en uso en Per, Bolivia, Ecuador, norte de
Argentina y de ChileLos usuarios originarios o los colonizadores despus de ellos- prcticamente sin legislacin especfica sobre aguas y su
distribucin, salvo las normas utilizadas en la madre patria (de por si
lejanas) y posteriormente el derecho indiano abordan la extraccin y la
utilizacin del recurso y necesariamente deben concordar con sus vecinos
obras comunes, extraccin de agua, restriccin en poca de sequa todo lo cual
fue frecuente fuente de conflicto que era resuelta por los jefes locales, los
cabildos, los gobernadores e incluso por la fuerza cuando no haba
pronunciamiento de la autoridad .
La historia de la fundacin y desarrollo de las ciudades chilenas esta jalonada
por conflictos relativos a las aguas, su distribucin y las obras comunes
requeridas para su extraccin. De hecho los antecedentes histricos de la
ciudad de Santiago exhiben las continuas pugnas por la utilizacin de las
aguas del Ro Mapocho, la preocupacin por la sobreexplotacin de sus aguas,
por la utilizacin de los ridos de su cauce, por la contaminacin de sus aguas,
etc. Lamentablemente cuatrocientos aos despus de estos primeros
conflictos, la situacin no ha cambiado mucho.
Durante los primeros 300 aos de la historia de nuestro pas a partir del
descubrimiento de Chile - el legislador prcticamente no intervino en la
utilizacin ni la administracin del recurso el cual fue entregado libremente
a la actividad de los particulares. La autoridad solo intervena en la resolucin
de algunos conflictos para lo cual utilizaba conceptos generales del derecho,
principios que venan del derecho romano y la sana crtica, ya que no contaba
con disposiciones legales precisas o especiales. Es as como en el ao 1827,
antes de la promulgacin de cualquier Cdigo o ley relativa a las
organizaciones de usuarios surge la Sociedad Canal del Maipo, primera
organizacin de usuarios que se organiza por quienes utilizaban aguas del ro
Maipo, el cual por esos aos permita el riego de parte importante del suelo
agrcola situado al sur de Santiago, y que posteriormente incluso permiti
trasvasar agua haca el ro Mapocho. Dicha sociedad an existe y goza de muy
buena salud tanto en los aspectos legales, como en los econmicos, y forman
parte de su red de canales el Canal Maipo y sus derivados, el Canal San Carlos
,el Canal las Perdices, etc., lo cuales no solo conforman una red de riego para
los suelos agrcolas de Santiago sino que adems actan como colectores de
agua sin los cuales gran parte de la ciudad de Santiago quedara bajo agua en
los inviernos lluviosos-.
La falta de normas especiales relativa a la administracin de las aguas, a las
construccin de obras comunes, a los sistemas de turnos, etc. exigi de las
82

Asociaciones de Regantes que a partir de 1827 se fueron organizando en

distintos ros de Chile - dictar normas de autorregulacin basadas en la
autonoma de la voluntad as como en reglas civiles del cuasi-contrato de
comunidad. Muchas de esas normas de autorregulacin an son aplicadas en
las organizaciones de usuarios y de hecho se ven reflejadas en algunas
disposiciones legales an vigentes.
El 8 de Noviembre de 1908 se dicta la ley 2.139, la cual da origen a las
Asociaciones de Canalstas, las cuales son jurdicamente reguladas por un
Estatuto propio. A pesar de que la ley que comentamos tena muchas
falencias, gracias a que contena algunas instituciones que constituan una real
novedad para la poca, permiti un gran desarrollo y dio un gran impulso a
las Asociaciones de Canalstas de diversas partes de Chile, tales como la
Asociacin de Canalistas del canal Quillayes, la Asociacin de Canalstas del
Canal La Caada, Asociacin de Canalstas del Canal Pataguas por nombrar
solo algunas de la Provincia de Curic. Entre las novedades aportadas por la
ley en comento, cabe destacar que por primera vez el legislador, establece que
las organizaciones de usuarios que utilizaban en comn un cauce artificial
constituan una Asociacin Especial distinta a otras asociaciones
reglamentadas por la ley, atribuyendo a dicha asociacin facultades que si bien
eran ejercidas de hecho por las comunidades existentes, hasta la promulgacin
de dicha ley no haban sido reconocidas por el legislador. Es en esta ley 2.139
donde por primera vez se le reconocen al Directorio de la organizaciones
facultades jurisdiccionales que posteriormente fueron recogidas y
perfeccionadas en el Cdigo de 1951 y han sido mantenidas en todas las
modificaciones sucesivas que se le han efectuado al Cdigo de Aguas .Cabe
destacar tambin respecto a esta ley 2.139 que es en ella donde se establece tambin por primera vez - el rgimen de inscripcin conservatoria para los
derechos de aprovechamiento de aguas, el cual es utilizado como parte
importante del Derecho de Aguas, y ha sido mantenido, derogado, reinstalado
y perfeccionado hasta la fecha.
Posteriormente en el ao 1914 se promulga la ley 2.953 la cual establece por
primera vez un poltica de estado destinada a fomentar el riego y las obras de
riego .Esta ley y los recursos destinados al cumplimiento de sus fines permiti
la construccin de gran numero de canales an en uso en distintos lugares de
Chile. Entre varios canales construidos a partir del ao 1914 podemos sealar
los canales Mauco, Melado, Maule, Laja, Quillayes, San Carlos, etc., etc., etc.
Consecuente con la forma de administracin que exista ya por esos aos y
an existe en nuestro pas si bien el Estado de Chile promovi la construccin
de diversos canales, la administracin de estos sigui estando en manos de la
organizacin de usuarios. La misma ley en comento crea el primer organismo
especializado dentro de la administracin del estado el cual se denomin
Inspeccin General de Riego, para luego transformarse en Direccin de Riego
culminando en nuestros das como la Direccin General de Aguas.
Promulgado el Cdigo de 1951, se funden en su texto todas las leyes dispersas
que haban sido dictada en los ltimos cincuenta aos .El Cdigo en comento
establece por primera vez la diferenciacin entre Comunidades de Aguas y
Asociaciones de Canalstas que era la estructura que podan otorgarse los
usuarios de cauce artificiales y de la misma forma crea una nueva
83

organizacin que solo poda utilizarse en cauces naturales que denomina

Juntas de Vigilancia. La diferencia entre Comunidades de Aguas y
Asociaciones de Canalstas radican bsicamente en la forma de constituir unas
u otras y en el pasado se sostena, adems, que la primera no tena
personalidad jurdica que si posea la segunda, aunque bsicamente ambos
organismos tiene similares normas, objetivos y fines, adems que en los
aspectos prcticos no presentaban ninguna diferencia significativa.
16.2 Normas
usuarios

Jurdicas por las que se rigen

las organizaciones de

Las organizaciones de usuarios se rigen por diversas normas jurdicas, siendo

la mas importante el Cdigo de Aguas. En dicha norma se encuentran
reguladas las organizaciones de usuarios existentes en nuestro pas, que
corresponden a las comunidades de aguas en general; las Asociaciones de
Canalstas; las Juntas de Vigilancia y Comunidades de Obras de Drenaje.
La Resolucin 341 el ao 2005 de la DGA y posteriormente la Resolucin 425
de la DGA en sus artculos 37 y siguientes reglamenta las comunidades de
agua que se forman con ocasin de la declaracin de reas de restriccin as
como las comunidades de aguas subterrneas, organizaciones muy particulares
que debemos considerar y agregar como otra de las Organizaciones de
Usuarios de Agua que contempla el Derecho de Aguas chileno.
El Decreto Supremo 187 de 1983 del Ministerio de Obras Pblicas contiene
el Reglamento sobre Registro de Organizaciones de Usuarios.
La resolucin de la DGA N 425 que vino a reemplazar la Resolucin N
341 de la DGA y que a contar del artculo 37 se refiere a las Comunidades
de Aguas Subterraneas
Finalmente debemos mencionar el reglamento del Catastro Pblico de Aguas
aprobado por el Decreto Supremo 1220 de 1997, del Ministerio de Obras
Pblicas y sus modificacaiones..
16.3 Modificacin del Cdigo de Aguas del ao 2005
Precedentemente sealbamos que la principal norma jurdica relativa a las
Organizaciones de Usuarios ,corresponde al Cdigo de Aguas ,y dentro de los
diversos artculos que contiene, la norma bsica y fundamental en relacin con
las organizaciones de usuarios esta contenida en el artculo 186 del Cdigo de
Aguas, el cual es resultado de la modificacin de la ley 20.017 de 16 de junio
de 2005 y expresa textualmente Si dos o mas personas tienen derechos de
aprovechamiento en las aguas de un mismo canal, embalse o aprovechan
las aguas de un mismo acufero, podrn reglamentar la comunidad que
existe como consecuencia de este hecho, constituirse en asociacin de
canalistas o en cualquier tipo de sociedad, con el objeto de tomar las aguas
del caudal matriz, repartirlas entre los titulares de derecho, construir,
explotar, conservar, y mejorar las obras de captacin acueductos y otras que
sean necesarias para su aprovechamiento .En el caso de cauces naturales
podrn organizarse como Junta de Vigilancia.
84

La importancia de esta norma radica bsicamente en el hecho que el

legislador reconoce que existe una situacin de hecho, que se produce con o
sin la voluntad del usuario o el legislador, y que este ltimo solo puede
constatar e intentar regular.
En segundo lugar el legislador otorga a los usuarios diversas posibilidades de
conformar una organizacin de usuarios que regule la actividad de la
comunidad de hecho existente. Es as como los usuarios podrn constituirse en
una comunidad legal, una asociacin de canalstas e incluso les entrega la
facultada de constituir cualquier tipo de sociedad.
En tercer lugar cabe destacar que la norma reconoce la existencia de
comunidades de usuarios no solo respecto a un canal sino que adems
contempla la posibilidad que esta comunidad se presente en un canal , en un
embalse e incluso en un acufero comn. Esta ltima posibilidad abre un
campo muy interesante de organizaciones de usuarios que podrn organizarse
a futuro englobando este concepto amplio de acufero.
La norma que comentamos precisa los fines u objetivos de las organizaciones
de usuarios al sealar expresamente que se constituyen con el objeto de
tomar las aguas del caudal matriz y repartirlas entre los titulares del derecho;
construir, explotar, conservar y mejorar las obras de captacin y acueducto y
otras que sean necesarias para su aprovechamiento.
Por ltimo la norma expresa que en el caso de cauces naturales podrn
organizarse como Junta de Vigilancia, lo que nos esta indicando que la junta
corresponde a un cauce natural y las asociaciones ya mencionadas a cauces
artificiales, sin embargo nos asalta la duda en relacin con el termino podr
ya que su utilizacin podra indicarnos que los usuarios de un cauce natural
podran si as lo estiman darse otro tipo de organizacin no necesariamente
utilizar la tradicional Junta de Vigilancia. Ej. Asociacin de Canalstas del Ro
Teno.
16.4 Registro de organizaciones de usuarios
A diferencia de las sociedades de todo tipo, u otrs entidadaes de tipo
intermedio ,las organizaciones de usuarios se entienden organizadas por su
registro en la Direccin General de Aguas Art 196 CA que seala
textualmente Las Comunidades se entendern organizadas por su registro
en la Direccin General de Aguas .este registro es igualmente necesario para
la modificacin de los estatutos. Efectuado el registro que se refiere el inciso
1 se podr practicar la inscripcin mencionada en el artculo 114 nmeros 1
y 2. Las comunidades de aguas que hayan cumplido con este requisito
gozarn de personalidad jurdica y les sern aplicables las disposiciones del
Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, con excepcin de los artculos 560,
562, 563 y 564. (Extincin de fundaciones y corporaciones)
Por medio del Decreto Supremo 187 de 1983 del Ministerio de Obras Pblica,
se establece el Reglamento relativo al registro de las Organizaciones de
Usuarios El citado DS establece que el reglamento requerido por el articulo
196 del CA transcrito en forma precedente es un acto jurdico y
85

administrativo complejo, que comprende desde la revisin tcnica y jurdica

de los antecedentes presentados, hasta su anotacin en un Libro registro
especial
El registro de organizaciones de usuarios se encuentra a cargo del Archivero,
funcionario que jerrquicamente dependiente del Director del Departamento
Legal de la Direccin General de Aguas. El funcionario tiene su cargo y bajo
su custodia diversos Registros entre los que debemos destacar:
a.- Libro Registro de Comunidades de Agua y Obras de Drenaje
b.- Libro Registro de Juntas de Vigilancia
c.- Libro registro de Asociaciones de Canalstas.
De acuerdo a la reglamentacin ya aludida solo despus de efectuada el
registro respectivo ante el Archivero de la Direccin General de Aguas se
entienden legalmente organizadas las organizaciones de usuarios, y una vez
efectuado el registro aludido dichas entidades podrn inscribirse en el Registro
de Aguas del Conservador respectivo al tenor de los N1 y 2 del artculo 114
del CA. 1.-Los ttulos constitutivos de una organizacin de usuarios .2.-Los
acuerdos y resoluciones que caucen ejecutoria y que determine los derechos
de cada comunero en las gestiones realizadas ante la Justicia Ordinaria par
el reconocimiento de las comunidades, en conformidad al Titulo III Prrafo
1 del Libro II Ser competente para realizar la inscripcin el Conservador
de Bienes Races que corresponda a la comuna en donde se encuentra la
bocatoma del canal respectivo o el nacimiento del cauce en el caso de que se
trate de un cauce natural.
Por otra parte , cabe considerara que en mi opinin - de acuerdo con las
disposiciones de la Resolucin 425 de la DGA ya citada , en especial lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 37 de la citada Resolucin a las
Comunidades de Aguas Subterraneas le son aplicables las disposiciones del
Ttulo III del Libro Segundo del Cdigo de Aguas , esto es el Ttulo relativo a
las Organizaciones de Usuarios, de manera tal que a dichas organizaciones
tambin les es aplicable lo dispuesto en el DS 187 de 1983 , de manera tal que
se entendern organizadas desde su registro en el Catastro de Organizaciones
de Usuarios de Agua de la DGA
16.5 Tipos de organizaciones de usuarios
a.- Asociaciones de canalistas
b.- Comunidades de aguas
c.- Comunidades de Obras de Drenaje
d.- Juntas de Vigilancia
e.-Comunidades de Aguas Subterraneas
f.-Otras asociaciones
16.6 Naturaleza jurdica de las organizaciones de usuarios
No resulta fcil analizar la naturaleza jurdica de las organizaciones de
usuarios, dada las peculiaridades de su constitucin, su objeto y su funcin.
Se trata de entidades colectivas (Segura Riveiro) de una muy especial
naturaleza toda vez que si bien no persiguen fines de lucro, de manera
86

indirecta generan lucro a quienes la componen .Su funcin no es la

beneficencia de sus miembros sino la de procurar por el mejor
aprovechamiento del recurso. Este beneficio, en forma indirecta constituye un
lucro para quienes integran la sociedad o asociacin pero no para la
organizacin propiamente tal.
De acuerdo a su forma de constituirse y objetivo y no obstante no perseguir
fines de lucro -no podemos calificarla como Fundaciones o Corporaciones por
lo que no podemos aplicar la totalidad de las disposiciones legales contenidas
en los artculo 545 y siguientes del Cdigo Civil.De hecho es el propio
artculo 196 CA quien inhibe la aplicacin de los artculos 560;562;563 y 564
del Cdigo Civil
Por la razones ya sealadas, a las que debemos agregar que si bien los socios
tiene una cosa en comn como podra ser el cauce o el punto de captacin,
ello no responde a su animo ni intencin ,sino a que corresponde a un hecho
de la naturaleza por lo que tampoco podemos considerar a las organizaciones
de usuarios como sociedades comerciales al tenor de lo contemplado por el
Cdigo de Comercio ni menos una cooperativa, aunque la actividad
desarrollada por la organizacin exige una cierta dosis de espritu cooperativo.
Como si lo expuesto no fuere suficiente para complicar la determinacin de la
naturaleza jurdica de estas entidades, a las organizaciones de usuarios el
legislador les concede expresamente, por el solo hecho de constituirse
conforme a derecho personalidad jurdica, de manera que a diferencia de
algunos autores que intentan comparaciones con instituciones del derecho
alemn, francs o italiano
para entender la institucin, deberemos
contentarnos con sealar que se tratan de entidades colectivas con
personalidad jurdica propia con caractersticas especialsimas , que si
bien no tiene fines de lucro persiguen el lucro para quienes las integran y
cuyo objetivo comn, pero preciso y determinado esta establecido por
ley.
16.7 Caractersticas genricas de las organizaciones de usuarios
Si bien existen al menos cinco tipos de organizaciones de usuarios, en las
cuatro primeras - que corresponden a las individualizadas por el legislador el
artculo 186 del Cdigo de Aguas - podemos encontrar caractersticas
comunes que las particularizan o distinguen en relacin con otro tipo de
sociedades o asociaciones.
a.- Son entidades privadas sin fines de lucro
b.- Si bien se trata de organismos del mundo privado, desarrollan actividades
propias del estado ya que las organizaciones de usuarios realizan las funciones
jurisdiccionales y labores de polica propia de la autoridad administrativa, que
de no abordarse por las organizaciones deberan ser abordadas directamente
por el Estado.
c.- A pesar de que se trata de entidades de distintos tipos (juntas de vigilancia,
comunidades, asociaciones) la mayora de ellas tienen objetivos comunes.

87

d.- En la mayora de los casos los titulares deben ser dueos de derechos de
aprovechamiento aunque ellos no se encuentren inscritos.
16.8 Supervigilancia de las organizaciones de usuarios
Si bien las organizaciones de usuarios son entidades autnomas e
independientes no es menos cierto que el legislador las ha puesto bajo la
supervigilancia de la Direccin General de Agua. Esta supervigilancia implica
que la DGA podr fiscalizar dichas entidades cuando en ellas se cometan
faltas graves o abusos en la administracin del recurso. La particularidad de
esta supervigilancia radica en que se concreta a requerimiento de cualquier
interesado, quien en un procedimiento muy sencillo debe solicitar por escrito a
la Direccin General de Aguas o Regional en su caso la fiscalizacin de la
organizacin indicando en que consisten los hechos denunciados y quienes
constituyen la Directiva de la organizacin Art. 283 Si en una organizacin
de usuarios se hubiesen cometido faltas graves o abusos por el directorio o
los administradores en la distribucin de las aguas, cualquiera de los
afectados 0odr solicitar la fiscalizacin a la Direccin General de Aguas
Art.284 El interesado presentar la solicitud correspondiente, indicando el
nombre, domicilio del organismo de su presidente y los hechos en que se
sustenta
Efectuada la investigacin en la forma contemplada en el Cdigo de Aguas la
Direccin General de Aguas en el caso que compruebe las denuncias deber
solicitar al directorio corregir las anomalas en el plazo que fije, y de no
hacerlo, la propia Direccin General de Aguas requerir de la Justicia
Ordinaria la intervencin de la organizacin.

16.9 LAS COMUNIDADES DE AGUA

En primer lugar cabe tener presente en relacin a la denominacin utilizada
por el legislador en relacin con esta institucin, que este no le otorga al
vocablo comunidad la misma acepcin del derecho civil en la cual
entendemos por comunidad el dominio compartido por dos o ms personas
sobre una cosa determinada.
El concepto civilista de comunidad presupone una situacin transitoria
susceptible de terminar en cualquier momento (nadie esta obligado a
permanecer en la indivisin) mas an da la impresin que el legislador
prefiere que tal dominio compartido termine lo antes posible.
En el caso de la Comunidad prevista por el Cdigo de Aguas la situacin es
enteramente diversa, sin perjuicio que puede darse el caso que respecto a
determinados derechos de aprovechamiento de agua dos o mas personas sean
dueos - en forma comn - constituyendo por este hecho una comunidad de
las estudiadas en el derecho civil, pero que nada tienen que ver con las
llamadas Comunidades de Agua.
Las Comunidades reconocidas en el Cdigo de Agua en realidad constituyen
una institucin enteramente nueva con caractersticas particulares y con una
naturaleza jurdica que an esta siendo discutida por la doctrina. En efecto los
usuarios no son dueos en comn del canal artificial construido para ejercer el
88

derecho de aprovechamiento, no son dueos en comn del derecho de

aprovechamiento- aunque pueden serlo -, y la nica relacin existente entre
los usuarios radica en que todos ellos utilizan la misma fuente y
eventualmente el mismo punto de captacin, y las acciones realizadas por uno
de ellos pueden llegar a afectar los derechos de otros. En otras palabras no
hay una cosa en comn , cada cual mantiene la titularidad de su derecho ,lo
comn es el lugar donde las aguas se toman o desde donde son extradas.
Podramos decir que la nica comunidad que existe es una comunidad
de intereses en orden a aprovechar la misma fuente de abastecimiento y la
intencin de distribuir el agua conforme a los derechos que cada uno
posee.
Frente a esta realidad fctica el legislador y antes de ello los propios usuarios
han debido regular estos intereses comunes, procurando obtener el beneficio
que le corresponde segn sus derechos sin afectar a los dems usuarios. Con el
objeto indicado el legislador ha utilizado el vocablo Comunidad el cual como
sealbamos mueve a confusiones por cuanto no corresponde al concepto
civilista de Comunidad.
Nacimiento de la COMUNIDAD
Cuando nace la comunidad de aguas?
Nace por acuerdo de voluntades?
Nace por disposicin de la ley o lo har por acto de autoridad?
En opinin de la ctedra la Comunidad nace por una cuestin de hecho, por
una cuestin fctica, con ley o sin ley, con acto de autoridad o sin el la
comunidad ha nacido por el solo hecho que dos o mas personas capten sus
aguas desde la misma fuente en un mismo punto y la trasporten por un
acueducto comn.
Alguna doctrina estima que la Comunidad nace por el solo Ministerio de la
Ley pero en mi opinin ello no es as por que antes que se promulgara la ley
la comunidad ya exista, ya haba nacido, antes que se dictara el primer
Cdigo de Aguas y as lo reconoce expresamente el artculo 186 al sealar
que Si dos o mas personas tienen derechos de aprovechamiento de las
aguas de un mismo canal.podrn reglamentar la comunidad que
existe
El legislador no seala que a partir de la promulgacin de la ley nace la
comunidad, lo que esta diciendo es que la comunidad existe de hecho y si los
comuneros as lo estiman .PODRN REGLAMENTAR LA
COMUNIDAD QUE EXISTE COMO CONSECUENCIA DE ESTE
HECHO. La ley entonces constata un hecho, y establece las vas para
regular conforme a derecho la comunidad que exista, pero no obliga a los
comuneros a constituirse conforme a derecho.
Regularizacin de la Comunidad
Las comunidades de aguas como sealamos en forma precedente nacen por
una cuestin de hecho. Cuando dos o mas personas por diversas circunstancias
extraen las aguas a las que tienen derecho desde la misma fuente, por una
misma bocatoma y aprovechando un cauce en comn, existe una comunidad.
89

Estos comuneros pueden - si desean legalizar una situacin de hecho regularizarse u organizarse como expresa el Cdigo en el articulo 187 CA
por dos vas enteramente distintas, que son:
a.- Por acuerdo de las partes expresado en una escritura pblica
b.- Por resolucin judicial
Por acuerdo de las partes
Al tenor de lo dispuesto por el artculo 187 CA las comunidades podrn
organizarse por escritura pblica suscrita por todos los titulares de derechos
que se conducen por la obra comn. De acuerdo con este artculo bastara una
escritura pblica para que nazca a la vida jurdica o mas bien legal la
Comunidad de hecho que exista hasta antes de la suscripcin del instrumento
pblico. La mencionada escritura podr contener a los interesados que lo
deseen y de hecho cualquiera que no la haya suscrito tal documento podr
incorporase en forma posterior, todo segn lo dispuesto en el art. 199CA
Por resolucin judicial
La constitucin de una Comunidad por medio de una resolucin judicial
requiere el cumplimiento de algunos requisitos y desarrollar la ritualidad de
acuerdo con lo sealado en el art. 188 y siguientes del CA
Requerida su intervencin el Tribunal citar a un comparendo que se
notificar por medio de cuatro avisos, tres de los cuales se publicarn en un
peridico de la Provincia o de la regin en que funcione el Tribunal y uno en
un diario de Santiago .Entre el primer aviso y el comparendo deben mediar a
lo menos 10 das.
En virtud del Art. 188 CA, la D.G.A. o cualquier interesado podr recurrir al
Tribunal competente a fin de que este cite a comparendo, a todos los
interesados en la obra comn a fin de que en dicho comparendo los
interesados hagan valer sus derechos.
Cul es el Tribunal competente?
Ser Tribunal competente aquel del lugar en el cual se encuentre ubicada la
bocatoma del canal principal.
La citacin a comparendo se har por medio de cuatro avisos , tres de los
cuales se publicarn en un peridico de la provincia o regin en que funcione
el Tribunal y uno en un diario de Santiago debiendo mediar por lo menos
entre la primera publicacin y el comparendo un plazo no inferior a diez das.
El o los peridicos sern designados por el juez.
Con todo y si los supuestos interesados son menos de cuatro la notificacin
deber realizarce por avisos y adems en forma personal de acuerdo a lo
prescrito por el artculo 44 del CPC.
El comparendo se realizar con los interesados que asistan si son dos o mas. Si
solo asiste uno se debe realizar una nueva citacin y en esta oportunidad el
comparendo se llevar a efecto aunque asista un interesado.
90

No se puede organizar otra Comunidad de Aguas donde ya existe en

funcionamiento una organizacin de usuarios.
Si el tribunal estima necesario deber abrir un termino de prueba como el de
los incidentes y designar un perito que le informe respecto a los aspectos
tcnicos del canal. 189CA
Declarada la existencia de la comunidad, en la misma audiencia se designar a
la Directiva si los comuneros son mas de cinco o solo a un administrador en
caso contrario. 190CA
La resolucin que declara la existencia de la comunidad se notifica por avisos
o por cedula en la misma forma que la solicitud que dio origen al
procedimiento. Art. 188 CA
Los interesados que no hayan comparecido en la escritura publica de
organizacin o que no hayan asistido al comparendo .. y a
quienes no se les haya asignado lo que les corresponde en la distribucin de
las aguas podrn reclamarlo en cualquier tiempo 194-195 CA En realidad lo
importante en este punto no es que el interesado haya comparecido o no al
comparendo , sino que lo importante es que los derechos del interesado sean
debidamente considerados en la sentencia para lo cual no es imprescindible
haber asistido al comparendo.
La resolucin judicial que reconoce la existencia de la comunidad, los
derechos de los comuneros y los estatutos de la comunidad se reducir a
escritura pblica la cual deber ser suscrita por el juez o por la persona que
este designe. La resolucin se notificar en extracto de acuerdo a lo sealado
en el art. 188 esto en tres avisos en diario local y un aviso en un diario de
Santiago. En el evento, que se produzca contradiccin sobre los derechos en la
Comunidad se confeccionar un Rol Provisorio en base al cual se seguir
adelante la tramitacin, y en caso de no prosperar las reclamaciones el rol
Provisorio se tendr como rol definitivo para todos los efectos legales 197CA
Contenido mnimo de la escritura de constitucin de una comunidad
De acuerdo con lo sealado en el artculo 198 CA los contenidos mnimos de
la escritura de constitucin son los siguientes:
1.- Los nombres apellidos y domicilios de los comuneros
2.- El nombre, domicilio y objeto de la Comunidad
3.- El nombre de los cauces que conducen las aguas sometidas a su
jurisdiccin
4.- El derecho de agua que corresponde al canal en la corriente de uso
pblico y la forma en que se divide ese derecho entre los comuneros.
5.- El nombre y ubicacin de los predios o establecimientos que aprovechen
las aguas
6.- Los bienes comunes
7.- El numero de miembros que formar el directorio o el numero de
administradores en su caso
8.- Las atribuciones que tendr el directorio o los administradores fue de las
que les confiere la ley
91

9.- La fecha en la que deba celebrarse la junta general ordinaria

10.- Los dems pactos que acordaren los comuneros.
El domicilio corresponder a la capital de la provincia en la que se encuentre
ubicada la bocatoma salvo que los usuarios resuelvan un domicilio distinto en
votacin validamente celebrada.
Obligaciones de los comuneros Art 212 CA
El artculo 212 de CA establece las obligaciones de los comuneros o usuarios
del canal respecto a este las cuales son bsicamente:
1. Asistir a las juntas de comuneros, estableciendo incluso una multa e n caso
de inasistencia .Si los estatutos nada dicen al respecto la multa la fija el
Directorio
2. Concurrir al pago de los costos de mantencin, limpieza y reparacin cel
cauce y sus obras de arte
3. Los dems que dispongan los estatutos.
Juntas Generales Art 218 y siguientes CA
Los negocios que interesen o afecten a la comunidad se resolvern en juntas
generales, las que sern ordinarias o extraordinarias.
Dada la importancia que otorga el legislador a las indicadas juntas generales el
legislador se ha encargado de fijar el da y la hora de su celebracin para
aquellos casos en que los estatutos de la organizacin nada digan. En efecto el
inciso segundo del citado artculo 218 seala que estas se celebrarn el
primer sbado hbil del mes de Abril de cada ao a las catorce horas
La Junta General es la va para abordar los asuntos mas importantes de la
organizacin tales como las obras y trabajos a realizar, el presupuesto anual y
el valor de las cuotas, la directiva etc. etc. y es por ello que el legislador no
solo se ocupa de detalles como la fecha y hora de su realizacin sino que
adems de la forma de votar, de las mayoras, de las convocatorias, en fin de
un sin numero de detalles no siempre es materia de una ley general como es el
CA.
Las citaciones a la Asamblea se deben realizar con la debida antelacin que el
legislador estima en das corridos mediante un aviso que se debe publicar en
un peridico de la capital de la provincia en que tenga domicilio la
comunidad, el cual debemos recordar corresponde normalmente a la Comuna
donde se encuentra ubicada la bocatoma. En caso de Asambleas
Extraordinarias, el legislador expresa que adems de los avisos en lo
peridicos se debe comunicar a los usuarios de la realizacin de la Asamblea,
a travs de cartas certificadas, situacin o requisito que en la actualidad en el
Chile rural - en donde se encuentran situados la gran mayora de los canales no es posible por cuanto el sistema de correo certificado no funciona en reas
rurales. De esta forma, la practica no esta indicando que en este caso es
conveniente entregar las cartas por mano en el domicilio del usuario.
En trminos generales debemos decir que se podr iniciar validamente la
asamblea con la mayora absoluta de los comuneros con derecho a voto (
Art. 219 CA ) y si no hubiere sala la reunin se debe realizar el da siguiente a
la misma hora, con todo si en la citacin se seala expresamente, la segunda
92

reunin se podr realizar con los usuarios que asistan 30 minutos despus de
la primera. La regla general es que la citaciones se realicen en esta forma de
manera tal que es muy inusual que las asamblea se realicen en das sucesivos.
Cada comunero tendr derecho a un voto por cada accin que posea y las
fracciones de voto se sumarn hasta obtener votos enteros desprecindose los
que no logren hacer un voto entero. Sin embargo, los comuneros podrn votar
validamente si solo s se encuentran con el pago de sus cuotas al da.(Art. 222
y 223 CA)
En las Asambleas Generales Ordinarias se tratarn - en general- todos los
temas que digan relacin con la marcha de la organizacin y el estado del
cauce y las obras de captacin y distribucin (Art. 226 CA) En la Asambleas
Generales Extraordinarias se podrn tratar solo los temas para los que la
Asamblea fue citada (Art.227 CA )
Administracin de la organizacin.
La administracin de la organizacin es ejercida por el Directorio el cual es
elegido ao a ao en las Asambleas Generales Ordinarias. Dependiendo de la
cantidad de usuarios podr elegirse Directorio o Administradores. As si son
mas de cinco usuarios se elige directorio y si son menos un solo
administrador. El directorio deber estar compuesto por no menos de tres
personas ni mas de once (235 CA )
El directorio podr ser remunerado siempre y cuando ello sea acordado por la
Asamblea General
Deberes y Obligaciones del Directorio 241 CA
El respaldo legal del accionar de los Directorios de las organizaciones de
usuarios, el fundamento de todas las atribuciones y obligaciones de los
Directorios de las Comunidades de Agua y consecuencialmente de las
Asociaciones de Canalistas y Juntas de Vigilancia est contenido en lo
dispuesto por el artculo 241 del CA el cual transcribiremos a continuacin a
fin de hacer un anlisis detallado de cada uno de sus enunciados.
1.-Administrar los bienes de la Comunidad
Dependiendo del tamao de la organizacin, los bienes de esta suelen ser
cuantiosos y en ocasiones consisten en bienes muebles e inmuebles
destinados al servicio de la organizacin, a los que debemos sumar otro tipo
de activos, acreencias, valores etc. los cuales pueden llegar a conformar un
importante patrimonio que exige de parte del Directorio de la comunidad una
administracin tcnicamente correcta de tal patrimonio.
2.-Atender a:
La captacin de las aguas por medio de las obras permanentes o provisorias
que sean necesarias.
La captacin del recurso en la cantidad necesaria para el uso de los accionistas
del canal es una de las mas importante labores del Directorio, la cual no deja
de tener sus complejidades toda vez que los caudales de los cauces naturales
se alteran dramticamente dependiendo la poca de la temporada de riego. As
por ejemplo al inicio de la temporada el caudal es normalmente excesivo para
las necesidades de los canales quienes deben captar el agua pero
93

mantenindose vigilantes para evitar inundaciones, situacin que

normalmente hace crisis en el mes de Noviembre de cada ao con ocasin de
los deshielos, poca en que los caudales de los ros alcanzan sus mas altos
caudales en la poca de estiaje, luego de lo cual semana a semana empiezan un
descenso que exige ir regulando las obras de captacin y concordando con los
dems usuarios del cauce natural respecto al nivel de extraccinLa conservacin y limpieza de los canales y drenajes sometidos a la
comunidad
Tradicionalmente la mantencin y reparacin de los acueductos ,
conjuntamente con la captacin de las aguas son las grandes preocupaciones
de las comunidades quienes dedican especial tiempo a las raspas limpias
y relimpias, labores que deben ser permanentemente atendidas a fin de
lograr el efectivo y libre escurrimiento de las aguas una vez captadas.
Los trabajos de conservacin de las obras de arte y de las obras de
captacion
Estas labores de gran importancia implican reparara las obras de arte , revestir
los acueductos, reemplazar marcos y cuchillas daadas, etc. Las obras
indicadas Tienen un alto costo para la Comunidad y su no realizacin anual
reflejan el primer signo de abandono de los acueductos .Normalmente la
realizacin de estas labores implica un alto costo el cual en muchos casos es
abordado mediante los subsidios entregados por la ley 18.450.
La construccin y reparacin de los acueductos.
Al igual que las obras reseadas en el punto anterior, estas construcciones y
reparaciones son fundamentales para el mejor aprovechamiento del recurso,
pero usualmente son de un alto costo razn por la cual los canales evitan
incurrir en dichas reparaciones hasta que se producen verdaderas emergencias
normalmente en plena temporada de riego. La Ley 18.450 mal llamada Ley de
Riego permite el financiamiento de parte importante de tales obras, sin
embargo, en la actualidad no ms del 50% de las organizaciones de usuarios
abordan las construcciones y reparaciones con fondos proporcionados por
dicha ley.
La realizacin de todas las obras y acciones que tiendan al goce completo
de los derechos y a la correcta distribucin de aguas entre los comuneros.
El Directorio en el cumplimiento de su mandato deber llevar adelante todas
las obras y tambin todas las acciones que tiendan al goce de los
aprovechamientos de aguas, entre ellas, las que persigan la defensas de los
derechos de aprovechamientos de aguas amenazados, las oposiciones a
solicitudes efectuadas a la DGA por terceros que involucre en el embarazo en
el ejercicio de los derechos y en general cualquier accin legal o
administrativo que sean necesaria y vaya en beneficio de la organizacin de
usuario.
3.- Velar por que los usuarios respeten los derechos de aprovechamiento de
aguas que se extraen desde el cauce matriz o del cauce natural a prorrata de
los respectivos derechos.
La obligacin contemplada en este nmero va en relacin con lo sealado en
los artculos 243 y siguientes del Cdigo de Aguas en relacin con la facultad
94

de cualquier interesado o usuario de reclamar al Directorio por la incorrecta

distribucin del recurso e incluso requerir formalmente su actuacin como
arbitro arbitrador para dirimir un conflicto entre usuarios.
4.- Requerir la intervencin de la Junta de Vigilancia para los efectos del
nmero anterior.
La captacin de las aguas desde el cauce natural es una de las ms importantes
labores de las Directivas de las organizaciones de usuarios, para lo cual debe
coordinarse con otras organizaciones del mismo cauce y con la Junta de
Vigilancia respectiva. En caso que dicha coordinacin efectuada con otros
canalistas no sea factible de concretar, el directorio deber recurrir a la Junta
de vigilancia respectiva a fin de que ella actuando de acuerdo a la ley resuelva
el conflicto entre canales del mismo cauce natural.
5.- Distribuir las aguas conforme a derecho, dimensionar los dispositivos de
distribucin y fijar los turnos cuando proceda.
6.-Resolver la forma y condiciones de incorporacin de titulares de nuevos
derechos de aprovechamiento a la comunidad.
Aunque no es una situacin frecuente es factible y legalmente posible que un
usuario determine trasladar derechos de aprovechamiento desde un canal a
otro en el mismo cauce natural, para lo cual requerir presentar una solicitud a
la directiva la cual establecer las condiciones de incorporacin del nuevo
usuario, vale decir, equivalencias litros a acciones, valores, turnos, etc.
7.- Representar a los Comuneros en caso de imposicin de servidumbres
pasivas, en las obras de captacin, conduccin, regulacin y descarga.
8.- Vigilar las instalaciones de fuerza motriz u otras y el correcto ejercicio de
las servidumbres.
9.-Someter a la aprobacin de la junta general los reglamentos necesarios para
el funcionamiento del mismo directorio, de la junta general, de la secretara y
de las oficinas de contabilidad y de administracin.
10.- Someter a la aprobacin de la junta general ordinaria el presupuesto de
entradas y gastos ordinarios u extraordinarios fijando separadamente el
monto de unos y otros con su correspondiente reajustabilidad.
Respecto a este punto cabe tener presente que las organizaciones de usuarios
constituyen personas jurdicas especiales de manera tal, que respecto a ellas no
se aplican muchas disposiciones legales de aplicacin general en otras
personas jurdicas especialmente en lo que dice a las leyes tributarias. De
hecho las organizaciones de usuarios slo tienen obligacin de llevar un
presupuesto de entrada y un presupuesto de gastos ordinarios y
extraordinarios, pero no requieren de balance, declaracin de impuestos, etc.
En relacin con el IVA, cuestin muy debatida con las organizaciones de
usuarios, cabe sealar que si bien estas deben pagar el IVA como cualquier
persona no pueden compensar tal IVA con las adquisiciones que realicen,
situacin del todo injusta que aun no ha sido posible resolver.

95

11.- Aumentar hasta en un 30% en el ao las cuotas ordinarias o

extraordinarias, cuando aparezca de manifiesto que las fijadas en juntas
general ordinarias fuesen insuficientes para el funcionamiento de la
comunidad, establecer cuotas especiales para hacer frente a gastos imprevistos
que no puedan ser cubiertos con las reservas acumuladas: En todo caso, darn
cuanta en juntas extraordinarias que deber citar en el ms breve plazo.
12.- Fijar las multas que corresponda aplicar a los comuneros, la que no podr
acceder de 10 Unidades Tributarias mensuales.
13.- Contratar cuentas corrientes en los bancos y tomar dinero en mutuo por
cantidades que no excedan del monto del presupuesto anual de entradas. En
caso que sea necesario efectuar obras para reparar las instalaciones efectuadas
por catstrofes o daos graves, se podr contratar crditos hasta la
concurrencia del valor de las obras.
Respecto a esta facultad aparentemente fcil de poner en prctica, la verdad es
que ella resulta extremadamente compleja de aplicar en la realidad, toda vez
que la especial condicin y caractersticas legales de las organizaciones de
usuarios, lo que dice relacin con sus medios, fines y objetivos no encaja en
las disposiciones pertinentes aplicadas por la banca chilena, de manera tal que
obtener un crdito o abrir una cuenta corriente requieren normalmente de una
gran capacidad de gestin por parte del directorio, y eventualmente por un
respaldo econmico de quienes integran el directorio.
14.- Cumplir los acuerdos de las juntas generales
15.- Citar a las juntas generales ordinarias en la fecha que fija la ley o los
estatutos.
Al respecto, cabe recordar que prima en este sentido lo sealado por los
estatutos de las organizaciones de usuarios y si ellos nada dicen la asamblea
general ordinaria deber realizarse el primer sbado hbil de abril de cada ao
a las 14:00 horas segn establece el inciso Segundo del Artculo 218 del
Cdigo de aguas.
16.- Citar a las juntas generales extraordinarias cuando sea necesario o lo
solicite por lo menos la cuarta parte de los comuneros con derechos a voto con
la indicacin del objeto.
17.- Velar por el cumplimiento de las obligaciones que la ley, los reglamentos
y los estatutos imponen a los comuneros y a la comunidad.
18.- Nombrar o remover al secretario y trabajadores de la comunidad y fijar
sus remuneraciones, sin perjuicio de las facultades de la junta general.
19.- Delegar sus atribuciones en uno o ms directores.
20.- Llevar una estadstica de los caudales que se conducen por los canales de
la comunidad.

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21.- Realizar programas de extensin para difundir entre los comuneros las
tcnicas y sistemas que tiendan a un mejor empleo del agua, pudiendo celebrar
convenios para este objeto.
22.- Comunicar a la junta de vigilancia de que forma parte, el nombre del
ingeniero asesor y el de su reemplazante, en caso que lo tuviera.
23.- Los dems que las leyes y los estatutos sealen.

JUNTAS DE VIGILANCIA
Del artculo 263 al artculo 282 del Cdigo de Aguas
Las Juntas de Vigilancias - como hemos sealado en forma precedente - son
las organizaciones de usuarios que el legislador crea para gestionar los cauces
naturales, y si bien son establecidas por el legislador en el Cdigo de 1951 no
es menos cierto que en la modificacin de la ley 20.017 de 2005 reciben
mltiples modificaciones especialmente en lo referido a su forma de
organizarse .As el art. 263 del CA seala textualmente Las personas
naturales o jurdicas y las organizaciones de usuarios que en cualquier
forma aprovechen aguas superficiales o subterrneas de una misma cuenca u
hoya hidrogrfica, podrn organizarse como junta de vigilancia que se
constituir y regir por las disposiciones de este prrafo.
La modificacin efectuadas por el legislador en relacin con la forma de
constituir una Junta de Vigilancia - constituyen toda una novedad en relacin
con las normas contenidas en los cdigos anteriores las cuales eran muy
similares a la forma de constituir una comunidad por la va judicial .En virtud
,de las modificaciones indicadas, para constituir una Junta de Vigilancia
bastar el acuerdo de voluntades expresado en una escritura pblica, con
determinadas medidas de publicidad establecidas por el legislador, y previa
revisin de legalidad por parte de la direccin General de Aguas, para tener
por constituida la Junta de Vigilancia .El procedimiento judicial se establece
en forma supletoria solo para el caso que las observaciones que eventualmente
puedan ser planteadas por la direccin General de Aguas no puedan o no
quieran ser subsanadas ( art. 269 y siguientes CA )

ASOCIACIONES DE CANALISTAS
Del artculo 257 al artculo 262 de Cdigo de Aguas
La Asociacin de Canalistas es un cuerpo social intermedio similar a las
Comunidades de Aguas, con los mismos objetivos, por lo que le son
plenamente aplicable las disposiciones ya analizadas en relacin con la
Comunidades de Agua.
Se diferencian con dichas Comunidades en el hecho que se constituyen en el
carcter de Asociacin de Canalistas mediante una escritura publica suscrita
por todos y cada uno de los usuarios que captan sus aguas en la misma fuente
natural y riegan por el mismo cauce artificial , a lo que debemos agregar que
tambin se diferencian de las Comunidades de Agua por cuanto a diferencia
97

de estas solo pueden constituirse mediante la escritura publica suscrita por

todos los interesados y nunca lo podrn hacer mediante el procedimiento
judicial ya descrito

COMUNIDADES DE OBRAS DE DRENAJE

Del artculo 252 al artculo 256 del Cdigo de Aguas
Las comunidades de drenajes al igual que las comunidades de aguas se
constituyen por una cuestin fctica, lo quieran o no los usuarios que
aprovechen en comn obras de drenaje o de desage. Sus comuneros si lo
desean podrn regular esta comunidad en la misma forma que las
comunidades de agua esto es mediante una escritura pblica si estn todos los
comuneros en acuerdo o bien a travs de la resolucin de un juez si no
existiera acuerdo entre las partes .La gran diferencia con las comunidades de
agua radica en el hecho que los derechos de los distintos comuneros van en
estricta relacin con la cantidad de hectreas que posean y que sean
beneficiadas con el desage o drenaje. De hecho cada hectrea equivale a un
voto. La otra diferencia, con las comunidades de Agua, radica en que el
domicilio de la Comunidad ser acordado por los usuarios.

COMUNIDADES DE AGUAS SUBTERRANEAS

Art 37 a 41 de la Resolucin 425 de 2008 Direccin General de Aguas.
La reglamentacin relativa a las comunidades de aguas subterrnea
corresponde a un muy importante aporte de la resolucin 341 antecesora legal
de la Resolucin 425 .En efecto hasta la resolucin 186 el legislador no haba
reglamentado este tipo de comunidades, de suyo complejas y difciles de
gestionar y organizar.
El articulo 37 del la resolucin 341 que reproduce la resolucin 425 expresa,
que si dos o mas personas aprovechan las aguas de un mismo acufero
podrn organizarse como comunidad de aguas subterrnea del sector
hidrogeolgico comn y hace aplicable las reglas generales que reglamentan
la constitucin de las comunidades de aguas contenidas en el prrafo 1 del
Ttulo III del Libro Segundo del Cdigo de Aguas, esto es, atculo187 y
siguientes del Cdigo de Aguas.
El artculo 38 de la mencionada Resolucin establece los deberes y las
obligaciones del Directorio de las comunidades, las cuales aparte de tener las
propias de toda comunidades se le agregan las particulares correspondientes a
una Comunidad de aguas subterrneas.()
Por otra parte, el Art 39 de la Resolucin en comento tambin constituye una
autntica novedad en el sentido que establece la obligatoriedad de la
existencia de una comunidad en los casos de reas de restriccin o zona de
prohibicin. En ambos casos el legislador pasa de la forma permisiva ( si dos
o mas personas tienen derechos ..podrn reglamentar la comunidad)
98

a la forma imperativa, (La declaracin de rea de .darn origen a una

comunidad de aguas) Art 39. Las declaraciones de rea de restriccin y
de zona de prohibicin, darn origen a una comunidad de agua formada por
todos los usuarios de aguas subterrneas comprendidas en ellas, siendo
responsabilidad de los usuarios organizarse segn lo dispuesto en el artculo
37 de la presente resolucin.

99

17.- PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES EN EL CODIGO DE

AGUAS
En el presente modulo abordaremos cuatro diversos procedimientos
jurisdiccionales contenidos en el Cdigo de Aguas, los que si bien son muy
distintos entre si, ya que tienen distintos fundamentos, distintas formalidades
y muy distintos fines u objetivos, y han sido promulgados en distintas pocas
tienen la particularidad de haber sido pensados, establecidos y perfeccionados
especialmente para resolver conflictos que se producen entre los usuarios de
un derecho muy especial como es el Derecho de Aguas.
Aparentemente la norma contenida en el artculo 177 del Cdigo de Aguas
cubrira todas las posibilidades en relacin con los aspectos jurisdiccionales
del derecho de aguas al sealar textualmente Art. 177 CA. Los juicios sobre
constitucin, ejercicio y perdida de los derechos de aprovechamiento de
aguas y todas las dems cuestiones relacionadas con ellos, que no tengan
procedimiento especial, se tramitarn conforme al procedimiento sumario
establecido en el Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil
Sin embargo en el propio artculo citado al expresar que no tengan un
procedimiento especial est haciendo presente que en diversas partes de su
articulado el legislador considera procedimientos especiales. En efecto, a
continuacin analizaremos algunos procedimientos especiales considerado por
el legislador reconociendo con ello las particularidades de la utilizacin,
gestin y administracin del recurso agua. En el presente modulo
analizaremos el Amparo de Aguas, la Regularizacin de Aguas del artculo 2
transitorio y la funcin jurisdiccional de los Directorios de las Organizaciones
de usuarios y el arbitraje.

17.1.- EL AMPARO DE AGUAS

El Amparo Judicial de Aguas o simplemente el Amparo de Aguas,
corresponde a una novedosa accin establecida por el legislador por primera
vez en el Cdigo de Aguas del ao 1981, la cual a travs de un procedimiento
especialsimo pretende resolver rpidamente los conflictos de hecho que se
produzcan entre dos o mas usuarios de agua.
El Cdigo de aguas trata esta institucin en los artculos 181 al 185, ambos
inclusive.
En primer trmino, cabe hacer presente que si bien ha existido alguna
controversia en relacin con la naturaleza jurdica de la institucin en orden a
determinar si se trata de un recurso judicial o de una accin, la doctrina y la
jurisprudencia a concordado, en definitiva, que el Amparo de Aguas es una
accin judicial. El fundamento radica en que el recurso judicial esta destinado
a impugnar una resolucin judicial que emana de un Tribunal y en la especie,
el amparo judicial de aguas tiene por objeto amparar a un usuario de aguas
que ha sido perturbado en la libre ocupacin del agua por un o mas terceros, o
la autoridad, no existiendo ninguna resolucin judicial que requiera ser
impugnada.

100

Aclarado este punto que en alguna poca suscit discusiones entre los
tratadistas, abordaremos los distintos elementos que constituyen y conforman
esta muy especial institucin.
Objeto de la Accin.
El objeto de la accin como su nombre lo indica es amparar o proteger al
usuario que esta siendo actual o recientemente ha sufrido entorpecimiento en
el libre aprovechamiento del agua a la que tiene derecho o se presume que
tiene derecho. De hecho el artculo 181 del CA expresa que el titular de un
derecho de aprovechamiento o quien goce de la presuncin a que se refiere el
artculo 7 del Decreto Ley 2.603 de 1979, que estimare estar siendo
perjudicado en el aprovechamiento de las aguas, por obras o hechos
recientes, podr ocurrir ante el juez competente a fin de que se le ampare en
su derecho.
La doctrina y la jurisprudencia estn de acuerdo que el Amparo de Aguas tiene
por objeto resolver en forma rpida y gil una cuestin de hecho sin
pronunciarse sobre cuestiones de derecho. Los aspectos de derecho debern
abordarse en el procedimiento declarativo que corresponda, pero nunca en el
Amparo de Aguas. Al respecto un pronunciamiento de la Direccin General
de Aguas expresa El recurso de amparo judicial de aguas prevenido en los
artculos 181 y siguientes del cuerpo legal de la especialidad, en opinin de
este servicio tiene por objeto proteger el statu quo existente en una situacin
prctica determinada que se ve anormalmente alterada por hechos u obras
recientes de una autoridad o de un tercero fin de que el afectado sea
restablecido al estado anterior a los hechos u obras que han motivado su
interposicin, adoptando la judicatura la medida tendiente a poner termino a
los entorpecimientos que impiden el uso tranquilo y pacfico del agua. Oficio
N 45 Departamento legal DGA 25 de Enero 1988.
Nota: El documento en comento incurre en el error muchas veces cometido en
los primeros aos de creado el Amparo de Aguas en el sentido de llamarlo
Recurso de Amparo de Aguas, lo que como hemos sealado en forma
precedente constituye un error por cuanto se trata de una accin judicial no de
un recurso.
En el mismo sentido se han pronunciado reiteradamente diversas resoluciones
y dictmenes de la DGA, entre los cuales por su brevedad destacamos aquel
que seala que el amparo de aguas . tiene por objeto restablecer una
situacin de hecho anormalmente alterada por obras o hechos de la autoridad
o de terceros que impiden el uso efectivo del agua Informe Departamento
Legal DGA
En definitiva, entonces, podemos aseverar que el objeto del Amparo de Aguas
es proteger, cautelar o amparar a quien esta actualmente haciendo uso de las
aguas de cualquier acto de un tercero sea este un particular o un rgano de la
administracin que entorpezca o impida continuar haciendo uso de ellas. De
hecho, algunos autores han sealado que el Amparo de Aguas es un
verdadero recurso de proteccin pero seguido en los tribunales unipersonales
Pg.149 Francisco Segura Riveiro Derechos de Aguas Lexis Nexis 2006

101

Titulares del Amparo de Aguas

Por tratarse el Amparo de Aguas de una accin que intenta poner remedio a
una situacin puntual, grave y actual, que se refiere a cuestiones de hecho mas
que a cuestiones de derecho, el legislador, amplia la titularidad de la accin no
solo a quines son dueos de un derecho de aprovechamiento de aguas sino que
adems incorpora a quienes se reputan dueos , de acuerdo con lo dispuesto
en el art.7 del DL 2.603, esto es, de aquellas personas que no tengan derechos
de agua inscritos conforme a derecho, pero que sin embargo sean dueos del
predio en donde actualmente se estn usando las aguas e incluso de acuerdo al
mismo artculo ya citado, se considera titular de la accin a quien se encuentra
haciendo uso efectivo del agua aunque no sea dueo del predio en donde se
esta utilizando, con la condicin que este haciendo uso efectivo y actual del
agua, ampliando de esta forma el espectro al usufructuario, o arrendatario de
un predio agrcola. Art 7DL 2.603 Se presumir dueo de derecho de
aprovechamiento a quien lo sea del inmueble que se encuentra actualmente
utilizando dichos derechos. En caso de no ser aplicable la norma precedente,
se presumir que es titular del derecho de aprovechamiento quien se
encuentre actualmente haciendo uso efectivo del agua.
Lo precedentemente expuesto - en relacin con la titularidad de la accin ha
concitado la unanimidad de la doctrina y crecientemente tambin la
unanimidad de la jurisprudencia. En este sentido El amparo judicial procede
cuando se perjudique el derecho de aprovechamiento de las aguas del titular
del derecho o de quien goce de la presuncin del articulo 7 del DL 2603.C. Ap. Rancagua 24 Julio 2000 Lexis Nexis 21.750 C Ap Rancagua 19
Diciembre 2001 Lexis Nexis 23.398s
En consecuencia, son titulares de la accin de amparo de aguas:
1.- El dueo del derecho de aprovechamiento de aguas inscrito en el registro
de aguas respectivo
2.- Aquel que no teniendo los derechos de aprovechamiento de aguas
inscritos sea dueo del predio en donde actualmente se estn utilizando
las aguas.
3.- Quien est haciendo uso
efectivo de las aguas en calidad de
usufructuario, arrendatario, comodatario o mero tenedor.
Caractersticas principales de la accin Amparo Judicial de Aguas
Como hemos sealado reiteradamente a lo largo de estas lneas, el Amparo de
Aguas corresponde a una accin muy especial, en la cual - y a sabiendas - el
legislador ha alterado muchas de las normas mas usuales del procedimiento
civil, situacin que continuamente hace incurrir a abogados e incluso a jueces
en errores de procedimiento, al intentar asimilar la tramitacin de un Amparo
de Agua al juicio sumario, al juicio ejecutivo e incluso al juicio ordinario.
Resulta de la mxima importancia tener claro que el legislador entiende estar
solucionando a travs de este procedimiento un problema grave, urgente,
actual que requiere un pronunciamiento casi inmediato. Es por lo expuesto que
podemos anotar como caractersticas distintivas del procedimiento en anlisis
el hecho que:
102

1.- Carece de comparendo de estilo dentro de quinto da despus

notificada la demanda.

de

2.- Carece de trmino probatorio.

3.- No se aplica ninguno de los procedimientos contemplados en el Cdigo
de Procedimiento Civil y en especial no se aplica el procedimiento
sumario, ya que esta corresponde precisamente a la excepcin
contemplada en el artculo 177 del CA que expresa Los juicios sobre
constitucin, ejercicio y perdida de derechos de aprovechamiento de
aguas y todas las dems cuestiones relacionadas con ellos, que no
tengan procedimiento especial, se tramitarn conforme al procedimiento
sumario
El amparo de aguas constituye una excepcin toda vez que posee un
procedimiento especial contemplado en los artculos 181 y siguientes del
Cdigo de Aguas.
4.- El amparo judicial constituye una especie de accin posesoria sin serlo ya
que si bien tiene muchas de las caractersticas de estas acciones
posesorias especiales el legislador no la ha incluido dentro de las
contempladas en el artculo 123 y siguientes del Cdigo de Aguas

Caractersticas Especiales del Procedimiento establecido por el legislador

para el Amparo de Agua
Por su parte las principales caractersticas del procedimiento del Amparo del
Agua contenidas en los artculos 182,183 y 184 del Cdigo de Aguas son las
siguientes:
1.- Las formalidades exigidas por el legislador para interponer la accin son
mnimas, y en primera instancia no se requiere el patrocinio de abogado,
y as lo expresa en el inc. 2 del art. 181 que expresa El ejercicio de este
derecho no requerir otras formalidades que las prescritas en los
artculos siguientes y ser innecesario en primera instancia el patrocinio
de abogado
2.- De acuerdo a lo prescrito en el artculo 182 del Cdigo de Aguas la
solicitud de amparo deber contener:
a.- Individualizacin del recurrente.
Nota: Debera decir solicitante, ya que no se trata de un recurso
b..- Los entorpecimientos que impiden el ejercicio del derecho
c.- El dao que dichos entorpecimientos ocasionan o pudieren ocasionar
d.- El o los presuntos responsables de tales entorpecimientos
e..- Las medidas que se solicitan para poner fin inmediato al entorpecimiento
f..- La organizacin de usuarios a la que pertenece el recurrente en su defecto
la nomina de las organizaciones constituidas en el canal, embalse o
captacin de donde provengan las aguas.

103

3.- Debern acompaarse lo antecedentes que justifiquen el derecho pedido

(copias de dominio ya sea de la propiedad en la que se est utilizando el
agua o de derechos de agua, certificados de la Asociacin de Canalistas,
recibos de pago de cuotas de agua, etc.)
4.- En el amparo de agua, siempre proceder la habilitacin de feriado.
Art. 181CA Inc. Final En este amparo judicial proceder siempre la
habilitacin a que se refiere el artculo 60 de CPC
Respecto a esta caracterstica la cual es clara , precisa y no admite
interpretacin de ninguna naturaleza , resulta difcil de aplicar por cuanto
normalmente y a pesar de existir texto expreso los tribunales rehsan
tramitar los Amparos de Agua durante el feriado
5.- La solicitud de amparo de proveer dentro de las 24 horas de recibida por
el tribunal, lo que est indicando la urgencia que el legislador le otorga a
la tramitacin del amparo y as lo esta sealando expresamente el artculo
183 que seala textualmente La solicitud de amparo deber ser
proveda,, dentro de las 24 horas de recibida
Respecto a esta exigencia legal, que se impone al Tribunal, se han
planteado diversas dudas en relacin a un amparo presentado el da antes
de un feriado En este caso proceder la exigencia indicada, o se podr
resolver el da hbil siguiente?
Las reglas elementales de la interpretacin jurdica nos dicen que cuando
el texto de la ley es claro, no se podr desatender el tenor literal de la
norma so pretexto de consultar su espritu. De acuerdo con lo indicado si
el legislador exige el plazo de horas y no de das , no se debe a un error
del legislador sino que simplemente se debe a que comprende la urgencia
de la accin de manera que el plazo que confiere al tribunal obliga a este
a resolver dentro de las 24 horas siguientes como expresa el texto..
6.- El amparo de aguas se notifica de acuerdo a lo dispuesto por el artculo
44 del Cdigo de Procedimiento Civil a los presuntos responsables y a los
representantes de las organizaciones de usuarios a la que pertenece el
demandante.
7.- Los presuntos responsables tienen un plazo de 5 das para hace sus
descargos.
8.- Los representantes de las organizaciones de usuarios tiene un plazo de 5
das para hacer valer sus observaciones.
9.- El Juez est obligado a disponer una inspeccin personal del Tribunal, a
costo del recurrente.
La Inspeccin es el tramite trascendental del procedimiento ya que a
travs de este el Tribunal podr apreciar por sus propios sentidos la
efectividad de las aseveraciones del demandante en orden a que se han
producido hechos recientes que impiden el ejercicio de los derechos de
104

aprovechamiento de agua a los que tiene derecho en calidad de titular e

incluso en calidad de simple usuario ( o mero tenedor )
Normalmente el juez solo con la inspeccin personal en el lugar donde se
ha producido el conflicto podra resolver el amparo, sin embargo
normalmente los Tribunales dilatan innecesariamente la resolucin por
semanas , meses e incluso aos ???
10.- El Juez podr disponer un informe de la Direccin General de Aguas el
cual deber ser evacuado en el plazo mximo de cinco das.
11.- Transcurridos los plazos precedentemente sealados el juez dictara
derechamente una resolucin acogiendo o rechazando el amparo. En el
caso que lo acoja deber indicar las medidas que se deben adoptar para
poner final entorpecimiento. La sentencia es apelable solo en el efecto
devolutivo.
El artculo 184 CA establece en forma imperativa que el juez,
transcurridos los plazos del artculo anterior - esto es cinco das - deber
dictar el fallo correspondiente aunque el informe de la DGA no haya
llegado a sus manos en dicho plazo. Lamentablemente esta disposicin de
carcter imperativa tampoco es respetada por los Tribunales de la Repblica
quienes esperan dicho informe y reiteran la solicitud del informe aludido sin
respetar ninguno de los plazos establecidos por el Cdigo

De acuerdo con lo precedentemente expuesto el amparo de aguas desde su

interposicin hasta su fallo no podra prolongarse mas de 15 o 20 da hbiles,
sin embargo el desconocimiento de los temas de que se trata (problemas de
agua) impiden la celeridad deseada por el legislador. El desconocimiento
absoluto por parte de los funcionarios de los Tribunales de que en la
agricultura la falta de agua constituye un verdadera emergencia trae como
resultado que un procedimiento de amparo de aguas se demore varios meses e
incluso aos, perdiendo de esta forma este especial procedimiento - toda
efectividad.

Tramitacin en segunda instancia

Respecto a la tramitacin en segunda instancia, el Cdigo de Aguas nada dice,
sin embargo, la Corte Suprema con fecha 1 de Agosto de 1986 dict un Auto
Acordado especial para la tramitacin de este recurso de apelacin de un fallo
de amparo de aguas de primera instancia.
De conformidad a este auto acordado la tramitacin de una Apelacin de
Sentencia de Amparo de Aguas en segunda instancia es la siguiente:
Recibidos los autos en la Secretara del Tribunal de alzada se ve la causa en
cuenta sin esperar la comparecencia de las partes. Como no se requiere la
comparecencia de las parte el Tribunal no podr decretar desierto el recurso.

105

Si la Corte lo estima los autos sern trados en relacin y si bien el auto

acordado nada dice en principio debemos decir que las partes pueden solicitar
alegatos.

Cabe hacer presente en este punto que las Cortes excepcionalmente dan a la
tramitacin de las Apelaciones la urgencia determinada por la propia Corte
Suprema de manera que usualmente las Apelaciones demoran varios meses e
incluso aos.
Compatibilidad del Amparo de Agua con otros Recursos Procesales.
En realidad corresponde analizar la compatibilidad del Amparo de Agua solo
con el Recurso de Proteccin ya que no divisamos otro tipo de Recursos
compatibles con el Amparo de Agua. Al respecto, tanto la doctrina como la
jurisprudencia estn de acuerdo en que es perfectamente factible intentar un
recurso de proteccin y/o un amparo de aguas respecto a los mismo hechos, no
obstante que existe un fallo de la Corte Suprema que resolvi la
improcedencia de un Recurso de Proteccin cuando era procedente el Amparo
de Agua, sin embargo, tal fallo ha sido la nica resolucin en tal sentido
contra mltiples fallos en diversas cortes en el sentido contrario.

17.2.- PROCEDIMIENTOS DE REGULARIZACION DE DERECHOS

DE APROVECHAMIENTO DE AGUAS CONTEMPLADO EN EL
CODIGO DE AGUAS.
En primer trmino cabe considerar
que el vocablo regularizar
etimolgicamente hablando viene de regla en el sentido de norma. Por tanto
regularizar vendra a ser poner dentro de la regla o de la norma algo que esta
fuera de ella.
Por otra parte como hemos sealado con anterioridad las normas relativas al
Derecho de Agua han sufrido a lo largo de su corta historia ( poco mas de 50
aos de promulgacin del Cdigo de Aguas ) mltiples ,promulgaciones,
modificaciones , derogaciones, etc lo que ha provocado que muchos de los
derechos de aprovechamiento de agua, en nuestro pas no se encuentran
inscritos en los registros de agua respectivos as como tampoco se encuentran
registrados en el catastro correspondiente de la Direccin General de Aguas
Con en objeto de poner dentro de la norma los derechos de aprovechamiento
de agua en uso pero no inscritos , el legislador ha establecido bsicamente tres
procedimientos distintos contenidos en los artculos Primero, Segundo y
Quinto Transitorio del Cdigo de Agua .
Procedimiento contenido en el Articulo Primero del Cdigo de Aguas
El Artculo Primero transitorio seala textualmente Los derechos de
aprovechamiento de aguas inscritos en el registro de Aguas del conservador
de Bienes Races competente, cuyas posteriores transferencias o
transmisiones no lo hubieren sido, podrn regularizarse mediante la
inscripcin de los ttulos correspondientes desde su actual propietario hasta
106

llegar a la inscripcin de la cual procede. Si el conservador de Bienes

Races donde exista la inscripcin se rehusara a practicar las nuevas
inscripciones solicitadas el interesado podr ocurrir ante el juez de letras
competente para que si lo estima procedente, ordene al Conservador
practicar tales inscripciones.
Para resolver sobre la solicitud el Juez solicitar informe al Conservador de
Bienes Races que se haya pronunciado negativamente y a la Direccin
General de Aguas y tendr adems a la vista copia autorizada de
inscripcin de dominio a nombre del interesado del inmueble en el cual se
aprovechen las aguas, certificado de vigencia del mismo y certificado de la
respectiva organizacin de usuarios en que conste la calidad del solicitante
como miembro activo de ella , cuando corresponda
El Procedimiento de regularizacin de derechos de aprovechamiento de aguas
contenido en el artculo 1 del Cdigo de Aguas, corresponde a un
procedimiento meramente administrativo, que se inicia ante el Conservador de
Bienes Races el cual eventualmente en caso de negativa de este puede
transformarse en un procedimiento judicial de carcter voluntario ante el
Tribunal de Letras competente el cual a travs de un procedimiento
simplificado decide rpidamente respecto a la solicitud. La velocidad de la
resolucin sin embargo no est precisada por el legislador a diferencia del
artculo 2 transitorio que analizaremos mas adelante de manera tal que no
obstante que el procedimiento es bastante simple puede alargarse a semanas e
incluso meses ,dependiendo de la diligencia del Tribunal y de la insistencia de
la parte interesada La resolucin evidentemente podr ser negativa o positiva
y en el primer caso se ha discutido si tal resolucin es susceptible de
apelacin - o simplemente se debe desechar la va del art.1 Transitorio e
intentar la regularizacin por la va del 2 Transitorio, ante lo cual debemos
inclinarnos por una respuesta positiva, toda vez que si la resolucin de la
solicitud de regularizacin ha pasado al mbito judicial le son plenamente
aplicable las disposiciones correspondientes, entre ellas la facultad de deducir
los recursos que correspondan ante la Corte de Apelaciones respectiva , sin
perjuicio que siempre se puede recurrir a la va del Art. 2 Transitorio del
Cdigo de Aguas
Procedimiento contenido en el Artculo Segundo Transitorio del Cdigo
de Aguas
El Procedimiento de regularizacin de derechos de aprovechamiento de aguas
contenido en el artculo 2 del Cdigo de Aguas corresponde a uno de los
procedimientos mas utilizados en el derecho de agua a partir de la
promulgacin del Cdigo de 1981. Son miles los procedimientos iniciados y
concluidos en todas las regiones del pas y en nuestra opinin son miles de
derechos presuntivos que an pueden ser regularizados en virtud de este
artculo.
El citado artculo constituyo una de las novedades del Cdigo de Aguas del
ao 1981 y textualmente expresa Los derechos de aprovechamiento
inscritos que estn siendo utilizados por personas distintas de sus titulares a
la fecha de entrar en vigencia este Cdigo, podrn regularizarse cuando
dichos usuarios hayan cumplido cinco aos de uso ininterrumpido,
107

contados desde la fecha en que hubieren comenzado ha hacerlo, en

conformidad con las reglas siguientes:
A) La utilizacin deber haberse efectuado libre de clandestinidad o
violencia y sin reconocer dominio ajeno.
B) La solicitud se elevar a la Direccin General de Aguas ajustndose en
la forma, plazos y trmites a lo prescrito en el Prrafo 1 del Titulo I del
Libro II de este Cdigo.
C) Los terceros afectados podrn deducir oposicin mediante presentacin
que se sujetar a las reglas sealadas en la letra anterior, y
D) Vencidos los plazos legales la DGA remitir la solicitud mas todos los
antecedentes legales y la oposicin, si la hubiere, al Juez de Letras en lo
Civil competente, quien conocer y fallar de acuerdo a procedimiento
establecido en el art. 177 y siguientes de este Cdigo.
El mismo procedimiento se aplicar en los casos de las personas que
cumpliendo todos los requisitos indicados en el proceso anterior, solicitaren
inscribir derechos de aprovechamiento, no inscritos, y aquellos que se
extraen en forma individual de una fuente natural.
En el procedimiento contemplado por el artculo segundo transitorio, a
primera vista parecera que el legislador esta entregando las vas jurdicas para
solucionar solo un caso de posesin irregular pero un segundo anlisis con
mas detalle de dicho artculo nos est indicando que en el mismo artculo se
contemplan tres situaciones o casos enteramente distintos utilizando el mismo
procedimiento para sanear dichos ttulos o dicho de otra forma para regularizar
el dominio sobre el derecho de aguas.
En efecto, el primer caso corresponde al inciso primero del mencionado
artculo el que faculta a regularizar aquellos derechos de aprovechamiento de
aguas que estn siendo usados por personas distintas a sus titulares a la fecha
de entrar en vigencia el Cdigo de 1981.
El segundo caso contenido en el inciso final de dicho artculo permite a
personas que encontrndose haciendo uso de derechos de agua por mas de
cinco aos a la entrada de vigencia del cdigo, libre de clandestinidad o
violencia y sin reconocer dominio ajeno, haciendo uso del procedimiento
contemplado en el artculo tambin podrn regularizar dichos derechos.
Y, por ltimo, el tercer caso dice relacin con personas que cumpliendo los
requisitos ya citados han estado extrayendo agua desde una fuente natural.
La tcnica legislativa utilizada por el legislador en este caso resulta, curiosa por decir lo menos - ya que al igual que en otros casos por ahorrar artculos
o clasificaciones dentro de un mismo artculo reglamenta instituciones que en
ocasiones son diversas como es el caso que nos ocupa e incluso
contradictorias. En efecto, en el primer caso del artculo segundo transitorio el
legislador se pone en situacin de un eventual conflicto entre dos usuarios al
108

sealar que se trata de derechos de aprovechamiento de aguas inscritos por

determinada persona, pero que estn siendo utilizados por otra. Vale decir, en
este caso existen dos personas que eventualmente podran utilizar las mismas
aguas una con derecho inscrito y la otra con posesin pero sin derechos. En el
procedimiento que analizamos puestos en el caso del inciso primero, el
procedimiento, eventualmente podra transformarse en un juicio en el que una
de las partes esta alegando la prescripcin adquisitiva de un derecho
absolutamente determinado, con un sujeto pasivo perfectamente cierto,
existiendo entre ambos un conflicto efectivo como muy bien expresa Rafael
del Valle en su trabajo Aspectos Procesales del Procedimiento del Artculo
Segundo Transitorio del Cdigo de Aguas Revista de Derecho Administrativo
Econmico Vol. II N 1 2000.
En el caso del inciso final - que en realidad corresponde a dos casos y no a
uno solo como aparece a primera vista - el primero de ellos permite
regularizar derechos de aprovechamiento de aguas a quien las ha estado
extrayendo sin que dicho derecho de aprovechamiento se encuentre
legalmente inscrito, en el entendido que se cumplen los dems requisitos
contenidos en el artculo.
El ltimo caso, aunque similar anterior precisa que se trata de quienes han
estado extrayendo agua desde una fuente natural.

El procedimiento
En primer trmino, cabe tener presente aunque ya lo hemos manifestado
precedentemente el hecho que como su nombre lo indica, a travs del
procedimiento que analizaremos no se est creando un nuevo derecho solo se
esta reconociendo y regularizando un derecho de aprovechamiento de agua
que ya existe.
En segundo lugar, cabe considerar que normalmente hablamos del
procedimiento de regularizacin tal y como si se tratara de un solo
procedimiento cuando en realidad son dos claramente diferenciados, al punto
que el procedimiento inicial corresponde a un procedimiento administrativo,
que se rige por las disposiciones del artculo 130 y siguientes del Cdigo de
Aguas el cual concluye con una resolucin que a su vez sirve de inicio al
procedimiento siguiente el cual es netamente judicial y se rige por la
disposiciones contenidas en los artculos 680 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, el Juicio Sumario.
Procedimiento administrativo
El procedimiento administrativo se inicia con una solicitud dirigida al
Director General de Agua, la cual dar origen a un expediente administrativo
el cual deber contener todos los antecedentes que den cuenta de la
tramitacin administrativa. La solicitud se tramita de acuerdo con las
disposiciones del articulo 130 y siguientes del Cdigo de Aguas y deber
publicarse dentro del plazo de treinta das de presentada la solicitud, ya sea en
forma integra o en extracto conteniendo las menciones necesarias para su
acertada inteligencia, por una sola vez en el Diario Oficial, en un diario de la
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regin metropolitana y las solicitudes que no correspondan a la Regin

Metropolitana debern publicarse adems en un diario de la regin respectiva.
Art. 131 CA.
En el caso que la solicitud sea necesario presentarla en alguna Provincia en la
que no exista Direccin Regional de Aguas, la solicitud deber presentarse
ante la Gobernacin respectiva quien dar inicio a la tramitacin remitiendo el
expediente original una vez transcurridos los plazos de oposicin o de
contestacin a la oposicin en su caso. Por otra parte y como resultado de la
reciente modificacin al Cdigo de Aguas, la solicitud en forma integra o el
extracto en su caso deber radiodifundirse a costa del interesado al menos por
tres veces en una radio emisora de cobertura regional dejndose constancia de
ello por la radioemisora en un certificado que deber ser acompaado por el
interesado al expediente administrativo respectivo .Producto de la deficiente
tcnica legislativa empleada, han surgido dudas respecto a la intencin real del
legislador al hablar de radioemisora de cobertura regional la intencin del
legislador se referir a que la radioemisora debe tener domicilio comercial en
la zona o bastar que ella se escuchada en la zona de que se trate. El tema no
es menor ya que en provincia es muy frecuente que sean mas escuchadas las
radioemisoras de Santiago que aquellas locales. Ser legalmente procedente
radiodifundir en una emisora de Santiago, que tiene cobertura en diversas
regiones del pas respecto a una solicitud de la Comuna de Talca?
Los terceros que pudieren sentirse afectados por la solicitud tienen derecho a
oponerse a ella por escrito en el plazo mximo de 30 das corridos, contados
desde la fecha de la ltima publicacin. El solicitante si lo estima pertinente
podr contestar dicha oposicin en el plazo de 15 das despus que ha sido
notificado de su presentacin.
Vencidos los plazos precedentemente sealados la autoridad administrativa
proceder a realizar una visita tcnica que deber ser financiada por el
interesado luego de lo cual con todos los antecedentes presentados mas los que
han podido recabar los funcionarios tcnicos proceder a dictar una resolucin
que podr recomendar al tribunal competente aceptar los solicitado tal y como
fue solicitado; modificarlo o proponer fundadamente la denegacin de la
solicitud.
La simple lectura de lo precedentemente descrito podra inducir a pensar que
la tramitacin del procedimiento en su parte administrativa es gil y rpida lo
que est muy lejos de la realidad ya que esta etapa del procedimiento suele
tomar ms de seis meses y en ocasiones ms de una ao.
Procedimiento judicial
Recibida por el tribunal competente los antecedentes de la solicitud, y la
resolucin de la Direccin General de Aguas o del Director Regional en su
caso, se inicia la etapa judicial propiamente tal, en la que el impulso procesal
deber ser dado por el interesado. Respecto al procedimiento propiamente tal,
y si bien segn hemos hecho presente se debe utilizar el Procedimiento
Sumario, no es menos cierto que en la prctica, la aplicacin de dicho
procedimiento presenta no pocas dificultades. En efecto en primer lugar si el
legislador hace aplicables a este caso las disposiciones relativas al
Procedimiento Sumario, quiere decir que se trata de un procedimiento de
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carcter contencioso el cual se debera iniciar con la correspondiente demanda

que deber cumplir los requisitos contenidos en el artculo 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Sin embargo, dicho procedimiento se inicia con una
Resolucin Administrativa y como se aprecia en la prctica variar
significativamente en caso de oposicin judicial o en caso que ella no se
produzca. En efecto, en el primer caso se dar inicio a un procedimiento
sumario en regla, el que habindose iniciado sin demanda deviene en un
procedimiento sumario relativamente normal con etapa de discusin de prueba
y de sentencia, en la cual las partes harn uso de todos los medios de prueba
que franquea la ley para un procedimiento contencioso. Sin embargo, en el
caso que no se produzca oposicin en la instancia judicial, esto es, que nadie
salvo el interesado - comparezca al comparendo de estilo decretado por el
tribunal, normalmente y a simple solicitud del interesado el Tribunal dictar
sentencia acogiendo lo propuesto por la DGA.
Respecto a la diferencia planteada precedentemente, para algunos autores, si
en el procedimiento no existiera oposicin este sera o se transformara por
este solo hecho en un procedimiento de carcter voluntario tramitado bajo las
reglas del juicio sumario, reflexin con la que no estamos de acuerdo habida
consideracin a que el procedimiento ser contencioso por usar un
procedimiento de ese carcter, sin perjuicio que pueda o no ser llevado en
rebelda de la contraria. As por ejemplo en el caso de un juicio de arriendo
en que el demandado no comparece al juicio, este nunca se transformar por
ese hecho en voluntario, sino que simplemente ser un procedimiento
contencioso llevado adelante en rebelda de la contraparte.
Existe, sin embargo, una tercera alternativa cual es que no obstante que no
exista oposicin de terceros el interesado puede no estar de acuerdo con la
proposicin efectuada por la DGA al tribunal. Por ejemplo, el solicitante pide
regularizar 30 litros por segundo de aguas superficiales, corrientes, en carcter
de consuntivas y la DGA propone regularizar solo 10 litros por segundo. En
este caso, el interesado producir su propia prueba aunque sin contradictor, ya
que la DGA no es parte en este juicio. Generalmente en casos como el
indicado el tribunal se ve en la necesidad de dictar un auto de prueba, y el
interesado se vera en la obligacin de probar con antecedentes testimoniales,
tcnicos, inspecciones personales, etc., a fin de formarle al juez la conviccin
de que son efectivos los antecedentes que justifican su peticin. La sentencia
podr aceptar las pruebas rendidas o no y la decisin se ver reflejada en la
sentencia la cual eventualmente puede ser apelada.
Conclusin del procedimiento de regularizacin
El procedimiento de regularizacin concluye con la inscripcin de la sentencia
en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes Races respectivo, as
como la anotacin de la sentencia en el Registro Pblico de Derechos de
Aprovechamiento de Aguas, al tenor de lo expuesto en el artculo 5 del DS
1220.
Con todo, es necesario reiterar lo ya expresado con anterioridad en otros
mdulos de este trabajo en orden a que los derechos de aprovechamiento de
aguas no ingresan en el patrimonio del solicitante por el hecho de la

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inscripcin respectiva sino que solo se est regularizando una situacin de

hecho que se vena desarrollando con muchos aos de anterioridad.

17.3.- FUNCION JURISDICCIONAL DE LOS DIRECTORIOS DE LAS

ORGANIZACIONES DE USUARIOS
Art. 244 y siguientes del Cdigo de Aguas
Todas las cuestiones - entendiendo por ellas las dificultades o conflictos que se susciten entre los comuneros sobre la reparticin, distribucin o
entrega de las aguas o el ejercicio de los derechos que tengan los comuneros
como miembros de la comunidad e incluso las dificultades que surjan entre
los comuneros y la comunidad en virtud de este artculo - debern ser
resueltas por el Directorio de la comunidad en carcter de arbitro arbitrador al
tenor de lo dispuesto en el artculo 244 del Cdigo de Aguas. El artculo que
comentamos viene a ser una de las excepciones consideradas por el artculo
177 CA al sealar que todas las cuestiones relativas a adquisicin, ejercicio y
prdida del derecho de aprovechamiento que no tengan procedimiento
especial sern tramitadas por el Tribunal de Letras competente de acuerdo al
procedimiento sumario.
A partir del artculo citado, y en las disposiciones contenidas en los artculos
245; 246 y 247 del Cdigo de Aguas el legislador constituye al directorio de
las organizaciones de usuarios- actuando en forma colegiada - en arbitro
arbitrador, le otorga jurisdiccin y competencia, establece un procedimiento, y
una forma de notificacin de las resoluciones y posibilita la aplicacin de
sanciones al directorio en caso de incumplimiento de sus funciones
jurisdiccionales.

17.4.- EL ARBITRAJE
Art. 185 bis del Cdigo de Agua
La modificacin el Cdigo de Aguas contenida en la ley 20.017 de 2005 , crea
el artculo 185 Bis as como el prrafo 3 del Titulo Segundo del Libro
Segundo de Cdigo de Aguas. La aludida modificacin constituye una real
innovacin en relacin con el Cdigo anterior en orden a la creacin de una
nueva institucin como es la del Arbitraje, en lo que viene a ser una
excepcin en relacin con la regla general contenida en el articulo 177 del
Cdigo de Aguas el cual hace aplicable las disposiciones del Juicio Sumario a
todo asunto que tenga relacin con constitucin ejercicio y perdida de
derechos de aprovechamiento y las cuestiones relacionadas con ellos
De igual forma el artculo 185 Bis, viene a afectar aunque sin modificar las
disposiciones ya analizadas del artculo 244 y siguientes del Cdigo de Aguas,
en las que como hemos revisado con anterioridad el legislador en forma
imperativa dispone que el Directorio de la organizacin resolver como
arbitro arbitrador todas las cuestiones que se susciten entre los
comuneros sobre reparticin de aguas o ejercicio de los derechos .
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En virtud del artculo que analizamos el legislador establece para las partes la
facultad de designar un rbitro arbitrador o bien solicitar al tribunal
competente la designacin del arbitro distinto al Directorio de la Comunidad.
El real alcance u objetivo de esta nueva norma an no lo logramos determinar
por lo que habr que estar atento a los resultados de su aplicacin.

18.- LA DIRECCION GENERAL DE AGUAS DGA

La Direccin General de Aguas o simplemente DGA como se le llama
usualmente, es un servicio pblico de carcter eminentemente tcnico
dependiente del Ministerio de Obras Pblicas. La DGA junto con la Direccin
de Obras Pblicas constituyen las dos principales divisiones dentro del
Ministerio.
No obstante, la importancia de este servicio en el sistema de la administracin
del Estado su creacin se produce a travs de una ley que no deca relacin
con dicho servicio como es la Ley de Reforma Agraria. En efecto en virtud de
la ley 16.640 del ao 1967 Ley de Reforma Agraria, se crea la DGA como
institucin dependiente del Ministerio de Obras Pblicas. De igual forma esta
ley estableci que mientras la DGA no se materializara las atribuciones y
funciones seran ejercidas por la antigua Direccin de Riego.
Por Decreto N 1897 del 10 de Octubre de 1969, se aprob el texto oficial de
por entonces nuevo Cdigo de aguas que venia a reemplazar el Cdigo de
Aguas de 1951. En dicho cdigo se reproduce la disposicin de la Ley de
Reforma Agraria que crea la Direccin General de Aguas, sin embargo, slo
en virtud del D.S. N1037 del Ministerio de Obras Pblicas y Transportes de
29 Octubre de 1969 se design al primer Director de Aguas seor Ral Matus
Ugarte quien asumi a contar del 12 de Noviembre de 1969 el cargo de
Director General de Aguas.
A su vez, el D.F.L. N 1.122 publicado en el Diario Oficial el 29 de Octubre
de 1981 en virtud del cual se aprueba el Cdigo de Aguas de ese ao,
contempla un captulo especial dedicado a este servicio que corresponde al
Titulo Segundo del Libro Tercero del Cdigo de Aguas, el cual consta de 10
artculos que se inician en el artculo 298. El citado artculo 298 la Direccin
General de Aguas es un servicio dependiente del Ministerio de Obras Pblicas
el Jefe Superior de este servicio se denominar Director General de Aguas y
ser de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica.
El organigrama de la Direccin General de Aguas responde a las funciones
asignadas por el legislador a este servicio y se encuentra compuesta por el
Director General funcionario que, como hemos dicho, es de exclusiva
confianza del Presidente de la Repblica y por 8 departamentos especializados
en las distintas reas del servicio como son: el departamento legal,
departamento de recursos hdricos, el departamento de hidrologa, el
departamento de administracin y secretara general, el departamento de

113

estudios y planificacin, el departamento de conservacin de recursos

hdricos, el centro de informacin de recursos hdricos y fiscalizacin.
A parte de los departamentos especializados precedentemente indicados
existen tantas direcciones regionales como regiones de Chile.

Misin de la Direccin General de Aguas.

La Direccin General de Aguas es el organismo del Estado encargado de
planificar del desarrollo del recurso en las fuentes naturales de aguas del pas,
en funcin de su uso racional, investigando y midiendo los recursos hdricos.
Ejercer la Polica y Vigilancia de las aguas en los cauces naturales de uso
pblico y supervigilar el funcionamiento de las organizaciones de usuarios;
generando bases de datos necesarias y orientando su utilizacin en funcin de
los intereses de la nacin.

Funciones de la Direccin General de Aguas

-

Planificar el desarrollo del recurso hdrico en las fuentes naturales, con el

fin de formular recomendaciones para su aprovechamiento.
Constituir derechos de aprovechamientos de aguas.
Investigar y medir el recurso.
Mantener y operar el servicio hidromtrico nacional, proporcionar y
publicar la informacin correspondiente.
Propender a la coordinacin de los programas de investigacin que
corresponda a las entidades del sector pblico, as como de las privadas
que realicen esos trabajos con financiamiento parcial del Estado.
Ejercer la labor de polica y vigilancia de las aguas en los cauces
naturales de uso pblica e impedir que en stos se construyan,
modifiquen o destruyan obras sin la autorizacin del Servicio o autoridad
a quien corresponda aprobar su construccin o autorizar su demolicin o
modificacin.
Supervigilar el funcionamiento de las Juntas de Vigilancias, de acuerdo
con lo dispuesto por el Cdigo de Aguas.

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19.- LA COMISION NACIONAL DE RIEGO Y LA LEY 18.450

Hemos abordado en forma conjunta los temas dos que dan origen al titulo
,por cuanto si bien son instituciones enteramente distintas, nacidas en distintas
pocas y con fines relacionados pero enteramente distintos, hoy por hoy se
encuentran estrechamente unidas al punto que la ley 18.450 solo puede ser
puesta en accin gracias a la Comisin Nacional de Riego.
Comisin Nacional de Riego CNR
La CNR es una persona jurdica de derecho pblico, creada en el ao 1975
con el objeto de asegurar el incremento y mejoramiento de la superficie regada
en el pas De hecho con la creacin de la CNR se unifican diversas polticas,
acciones y entidades desarrolladas en distintos Ministerios como son el
Ministerio de Agricultura, el Ministerio de Obras Pblicas y el Ministerio de
Economa Fomento y Reconstruccin, que tenan como objetivo comn
mejorara las condiciones del riego para la agricultura de nuestro pas.
Con la creacin de la CNR se da inicio a la coordinacin de la polticas
publicas en relacin con el fomento del riego, acciones que hasta antes de su
creacin se encontraban bajo la responsabilidad de distintos ministerios y
distintos organismos quienes actuaban en forma descoordinada, para abordar
un problema comn. Esa s como distintas entidades abordaban distintas obras
y polticas pblicas, ya sean obras fsicas propiamente tal como construccin
por parte del Estado de grandes y medianas obras de riego, embalses,
acueductos etc., as como tambin el diseo e implementacin de polticas
destinadas al fomento del riego, las destinadas a la investigacin, desarrollo y
extensin de nuevas tcnicas y tecnologas, etc.
Con la creacin de la CNR en el ao 1975 mediante el Decreto Ley 1172 se
abordan estas distintas funciones, acciones y polticas con una visin global
del problema actuando en forma coordinada en la deteccin de los problemas,
en el establecimiento de polticas generales tendientes a su solucin, en la
inversin de recursos pblicos y en control de la inversin. Desde su inicio
hasta la fecha la CNR permiti al Estado asumir un papel gil y eficiente en
las soluciones a los problemas de riego.
Los principales objetivos de la gestin de la CNR son:
1.- Contribuir a la formulacin de las polticas de riego nacional.
2.- Mejorara la eficiencia del riego a travs de proyectos de desarrollo
transformacin productiva.
3.- Focalizar los esfuerzos hacia el desarrollo de regiones extremas del pas
y grupos de productores en situacin vulnerable.
4.- Fomentar la inversin privada en obras de riego mediante la optimizacin
de inversiones y de subsidios de riego y drenaje.
5.- Evaluar la factibilidad tcnica y econmica de inversiones en obras en
obras rentables para mejorar el riego en las distintas cuencas
hidrogrficas del pas.
6.- Administracin de la ley 18.450.

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ORGANIGRAMA de la CNR
El organigrama de la Comisin Nacional de Riego, es muy especial, dando
cuenta o reflejando la particular conformacin del organismo. En efecto el
rgano superior de la CNR corresponde al CONSEJO el cual se encuentra
integrado por los Ministros de Agricultura; de Economa Fomento y
Reconstruccin; Hacienda; Obras Pblicas y MIDEPLAN. Este Consejo
realiza sesiones ordinarias todos los meses y eventualmente puede realizar
sesiones extraordinarias. Dicho rgano superior es seguido en orden de
importancia - por la Secretaria Ejecutiva. la que dirige como jefe de dicha
Secretaria y superior jerrquico de la institucin el Secretario (a) Ejecutivo (a).
Por su parte, la Secretara Ejecutiva esta conformada por cuatro departamentos
o divisiones. Estos departamentos o divisiones son:
a.- Divisin de Estudios Desarrollos y Polticas,
b.- Divisin Jurdica,
c.- Departamento de Fomento al Riego,
d.- Departamento de Administracin y Finanzas.
LEY 18.450 PARA EL FOMENTO DE OBRAS PRIVADAS DE RIEGO
Y DRENAJE.
La ley 18.450 tambin conocida como la Ley de Riego fue publicada en el
Diario Oficial de 30 de Octubre de 1985 y ella es administrada por la CNR.
La ley en comento es tiene objetivos y caractersticas muy particulares que la
diferencian de otras leyes.
Caractersticas
1.- Es una ley especialsima
2.- Limitada en el tiempo a 14 aos (art.1)
3.- Destinada al fomento de la construccin de obras destinadas al riego y al
drenaje
4.- Los beneficiarios pueden ser personas naturales o jurdicas
5.- La ley limita el monto del beneficio a 12.000 UF las personas naturales o
jurdicas y hasta 24.000 UF las organizaciones de usuarios.
Objetivos de la Ley 18.450
1.- Incrementar el rea de riego,
2.- Mejorara el abastecimiento de agua de riego en reas deficitarias,
3.- Mejorara la eficiencia en los sistemas de riego,
4.- Habilitar suelos agrcolas con mal drenaje.
Obras y Beneficiarios
Con el objetivo fundamental de mejorar e incrementar el rea de riego, el
legislador ha dispuesto el financiamiento de obras intra o extra-prediales con
limitantes solo en cuanto su monto, esto es, 12.000 UF para obras de
particulares sean estos personas naturales o jurdicas y hasta 24.000 UF para
organizaciones de usuarios. En efecto, los beneficiarios de la ley segn lo
establecido por el artculo segundo pueden ser personas naturales o jurdicas
actuando en forma individual o colectiva. Los beneficiarios podrn ser
titulares y dueos de la propiedad o bien usufructuario, arrendadores o mero
116

tenedores, siempre
circunstancia.

y cuando

puedan acreditar

fehacientemente

tal

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