TRIBUNAL PLENO

DE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
SESIN PBLICA
EXTRAORDINARIA VESPERTINA
25 de Agosto de 2008

El da lunes 25 de agosto de 2008, se inici la discusin de las acciones de

inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, promovidas por la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos y la Procuradura General de la Repblica, en las que
solicitaron la invalidez de las reformas y adiciones a diversos artculos del Cdigo Penal y
de la Ley General de Salud, ambos del Distrito Federal, realizadas mediante Decreto
publicado en la Gaceta Oficial de la entidad el 26 de abril de 2007, expedido por la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal y promulgado por el Jefe de Gobierno del Distrito
Federal.

A peticin del seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, el

Secretario de Acuerdos dio cuenta con este asunto en el que se propuso: declarar
parcialmente procedente y parcialmente fundada la accin de inconstitucionalidad;
sobreseer respecto de los artculos 148 del Cdigo Penal y 16 Bis 7 de la Ley de Salud,
ambos para el Distrito Federal; declarar la invalidez de la porcin normativa del primer
prrafo del artculo 144 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, que seala: despus de
la dcima segunda semana de gestacin; as como del segundo prrafo del mismo
artculo; de la porcin normativa de la primera parte del primer prrafo del artculo 145 de
dicho cdigo penal que dice: despus de las doce semanas de embarazo; y del artculo
tercero transitorio del decreto impugnado.

De igual forma, se propuso reconocer la validez de los artculos 144 y 145, en las
porciones que no se declararon invlidas; de los numerales 146 y 147 del Cdigo Penal
para el Distrito Federal, as como de los artculos 16 Bis 6, tercer prrafo, y 16 Bis 8, ltimo
prrafo de la Ley de Salud del Distrito Federal.

La presentacin del proyecto de resolucin corri a cargo del seor Ministro

ponente Sergio Salvador Aguirre Anguiano, quien enfatiz que la propuesta relativa se
efectu con una valoracin jurdica e imparcial, honrando lo que establece la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y sin superponer nada a lo jurdico.

Mencion que la solucin propuesta se apoyaba en los principios contenidos en los

artculos constitucionales 1o., 4o., 14, 22, 123 y tercero transitorio en sus reformas de
marzo de 1997 y de febrero de 1999, que reconocen el principio proteccionista para el
concebido desde que lo es y cuya vida concebida no puede condicionarse a taxativa
alguna que no obre en dicha norma fundamental, adems, destac que la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, como Tribunal Constitucional, slo determina en las acciones de
inconstitucionalidad si lo impugnado se ajusta o no a lo que dispone la Constitucin, por lo
que el Alto Tribunal del pas no poda dar la razn o ser portavoz de las opiniones de las
minoras o de las mayoras.

Recalc que al hablar sobre el derecho a la vida, debe distinguirse con claridad,
conforme a la Carta Fundamental, el papel que le corresponde al Mximo Tribunal del pas
y el que toc, por una parte, al poder Constituyente originario y el que tocar siempre al
poder reformador de la Constitucin. En ese sentido, expres que la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin vela por la supremaca de la Constitucin y para ello debe
desentraar lo que establecen sus preceptos, sin poder, so pretexto de las sensibilidades
de cada grupo, falsear lo que establece la propia Carta Fundamental.

Por ltimo, seal que debe respetarse la libertad de la mujer, no obstante, indic
que esta ltima, por prohibicin del artculo 17 constitucional, no puede ejercer su libertad
con violencia, asimismo, sostuvo que debe respetarse la libertad del concebido, lo cual
dijo, no se hara permitiendo que se le privara de la vida. As las cosas concluy: Seamos
garantistas con ambos conforme a nuestra Constitucin.

Acto seguido, el seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz Mayagoitia someti

a consideracin del Tribunal en Pleno el proyecto de resolucin.
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El tema de la competencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin para

conocer del asunto en estudio, que el proyecto propuso aceptar, no fue motivo de
discusin alguna por parte de los seores Ministros y por tanto expresaron su intencin de
voto a favor de este tema de manera unnime.

Posteriormente, se abord lo relativo a la oportunidad de la demanda. Al respecto, el

proyecto de resolucin propuso que la demanda presentada por la Comisin Nacional de
los Derechos Humanos resultaba extempornea por lo que haca a los artculos 148 del
Cdigo Penal para el Distrito Federal (que establece las excluyentes de responsabilidad
del delito de aborto) y 16 Bis 7 de la Ley General de Salud del Distrito Federal (que
establece los casos en que los prestadores de los servicios de salud pblica pueden
invocar su objecin de conciencia para no practicar interrupciones de embarazos), ya que
tales preceptos legales no fueron objeto de reforma ni adicin alguna en el decreto de 26
de abril de 2007 reclamado.

Algunos de los seores Ministros coincidieron con este sentido del proyecto, aunque
puntualizaron que deba dejarse a salvo la posibilidad de que en su momento se pudiera
determinar hacer extensiva la invalidez de las normas impugnadas a estos preceptos
legales.

Los seores Ministros Aguirre Anguiano, Cosso Daz, Luna Ramos, Franco
Gonzlez Salas, Gngora Pimentel, Azuela Gitrn, Valls Hernndez, Snchez
Cordero, Silva Meza y presidente Ortiz Mayagoitia manifestaron su intencin de voto por
la extemporaneidad.

Enseguida, se analiz el considerando tercero del proyecto de resolucin en el que

se abord lo relativo a la legitimacin de los promoventes de las acciones de
inconstitucionalidad.

En la propuesta se estim que el presidente de la Comisin Nacional de los

Derechos Humanos y el Procurador General de la Repblica contaban con legitimacin
para promover las acciones de inconstitucionalidad. Al dar respuesta a los planteamientos
que hicieron valer las autoridades demandadas, por cuanto hizo a que el primero de los
mencionados no tena esta legitimacin por no haber solicitado la participacin u opinin
del Consejo consultivo del organismo que representa para promover este medio de control
constitucional, se estim que no resultaba necesaria dicha intervencin ni alguna otra
formalidad, tal como poda advertirse de la propia Constitucin General, la Ley
Reglamentaria aplicable a las acciones de inconstitucionalidad, la Ley de la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos y su reglamento interno.

Al respecto, el seor Ministro Genaro David Gngora Pimentel manifest su

conformidad con esta parte de la propuesta, no obstante seal que no estaba de acuerdo
con las tesis que se invocaron por analoga para justificar las facultades del presidente de
la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, pues en su opinin, las mismas versaban
sobre la legitimacin de los sndicos de los ayuntamientos, cuyas caractersticas dijo, no
pueden igualarse a las de la citada Comisin, por ende, sugiri eliminar tales tesis, lo cual
fue aceptado por el Ministro ponente y as, de manera unnime, los seores Ministros
manifestaron su intencin de voto a favor de esta parte del proyecto modificado.

Por otro lado, debe destacarse que el seor Ministro Sergio A. Valls Hernndez
advirti que en el asunto se actualizaba una causal de improcedencia que no se analiz en
el proyecto de resolucin y que se refera al artculo tercero transitorio del decreto de
reformas al Cdigo Penal y a la Ley de Salud, ambos para el Distrito Federal, publicado en
la Gaceta Oficial de esa entidad federativa el 26 de abril de 2007, el cual dispone que el
Jefe de Gobierno del Distrito Federal deber expedir la adecuacin a los lineamientos
generales de organizacin y operacin de los servicios de salud relacionados con la
interrupcin del embarazo en el Distrito Federal, en un lapso de sesenta das hbiles. Lo
anterior, porque los efectos de esta norma transitoria ya haban cesado al haber
transcurrido en exceso los sesenta das sealados; de ah que en su opinin, deba
sobreseerse por lo que haca a dicho precepto legal.
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Los seores Ministros Cosso Daz, Luna Ramos, Franco Gonzlez Salas,
Gngora Pimentel, Gudio Pelayo, Valls Hernndez, Snchez Cordero, Silva Meza y
presidente Ortiz Mayagoitia coincidieron esta propuesta y manifestaron su intencin de
voto por el sobreseimiento de esta disposicin transitoria.
Posteriormente, el seor Ministro presidente del Mximo rgano Constitucional
sugiri estudiar el considerando cuarto del proyecto de resolucin en el que se estudi el
tema del aborto y lo relativo al momento en que debe protegerse la vida humana, para lo
cual se hizo referencia al derecho comparado, a informes en materia de salud, a las
causas penales y averiguaciones previas por delitos de aborto, a diversas estadsticas en
la materia, a los dictmenes periciales rendidos durante la tramitacin de las acciones, y a
las audiencias pblicas, es decir, al acervo probatorio y dems diligencias realizadas.
En uso de la palabra, el seor Ministro Genaro David Gngora Pimentel destac
que en el tema sobre la despenalizacin del aborto o interrupcin legal del embarazo que
se trat en el proyecto de resolucin, no se introdujeron como consideraciones previas a la
complejidad del problema, los derechos humanos y fundamentales de las mujeres, los
cuales guardan relacin con los derechos sexuales y reproductivos, por significar la puerta
de acceso al reconocimiento de la verdadera igualdad y ejercicio pleno de la ciudadana.
Los dems seores Ministros expresaron que el estudio de este considerando era
extenso y complejo, dado que se transcribieron una gran cantidad de cuestiones, por lo
que acordaron reservar el anlisis de este considerando y continuar con el estudio
concerniente a la competencia formal de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal como
una cuestin previa al anlisis de fondo.
Dado lo avanzado de la hora, el seor Ministro presidente del Alto Tribunal del pas
concluy esta sesin y convoc a la siguiente para el da 26 de agosto de 2008.

SESIN PBLICA
ORDINARIA MATUTINA
26 de Agosto de 2008
Al iniciar la sesin, y una vez que se dio cuenta con el asunto de mrito, hizo uso de
la palabra el seor Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano para presentar ante el
Tribunal en Pleno, un estudio elaborado previamente relativo a la competencia o
incompetencia de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal para legislar en materia
penal y dictar normatividad en materia de salud, en discrepancia con el sistema normativo
de salubridad general y cuando se estime que ocasiona violacin a los principios de
igualdad y no discriminacin.

Refiri que el estudio en cuestin establece que aunque la Asamblea Legislativa del
Distrito Federal est facultada para legislar en materia penal y para normar la salud y
asistencia social, en trminos del artculo 122, Apartado C, Base Primera, fraccin V,
incisos h) e i) de la Constitucin General de la Repblica, no es posible contradecir las
normas federales en la materia, por lo que el rgano legislativo slo puede normar la
organizacin, operacin, supervisin y evaluacin de los servicios de salud; en el estudio
se hace anlisis del problema que implica el aborto a nivel nacional y se concluye que los
artculos 144 y 145 del Cdigo Penal para el Distrito Federal en las porciones que se
refieren a las primeras doce semanas de gestacin y el concepto de embarazo, contraran
la definicin de embarazo contenida en el artculo 40, fraccin II, del Reglamento de la Ley
General de Salud en materia de investigacin para la salud, as como al espritu de
proteccin a la salud y la vida que deriva de la ley citada.

El seor Ministro Jos Ramn Cosso Daz manifest que el tema fundamental en
relacin a los conceptos de invalidez hechos valer por el Procurador General de la
Repblica y por el presidente de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, se
constrie en esencia, a delimitar los mbitos competenciales de la Federacin, de los
Estados o del Distrito Federal.

En ese sentido, seal que los accionantes hicieron valer la incompetencia de la

Asamblea Legislativa del Distrito Federal para legislar en la materia de salud, bajo el
supuesto de la supremaca de la Ley General de Salud y del Sistema Nacional de Salud,
en los cuales se condicionan las facultades de las Legislaturas locales para emitir normas
que versen sobre salubridad general de la Repblica, cuyas atribuciones se limitan a la
organizacin, operacin, supervisin y evaluacin de la prestacin de los servicios en las
materias de salubridad general, pues en las normas impugnadas se redefinen los
conceptos de embrin y embarazo, y se faculta al jefe de gobierno del Distrito Federal
para emitir lineamientos generales de organizacin y operacin de los servicios de salud
relacionados con la interrupcin del embarazo en la entidad, lo que implica establecer
normas y procedimientos de salud reservados a las autoridades federales, con lo que se
vulnera el rgimen de distribucin de competencias en la materia.

Al respecto, manifest que la Ley General de Salud establece un sistema de

concurrencia, en el cual el Legislador Federal establece qu materias son propias de la
Federacin, qu materias son propias de los Estados, y qu materias pueden coordinarse
entre ambos niveles de gobierno.

Concluy que la Asamblea Legislativa tiene competencia para establecer las

condiciones para definir el embarazo as como las de aborto, en razn de que tiene a su
cargo las competencias en materia materno-infantil, por una parte, y por otro lado y como
lo establece el artculo 122, para establecer un cdigo penal, y por ende sus definiciones y
sus sanciones.

En el mismo sentido se expres el seor Ministro Genaro David Gngora

Pimentel, al sealar que la adicin a la Ley de Salud en el Distrito Federal, se hizo con
base en el artculo 122, disposicin C, Base Primera, fraccin V, incisos h) e i), de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y que por tanto, la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal cuenta con la facultad para legislar en materias de salud y
penal.

Aadi que en materia de salud existe competencia local y concurrente con la

Federacin, de conformidad con lo establecido en el artculo 4, prrafo tercero, 44 y 122 de
la Constitucin General de la Repblica.

Mencion que la reforma a la Ley General de Salud del Distrito Federal guarda una
importante relacin con las normas penales impugnadas debido a que no podra ser
completamente eficaz una despenalizacin de la interrupcin del embarazo, si sta no
conlleva una reforma integral en el servicio de salud sexual y reproductiva competencia de
la Secretara de Salud del Gobierno del Distrito Federal.

Asimismo, seal que de la lectura de la Ley General de Salud, no se observa la

existencia de contradicciones con las normas impugnadas, debido que en esta materia
federal, no existe captulo o disposicin especfica sobre el tema de interrupcin del
embarazo antes de las doce semanas que pudieran generar una correlacin.

En coincidencia con quienes le antecedieron en el uso de la palabra, la seora

Ministra Olga Mara del Carmen Snchez Cordero de Garca Villegas manifest que la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal, al establecer en el Cdigo Penal del Distrito
Federal el tipo penal del delito de aborto, en su artculo 144, lo hizo en ejercicio de la
atribucin que constitucionalmente le confiere el artculo 122 de la Norma Fundamental de
legislar en la materia penal, pues contiene el establecimiento de una conducta la
interrupcin del embarazo y de las condiciones de temporalidad posteriores a las doce
semanas de gestacin sobre la penalizacin de esa conducta, aspectos que estn dentro
de su mbito de competencia.

De igual modo, manifest que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal no invadi
facultades del Congreso de la Unin en materia de salubridad general al haber establecido
la definicin de embarazo en su artculo 114, pues en el caso del artculo impugnado del
Cdigo Penal del Distrito Federal, la materia que regula es penal y no relativa a servicios
de salud; por tal motivo, estim que el concepto de embarazo establecido no guarda

relacin con el presupuesto conceptual concerniente a funciones que pertenecen al mbito

de salubridad general.

En ese sentido, aadi que los artculos 3o, fracciones I, IV, VII, XI; y el artculo 13o,
en su Apartado B, fraccin I, de la Ley General de Salud, distribuyen competencia entre la
Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, de la cual es
materia, entre otros, la atencin materno infantil, en trminos de los artculos 16 Bis 6,
prrafo tercero y 16 Bis 8, de la Ley de Salud del Distrito Federal, as como de planificacin
familiar a que se refiere la Ley General de Salud; por tanto corresponde a los gobiernos de
dichas entidades organizar, operar, supervisar y evaluar la prestacin de los servicios de
salubridad general.

Por lo anterior, y de conformidad con la Ley General de Salud, concluy que la

Asamblea Legislativa del Distrito Federal tiene competencia para organizar y operar los
servicios de atencin materno infantil y planificacin familiar, por lo que no se excedi en
sus facultades de legislar en tal materia, pues no se encuentra limitado a organizar y
operar los servicios de salud en la forma y en los trminos previstos por la Ley General de
la materia.

Adems, estim que los destinatarios de la norma en materia de salubridad

impugnada, lo son las instituciones pblicas de salud del Distrito Federal, por lo que no es
posible considerar que exista obligatoriedad de los servidores pblicos sealados para
interrumpir el embarazo.

Por su parte, el seor Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo coincidi con las
posturas de los seores Ministros que se manifestaron por la competencia de la Asamblea
del Distrito Federal para legislar, tanto en materia penal como en materia de salud, en el
caso concreto.

Adems, seal que es potestad de los Estados de la Repblica penalizar y

despenalizar conductas, no obstante, consider que al despenalizar el aborto, se crea una
9

situacin de permisividad que a su vez puede generar condiciones desigualitarias entre las
mujeres que estn en el supuesto de hacerlo, lo que se debe contrarrestar con la accin
del Estado; de esta forma, estim, es posible neutralizar la desigualdad econmica,
aunque no la regional, pues ello es facultad de las entidades federativas como acciones
propias del sistema de salud local.

Asimismo, manifest que los conceptos de aborto y embarazo previstos en el

Cdigo Penal impugnado y la Ley General de Salud y sus normas derivadas, carecen de
coincidencia, no obstante, las definiciones ah establecidas son parte de un tipo penal,
materia en la es competente el rgano legislativo del Distrito Federal, por lo que no
consider que desde este aspecto pudiera existir una invasin de esferas.

En ese sentido, declar que el aborto es un tema de salud pblica, en el que tanto la
Federacin como el gobierno del Distrito Federal son competentes.

Coincidente con las posturas de los seores Ministros Cosso Daz, Gngora
Pimentel y Gudio Pelayo, se pronunci el seor Ministro Juan N. Silva Meza, quien
puntualiz que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal actu en uso de sus
atribuciones constitucionales sin invadir la esfera competencial del Congreso de la Unin,
pues los promoventes afirman lo anterior basando sus premisas en la definicin de
embarazo empleada en el tipo penal controvertido.

Seal que en cumplimiento a lo ordenado por la Ley General de Salud, la

Asamblea Legislativa del Distrito Federal pretende, al emitir los preceptos impugnados,
organizar, operar, supervisar y evaluar la prestacin de los servicios y salubridad general,
la atencin materno-infantil y la planificacin familiar.

En ese sentido, manifest que no es posible afirmar que el Legislador local se

extralimit al reformar el artculo 144 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, toda vez
que la norma en la cual se prev la definicin del embarazo, no tiene el carcter de una ley
general, sino un Reglamento expedido por el Presidente de la Repblica en uso de su
10

facultad reglamentaria, y no fue expedido por el Congreso de la Unin; aadi que la

definicin de embarazo contenida en el Reglamento citado, slo aplica para cuestiones
relativas a investigacin mdica y no para obligar a las Legislaturas locales al regular
cuestiones propias del derecho penal.

En uso de la palabra, el seor Ministro Mariano Azuela Gitrn seal su

coincidencia con el resto de los seores Ministros que hicieron uso de la palabra
previamente, y manifest que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal cuenta con
facultades para legislar en materia penal, toda vez el problema en esta parte del debate,
radicaba en el concepto de aborto y en el de embarazo, lo cual se encuentra enunciado en
el Cdigo Penal del Distrito Federal.

Abund en el tema al sealar que en la Constitucin Federal se establece que

dentro de las facultades de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal se encuentra la de
legislar en las materias civil y penal; de esta forma, al analizarse el tema relativo al Cdigo
Penal del Distrito Federal, es posible concluir que formalmente es competente la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal para legislar en materia penal.

Acto seguido, el seor Ministro Sergio A. Valls Hernndez estim que conforme a
lo que dispone la Constitucin General de la Repblica sobre el mbito de atribuciones que
le corresponden a la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, sta s cuenta con la
atribucin para legislar en las materias respectivas.

En ese sentido, manifest que, de conformidad al catlogo que como parte de un

rgimen expreso y cerrado se enumera y detalla en el apartado C, base primera, fraccin
V, incisos h) e i), del artculo 122 de la Constitucin Federal, la Asamblea Legislativa est
facultada para legislar en materia penal y para normar en materia de salud; precis que al
utilizar el inciso i), del ordenamiento en cita la palabra normar, se desprende la
expedicin de la ley respectiva, como acontece en la materia de salud del Distrito Federal.

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En ese sentido, puntualiz que se encuentra autorizada la concurrencia legislativa

de la Federacin y las entidades federativas, as como del Distrito Federal, en materia de
salubridad general, pues explcitamente se otorga competencia al Congreso de la Unin
para legislar en materia de salubridad general de la Repblica, y a la Asamblea Legislativa
del Distrito Federal facultades para normar, como sinnimo de legislar, lo relativo a la salud
en el mbito local, as como para regular lo relativo a la materia penal, igualmente dentro
de dicho mbito local, lo que comprende el establecimiento de las conductas consideradas
como delitos y su penalizacin.

Seal que la Asamblea Legislativa s cuenta con atribuciones para legislar en la

materia de salud; en tanto la normativa marco que es la Ley General de Salud omite
establecer si permite o no a las instituciones pblicas, practicar abortos, por tanto, la
interpretacin sistemtica de ese cuerpo normativo, donde el artculo 13 establece la
distribucin de competencias entre la Federacin y las entidades federativas en materia de
salubridad general, tambin faculta a la Asamblea Legislativa citada para legislar en esa
materia, como se desprende del en el inciso b), fraccin I, del numeral 13 citado, el cual a
su vez, remite al Tercero en diversas fracciones, donde considera que la atencin mdica
materno infantil, en su fraccin IV, y la planificacin familiar en su fraccin VII, son algunas
de las especialidades que podrn ser reguladas por las autoridades locales, de ah que
tambin en la Ley General de Salud se deriva una competencia expresa para la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal, para tomar acciones de poltica legislativa general en
materia de salud, vinculado con aspectos de atencin materna y planificacin familiar.

En uso de la palabra, el seor Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas

coincidi con los seores Ministros que hicieron uso de la palabra antes que l y seal
que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, cuenta con facultades expresas para
legislar en materia penal, mismas que le fueron conferidas en el ao de mil novecientos
noventa y seis, cuando se determin expresamente que se le otorgaba dicha facultad en
las materias penal y civil.

12

En el mismo sentido se pronunci la seora Ministra Margarita Beatriz Luna

Ramos, quien aadi que con base en la facultad expresa que la Constitucin Federal le
otorga a la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, puede sta legislar en la materia
penal y, si hubiera discrepancia entre la Ley de Salud y el Reglamento correspondiente, no
se tratara de un problema de competencia para emitir el Decreto, ni un problema de
constitucionalidad, puesto que en su opinin, se trataba de un problema de legalidad.

En uso de la palabra, el seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz Mayagoitia,

seal su coincidencia con los seores Ministros que sustentaron la postura que establece
que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, no invadi la competencia exclusiva de la
Federacin, al incluir en la normatividad impugnada, las definiciones cuya finalidad fue la
de hacer precisa la legislacin penal, y al reglamentar dos distintos tipos de aborto, el
voluntario a cargo de la madre y el aborto forzoso o forzado.

Acto seguido, el seor Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano consider que
el concepto de embarazo debe quedar bajo la potestad de la Federacin, pues de lo
contrario, se atenta contra el principio de legalidad, toda vez que las mujeres embarazadas
recibiran trato diverso en distintos lugares del pas, pues existiran definiciones diferentes
de embarazo entre la Federacin y las entidades federativas e incluso hasta en los
Municipios.

Asimismo, hizo hincapi en que las definiciones de salud y salubridad general no

deben ser consideradas como iguales, pues de lo contrario no se diferenciaran las
atribuciones de la Federacin y las de las entidades federativas.

Se procedi entonces, por instrucciones del seor Ministro presidente Ortiz

Mayagoitia, a votar dos temas distintos, por lo cual se vot a favor de que se incluyera en
el engrose correspondiente el estudio relativo a la competencia formal de la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal y proporcionado por el seor Ministro Aguirre Anguiano, y a
favor de la competencia del citado rgano legislativo, en ambos casos, por una mayora de
diez votos de los seores Ministros, en contra del voto del seor Ministro Sergio
13

Salvador Aguirre Anguiano, quien vot en contra de integrar el referido estudio en el

engrose correspondiente y en contra de la citada competencia del rgano legislativo del
Distrito Federal.

De esta forma, se entr a dilucidar el tema relativo al derecho a la vida, y al

respecto, el seor Ministro Genaro David Gngora Pimentel manifest que no exista
una justificacin lgico-jurdica, que permitiera determinar que el embrin menor de doce
semanas, es un individuo o persona que pueda anteponerse y restringir los derechos de
las mujeres; en todo caso, estim, el embrin menor de doce semanas, es un bien jurdico
que no queda desprotegido del marco de la ley, salvo en el supuesto de que la mujer
decida no continuar con su embarazo; por tanto, es un bien jurdico, cuya valoracin
corresponde al mbito moral, tico o religioso, que a su vez consolida los derechos,
creencias y libertades de las personas.

Asimismo, seal que el artculo 2o constitucional obliga a que el Estado tutele de

manera relevante los derechos de humanos, la dignidad e integridad de las mujeres, y les
garantice la participacin frente a los varones, en condiciones de equidad que respeten el
pacto federal; asimismo, aadi, exige que se incorpore a las mujeres indgenas al
desarrollo mediante apoyo y proteccin de su salud, educndolas en la toma de
decisiones.

De esta forma, reflexion que al tomar en consideracin que en el Distrito Federal

existen grupos de poblacin indgena, en los cuales algunas mujeres han solicitado la
interrupcin legal de su embarazo, con lo que se hace patente que los beneficios de las
normas impugnadas tienen una trascendencia a los diferentes sectores de la poblacin; es
as que con las normas citadas se beneficia a un sector vulnerable, generndoles un
servicio de salud pblica.

En otro tema, seal que el programa de la interrupcin legal del embarazo,

contribuye en la educacin de los derechos sexuales y reproductivos, porque forma parte
de una poltica integral que brinda informacin a la mujer que solicita la interrupcin de su
14

embarazo sobre opciones anticonceptivas, aconsejndole cul es el mtodo apropiado a

sus condiciones; por lo anterior, concluy que no se vulnera el artculo 3o, constitucional,
pues por el contrario, se promueven aspectos de educacin de la salud reproductiva y de
derechos sexuales.

Asimismo, consider que del artculo 4o. de la Norma Fundamental no se desprende

que el derecho a la vida del producto de la concepcin sea tutelado por la va penal, y
concluy que la penalizacin de la interrupcin del embarazo a peticin de la mujer, es
inconstitucional pues entraa una norma que desde la perspectiva de gnero hace una
distincin negativa a partir de una diferencia biolgica entre el hombre y la mujer.

SESIN PBLICA
EXTRAORDINARIA VESPERTINA
26 de Agosto de 2008
Una vez que se encontraba todo dispuesto para dar inicio con la sesin
extraordinaria, el seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz Mayagoitia abri a
discusin el fondo del asunto y dio el uso de la palabra al seor Ministro Genaro David
Gngora Pimentel para que continuara con la exposicin que haba comenzado al final de
la sesin ordinaria de ese mismo da por la maana.

En ese contexto, el seor Ministro Gngora Pimentel continu con el tema relativo al
derecho de procreacin estudiado en el proyecto del seor Ministro ponente Aguirre
Anguiano y seal que en virtud de lo establecido en la propia consulta, respecto a los
alcances de dicho derecho, era posible establecer que la maternidad constituye un
ejercicio de libertad que no debe ser influenciado o inferido y menos an, imponerse a
travs de la va penal.

Asimismo, estim que deba reconsiderarse la especificacin del proyecto en el que

slo identifica a la familia como la conformada entre hombre y mujer, debido a que en su
opinin, no es congruente con el contenido del artculo tercero del Pacto Internacional de
los Derechos Civiles y Polticos, as como a su observacin general 28, donde se establece
15

la importancia de reconocer diversas formas de familia, en la que se incluya a parejas no

casadas y sus hijos, o a familias monoparentales y sus hijos.

De igual manera, seal que los derechos de procreacin no deben confundirse con
la posibilidad de que el padre o pareja de la mujer embarazada o a los padres de una
menor intervengan en la decisin de interrumpir un embarazo antes de las 12 semanas,
pues esto, dijo, atenta contra la intimidad sexual y libre maternidad; adems de que se
corre el riesgo de que un tercero exija a la mujer que interrumpa su embarazo aun en
contra de su voluntad.

Posteriormente, el seor Ministro Gngora Pimentel se avoc al estudio realizado en

el proyecto sobre el derecho a la proteccin de la salud y especific que la despenalizacin
del aborto hasta las 12 semanas, as como el servicio pblico que brinda la interrupcin del
embarazo en este contexto, constituye un derecho de salud pblica, el cual se vincula
estrechamente con el Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, que establece un principio de progresividad de los derechos humanos,
referente a la obligacin del Estado a mejorar la situacin de estos derechos y en el que
simultneamente asume la prohibicin de reducir los niveles de proteccin de los derechos
vigentes, o en su caso, de derogar los ya existentes sin que concurran elementos
consensuados, jurdicos y fuertemente razonables.

En tal virtud, seal que el Decreto por el que se reforma el Cdigo Penal para el
Distrito Federal representa el cumplimiento por parte del gobierno de esa entidad a las
recomendaciones formuladas por el Comit de Derechos Humanos de la ONU, respecto a
la forma en que deben verificarse sus obligaciones en materia de derechos humanos.

Indic que el respeto, proteccin y garanta efectiva del derecho a la vida, no implica
la obligacin del Estado a limitar el acceso de las mujeres a servicios de aborto en
condiciones seguras, ya que su restriccin injustificada no contribuye a hacer efectivo el
derecho a la vida, sino que deja a las mujeres expuestas a la muerte y la enfermedad a
causa de abortos practicados en condiciones de riesgo.
16

En otra de las cuestiones abordadas por el proyecto, relativas al derecho de la niez

a su desarrollo integral, el seor Ministro Gngora Pimentel consider que hasta ese punto
no se justificaba por qu el producto de la concepcin pasa de ser un bien jurdico tutelado,
a ser humano con un derecho a la vida tutelado por la materia penal y cmo es que se le
atribuye la categora de nio.

Por ello, estim oportuno aclarar que el artculo 1o. de la Convencin sobre los
Derechos del Nio no define el momento a partir del cual se asigna la condicin de nio,
sino que slo establece hasta cuando se deja de serlo, toda vez que se busc evitar
divergencias entre los Estados que protegen desde el momento de la concepcin y los que
incluyen en su legislacin hiptesis lcitas de la interrupcin del embarazo.

En lo concerniente a la proteccin al producto de la concepcin, coment que no

pueden ser considerados como suficientes para determinar un principio o derecho
constitucional, los argumentos que se basan en algn proceso legislativo dentro del cual se
hace referencia al producto de la concepcin, como lo hace el proyecto de resolucin
respecto a la exposicin de motivos de la reforma al artculo 4o. de la Constitucin
General, de fecha 3 de febrero de 1983, donde se menciona que la proteccin de la mujer
embarazada incluye al producto de la concepcin.

Por tanto, consider que dicho argumento no justifica, en primer lugar, que sea
inconstitucional la interrupcin legal del embarazo antes de las 12 semanas, cuando ste
se solicita por la mujer gestante y, en segundo, que el Constituyente hubiera atribuido una
temporalidad en el derecho a la vida.

Sobre este mismo tema, seal que no es posible estimar que se protege al
producto de la concepcin, como lo hace el proyecto, con base en lo establecido en el
artculo 123, apartado A, fracciones V y XV; y apartado B, fraccin XI, inciso c), de la
Constitucin Federal, ya que dicho precepto est destinado a establecer los derechos de la
trabajadora ya nacida, y no as del embrin por nacer como persona potencial; de ah que
17

el Estado no puede alegar que protege la vida de la madre o del embrin al prohibir el
aborto en el primer trimestre, por consiguiente, indic que resultaba absurdo que de un
derecho derivado de la lucha de mujeres trabajadoras, se restrinjan los derechos que les
permiten ejercer y consolidar su autonoma y verdadera ciudadana.

En relacin al tema de nacionalidad, precis que sta se adquiere por nacimiento y

no por concepcin, y por citar un ejemplo de ello, hizo referencia a lo establecido en el
artculo 54 del Cdigo Civil Federal, en el cual se estipula que las declaraciones de
nacimiento se harn presentando al nio ante el juez del Registro Civil en su oficina, o en
el lugar donde aqul hubiere nacido.

Asimismo, indic, contrario a lo precisado en la consulta y en lo referente al artculo

tercero transitorio del decreto que reform los artculos 30, 32 y 37 de la Constitucin
Federal, que los motivos que propiciaron la reforma constitucional que dio origen al citado
precepto transitorio no pueden establecer que la Constitucin reconoce el derecho a la vida
del producto de la concepcin, toda vez que el artculo 30 constitucional exige como
requisito el nacimiento, sin que pueda concederse un alcance mayor y mucho menos que
tenga que protegerse por la va penal, esto es, no se desprende ninguna exigencia que
obligue a resguardarlo por encima de los hombres y mujeres nacidos.

Por otra parte, en relacin a los Instrumentos internacionales de derechos humanos

citados en el proyecto, manifest que reiteraba los argumentos expresados en la sesin
anterior. Sin embargo argument, entre otras cuestiones, que los rganos del Sistema
Interamericano de Derechos Humanos y del Sistema Universal de Derechos Humanos, en
ningn momento han declarado que el Estado se encuentre obligado a proteger sin
excepcin la vida desde el momento de la concepcin o que deba prohibir y penalizar la
interrupcin voluntaria del embarazo.

Precis que en virtud de lo establecido por el Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos, sobre la igualdad entre hombre y mujer, se introducen no slo otros
derechos como el de la vida privada, sino tambin el derecho a la intimidad de las mujeres.
18

Consider que cuando el Estado impone a los mdicos, as como a otros

funcionarios de salud, la obligacin de notificar los casos de mujeres que se someten a
abortos, se vulnera su derecho a la salud, igualdad e intimidad, adems de que las sita en
un estado de riesgo, pues ante el temor de ser denunciadas, se practican la interrupcin
del embarazo en lugares inseguros, lo cual produce una afectacin y desigualdad en las
relaciones de gnero, pues no se les reconoce su autonoma y control de su sexualidad.

Por otro lado, en cuanto a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,

estim importante hacer referencia a dos interpretaciones que ha realizado la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos al artculo 4o. de dicha Convencin, en el que se
establece que a partir del momento de la concepcin nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.

En esa tesitura, detall que en la primera de estas interpretaciones se determin

que el derecho a la vida desde el momento de su concepcin no deba entenderse en
trminos absolutos, ya que sta definicin era incompatible con las leyes que regan el
aborto en la mayora de los Estados americanos y tal reconocimiento habra implicado la
derogacin de los artculos de los Cdigos Penales que excluan la sancin penal por el
delito de aborto, de ah que, para conciliar los distintos puntos de vista, era necesario
tomar en cuenta la redaccin del propio artculo, pues agregaba la expresin en lo general.

Posteriormente, hizo alusin a la siguiente interpretacin realizada por la Comisin

Interamericana, la cual, dijo, deriv de la solucin amistosa adoptada entre el Estado
mexicano y la peticionaria el 9 de marzo de 2007, y destac que aun cuando el caso se
encontraba relacionado con una violacin sexual a la vctima, la interpretacin tiene efectos
extensivos que deban tomarse en cuenta, pues se concluy que es obligacin del Estado
mexicano proteger y promover los derechos de las mujeres como una prioridad, con el fin
de garantizar la igualdad, la no discriminacin y la vida libre de violencia basada en el
gnero.

19

Asimismo, se estableci que las vctimas de violencia sexual tienen derecho al

reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos sus derechos humanos, incluyendo
los civiles, polticos, sociales, culturales y principalmente los relacionados con programas
de salud, por lo que tambin se determin que la interrupcin legal del embarazo
constituye un derecho a la salud y, por tanto, los Estados que lo prevn deben facilitar
estos servicios en el menor tiempo posible.

As pues, consider que las citadas interpretaciones ofrecen un equilibrio y respeto a

la legislacin interna de los Estados cuando stos conceden el derecho a la interrupcin
del embarazo.

En otro punto, respecto a la referencia en el proyecto a la Ley General de Salud, al

Cdigo Penal Federal, Civil Federal y Civil para el Distrito Federal, especific que los
supuestos

establecidos

en

dichas

legislaciones

no

pueden

generar

principios

constitucionales que reconozcan el derecho a la vida desde la concepcin y menos que

pretendan su proteccin bajo el sistema penal.

Para terminar con su intervencin, el seor Ministro Gngora Pimentel concluy que
el proyecto presentado por el seor Ministro ponente Aguirre Anguiano, no aporta
elementos lgico-jurdicos que permitan justificar que la Constitucin mexicana contiene
principios que contemplen el derecho a la vida del producto de la concepcin o que
expresen el momento en que sta comienza, ni que seale a este derecho como absoluto
o abstracto, ni que justifique a la va penal como nico medio de proteccin para el
producto de la concepcin menor de 12 semanas y, en ese sentido, precis que incluso en
el caso de que se estableciera la exigencia constitucional de proteger al producto de la
concepcin, esto no significara que tuviera que hacerse bajo una sancin penal.

Por ello, puntualiz que los sistemas de derechos humanos no pueden obligar a los
Estados a defender el derecho a la vida desde la concepcin, toda vez que implicara
imponer ideologas y valorizaciones subjetivas, a travs de las cuales se sacrificaran otros
derechos plenamente identificables.
20

En la ltima intervencin de este da, el seor Ministro Jos de Jess Gudio

Pelayo seal que si bien en el proyecto de resolucin se especifica que no existe una
norma constitucional que de manera expresa contemple el derecho a la vida, pero que este
derecho se infiere de los artculos 1o., 14 y 22 constitucionales, as como de una
interpretacin conjunta y sistemtica de todas sus disposiciones, lo cierto era que para
determinar lo que realmente regula la Constitucin, no slo era necesario referirse a lo que
establece, sino tambin a lo que no dice pero implica.

Esto es, explic que en el sistema de la Constitucin Mexicana, a diferencia del

seguido en otras normas fundamentales, no se realizan declaraciones de derechos de
manera abstracta, ya que por ejemplo, no se encuentra una consagracin expresa del
derecho a la vida, del de propiedad o de la seguridad jurdica, sino que tal sistema consiste
en impedir, limitar o condicionar la actividad del Estado en situaciones especficas y
precisadas en la Carta Magna para salvaguardar lo que en la Constitucin de 1857 se
denominaron derechos del hombre, los cuales son valores abstractos que ni esta ltima ni
la vigente Constitucin General enumeran.

Indic que ni el Constituyente de 1857, ni el de 1917 pretendieron garantizar todos

los derechos del hombre, hoy denominados derechos humanos, ya que nicamente se
hizo respecto de las situaciones que expresamente previeron y que surgieron de la
experiencia histrica, esto es, se protegi a aqullos valores que vieron violados con ms
frecuencia.

En ese sentido el seor Ministro efectu un anlisis y comparacin del texto del
artculo 1o. plasmado en la Constitucin de 1857 con el contenido de este mismo precepto
legal que se modific en la Constitucin de 1917.

As, expres que el texto del artculo 1o. de nuestra actual Constitucin General que
establece que: En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas
que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse y suspenderse, sino en los
21

casos y con las condiciones que ella misma establece, habla de garantas sin sealar qu
es lo garantizado, ni tampoco frente a quin se garantiza, a diferencia de la Constitucin de
1857, que s lo prevea en su numeral 1o. al sealar que: El pueblo mexicano reconoce
que los derechos del hombre son la base y objeto de las instituciones, lo cual, a juicio del
seor Ministro Gudio Pelayo, se traduca en que toda ley y todas las autoridades del pas
deban respetar y sostener las garantas que otorgaba esa norma fundamental, es decir, lo
garantizado eran los derechos del hombre y las garantas eran las disposiciones ah
previstas.

En ese contexto, se refiri al debate que hubo por parte de los integrantes del
Constituyente de 1856, sobre todo, a las objeciones que hicieron respecto del aludido
artculo 1o., en cuanto a la concepcin derechos del hombre y que entendan como los
derechos de carcter abstracto, pues derivaban de la propia naturaleza del hombre y por lo
tanto no tenan que enunciarlos, lo cual dijo, explica la desaparicin de esta expresin en el
texto de la Constitucin de 1917, cuyo artculo 1o. ahora habla de garantas. Asimismo,
aclar que aun cuando en la Constitucin de 1857 se hablara de derechos del hombre,
stos eran principios y valores.

As pues, concluy que el artculo 1o. constitucional debe interpretarse a la luz de

los principios, valores y reglas que contienen las constituciones, reglas stas que no son
sino las garantas individuales y por tal motivo, refiri que de la dinmica de esta
interaccin entre principios y valores, entre principios y normas, entre valores y reglas, es
como debe hacerse una correcta interpretacin constitucional; de ah que no pudiera
sostenerse que la Constitucin mexicana no establece como un valor constitucional el
derecho a la vida, ya que debe partirse de que las garantas individuales pretenden
garantizar precisamente los valores.

No obstante, puntualiz que para l, no haba una sola regla en la Constitucin que
estableciera una proteccin directa al producto de la concepcin, con independencia o en
contra de la voluntad de la madre.

22

Agreg que el valor de la vida establecido en la Constitucin no es de carcter

absoluto, ya que la propia naturaleza del rgimen constitucional exige conciliar una serie
de valores que no son necesariamente compatibles, esto es, debe equilibrar valores
antagnicos que pueden entrar en conflicto, en el caso, dijo, la vida humana entra en
conflicto con otros valores, como la libertad de la mujer sobre su cuerpo y el no imponerle
una maternidad que no sea absolutamente querida por ella.

Finalmente, el seor Ministro Gudio Pelayo sostuvo que no encontr motivo alguno
de inconstitucionalidad, ya que se trata de una despenalizacin que no infringe las reglas o
valores que establece la Constitucin, porque ninguna regla obliga al Legislador a
penalizar conductas de particulares y, por tal motivo, se pronunci por la validez de las
normas reclamadas.

SESIN PBLICA
ORDINARIA MATUTINA
27 de Agosto de 2008
Se abri la sesin, y en palabras del seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz
Mayagoitia se dara el uso de la voz a sus compaeros Ministros Jos Ramn Cosso
Daz, Juan N. Silva Meza, Mariano Azuela Gitrn, Jos Fernando Franco Gonzlez
Salas, y Sergio A. Valls Hernndez para pronunciarse en cuanto a los elementos de
fondo del proyecto de resolucin en anlisis, y as hacer del conocimiento del Tribunal en
Pleno el sentido y razonamientos de su voto.

Por su parte, el seor Ministro Jos Ramn Cosso Daz se pronunci en contra
de la propuesta planteada, y a continuacin se relatarn de manera general lo que fueron
sus argumentos para sustentarlo:

Para comenzar, se refiri al fundamento del derecho a la vida, y en ese tenor,

manifest que este concepto, la vida, no se encuentra previsto en nuestra Constitucin
Federal en la calidad de un derecho, y por tanto no coincida con que su proteccin tuviera
un carcter absoluto.
23

Al respecto, agreg que no obstante que existe un precedente emitido en la accin

de inconstitucionalidad 10/2000, en el que se reconoce su calidad suprema, ste no cuenta
con efectos vinculantes al no haber alcanzado la mayora calificada.

Por otro lado, aludi que la modificacin hecha al artculo 14, primer prrafo de la
Constitucin Federal, en la que se elimin de su texto la expresin derecho a la vida, y de
igual manera la extraccin normativa de un conjunto de conductas tipificadas tales como
parricidio, asaltador de caminos, traidor a la patria, incendiario, plagiario, etctera, para
expresar que dicha modificacin en la Norma Fundamental obedeci al cumplimiento por
parte del Estado mexicano de ciertos compromisos internacionales.

Dichos compromisos se sustentaban en la Convencin Americana de Derechos

Humanos, particularmente su artculo 4o., el cual, a su juicio, si bien cuenta con el mandato
de proteccin a la vida, ste tiene como fin impedir ejecuciones llevadas a cabo como una
accin represora por parte del Estado, pero no el de salvaguardar el derecho a la vida del
concebido en las primeras doce semanas de gestacin.

Posteriormente y en el mismo orden de ideas, coment que el derecho a la vida no

cuenta con un carcter preeminente sin el cual no tienen cabida los dems derechos
fundamentales ni constituye el presupuesto lgico de estos, ya que el hecho de que la vida
sea una condicin necesaria de la existencia de otros derechos, no puede, de ah
deducirse, que se deba considerar a sta en un valor superior al de que cualquiera de los
otros derechos.

En ese sentido, agreg que la Constitucin Federal establece previsiones que de

manera positiva determinan obligaciones para el Estado, como promocionar derechos
relacionados con la vida, por ejemplo, asistencia a la salud, a la vivienda, al medio
ambiente, a la proteccin a la niez, a la alimentacin y cuidado de mujeres en estado de
embarazo y parto, entre otros.

24

Por otro lado, al referirse a los instrumentos internacionales signados por Mxico
que dictan normas sobre el derecho a la vida, precis que stos contemplan una garanta
genrica que prohbe la privacin arbitraria de la vida y otra ms especfica que restringe la
aplicacin de la pena de muerte.

En ese orden de ideas, precis que la expresin en lo general, contenida en el

artculo 4o., punto primero de la Convencin antes citada, da a dicho mandato la
posibilidad de relativizarse, pues tiene como destino especfico permitir que los Estados en
los cuales se hubiere ya previsto la realizacin de abortos o en los Estados que
posteriormente aceptaran esta legislacin, no se diera esta condicin violatoria.

A mayor abundamiento, precis que el Estado mexicano hizo dos declaraciones

interpretativas y una reserva a dicha norma internacional contenida en la Convencin
Americana de Derechos Humanos, la primera, tena que ver con el embarazo y la
posibilidad de un aborto y la segunda declaracin interpretativa con los actos de culto
religioso, mientras que la reserva la hizo respecto a los derechos polticos de los ministros
de culto.

Cabe decir, que fue motivo de precisin por parte del seor Ministro Cosso Daz
que la segunda declaracin interpretativa fue retirada por el Estado mexicano y de la
misma manera la reserva, pero la declaracin interpretativa que dice en general, fue
confirmada para declarar que en Mxico no era una obligacin adoptar o mantener en vigor
legislacin que protegiera la vida a partir del momento de la concepcin.

Con base en las razones expuestas, lleg a la conclusin de que ni

constitucionalmente ni internacionalmente, existe un derecho como tal a la vida y, en
consecuencia, tampoco puede verificarse un derecho absoluto sobre sta.

En torno a la fundamentacin de su voto, agreg que de precedentes expuestos por

la Suprema Corte de Justicia de la Nacin tambin se poda afirmar que los derechos
fundamentales o garantas individuales, admiten la posibilidad de su modulacin.
25

Por otro lado, manifest que, a su juicio para dilucidar el problema sobre la
constitucionalidad de la reforma, no era lo conducente realizar una ponderacin de
derechos, puesto que no se verificaba una analoga en los mismos, pues la vida como un
bien jurdico tutelado, no cuenta con el rango de un derecho constitucional.

En ese sentido, sugiri que lo conducente sera determinar que si la Constitucin

Federal estableca la obligacin de penalizar la conducta materia de anlisis.

Aludi a ejemplos normativos en que la Constitucin Federal determina la

penalizacin de una conducta, y agreg que no se encontraba en su texto alguno que
indicase la instruccin de penalizar este tipo de aborto, puesto que quedaba al arbitrio del
poder legislador local, representante de la voluntad popular, limitar las conductas
reprochables para la sociedad.

Por tanto, la despenalizacin impugnada no encuentra limitante en el texto de la

Norma Fundamental y en atencin a ello, no resulta inconstitucional.

Posteriormente, hizo uso de la palabra el seor Ministro Juan N. Silva Meza, quin
se pronunci en contra de la propuesta planteada.

En su postura, hizo hincapi en la importancia de atender a la realidad social, como

requisito para hacer efectivos tanto los derechos fundamentales, como los bienes
constitucionales que puedan estar en conflicto, y de esa manera enfatizar en la atencin a
principios constitucionales como democracia, laicidad del Estado mexicano, pluralidad de
los ciudadanos, as como el innegable carcter social de la Constitucin Federal.

En torno a esta idea, sugiri que para tratar el tema planteado al Tribunal Pleno, se
deban tener en cuenta consideraciones respecto de derechos constitucionales
expresamente reconocidos a las mujeres, y no reducir a razones sobre la proteccin del
producto de la concepcin.
26

Por tanto, se deba encontrar el equilibrio entre los derechos de la mujer

embarazada y el inters del Estado de proteger la vida potencial. Ante ello, resalt que en
abstracto, los derechos fundamentales contienen la misma jerarqua lo que provoca que de
existir conflicto entre dos o ms de stos se debe determinar su prevalencia especfica
caso por caso.

Dicho contexto, se vio enriquecido con el razonamiento de que si bien el Mximo

Tribunal del pas, ha reconocido la existencia del derecho a la vida, esto no se hizo de
forma absoluta, es decir, que puede ser balanceado frente a otros derechos con el fin de
cumplir con intereses estatales.

En ese sentido, aludi que su voto estaba sustentando entre otros razonamientos al
estudio de derechos fundamentales de las mujeres, entre los que se encuentran los
siguientes: la vida, la salud, la igualdad, la no discriminacin, la libertad sexual y la
reproductiva, la autodeterminacin y la intimidad.

Al hablar de la igualdad de gnero y libertad sexual y reproductiva, el seor Ministro

Silva Meza, se refiri al texto y proceso legislativo de la reforma al artculo 4o. de la
Constitucin Federal, llevado a cabo en mil novecientos setenta y cuatro, y expres que la
consagracin de los postulados ah contenidos obedeci en gran medida a mitigar la
discriminacin que en ese momento aquejaba al gnero femenino.

Agreg, que dicho anlisis reflejaba la idea de que la procreacin libre apareja un
derecho a la informacin y un compromiso de solidaridad, y que la nica diferencia que
puede establecerse vlidamente dentro de los derechos de la mujer y del varn, ser
aquella que se derive de la proteccin social a la maternidad.

Adems, que toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e
informada sobre el nmero y espaciamiento de sus hijos, y que su libre ejercicio supone la
ausencia de coaccin por el poder pblico, y por tanto resulta oponible al Estado.
27

El seor Ministro Silva Meza, resalt que los gobernados cuentan con el derecho a
que los entes de gobierno no intervengan en la planificacin familiar, en el mbito de sus
decisiones personales, y que el Estado cuenta con el compromiso de dotar a la poblacin
de los medios suficientes e idneos para ejercer lo que se denomina paternidad
responsable.

Refiri tambin, que el derecho a la privacidad se funda en la idea de evitar

molestias injustificadas para los gobernados y radica en el concepto de autonoma
personal, que da a los individuos la facultad de realizar determinadas actividades de
carcter personal, con las limitantes que establece la ley y sin tener que seguir alguna
directriz gubernamental.

Aludi al derecho de las personas a decidir sobre el propio cuerpo y sus

manifestaciones en el mundo fsico, que constituye el presupuesto bsico de la seguridad e
independencia de cualquier ser humano, reflejado en la Norma Fundamental al proscribirse
la esclavitud, protegerse la libertad sexual, la libertad de contratacin, la libertad de
asociacin y el derecho de libre trnsito.

Por otra parte, al referirse a la proteccin constitucional relacionada con la

continuacin del proceso de gestacin, coment que del inters del Estado en
salvaguardarlo se infiere una proteccin integral tanto a la familia como a la mujer
embarazada, para que cuente con las medidas preventivas necesarias en el trabajo y no
poner en riesgo la salud del producto de la concepcin.

Posteriormente, centr su argumentacin en dilucidar, si la despenalizacin materia

de impugnacin resulta racional y proporcional, con lo que se considerara apegada al
texto constitucional.

28

En ese sentido, arguy que debe tenerse en cuenta que la Asamblea Legislativa del
Distrito Federal cuenta con facultades para determinar las conductas que en el mbito
penal deben o no, ser reprochables.

Al referirse a este punto, recalc que dada la ausencia de definicin constitucional

expresa sobre el momento en que tiene inicio la proteccin a la vida, el intrprete
constitucional, los legisladores y los Jueces, deben ser deferentes a la decisin del
legislador y realizar un ejercicio de ponderacin sobre los derechos en conflicto.

Consecuentemente, aludi a que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, al

reformar las normas impugnadas, busc, entre otras cosas, cumplir con la necesidad de
terminar con un problema de salud pblica propiciado por la prctica de abortos
clandestinos.

Lo que deriv en un beneficio para las mujeres en dicha situacin, pues les
represent mejores condiciones de higiene y seguridad, un trato igualitario sin importar sus
posibilidades econmicas, as como el reconocimiento de su libertad en la determinacin
de la forma en la que quieren tener relaciones sexuales y su funcin reproductiva.

En ese sentido resalt que la premisa sostenida por el legislador local no resulta
aplicable a todos los mbitos jurdicos, slo a la materia penal, pues el ejercicio realizado
por el creador de la norma se refiere a dos bienes jurdicos en conflicto, que tuvieron como
resultado la despenalizacin de una conducta.

Adems, refiri que la reforma resulta acorde con la tendencia legislativa reflejada
en el derecho comparado, en la que se han establecido hiptesis lcitas de interrupcin
voluntaria de embarazo o lmites a la persecucin penal del aborto.

Continuando con su razonamiento, el seor Ministro Silva Meza, agreg que de

continuar con la imposicin de la pena en el citado caso, no servira para asegurar el

29

correcto desenvolvimiento del proceso en gestacin, pues la realidad social es otra y de lo

contrario, se menoscaba y reafirma la discriminacin hacia las mujeres.

En el contexto referido, aludi a la premisa de que la imposicin de una sancin

penal no puede ignorar las caractersticas de racionalidad y necesidad, por tanto, hizo
hincapi en que con la reforma, se cumple el principio de ltima ratio, que obliga a que las
penas sean el ltimo de los instrumentos estatales para prevenir los ataques a los bienes y
valores fundamentales de la sociedad.

Al abundar sobre la idoneidad de la norma cuya constitucionalidad se examinaba, se

refiri a datos estadsticos, de los que destac la ineficacia de penalizar la conducta en
comento,1 agreg que la racionalidad de la reforma impugnada tambin se justifica de
tomar en consideracin que el Estado, a pesar de haber emprendido acciones de
planificacin familiar, stas no han sido lo suficientemente amplias y eficaces para que las
parejas decidan libre y responsablemente el nmero y esparcimiento de sus hijos.

Por ende, ante el incumplimiento de los fines constitucionales de educar a la

poblacin en materia sexual y reproductiva, y la insuficiencia de los esfuerzos en garantizar
un acceso pleno a mtodos anticonceptivos, de los cuales, se aludi a que no resultan al
cien por ciento efectivos, no puede reprocharse a la sociedad un ejercicio irresponsable
de la libertad reproductiva mediante la penalizacin absoluta de la conducta en estudio.

Con base en dichos razonamientos, el seor Ministro Silva Meza invoc la

razonabilidad de la norma, y con ello su desacuerdo con el sentido del proyecto, resultando
en su opinin, que la norma impugnada es constitucional.

El seor Ministro Juan N. Silva Meza manifest en la sesin que, segn datos estadsticos oficiales
obtenidos de dos mil seis a dos mil siete en donde se revela que la Procuradura General de Justicia del
Distrito Federal inici veintiocho averiguaciones previas por el delito de aborto: dos por mes, una cada quince
das. Lo cual contrasta con el nmero abortos practicados, que se encuentra aproximadamente en catorce
mil abortos.

30

Dicho lo anterior, correspondi al seor Ministro Mariano Azuela Gitrn emitir su

opinin en el tema.

Sus razonamientos tuvieron como finalidad apoyar el sentido del proyecto, pues a su
juicio, las normas objeto de la discusin eran inconstitucionales, y por tanto deban
declararse invlidas.

En las consideraciones previas de su postura aludi a que en la actualidad el

principio de libertad, se sigue de la disminucin de elementos de castigo y de presin, con
el riesgo latente de que dicha garanta se vuelva incontrolada.

Expres que el anlisis abordado por el Tribunal Pleno no se refiere a la

despenalizacin del aborto como tal, dado que dicha conducta continua siendo punible,
pues la reforma nicamente consista en eliminar las penas establecidas para castigarlo,
bajo ciertas circunstancias.

Por otro lado, resalt la existencia de una responsabilidad global en el fenmeno, al

afirmar que no quedaba slo en manos de los rganos del Estado la solucin ya que
tambin los gobernados deben tener una mayor participacin y no acudir a un esquema
paternalista respecto del gobierno.

Para adentrarse al tema en debate, aludi a la letra de la normatividad impugnada y

al detallar su contenido consider que el contexto de su regulacin est ntimamente
vinculado a proteccin de principios de libertad y de responsabilidad, as como en
proporcionar los elementos idneos para que no haya abortos.

Asimismo, observ que dentro de los argumentos expuestos en la discusin no se

aluda a la maternidad como un elemento valioso, y por el contrario dicho reconocimiento
se da en la Constitucin Federal, al proteger entre otras cuestiones a la familia, que junto al
matrimonio, se consideran un valor de suma importancia.

31

En torno a este orden de pensamiento, resalt que dentro del contexto de las
actuaciones de los seres humanos, la libertad se ejercita en razn de ideales y de valores,
que encuentran coherencia con el texto constitucional, situacin que debe aprovecharse
por parte del Estado para cumplir con sus fines de instruccin y educacin que se seala
como responsabilidad gubernamental.

Por otro lado, se refiri al contenido del dictamen de la Asamblea Legislativa del
Distrito Federal, emitido por las Comisiones Unidas de Administracin y Procuracin de
Justicia de Salud y Asistencia Social y de Equidad y Gnero, de donde subray que tanto
los derechos fundamentales de las mujeres, como la proteccin de la vida en gestacin,
son bienes constitucionalmente protegidos.

Con lo que reconoca la existencia por parte del propio rgano legislativo, de que se
trata de bienes constitucionalmente protegidos.

En ese sentido, recalc que dentro del mismo documento, se manifiesta que ambos
derechos, tanto el de la mujer, como el del producto en etapa de gestacin no contienen un
carcter absoluto, ya que la primaca incondicionada de los derechos fundamentales cuya
titularidad corresponde a las mujeres, podra implicar el desconocimiento de la proteccin
de la vida en gestacin que deriva de la Constitucin Federal, mientras que la proteccin
incondicionada de la vida en gestacin podra traducirse en la anulacin de los derechos
fundamentales de las mujeres y en su caracterizacin como meros instrumentos
reproductivos.

Como consecuencia, adujo que s se rechaza el carcter absoluto de la proteccin

del producto de la concepcin, pero tambin se seala que se rechaza tal caracterstica de
los derechos fundamentales de las mujeres.

Por tanto, para encontrar la frmula idnea en que se salvaguarden ambos bienes
jurdicos, el mismo texto de estudio del rgano reformador establece que se deben

32

determinar los supuestos en los que uno de ellos ceda sin anularse, y as, garantizar la
proteccin del restante bien constitucional

En ese orden de razonamiento, agreg que la ponderacin en comento no se agota

en el mbito del derecho penal, y que por definicin, tanto la penalizacin absoluta como la
despenalizacin absoluta del aborto, podran entrar en conflicto con la norma fundamental,
al determinar la prevalencia irrestricta de uno de los bienes constitucionales.

Por otro lado, al mencionar sus consideraciones respecto de los fundamentos de

carcter internacional, coment que estos deban ser tomados en cuenta, entre otras
previsiones, en la medida en que se ajustaran al texto constitucional y a los derechos que
se protegen en la norma fundamental.

En ese contexto agreg que si bien la Constitucin Federal no establece de manera

expresa el derecho a la proteccin de la vida del ser en gestacin, ello no implica su
inexistencia, pues del anlisis integral de dicho cuerpo normativo fundamental, as como de
la Ley General de Salud, se obtiene la existencia de tal proteccin.

Posteriormente, se refiri al contenido de los dictmenes ofrecidos como prueba

pericial dentro de las actuaciones de las acciones de inconstitucionalidad en anlisis y en
especfico sobre las siguientes cuestiones:

Qu caractersticas externas tiene un feto humano de doce semanas?, qu

rganos internos tiene un feto humano de doce semanas?, es posible fijar la edad en qu
se tiene o se adquiere la condicin de humano? y cul o cules son las razones tcnico
cientficas para despenalizar el aborto durante las primera doce semanas de gestacin?

Mencion que, de sus respuestas deriva que la interrupcin del embarazo en las
circunstancias descritas en la reforma, impide que contine el desarrollo del embrin, el
cual de concluir proceso de gestacin se convertira en la persona que el artculo 3o. de la
Constitucin Federal prev.
33

Por otro lado, seal que no existe enfrentamiento entre los derechos
fundamentales de la mujer y la proteccin constitucional de la vida del producto de la
concepcin, pues si bien la mujer est en aptitud de ejercer el derecho sobre su cuerpo de
manera natural, el producto en gestacin se considera ajeno a su ser.

En consecuencia, con base en las consideraciones expuestas, estim que la

Constitucin Federal protege la vida, desde el momento de la concepcin y en ese
contexto se encontraba a favor de la propuesta de declarar la invalidez de las normas
impugnadas.

De esa manera concluy la participacin del seor Ministro Azuela Gitrn, y se dio
oportunidad al seor Ministro Franco Gonzlez Salas, para que rindiera la justificacin de
su voto.

En ese contexto, el seor Ministro Jos Fernando Franco Gonzlez Salas

coment que su postura disenta del sentido de la propuesta, y su razonamiento coincida
en lo general, con lo manifestado por sus compaeros Ministros Gngora Pimentel, Gudio
Pelayo, Cosso Daz y Silva Meza.

Sostuvo que, a su juicio, el tema central del debate implicaba decidir entre derechos,
bienes protegidos y valores reconocidos constitucionalmente, los cuales estaban en
colisin, pues por una parte se tena a los que se dirigen a proteger al producto de una
concepcin humana en las primeras doce semanas de embarazo; y, por el otro, los de las
mujeres a decidir sobre su propia maternidad, en el mismo periodo.

Seal que la Constitucin mexicana protege la vida humana, sin embargo, sta se
encuentra limitada y prev excepciones, ello se obtena en el argumento de que la
Constitucin Federal no establece derechos absolutos ni preeminencia per se, de unos
sobre otros, ya que aun en el caso del derecho a la vida existen excepciones
constitucionales y legales.
34

Consider, que derivado del anlisis hecho en el propio proyecto sobre las pruebas
periciales, y tal como se establece en sus consideraciones, a su juicio, no existe norma que
obligue al Estado mexicano a sancionar penalmente a la mujer que decida interrumpir su
embarazo en las primeras doce semanas de gestacin; adems de que el ser en gestacin
tiene un tratamiento y proteccin diferenciados, segn el momento del proceso de
desarrollo en que se encuentre.

En ese sentido, manifest que al revisar los antecedentes legislativos de los

ordenamientos en materia penal y de salubridad, obtuvo que el aborto ha tenido
tratamientos diferenciados y se le otorga proteccin distinta al producto de la concepcin
segn el momento de gestacin en que se encuentre.

En su opinin, la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, en su carcter de

legislador democrtico para el Distrito Federal, bajo su estricta responsabilidad, atendi a
diversos factores, a informacin social, jurdica y cientfica, as como a consideraciones
ticas de salud y moral pblicas, para aprobar las reformas que ahora se impugnan.

Con lo que se obtiene que dicho rgano legislativo no tom su decisin sobre una
consideracin aislada sobre el aborto, pues ello fue el producto de un juicio de
ponderacin, entre los derechos que protegen al producto de la gestacin en esas
primeras semanas, y los derechos constitucionales que protegen la dignidad, la igualdad,
la salud, y sobre todo la intimidad de la mujer, que conlleva su derecho de
autodeterminacin, para que no le sea impuesta una maternidad contra su voluntad, bajo la
amenaza de ser recluida en la crcel.

En ese sentido, el seor Ministro Franco Gonzlez Salas extern su conviccin de

que constitucionalmente no se verifica violacin constitucional alguna en la norma
impugnada, pues sta no resulta arbitraria, irracional ni produce desigualdad o
discriminacin.

35

Por otro lado, asever que las reformas realizadas en materia de salubridad,
sustentan y dan forma a la modificacin legislativa en materia penal, pues las primeras son
indispensables para que la segunda tenga sustento y cumpla con las finalidades que
seal la Asamblea Legislativa del Distrito Federal al emitirla.

Adems de que se deba tener en cuenta la responsabilidad que recae en las

autoridades, para proporcionar informacin oportuna y veraz de otras opciones con que
cuenten las mujeres adems de la interrupcin del embarazo, as como las consecuencias
en su salud.

Dicho lo anterior, el seor Ministro Sergio A. Valls Hernndez hizo uso de la

palabra, y manifest que desde su perspectiva, el tema sometido a consideracin del
Tribunal Pleno representaba el estudio de diversos valores y derechos fundamentales,
tales como la proteccin a la vida, el derecho a la vida, la dignidad humana, la proteccin a
la salud, la autodeterminacin procreativa y la libertad de desarrollo personal, cuyo estudio
se calificaba de primordial importancia.

En ese sentido, expres que los conceptos de proteccin a la vida y derecho a la

vida, contienen una diferencia esencial, conforme a la cual, sta se entiende como un bien
protegido que no obstante no est previsto de manera expresa en la Norma Fundamental,
pues se deduce de un estudio integral bajo la premisa de que sin aqulla no podran existir
todos los dems derechos fundamentales de una persona o individuo.

Por ello, afirm que el Estado es responsable de generar una proteccin general de
la vida, es decir, que todos los poderes pblicos y autoridades deben actuar dentro de sus
facultades para lograr el desarrollo de la vida humana.

Mientras que el derecho a la vida, como derecho subjetivo, supone una titularidad
para su ejercicio, en contraposicin a la proteccin de la vida en general, que s comprende
a quienes no han alcanzado esa calidad, esto es, a los no nacidos, pues se trata de vida
potencial.
36

En cuanto a la garanta de igualdad y no discriminacin,2 manifest que sta se

encuentra supeditada a la existencia de una persona susceptible de tener derechos u
obligaciones, cuestin que no se satisface respecto del embrin que depende de la
existencia de su madre, tratndose de las primeras doce semanas de gestacin.
En cuanto al derecho de la proteccin de la persona,3 precis que en ste, tambin
se advierte la necesidad de determinacin del sujeto, por tanto no deba confundirse con el
derecho a la vida. Agreg que de suceder esto ltimo se llegara al extremo de sostener
que tambin la Constitucin Federal protege una clula, por el hecho de ser vida.

Asimismo, al revisar diversos tratados o convenios internacionales firmados por el

Estado mexicano, el seor Ministro Valls Hernndez se refiri al Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, y la Convencin Americana de Derechos Humanos, para
determinar que en stos no se encuentra, en forma expresa, que el nasciturus sea una
persona humana como tal y por tanto no se est ante la posibilidad de afirmar que sea
titular del derecho a la vida o de una proteccin a la vida en forma absoluta.

Respecto de la Convencin Internacional antes citada, destac que la expresin en

general contenida en su artculo 4o., prev la posibilidad de otorgar excepciones, y por
tanto, es dable afirmar que no se protege al producto de la concepcin en un sentido
absoluto ni irrestricto, sino que en todo caso debe ponderarse con otros valores protegidos
constitucionalmente.

De lo cual concluy que la proteccin a la vida en gestacin no es absoluta, y en el

caso se debe ponderar tal proteccin con los derechos fundamentales de la mujer, dada la
particular relacin de ella con el producto de la concepcin.

2
3

Artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Artculos 14 y 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

37

En el contexto del Estado mexicano, se refiri a los artculos 1, 4 y 123 apartado A,

fracciones V, XV y apartado B fraccin XI inciso c), de la Constitucin Federal, de donde
destac la existencia de una proteccin especial a la mujer, comprendida, entre otros, en
su derecho a la igualdad, la no discriminacin y su dignidad humana, as como sus
derechos de libre desarrollo personal, sus derechos sexuales y de reproduccin, de decidir
libremente el nmero de hijos que desee, o no tener hijos y su espaciamiento.

Precis que el ltimo de los dispositivos fundamentales sealados plantea

consideraciones para la mujer trabajadora encaminadas a protegerla slo a ella, y evitar
as que se afecte su salud e integridad fsica, supuesto que deriva en la proteccin del
concebido no nacido, ms no lo superpone a los derechos de la mujer.

Agreg, que vinculado a estos derechos, se encuentran tambin los que se refieren
a la salud, como lo son: el derecho a recibir la informacin sobre la natalidad, y los
servicios de salud necesarios para que el embarazo y el parto no conlleven riesgos para
ella.

En torno a las garantas expuestas, consider que la autodeterminacin

reproductiva, implica, bajo juicios de razonabilidad y proporcionalidad, la mnima
intervencin del Estado en las decisiones de la mujer, siendo una decisin personalsima
para ella, interrumpir un embarazo o continuarlo.

Derivado de los argumentos referidos, arguy que el legislador ordinario se

encuentra ante la responsabilidad de determinar las polticas pblicas necesarias para
combatir las consecuencias que derivan de la decisin de abortar, la cuales deben
obedecer a caractersticas de razonabilidad y proporcionalidad, protegiendo los derechos
fundamentales en juego.

Ante esta necesidad, refiri que de conformidad con el texto constitucional el rgano
creador de la norma se encuentra facultado para determinar que conductas se consideran

38

delitos y por ende la fijacin de las penas respectivas, sin sacrificar bienes, valores o
derechos fundamentales.

Consider relevante precisar que la sancin o pena impuesta en el caso, deber ser
acorde a medidas que protejan la vida del concebido no nacido, as como el de la mujer, y
por tanto, tal regulacin debe comprender las hiptesis que impidan el excesivo sacrificio
de los derechos de la mujer embarazada.

En cuanto a la norma impugnada, manifest que sta era adecuada pues con ella y
de conformidad con las consideraciones expuestas, el Estado busca cumplir con su
obligacin de instaurar polticas de planificacin familiar que tiendan a una sexualidad
segura dentro de la poblacin y se logre la mnima incidencia de embarazos no deseados,
y por ende, de abortos clandestinos.

Conforme a tal criterio, el seor Ministro Valls Hernndez estim que el legislador
estableci el tipo penal del delito de aborto, basado en una razonabilidad y
proporcionalidad, al considerar entre otras cosas, que de acuerdo a la ciencia mdica
existe una viabilidad o capacidad potencial de vida despus de las doce semanas de
gestacin y de ah su correspondiente penalizacin, entonces, la norma que se impugna,
desde su punto de vista, se apega a la Constitucin Federal.

El seor Ministro Valls Hernndez, aludi en sus argumentos que al determinar la

validez de la norma no se vulneran garantas del varn, al no ser requisito su autorizacin
para abortar o no, pues la contraposicin de bienes tutelados en anlisis es la especial
relacin feto y madre, entonces sera insostenible que el legislador deba tambin exigir el
consentimiento de ste para efectuar el aborto.

Por ltimo, dentro de este conjunto de intervenciones, lleg el turno de la seora

Ministra Olga Mara del Carmen Snchez Cordero de Garca Villegas, quin solicit al
los miembros del Tribunal Pleno que se le permitiera relatar sus argumentos jurdicos y la
justificacin del sentido de su voto hasta la siguiente sesin.
39

Con lo cual se cerr la discusin del asunto en el Tribunal Pleno, decretndose un

receso hasta la celebracin de la siguiente sesin vespertina.

SESIN PBLICA
EXTRAORDINARIA VESPERTINA
27 de Agosto de 2008
Una vez reanudada la sesin pblica, se le concedi el uso de la palabra a la
seora Ministra Olga Mara del Carmen Snchez Cordero de Garca Villegas quien
expres no estar de acuerdo con el proyecto de resolucin.

Para fundar el sentido de su voto realiz un ejercicio de ponderacin en el que refiri

que cuando existe un conflicto entre normas constitucionales que propician soluciones
distintas y contrastantes, ello no puede resolverse conforme a los tradicionales criterios de
resolucin de antinomias, es decir, mediante la declaracin de invalidez de una de ellas o
considerando que una es excepcin permanente de la otra, ya que en su opinin, la
Constitucin no establece un sistema de prioridades o excepciones absolutas entre estas
normas, pues incluso todas gozan de la misma categora constitucional.

Expres que las normas constitucionales son simultneamente vlidas, y por ello,
las colisiones entre estas normas se superan evaluando el peso o la importancia de cada
una de ellas, segn sea el caso que se juzga, tratando de buscar una solucin
armonizadora.

Establecido lo anterior, seal que los derechos fundamentales que proceda

ponderar en el presente caso eran, por un lado, el derecho a la salud y vida de la madre y
por el otro, el derecho a la vida del nasciturus antes de las doce semanas de gestacin,
derechos que dijo, tienen la misma categora, pues del texto constitucional, no se
desprende que el derecho a la vida sea absoluto e irrestricto, aun cuando el Alto Tribunal
del pas ya se haya pronunciado en el sentido de que sin el mismo no cabe el disfrute de
los dems.
40

Destac que se est en presencia de lo que en la doctrina se ha denominado como

caso trgico, pues por un lado, si el propio Estado impone el embarazo a travs de la va
de la penalizacin de su interrupcin y las mujeres irremediablemente tienen que
continuarlo aunque no lo deseen, ello las expone a diversas afectaciones a su salud fsica
y mental, siendo la ms grave, e incluso con peligro de muerte, la prctica de un
procedimiento de aborto clandestino; en tanto que por otro lado, de no criminalizarse la
interrupcin del embarazo bajo ciertas condiciones en los supuestos en que se realice, se
afecta inevitablemente la vida del nasciturus.

As, manifest que en el asunto se enfrentaban dos medidas abiertamente

contradictorias, respecto de cada una de las cuales se han aducido justificaciones que
atienden a la defensa de una finalidad tambin en aparente conflicto, no obstante, en
opinin de la seora Ministra Snchez Cordero, la medida que no criminaliza la
interrupcin del embarazo resulta idnea para salvaguardar los derechos de las mujeres,
ya que ofrece la oportunidad de decidir sobre la no imposicin de un embarazo y se
optimizan las condiciones de atencin mdica que protejan su vida y su salud, mientras
que la medida por parte del propio Estado que obliga a culminar un embarazo bajo la
amenaza de la penalizacin de su interrupcin, no es un medio idneo para proteger el
derecho a nacer del producto de la concepcin, pues de cualquier forma las mujeres que
no quieran estar embarazadas se sometern a un aborto, solamente que en condiciones
riesgosas para su vida y salud.

En ese sentido, refiri que la penalizacin mencionada lejos de salvar vidas, provoca
ms muertes en las de las mujeres que se someten a prcticas clandestinas, por ende,
recalc que a fin de reducir el nmero de abortos, el Estado debe instrumentar polticas
pblicas integrales y eficaces en materia de salud reproductiva y educacin sexual, para
evitar embarazos no deseados, y a la par, combatir las discriminacin a las mujeres por
causas econmicas, biolgicas y sociales que tienen que ver con la maternidad.

41

Para ella, la proteccin de la vida es la regla y el aborto consentido es la excepcin,

el cual se justifica a partir de la no imposicin de un embarazo no deseado en condiciones
que perjudiquen la vida y la salud de la mujer y que la lleven a ser sometida a tratos
crueles, inhumanos y degradantes.

As las cosas refiri que la imposicin del embarazo por parte del Estado, a travs
de la penalizacin de su interrupcin, es una medida inadecuada y excesiva; de ah que no
criminalizar esa interrupcin en los supuestos regulados en la legislacin del Distrito
Federal, sea una opcin constitucional, pues de seguirse un juicio de ponderacin, de
proporcionalidad en estricto sentido, se concluye que prevalecen en el caso concreto los
derechos fundamentales a la salud, a la vida y a la libertad de las mujeres, encima del
derecho de nacer del producto de la concepcin.

Puntualiz que esta conclusin encontraba soporte en el hecho de que la

culminacin del embarazo es nicamente una posibilidad, en tanto que la afectacin
producida por la imposicin del embarazo es una realidad, como real es el peligro al que se
sometera a las mujeres en su vida, en su salud y en su libertad con la penalizacin,
adems de que los beneficios que obtendran las mujeres de continuar permitindose en
ciertas condiciones la interrupcin legal del embarazo, no dependen de incertidumbre
alguna y por ende, estim que resultaba constitucional la legislacin impugnada, pues por
una parte, se est ante personas reales, mientras que por otra, slo hay eventuales
personas.

En otro aspecto, mencion que en la materia de gestacin, los varones no son

iguales a las mujeres, pues a stas se les somete al control penal, lo cual las desvaloriza
como personas y las reduce a instrumentos de procreacin, con lo que se hace evidente
un trato discriminatorio al no penalizar ms que a ellas; adems de que no puede
configurarse un derecho a la paternidad voluntaria anlogo y simtrico a la posibilidad de
una mujer de embarazarse por la simple razn de que la gestacin y el parto no
pertenecen biolgicamente a la identidad masculina y agreg que de subordinar la decisin
de traer o no al mundo a un nuevo ser a la voluntad de los potenciales padres, la decisin
42

de stos sera sobre el cuerpo de otra persona y equivaldra pues al ejercicio de un poder
del hombre o del Estado sobre la mujer que violara al mismo tiempo la libertad de las
mujeres y el igual valor de las personas.

Asimismo, consider que el principio pro homine no slo aplica para el derecho a la
vida del embrin menor a doce semanas, sino que tambin opera respecto del derecho a la
vida y salud de la mujer, as como los dems derechos que se le vinculan y en ese sentido,
indic que al resultar igualmente aplicable este principio a ambos derechos en colisin,
debe atenderse como razones de peso a otros principios que resultan igualmente tiles en
el juicio de ponderacin, como lo son: pro libertate, pro legislatore, los cuales tambin
resultaran determinantes en cuanto a los derechos de la mujer.

Por otro lado, expres que en nuestro sistema penal, la existencia de las
descripciones tpicas y antijurdicas se justifica en la medida que el reproche de la sociedad
a las conductas descritas est vigente, lo cual dijo, no sucede en el caso del aborto, pues
tal como poda advertirse, del escaso nmero de procesos que se instruyen y sentencias
que se dictan respecto de dicho delito, existe una actitud pasiva o de tolerancia por parte
de la sociedad ante la realizacin de dicha conducta, ya que no la denuncia ni se
encuentra interesada en su persecucin o castigo, lo que conlleva a una ineficacia de la
norma penal al tener una escasa aplicacin en la prctica. As las cosas, consider que los
preceptos impugnados que no prevn como delito el aborto realizado hasta las doce
semanas de gestacin, y que en consecuencia, no lo sancionan, son acordes con nuestra
realidad actual, la cual fue atendida por el legislador al emitir los preceptos referidos.

Para la seora Ministra Snchez Cordero, una manera eficaz de ayudar a las
mujeres que abortan y solucionar ese problema social es despenalizar el aborto, legislarlo,
sacarlo de la clandestinidad para poder enfrentarlo y remediarlo, as como para evitar
todos los males que lleva consigo, como la muerte de muchas mujeres que no abortan por
maldad, ni tampoco por delincuencia, sino por desesperacin y porque la carga les es
insoportable.

43

Concluy que ningn derecho es ms bsico que el derecho a la vida, pero nada es
ms devastador que la vida sin libertad, pues es inadmisible forzar a una mujer a continuar
un embarazo que le va a arrebatar la vida, por lo que de no protegerse la libertad, la
intimidad y las decisiones de una persona en lo relativo a la reproduccin, el Estado tendra
el poder de intervenir en esas decisiones.

Por su parte, la seora Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos al dar las razones
que sustentaron el sentido de su voto, enfatiz que toda funcin de Estado es un oficio de
creacin jurdica y as las cosas, refiri que los contenidos de las normas jurdicas pueden
tener tres tipos de normatividad; primero, las normas que establecen un contenido
necesario u obligatorio, segundo, las que pueden ser de contenido prohibitivo y tercero, las
de contenido optativo que son las que dejan al arbitrio del legislador ordinario, la
posibilidad de establecer este tipo de normas ponderando en un momento dado cmo
deben establecerse; con la nica limitante de que las mismas pueden restringirse por las
garantas individuales.

En ese mismo contexto, la seora Ministra mencion que la Constitucin no regula

conductas de particulares, sino que prev distintas normas: las que establecen las
atribuciones y competencia de nuestras autoridades, las que determinan los procesos de
creacin legislativa y las que establecen las garantas constitucionales del gobernado que
puede oponer frente al poder del Estado, de lo que se colige que la actividad del Estado
debe emitirse como un poder pblico que se ejerce a travs de diferentes funciones, la
legislativa, la administrativa y la jurisdiccional, mediante actos jurdicos que tienen la
intencin de producir consecuencias jurdicas y que pueden ser anulables a travs de
procedimientos ordinarios o extraordinarios, lo cual se diferencia con la actuacin de los
particulares en que stos producen hechos jurdicos, que en un momento dado pueden ser
voluntarios y no son anulables, sino susceptibles de una condena o de una absolucin.

As, puntualiz que son los actos de las autoridades y no la conducta de los
particulares lo que violenta garantas, ya que los actos de estos ltimos pueden constituir
en dado caso, conductas delictivas punibles o no, pero que al final de cuentas, por ser el
44

resultado de normas de contenido optativo quedan al arbitrio y ponderacin del legislador;

de ah que el caso en estudio no versara sobre un tema de constitucionalidad, ya que la
Constitucin protege la vida respecto de la actuacin de las autoridades, no as respecto
de las actitudes de los particulares.

Por estas razones, se manifest en contra del proyecto presentado por el seor
Ministro ponente Sergio Salvador Aguirre Anguiano al no tratarse de un problema de
constitucionalidad el que se juzga.

Concluida esta intervencin, el seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz

Mayagoitia expuso su postura respecto al fondo del asunto analizado y en uso de la
palabra seal que abordara la cuestin a dilucidar desde tres puntos primordiales: si la
Constitucin Federal protege la vida; si la protege desde que se inicia hasta que se
concluye y; si la protege de manera absoluta.

En cuanto a las dos primeras cuestiones, seal que las seoras Ministras y
seores Ministros integrantes del Tribunal Pleno haban coincidido unnimemente en que
la Ley Fundamental protege a la vida, sin embrago, consider que la diferencia de posturas
se presenta ante el sealamiento de que si se protege desde el inicio de la vida o en qu
momento preciso surge dicha proteccin.

Al respecto, indic que en nuestra Carta Magna hay disposicin expresa que tutela
la vida como un valor, como un derecho universal de la humanidad y particularmente de la
nacin mexicana a partir de la concepcin del ser humano. Para confirmar su postura
manifest que la Constitucin Federal se refiere a ello en las fracciones V, XI y XV del
artculo 123 y, en ese orden, precis que las dos primeras fracciones versan sobre la salud
de la madre y slo por va de consecuencia viene la proteccin indirecta a la salud del
producto de la concepcin, pero que en la fraccin XV, expresamente seala la proteccin
a la vida y a la salud del producto de la concepcin.

45

En tal sentido y despus de dar lectura a esta ltima fraccin de la Norma

Fundamental, denot cmo los patrones tienen un deber de cuidado para que en sus
centros de trabajo no se ponga en riesgo la vida ni la salud del producto de la concepcin,
en consecuencia y por mayora de razn, consider que al Estado tiene el deber de
desarrollar esta proteccin.

Frente a estos argumentos puntualiz que desde su conviccin personal no haba

duda de que el derecho a la vida est protegido por nuestra Constitucin Federal desde el
momento de la concepcin.

Asimismo, precis que en relacin a la vida hay un derecho humano universal que
se enuncia como procreacin de la especie y que tiene tutela constitucional, al margen de
que el producto de la concepcin sea o no persona o de que Mxico haya hecho reserva al
suscribir la Convencin Interamericana de Derechos Humanos, pues por encima de todo
esto se encuentra el precepto constitucional al que haba hecho mencin.

Una vez que expres su postura respecto a los derechos del concebido, se refiri a
los derechos fundamentales de la mujer, principalmente a los que se encontraban en
colisin con los del ser humano en gestacin, como son los de disponibilidad sobre su
cuerpo, maternidad y plan de vida.

En ese contexto, precis que de conformidad al artculo 4o. Constitucional la mujer

cuenta con el deber de disear un plan de vida y su maternidad de manera libre y sobre
todo responsable, lo cual tambin significa que no puede haber ninguna imposicin de
embarazos a las mujeres que libremente con su consentimiento mantienen y aceptan tener
relaciones sexuales de las cuales puede derivar un embarazo.

Como muestra de lo anterior, se refiri a lo previsto en las leyes respecto a la

imposicin de embarazos no deseados, como son la excusa absolutoria para que la mujer
aborte en los casos de violacin, as como las sanciones establecidas tanto en Cdigo
Penal del Distrito Federal, como en la Ley General de Salud, para quienes sin voluntad de
46

la mujer determinen dicho embarazo, ya sea por violacin o por inseminacin artificial. De
igual modo, seal lo sustentado en tesis firme por la Primera Sala de ese Alto Tribunal, en
la que se establece que aun en el seno del matrimonio se puede dar el delito de violacin.

As pues, consider que si bien un embarazo puede afectar el plan de vida de las
mujeres, tambin lo es que debe ser un plan de vida responsable, que no sea generado de
momento y sin previsin alguna, toda vez que tiene relacin con el ejercicio de la
sexualidad libre y responsable, por tanto, dijo que desde su punto de vista no hay
imposicin de embarazos, sino en todo caso, ejercicio no responsable de la libertad sexual
de la mujer.

En otro aspecto, relacionado con los argumentos de quienes defienden la ley

impugnada y analizada en ese momento, manifest que no consideraba que la
despenalizacin del aborto contribuya a la solucin del grave problema social que se
padece en Mxico, toda vez que las mujeres tienen a su alcance otros medios efectivos
para evitar los embarazos no deseados.

De igual forma, consider que la Ley Penal para el Distrito Federal se emite para la
poblacin urbana mejor informada de la Repblica mexicana y que su percepcin se
centraba a determinar que en los medios rurales y de pobreza el aborto es un accidente y
nunca una decisin tomada, por afectarse la economa de la familia o el plan de vida de la
futura madre, por lo que no estimaba como plenamente demostrado el razonamiento de
que el aborto es indispensable mientras no se superen las situaciones de pobreza,
marginacin e ignorancia de las mujeres mexicanas.

Una vez precisados estos argumentos, el seor Ministro presidente Guillermo I.

Ortiz Mayagoitia, expres sus conclusiones finales, bajo las cuales justificaba su postura
en el tema estudiado y su voto a favor de la propuesta presentada por el seor Ministro
Sergio Salvador Aguirre Anguiano.

47

En esa tesitura, seal que la libertad no se puede anteponer a la vida, ya que sta
no es un derecho otorgado por el Estado, sino una condicin necesaria para la existencia
de todos los derechos del ser humano, por lo que la libertad de la madre no puede primar
sobre la vida de su hijo en gestacin.

Sostuvo que la interrupcin del embarazo antes de las 12 semanas de gestacin, se

traduce tambin en discriminacin hacia el embrin que se encuentra en la etapa de
desarrollo y crecimiento muy temprana, sin que se pueda considerar como un ser en
potencia, ya que su informacin gentica permanecer inmutable durante su gestacin,
nacimiento, niez, juventud, vejez y muerte.

Asimismo, indic que el derecho a la vida est protegido expresamente por la

Constitucin Federal, y no as el derecho de la mujer para decidir unilateralmente sobre su
cuerpo, adems de que esto se traduce en desigualdad hacia el padre del ser humano en
gestacin, toda vez que la igualdad del hombre y la mujer, as como el derecho de ambos
para decidir sobre el nmero de hijos que deseen tener, se encuentran establecidos en el
artculo 4o, prrafos primero y segundo de la Ley Fundamental.

Por ltimo, puntualiz que las consecuencias de privar a la mujer de la oportunidad

de decidir, as como el dao y las obligaciones que se generan por mantener un embarazo
no deseado, aun por grave que ste sea, como puede ser un entorno social y econmico
adverso, siempre sern remediables, no as las derivadas de privar de la vida a un
individuo en gestacin, pues la interrupcin de un embarazo no tiene reparacin.
El seor Ministro presidente del Alto Tribunal del pas levant la sesin pblica y
convoc a los seores ministros para la que tendra lugar el da siguiente 28 de agosto de
2008.

48

SESIN PBLICA
ORDINARIA MATUTINA
28 de Agosto de 2008
En este da, el seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz Mayagoitia abri la
sesin respectiva y una vez que el Secretario General de Acuerdos diera cuenta con el
asunto de mrito, hizo uso de la palabra el seor Ministro Sergio Salvador Aguirre
Anguiano para presentar su posicionamiento sobre el fondo del asunto.

En primer lugar, expres su disenso con la mayora de las opiniones vertidas por los
seores Ministros al manifestar su postura al respecto, por lo que en ese sentido segua
sosteniendo los puntos esenciales del proyecto que puso a consideracin del Tribunal en
Pleno, y con ello reafirmar su conviccin de que si bien la Constitucin Federal no
consagra textualmente el derecho a la vida, s es explcita respecto a que es una condicin
necesaria para el ejercicio de todos los dems derechos.

Por lo anterior, sostuvo que el derecho a la vida humana deriva principalmente de

los artculos 1o., 14 y 22 de la Ley Fundamental, as como de la interpretacin conjunta y
sistemtica de todas sus disposiciones, tanto de las que consagran derechos
fundamentales de los individuos, como de las relativas a su parte orgnica.

De igual modo, afirm que los Tratados Internacionales, en concreto, el artculo 6o.
punto primero del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, y 4.1 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, disponen el derecho y la proteccin a la
vida, especificando que nadie podr ser privado de la misma arbitrariamente.

Tambin seal que existe jurisprudencia reiterada y consistente de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos, en la cual literalmente se ha sostenido que el
derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un requisito primordial
para el disfrute de todos los dems derechos humanos, y de no ser respetado, el resto de
las prerrogativas carecen de sentido, por lo que los Estados tienen la obligacin de
garantizar la creacin de las condiciones necesarias para que no se produzcan
49

transgresiones a la norma y, en particular, el deber de impedir que sus agentes atenten

contra l.

De esta manera, hizo referencia a los diversos asuntos que internacionalmente se

han resuelto sobre el tema y que fueron mencionados durante la discusin del asunto, para
aclarar cmo es que en algunos casos no eran aplicables o vinculantes para Mxico, por
ende, precis que la jurisprudencia sustentada por el Tribunal en Pleno al resolver la
accin de inconstitucionalidad 10/2000, de rubro: DERECHO A LA VIDA. SU
PROTECCIN CONSTITUCIONAL, s contaba con ese carcter de obligatoriedad, ya que
fue votada favorablemente por diez Ministros.

En ese orden de ideas, indic que con base en diversos argumentos el proyecto
presentado bajo su ponencia claramente sustenta y justifica la proteccin constitucional del
derecho a la vida del producto de la concepcin, entre los cuales se encontraba el anlisis
realizado a los artculos 4o., 123, Apartados A), fracciones V y XV, y B), fraccin XI, incisos
c), de la Constitucin Federal; al artculo tercero transitorio del decreto que reform los
artculos 30, 32 y 37 constitucionales en materia de nacionalidad; a los dems derechos
fundamentales que tienen como finalidad garantizar una existencia digna al ser humano y
su pleno desarrollo, contemplados en diversos instrumentos internacionales, como lo son:
la Convencin sobre Derechos del Nio, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer y el Convenio Nmero 110, relativo a las
condiciones de empleo de los trabajadores de las plantaciones; a los artculos 320, 323,
fraccin I, y 326 de la Ley General de Salud, as como a los artculos 329 del Cdigo Penal
Federal y 22, tanto del Cdigo Civil Federal, como del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

Por otra parte, aclar que el proyecto no sostiene un deber constitucional de

penalizar el aborto, sino que asevera un deber de proteccin a la vida y que fue el
legislador quien eligi el derecho penal como mecanismo protector, por lo que al hacerlo

50

qued

sujeto

los

principios

constitucionales

de

igualdad,

no

discriminacin,

proporcionalidad y razonabilidad, entre otros.

Asimismo, especific que en su proyecto no se pusieron en duda los derechos de la

mujer, ya que stos son analizados en conjuncin y armona con los del concebido, stos
ltimos que consider desconocidos por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, en
contravencin a los artculos constitucionales, as como a los argumentos antes aludidos.

En ese orden, estim que las motivaciones del citado rgano legislativo, no
justificaron la distincin en el delito de aborto por razn de edad gestacional, pues el
derecho a la vida se encuentra establecido constitucionalmente sin restriccin alguna y, en
su caso, precis que dichas limitaciones tienen que emanar del propio Poder Constituyente
o reformador.

En lo relativo a las excluyentes de responsabilidad, seal que no comparta el

razonamiento que las colocaba como limitaciones y restricciones al derecho a la vida, toda
vez que la Carta Magna no establece condicin alguna para ser titular del tal prerrogativa,
como ocurre con otros derechos; en consecuencia, estim que dichas excluyentes de
responsabilidad son causas de excepcin de la antijuridicidad penal de la conducta que
atenta contra el bien jurdicamente protegido, en atencin a las circunstancias especficas
en que aquella se realizan, pero que no inciden sobre el goce, disfrute y ejercicio del
derecho a la vida.

Por otro lado, el seor Ministro Aguirre Anguiano tambin adujo que con las
reformas a las leyes impugnadas, el legislador no satisfizo los principios de razonabilidad y
proporcionalidad jurdica que deben cumplirse para el desarrollo de los lmites de las
garantas individuales, ya que no son adecuadas, idneas, aptas y susceptibles de
alcanzar el fin perseguido, en virtud de que nulifican en forma absoluta el derecho a la vida
del nasciturus, adems de constituir una medida que pone en riesgo la vida y la salud de la
madre y porque no justifican constitucionalmente la prevalencia de las prerrogativas de la
mujer para nulificar el derecho fundamental a la vida del producto de la concepcin, no
51

obstante que los derechos de la mujer no se ven afectados de manera permanente por el
embarazo, lo que estim, equivala a repetir el error histrico de cosificar a ciertos seres
humanos por conveniencias polticas e ideolgicas.

Adems, enfatiz que el papel de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es

examinar el apego de las normas legales impugnadas a la Constitucin Federal, ya que
sta consagra los valores y principios humanos fundamentales, por lo que se encontraba
convencido de que la interpretacin sostenida en su proyecto era la correcta desde el
punto de vista constitucional, a pesar de la opinin mayoritaria en contrario expresada por
los dems seores Ministros, por lo que el sentido de su voto permanecera conforme a la
postura presentada originalmente.

Concluida la intervencin del seor Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano,

el seor Ministro presidente Ortiz Mayagoitia estim suficientemente discutida la cuestin
de fondo, por lo que instruy al seor Secretario General de Acuerdos que tomara la
intencin de voto respectiva, y una vez hecho lo anterior, por mayora de 8 votos de los
seores Ministros Cosso Daz, Luna Ramos, Franco Gonzlez Salas, Gngora
Pimentel, Gudio Pelayo, Valls Hernndez, Snchez Cordero de Garca Villegas y
Silva Meza, se determin la constitucionalidad de los preceptos impugnados.

Los seores Ministros Aguirre Anguiano, Azuela Gitrn y presidente Ortiz

Mayagoitia votaron a favor del proyecto y por la invalidez de las normas cuestionadas.

Acto seguido, se abord lo relativo a si la norma impugnada violaba el principio de

certeza y exacta aplicacin de la ley penal, as como la proporcionalidad de las penas, al
haber incertidumbre, particularmente en dos aspectos: en la definicin del concepto aborto
que no exige un resultado de muerte como producto del aborto, y en cuanto al trmino para
computar las primeras doce semanas de embarazo.

Al respecto, el seor Ministro Jos Ramn Cosso Daz seal que no comparta
el sentido del proyecto, pues en su opinin, el contenido del artculo 144 impugnado no
52

constituye un tipo penal en s mismo y por ende, resultaba cuestionable que dicho precepto
legal no cumpliera con los principios de certidumbre y exacta aplicacin de la ley penal,
que son manifestaciones del principio de legalidad.

As las cosas, indic que este principio constitucional prescribe que slo se puede
castigar un hecho si su punibilidad se encuentra prevista en una ley antes de su comisin y
por ello, una de las consecuencias lgicas del mismo es que las leyes penales no pueden
ser indeterminadas, ya que debe describir de manera precisa y exhaustiva todas las
caractersticas que ha de tener la conducta punible, puesto que una ley indeterminada e
imprecisa no puede proteger a los ciudadanos contra las arbitrariedades, pues se permitira
al juzgador interpretarla de la manera que quiera, lo cual evita que el individuo conozca de
antemano la conducta que se quiere prohibir.

Precisado lo anterior, realiz un anlisis de los artculos impugnados del Cdigo

Penal para el Distrito Federal, a fin de evidenciar que el artculo 144 no era en s mismo un
tipo penal, sino que cumpla la funcin de dotar de contenido cierto, para efectos de la
propia legislacin penal, a los conceptos de aborto y embarazo que constituyen elementos
normativos de valoracin jurdica, por estar expresamente definidos en la ley los tipos
penales de aborto autoinducido, aborto consentido y aborto forzado contemplados en el
Cdigo Penal, los cuales pueden configurarse mediante distintas modalidades de
conductas, distintos sujetos activos y distintos medios.

As, en opinin del seor Ministro Cosso Daz, el esquema que permite identificar
los elementos de la descripcin tpica para dichos delitos es el siguiente:

En cuanto al aborto inducido previsto en el artculo 145, primer prrafo del Cdigo
Penal para el Distrito Federal que establece que: Se impondr de tres a seis meses de prisin
o de cien a trescientos das de trabajo a favor de la comunidad a la mujer que voluntariamente
practique su aborto despus de las doce semanas de embarazo, refiri que se trata de un delito

de accin; que es doloso; que slo admite como forma de comisin la autora material,
dado que nicamente puede realizarlo la mujer embarazada respecto del producto de la
53

concepcin; que se exige como calidad especfica del sujeto activo, el que sea la propia
mujer embarazada el que lo realice; que el objeto del delito es el producto de la
concepcin; y que en cuanto a los elementos normativos de este tipo penal, est lo que
debe entenderse por aborto y embarazo, definidos en el artculo 144 del cdigo penal en
cita.

De igual modo, seal que en lo que se refiere a circunstancias de tiempo, lugar,

modo u ocasin, el tipo penal exige que la interrupcin del embarazo se realice despus de
la dcima segunda semana de gestacin, lo que implica que si dicha interrupcin se
verifica antes de ese periodo de gestacin, la conducta resultara atpica; y que a partir de
la definicin de embarazo se colige que cualquier evento que ocurra antes de la
implantacin del embrin en el endometrio, no configura el delito en cuestin al no
actualizarse uno de sus elementos, que es precisamente la interrupcin del embarazo.

Precis que la tipificacin aludida no exige la utilizacin de un medio especfico de

comisin; que es un delito de resultado material, ya que para su configuracin se requiere
que se consume el aborto, por tanto, no acepta la tentativa; que el bien jurdico tutelado es
la vida en gestacin; que la pena aplicable tambin est indicada, ya que quien lo practique
ser sancionado con 3 a 6 meses de prisin o de 100 a 300 das de trabajo a favor de la
comunidad; y que las excluyentes de responsabilidad estn previstas en el artculo 148 de
la norma penal en estudio.

Posteriormente, por lo que hizo al aborto consentido, previsto en el artculo 145,

segundo prrafo, del Cdigo Penal para el Distrito Federal, precis: que este ilcito lo
realiza un tercero con el consentimiento de la mujer embarazada; que es un delito de
accin y es doloso, ya que quienes actan tienen como propsito la consumacin del
aborto; que requiere que se actualice una coautora material como forma de comisin, toda
vez que uno de los sujetos activos es la propia mujer embarazada, y por otro lado, aquella
persona que practique o haga abortar a la mujer embarazada con su consentimiento; y que
el objeto del delito es el producto de la concepcin.

54

Adems, que como elementos normativos en este tipo penal se encuentra lo que
debe entenderse por aborto y embarazo en trminos del artculo 144 de la citada ley penal;
que en cuanto a las circunstancias de tiempo, modo y lugar se exige que se realice
despus de la dcima segunda semana de gestacin; que si bien el tipo penal no
establece una forma especfica en cuanto a los medios, lo que interesa es el resultado que
es la consumacin; que el bien jurdico tutelado es la vida en gestacin y; que la
punibilidad est establecida con claridad.

Finalmente, refiri que en el aborto forzado previsto en el artculo 146, en relacin

con el numeral 144, del Cdigo Penal para el Distrito Federal, no existe el consentimiento
de la mujer embarazada; que se trata de un delito de accin que puede actualizarse dolosa
o culposamente, ya que la descripcin tpica establece que el resultado puede concretarse
por cualquier medio; que la forma de participacin, admite cualquiera de las que estn
previstas en el artculo 22 de dicho cdigo penal; y que la calidad del sujeto no establece
una forma especfica, aun cuando en el caso, en que se realice por alguna de las personas
sealadas por el precepto 147, mdico, cirujano, comadrn o partera, enfermero o
practicante, tendr una sancin especfica, claramente precisada.

Agreg que el objeto de este delito es el aborto en la forma en que est precisado;
que los elementos normativos tambin estn determinados en cuanto se sabe qu es
aborto y embarazo, por la forma en la que lo ha redactado el legislador; adems que existe
variacin en cuanto a las circunstancias especficas, ya que posteriormente a la duodcima
semana, puede realizarse en cualquier momento a partir de la implantacin del embrin en
el endometrio y hasta antes de la conclusin de la gestacin.

Asimismo, que no se establecen los medios comisivos; que existe una diversidad en
cuanto a resultado formal o material, en tanto puede sancionarse, tanto la tentativa como la
consumacin; que el bien jurdico tutelado es la vida en gestacin; que la punibilidad est
precisada; y que las excluyentes de responsabilidad sealadas en el artculo 148 del
cdigo penal en cita no pueden aplicarse al caso concreto, ya que lo que se est

55

sancionando es una accin forzada y no la decisin de la causa de exclusin, prevista en

el precepto 148, como una decisin de la madre.

Una vez hecho lo anterior, el seor Ministro Cosso Daz concluy que de este
anlisis se evidenciaba que los artculos impugnados satisfacan claramente los elementos
constitutivos del principio de legalidad penal en cualquiera de sus modalidades y por estas
razones estim que los mismos resultaban constitucionales.

Acto continuo, el seor Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo se pronunci en

contra de la propuesta, en razn de que a su juicio, las normas impugnadas no vulneran el
principio de certeza de la ley penal.

En ese sentido, coment que coincida con los argumentos expuestos por el seor
Ministro Cosso Daz, en lo que se refiere a la dogmtica sobre los elementos de los tipos
penales y aborto voluntario y forzado.

Aunado a ello, aludi a que dentro de la problemtica planteada se deba atender a

los bienes jurdicos protegidos por la norma, que en este caso se refieren a ciertos matices
de la vida del ser en formacin y el derecho de la mujer a la maternidad, pues si una
interrupcin del embarazo no atenta contra tales bienes jurdicos, no se actualiza el delito.

De esa manera, abund al decir que una operacin quirrgica diversa que tenga
como fin provocar el nacimiento, no se constituye en el delito de aborto, ya que el bien
jurdico tutelado es en este caso la vida del producto de la concepcin despus de las doce
semanas de desarrollo.

En adicin a los motivos expuestos, consider que la interpretacin y aplicacin de

las normas impugnadas no debe realizarse de manera aislada, sino armnica y en
conjuncin con los propios principios jurdicos que prev el artculo 4o. del Cdigo Penal
para el Distrito Federal y la Teora del Delito, por lo que, bajo su perspectiva, los artculos
impugnados no son inconstitucionales.
56

Por otra parte, en opinin de la seora Ministra Olga Mara Snchez Cordero de
Garca Villegas, el principio de exacta aplicacin de la ley penal o de taxatividad legal,
exige al creador de la norma establecer de manera clara y precisa la conducta que amerita
ser sancionada, as como sus consecuencias, lo que impide una actuacin arbitraria del
juzgador y da certidumbre al gobernado.

Seal que este principio se manifiesta mediante la prohibicin absoluta de la

analoga, la cual se entiende como complementar el texto en forma que se considere
prohibido lo que no se prohbe expresamente, reprochable lo que realmente no lo es, o
punible lo que no tiene pena, basando la decisin en que las conductas puedan ser
similares a otras que s se encuentran expresamente sancionadas.

En dicho contexto, agreg que el bien jurdico objeto de la proteccin es la razn de

ser de la norma penal, por lo que su existencia se justifica en la medida que protege ese
valor.

Refiri que el bien jurdico tutelado en el delito de aborto s tiene correspondencia

con la conducta punible, en virtud de que protege, por un lado al producto de la
concepcin, cuando se trate de aborto forzado, y por otro lado, protege a la mujer en su
derecho de continuar con su embarazo y al mismo tiempo su integridad fsica.

Para abundar en la justificacin de su voto, coment que para que una norma
atienda al aludido principio de taxatividad, sta debe ser redactada de tal forma que los
trminos mediante los cuales especifique los elementos respectivos sean claros y precisos
y de fcil entendimiento, lo que da certeza a los gobernados respecto de los supuestos que
constituyen una conducta reprochable.

As, sostuvo que en el caso, las normas impugnadas describen las conductas o
hechos delictivos y sealan las penas aplicables, por ello, el hecho de que no precisen que
la interrupcin del embarazo debe tener como consecuencia la muerte del producto de la
57

concepcin, no implica que sean confusas o que puedan provocar incertidumbre, toda vez
que los trminos en los que se encuentran redactadas son fcilmente comprensibles en
cuanto a la conducta que se sanciona.

En consecuencia, seal que la circunstancia de que en las normas impugnadas no

se precise que la interrupcin del embarazo tiene como consecuencia la muerte del
producto de la concepcin, no las hace poco claras ni ambiguas.

Posteriormente, el seor Ministro Sergio A. Valls Hernndez hizo uso de la voz y

expres que no coincida con la propuesta planteada en el proyecto, y para dar sustento a
su razonamiento indic que la norma impugnada cumple cabalmente con la garanta de
exacta aplicacin de la ley al sealar el ncleo de la accin prohibida y la pena
correspondiente, cuando se verifique la afectacin definitiva del proceso de reproduccin
del embrin.

En este sentido, precis que el bien jurdico del tipo penal impugnado es la
proteccin del proceso de desarrollo embrin, es decir, la vida del ser en formacin.4

De igual manera precis que exista otro bien jurdico tutelado que tipifica la
hiptesis diferente del aborto forzado por no mediar consentimiento de la mujer y con ello
se contrae el derecho de la mujer a la maternidad.5

En su participacin el seor Ministro Juan N. Silva Meza, manifest que coincida

con los argumentos expuestos por sus compaeros Ministros que disintieron de la
propuesta e hizo suyos los razonamientos que expusieron y agreg que la problemtica
conceptual en los tipos penales es frecuente, y ahora en el caso del aborto no es la
excepcin.

4
5

Artculo 145 del Cdigo Penal para el Distrito Federal

Artculo 146 del Cdigo Penal para el Distrito Federal

58

Consider que en el caso que se analizaba se deba tener en cuenta la diferencia

contextual ya que al referirse al aborto, ste se puede atender desde una perspectiva
gramatical, desde el campo de la medicina legal, desde un mbito mdico ginecoobsttrico o como concepto delictivo.

Consecuentemente, justific que el legislador hiciera uso de sus facultades

constitucionales y planteara lo que en trminos del marco penal se considera aborto.

En adicin a ello, manifest que el tipo penal satisface los elementos de la norma al
determinar de manera efectiva, entre otros, a los sujetos, el objeto, modalidades de la
conducta, tiempo concreto, el alcance de los elementos normativos, la construccin en
relacin con los abortos punibles, los abortos no punibles, su clasificacin para efectos de
advertir la participacin de la mujer en el aborto y clasificarlo como auto-aborto, consentido,
sufrido o forzado.

Por tanto, concluy que no hay ambigedad en el texto de la norma, sino que es
clara en el bien jurdicamente protegido a partir del anlisis dogmtico que se hace en toda
la regulacin integral como se ha hecho hasta ahora.

En un sentido similar, la seora Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos manifest

su inconformidad con el proyecto sometido a discusin del Pleno.

Sus argumentos expresaron que las normas impugnadas no establecen por simple
analoga ni por mayora de razn sancin alguna, adems, si bien es cierto que en la
definicin de aborto del cdigo penal local no se seala que debe verificarse la muerte del
producto de la concepcin, lo cierto es que al revisar el capitulado de la norma penal
impugnada, es posible observar que se trata de aborto, por lo que s se atiende a una
definicin, incluso, gramatical.

En el tema discutido, el seor Ministro ponente Sergio Salvador Aguirre

Anguiano, expres que el legislador ordinario no satisfizo el principio de certeza en la
59

norma penal, pues su definicin no comprenda conductas y de declararla vlida, el Mximo

Tribunal del pas construira la ley penal a travs de inferencias de frmulas genricas,
pues, desde su punto de vista, la forma de extraer los elementos del tipo por inferencias
resta certeza a la norma impugnada.

En igual contexto, el seor Ministro Genaro David Gngora Pimentel manifest

que las normas impugnadas se ajustan al principio de exacta aplicacin de la ley penal
debido a que identifican los objetos tutelados y las conductas ilcitas, sin que medie la
posibilidad de establecer interpretaciones subjetivas o discrecionales.

Adems, se pronunci en cuanto a un tema que a su juicio, no haba sido agotado,

el cual consista en la proporcionalidad de la sancin.

Al referirse a dicho tema, cit elementos doctrinarios para llegar a la conclusin de

que el legislador puede tomar en consideracin situaciones caractersticas de conflicto que
afectan de una manera especfica a un mbito determinado de prohibiciones penales.

En ese sentido, consider que la vida del nasciturus en su calidad de bien jurdico
protegido, entra en colisin con derechos como la vida y la dignidad de la mujer.

Agreg que el legislador debe tener presente la razonable exigibilidad de una

conducta y la proporcionalidad de la pena en un caso de incumplimiento, y segn el caso,
puede tambin renunciar a la sancin penal de una conducta que objetivamente pudiera
representar una carga insoportable sin perjuicio de que siga subsistiendo el deber de
proteccin del Estado respecto del bien jurdico en otros mbitos.

Asimismo, opin que los motivos que justificaron que el legislador del Distrito
Federal determinara que la interrupcin del embarazo antes de las doce semanas, con la
voluntad de la mujer, ya no se estimara delito, obedecieron al anlisis sobre una conducta
que no justifica emplear la mxima constriccin del Estado, debido a que genera un mayor

60

desequilibrio en razn de que persiste la posibilidad de que el bien jurdico en conflicto

pueda ser debidamente tutelado en otros mbitos.

Expresados los argumentos sobre el planteamiento de violacin al principio de

certidumbre y exacta aplicacin de la ley penal, se tom la intencin de voto respectiva,
mediante la cual se sostuvo, en contra del proyecto y por mayora de 9 votos de los
seores Ministros Cosso Daz, Luna Ramos, Franco Gonzlez Salas, Gngora
Pimentel, Gudio Pelayo, Valls Hernndez, Snchez Cordero de Garca Villegas, Silva
Meza y presidente Ortiz Mayagoitia, la validez de los preceptos impugnados. Los
seores Ministros Aguirre Anguiano y Azuela Gitrn votaron a favor de la propuesta
establecida en el proyecto.

Posteriormente, el seor Ministro presidente puso a consideracin del Tribunal en

Pleno los aspectos secundarios de los conceptos de invalidez que no fueron expresamente
discutidos, a fin de determinar si alguno de stos se estimaba fundado y que por tal motivo
se cambiara el sentido a la resolucin expresada en las intenciones de voto ya anunciadas,
a lo cual no hubo manifestacin alguna de los seores Ministros y con votacin unnime se
determin que no faltaba cuestin pendiente por estudiar.

Una vez hecho lo anterior y despus de que los seores Ministros ratificaran de
manera unnime las intenciones de voto manifestadas durante el transcurso de la
discusin del asunto, el seor Ministro presidente Guillermo I. Ortiz Mayagoitia declar
resueltas las acciones de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007.

Para finalizar, el seor Ministro presidente consider oportuno mencionar que la

sentencia adoptada por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin deriv de su funcin
como Tribunal Constitucional, la cual consiste en garantizar la supremaca de la Carta
Magna, que es el fundamento, pero tambin el resultado de un Estado democrtico.

De ah que mediante esta resolucin, dijo, no se penalizaba, ni despenalizaba el

aborto, ya que no es facultad del Mximo Tribunal del pas el establecer los delitos, ni las
61

penas, sino que nicamente se determin la constitucionalidad de una norma aprobada por
el rgano legislativo respectivo, lo cual se realiz, como en todos los casos que resuelve la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con responsabilidad, seriedad, transparencia y
respeto, dando cuenta de las razones y decisiones a la sociedad, como nica destinataria
de su esfuerzo y compromiso constitucional.i
i

Nota: Las crnicas se elaboraron conforme a la apreciacin de lo que los cronistas atestiguaron en la
audiencia respectiva, atento a la esencia jurdica planteada por cada uno de los participantes, lo anterior con
fundamento en lo establecido por el artculo 14, del Acuerdo Plenario 7/2004, en relacin con el Tercero
Transitorio, del Acuerdo General Plenario 10/2006.

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