Fundamentos do direito Lon Duguit

Lon Duguit inicia seu livro diferenciando duas grandes concepes do direito: o
direito objetivo ligado tica e, conseqentemente, ao comportamento dos indivduos
na sociedade de acordo com esses valores; e o direito subjetivo, o qual possibilita o
reconhecimento da pessoa no mbito social, medida que suas aes sejam
consideradas em conformidade com o direito objetivo.
Para estabelecer os fundamentos do direito, o autor desconsidera a concepo de
que este somente existe e se desenvolve dentro de um aparato de poder que regulamenta
todo o seio social, isto , dentro do Estado. Sua justificativa a essa postura a de que
no se pode conceber a inexistncia de um direito. (pg. 9)
A fim de apontar caminhos que possam clarear a questo referente presena de
um conjunto de normas alm daquele estatal, Duguit aponta basicamente duas doutrinas
distintas: a do direito individual e do direito social.
Apesar de diferentes, basicamente ambas possuem a idia de que o homem nasce
livre, isto , possui amplo direito individual de desenvolver toda a sua capacidade fsica,
intelectual e moral. Como todos possuem o mesmo direito, dever dos indivduos
respeitar o desenvolvimento de todos os outros, constituindo-se assim a regra do social.
A partir deste ponto, o autor comea a distinguir as duas doutrinas. Destarte, a
individualista prega que a vida em sociedade somente seria possvel com a limitao do
direito individual de cada membro, pois somente dessa forma a preservao dos direitos
gerais seria garantida. V-se, portanto, que se parte do direito objetivo para chegar-se ao
direito subjetivo.
O ideal presente nessa corrente a igualdade, pois sendo a restrio dos direitos
individuais realizada de maneira equitativa, nenhum homem seria prejudicado por essa
limitao. Desse modo, o Estado estaria impedido de postular e realizar qualquer ao
que atentasse contra a igualdade natural humana.
Alm disso, o autor tambm menciona que tal doutrina muito influenciou a
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789. Isso porque h referncias
nela acerca da conservao dos direitos naturas e imprescritveis do homem (pg. 13),
revelando assim a existncia de um direito eterno e imutvel. Destarte, toda civilizao
teria como incumbncia a aproximao do seu conjunto de normas vigentes com este
direito natural.
Entretanto, Duguit critica a base da doutrina individualista por ser a priori,
metafsica, pois a afirmao de que o homem nasce igual, isolado, independente dos

outros, e com direitos provindos justamente dessa independncia considerada pelo

autor como uma abstrao desvinculada da realidade. (pg.15)
Sua crtica se baseia na viso de que o homem, em sua condio natural, no
vive isolado dos demais; ao contrrio, est totalmente inserido num contexto coletivo e,
conseqentemente, sujeito a todas as obrigaes de uma vida social. Alm disso, o autor
salienta a contradio da igualdade natural com a realidade. Os homens so, por
natureza, diferentes entre si e, dessa forma, devem ser tratados distintamente.
Em sntese, o axioma da doutrina individualista a existncia de um direito
absoluto e imutvel, o qual provm da natureza humana. Todavia, isso no pode ser
aceito cientificamente, pois todo o direito se origina da prpria evoluo do homem e,
sendo assim, considerado evoludo medida que satisfaz as necessidades de
determinado povo.
A partir desse momento, o autor comea a analisar outra tendncia contraposta
individualista: a doutrina do direito social. Esta se fundamenta no homem como ser
essencialmente coletivo e, por isso, seus direitos e deveres originam-se da regra comum
aplicada a toda comunidade.
Essa corrente no considera afirmaes a priori. Para ela, todos os homens
nascem em sociedade e so dependentes dela. Dessa socializao surge a conscincia de
cada um acerca da sua individualidade e, seguindo esta lgica, que os anseios e desejos
dos seres humanos s podem ser alcanados atravs da prpria vida em comum.
Dessa forma, o que une a humanidade a solidariedade social, isto , laos
desenvolvidos ao longo do tempo em um determinado grupo social. Para Duguit, todo
grupo se organizou segundo alguns estgios, como a horda homens agrupados para
comum defesa e subsistncia; famlia, que possui uma caracterstica a mais em relao
horda os laos sanguneos; as cidades, que se constituem de uma congregao de
famlia as quais possuem as mesmas origens tradicionais; e, por fim, a nao, que so
a expresso moderna de agrupamento e pode ter se originado de formas distintas.
Apesar da enorme quantidade de grupos sociais distintos, o autor estabelece dois
elementos primordiais dos laos que unem um povo: a solidariedade por semelhana,
isto , os homens de um mesmo conjunto possuem necessidades que so supridas na
vida em comum; e solidariedade por diviso do trabalho, a qual consiste na diferena de
ambies e capacidades que, em sociedade, se completam e permitem um processo de
troca entre os homens. Esta ltima, atravs do progresso, torna-se cada vez mais visvel.
Assim sendo, o direito social se resume a no praticar nada que possa atentar
contra a solidariedade social sob qualquer das suas formas e, a par com isso, realizar
toda atividade propcia a desenvolv-la organicamente. (pg. 25)

Esta regra simultaneamente social e individual. Social porque s existe pelo

fato dos homens viverem em sociedade. Individual porque s pode ser aplicada a
indivduos que possuem conscincia. Alm disso, conforme tal postulado, cada homem
possui direitos e deveres diferentes na mesma comunidade e, portanto, a diferena entre
si no constitui um mal. Pelo contrrio, essa distino que possibilita o fortalecimento
da solidariedade social; cada um cumprindo seu papel em prol da coletividade, sem, no
entanto, deixar de valorizar o indivduo.
Desse modo, a regra de direito mostra-se ao mesmo tempo permanente e
mutvel (pg. 26). Permanente porque todas as relaes sociais so de semelhana ou de
diviso do trabalho. Mutvel pelo motivo de que a regra sempre se adqua s
necessidades sociais. Logo, os direitos dos homens provm da sua qualidade de serem
seres coletivos, isto , possuem obrigaes a cumprir e precisam desse poder para
realiz-las. Assim, a liberdade tambm um direito do homem; contudo, no na acepo
individualista, pois todo homem possui o direito de desenvolver sua atividade para
servir solidariedade social.
Aps tais anlises, o autor comea a sondar a respeito das origens do poder. Por
este, entende-se como uma diferena entre governados e governantes que existe em toda
a sociedade humana, independentemente do grau de diferenciao. Entretanto, como
no h respostas definitivas a respeito da legitimao do poder por meio da coero
material, surgem doutrinas distintas que tentam justificar as formas de organizao
social.
Uma delas a teocrtica, a qual prope a legitimao do poder poltico de um
indivduo ou um conjunto deles a uma divindade e, portanto, no possui carter
cientfico. Essa doutrina se divide em duas: a sobrenatural, a qual foi muito difundida na
Frana nos sculos XVII e XVIII e que pregava que somente o escolhido prestaria
contas com Deus e, portanto, no haveria empecilhos a seus comandos; e a divina
providencial, que considera a providencia divina presente em toda ao humana.
H tambm as doutrinas democrticas, que Duguit considera como todas as
doutrinas que determinam a origem do poder poltico na vontade coletiva da sociedade
submetida a esse poder, e que atribuem a legitimidade do mesmo circunstncia de
haver sido institudo pela coletividade que rege (pg. 39).
Nesta parte do livro, o autor critica a viso de Rousseau a respeito da vontade
geral. Primeiramente, necessrio ressaltar que, atravs da Revoluo, substituiu-se a
soberania divina pela soberania popular. Entretanto, considerar esta ltima como
soberana implica afirmar que ela possuiu uma vontade diferente daquela dos homens

que a compe. O contrato social, dessa forma, impe a existncia de um eu comum

personificado, o qual no d garantias de que sua vontade estar em conformidade com
as vontades dos indivduos.
Outra crtica a Rousseau por parte de Duguit a respeito da citao do primeiro:
na medida em que cada um se d a todos, no se d a ningum. Sua justificativa
baseia-se na concepo de que a vontade geral somente se expressa pela vontade da
maioria e, sendo assim, pela imposio dessa vontade aos demais. De acordo com o
autor, no se pode demonstrar que uma maioria possua legitimamente o poder de
impor a sua vontade, nem mesmo constituindo-se em 99% (pg. 43)
Dessa forma, surge o que o autor denomina o despotismo das assemblias
populares, medida que, atravs do sufrgio universal, os representantes do povo
consideram-se no direito de impor suas vontades, o que muitas vezes acarreta em
injustias. Portanto, o sufrgio universal no est calcado na soberania nacional.
Soberano a pessoa coletiva da nao, e os indivduos, desse modo, no possuem o
direito de participarem no exerccio de seu poder.
Logo, o poder poltico, na viso do autor, um fato decorrente da evoluo
social, e em toda sociedade, complexa ou no, existe. O fator comum dentre elas que
os mais fortes sempre impem a sua vontade, seja por meio da fora econmica,
religiosa, moral ou intelectual.
Para ser legtimo, o poder poltico necessita estar em conformidade com o direito
e, dessa forma, a coero material pode ser empregada para assegurar a vigncia do
conjunto de normas do Estado. Alm disso, todas as suas aes devem estar
classificadas de acordo com o efeito causado no mundo do direito (pg. 52), e isto a
fonte dos poderes legislativo, executivo e judicirio.
O autor, neste ponto do livro, alude teoria da personalidade jurdica do
Estado, que estabelece que a instituio seja um sujeito de direito constitudos por
elementos como a territorialidade, a coletividade e o seu governo. Assim, o Estado seria
detentor do poder pblico e teria o direito de constranger a fim de vigorar ordens.
Todavia, Duguit considera a essa teoria do Estado-soberano falha, pois esta
presume uma vontade superior diferente das vontades individuais que compem a
estrutura estatal. A pessoa soberana e coletiva deve ser substituda pelo homem real,
ou seja, o Estado-fato. Isso porque, para o autor, consideraes metafsicas no so
imprescindveis na governabilidade. O Estado deve ser entendido como uma relao
recproca entre governantes e governados, sendo os primeiros aqueles que possuem
maior fora e, portanto, formulam o direito, organizam e fiscalizam os servios estatais.

Sendo assim, fundamental que os governantes velem pela aplicao do direito, o qual
o fator justificante e legitimador de todo poder poltico.
Ao admitir-se o Estado como pessoa, este tambm est merc das suas prprias
leis Estado de direito e vendo-se obrigado a elaborar determinadas normas em
detrimento de outras. As leis estabelecidas devem estar sempre de acordo com a
solidariedade social e os seus funcionrios juzes, legisladores devem se comportar
da maneira determinada para todos.
A submisso do Estado ao jugo da lei est prevista tanto na doutrina
individualista quanto na social. A primeira afirma que qualquer empecilho liberdade
de cada um atenta contra o direito fundamental. J a segunda argumenta que
governantes e governados devem submeter-se lei igualmente a fim de que a
solidariedade social no seja afetada.
Sobre o direito pblico, Duguit o conceitua como um conjunto de normas que
regulamentam as relaes do Estado com os particulares, alm de suas relaes
recprocas. Esse direito j existe de certa forma na conscincia dos indivduos, e se
manifesta com o costume. Esse um importante meio de verificao do direito e pode
ser percebido na jurisprudncia, nas decises judiciais e em certas prticas que se
repetiram ao longo do tempo, sendo tambm reconhecido pelo direito escrito.
Alm disso, atravs da doutrina defendida pelo autor, no h distino entre
direito pblico e direito privado, pois tudo o que vlido para os governantes tambm
adequado aos governados. O direito pblico, na concepo individualista, seria fruto de
um Estado soberano acima de qualquer membro; contudo, pela doutrina social, todos os
homens esto submetidos mesma norma porque possuem o mesmo objetivo: cooperar
na solidariedade.
Duguit tambm divide o direito pblico em internacional e privado, sendo que
no h grandes distines a respeitos desses; e o direito constitucional como direito
pblico interno, que regulamenta as relaes entre a populao e os governantes. Este
ainda se dividiria em administrativo e jurisdicional.
Uma hiptese para conceber a distino entre direito privado e pblico seria
considerar que o primeiro resultado daquilo que imposto pelo Estado aos seus
indivduos. J o segundo corresponderia aos limites impostos pelo prprio Estado ao
poder pblico. Contudo, essa teoria no capaz de conceituar com seriedade a
limitao do Estado pelo direito (pg.75)
Outra controvrsia que aludida no livro diz respeito sano contra o Estado.
Este, sendo detentor do monoplio de toda a fora coercitiva, no pode constranger a si
mesmo. Alem disso, o indivduo tambm no pode executar algo contra o Estado. Para

isso, o autor expe seu parecer relatando que todo aquele que pretende resolver alguma
questo de direito deve recorrer ao Estado, pois ele que possui toda a fora, alm da
funo de realizar o direito e, portanto, pode aplicar execuo prvia. Caso o indivduo
considere ilegtima a posio estatal, pode recorrer indenizao.
Por fim, Lon Duguit considera lcita a distino entre direito pblico e privado;
mas tal considerao no deve ser levada alm daquilo que lhe cabe. Na anlise do
carter de ambos os direitos, necessria a apresentao de fundamentos e elementos
semelhantes, podendo diferir entre si apenas o tipo de sano que cada um emprega,
pois so aplicados em situaes diferentes.
Concluso
Lon Duguit apresenta basicamente duas doutrinas jurdicas divergentes, mas
ambas postulam fundamentos para legitimao do Estado e do direito e, desse modo,
tentam encontrar o melhor caminho para a evoluo de toda lei e toda instituio social.
De maneira geral, o livro possui uma linguagem objetiva e utiliza comparaes
entre teorias jurdicas distintas para, no final, criar uma base de argumentao e
posicionar-se em relao ao assunto.
Ao discorrer sobre a corrente individualista, o autor exprime suas crticas a ela
em certos pontos, como por exemplo, a respeito do contrato social elemento chave na
teoria poltica e do direito que refutado como passo intermedirio fundamental na
criao de um modelo jurdico e social.
Tal doutrina tambm se equivoca ao considerar que o homem possui direitos
porque a condio da natureza humana ser livre e igual perante os demais, no
abrangendo assim a dimenso social em que o ser est envolvido.
Fundamental a comunidade, pois todo indivduo nasce num contexto coletivo.
Seus direitos e deveres, destarte, provm da relao recproca entre os homens, os quais
se unem para satisfazerem suas necessidades e, desse modo, exercem sua liberdade
que consiste no desenvolvimento de sua capacidade fsica e moral no mbito social.
O Estado, portanto, feito de homens, no podendo existir uma vontade
soberana acima das vontades dos seus membros. Duguit tambm critica Rousseau
alegando que este entra em contradio ao considerar a vontade geral como indivisvel,
sendo que todo indivduo submete-se a essa vontade e faz parte dela
concomitantemente.
Entretanto, necessrio ressaltar que Rousseau defende tal argumento por
considerar que, ao aceitar o contrato social e submeter-se vontade geral, o homem est
seguindo somente a lei da razo, e esta se faz conhecida medida que todos so seres

racionais. Assim sendo, Rousseau ponderou, ao afirmar que cada um doa-se por inteiro
a todos, mas que todos continuam submetidos somente a sua prpria vontade, que isso
seria possvel graas razo. Como esta soberana, reconhecida e seguida por todos
sem excees, a vontade geral no consistiria numa vontade acima dos membros da
Repblica, e sim na prpria vontade dos indivduos.
Mesmo assim, o Estado deve ser apreciado como Estado-fato, isto , feito por
governantes e governados que esto igualmente sob o respaldo da lei. , portanto um
Estado de direito, e sua funo colocar em vigor todo o direito concebido em
sociedade. Para isso, a coao material pode ser utilizada, pois o direito o fundamento
de todo o poder poltico.
Por fim, percebe-se que, na essncia, todos os indivduos devem submeter-se ao
poder estatal. As justificativas da origem e da legitimao desse poder podem variar;
contudo, necessria e imprescindvel a obedincia a ele, pois somente dessa maneira o
direito, bem maior de toda uma comunidade pois atravs dele que a solidariedade
social se mantm vigora como regulador institucional e social.