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OH QUE SERA, QUE SERA

(A propsito de la reparacin sistmica en la
Ley de Riesgos del Trabajo)
Por
Carlos Alberto TOSELLI
1. Introduccin
La sancin de la ley 24.557, all por la lejana dcada perdida, trajo como
primera consecuencia un alto impacto en el mecanismo prescripto para la
reparacin de lo que se daba en llamar pomposamente los riesgos
laborales aspecto ste que ameritara un cuestionamiento hasta a partir de
su misma denominacin, ya que el riesgo presupone la idea de azar o
albur y no de acaecimiento causal, como veremos que en la realidad de las
hiptesis acontece, variando en todo caso y segn los supuestos el
generador de la causalidad. As, a modo de ejemplo nadie podra
vlidamente sostener la responsabilidad causal del empleador en los
supuestos de accidentes in itinere, que merecen la cobertura de la norma en
anlisis, pero tampoco nadie difcilmente sostendra que existe un hecho
fortuito, sino que en todo caso el responsable del evento resulta ser un
tercero, que eventualmente deber soportar las consecuencias de una
accin de repeticin.
Por el contrario cuando el dependiente padece un siniestro por estar
utilizando una maquinaria en deficiente estado de conservacin o sin que se
hayan adoptado los recaudos suficientes conforme a la normativa de higiene
y seguridad en el trabajo, difcilmente se podra hablar de hechos
imponderables sino que necesariamente existe una cadena causal que los
han determinado.Ms difcil para acreditar resultan ser aquellos casos en que efectivamente
interviene el paso del tiempo en la produccin de la patologa y la reiteracin
de tareas generadoras de microtraumatismos como seran

por caso las

afecciones seas o de situaciones de tensin generadoras de stress,

problemas cardacos y/o psiquitricos.Es por ello que el legislador de la ley de accidentes de trabajo
originariamente ide un esquema que supuestamente ameritaba una rpida
respuesta para dar una solucin acorde a la situacin crtica del dependiente
que ya sea, accidentado o enfermo, vea cmo se afectaban sus ingresos
por va de reduccin de su capacidad de ganancia, eufemismo, que en un
mercado con sobreoferta laboral implicaba lisa y llanamente la prdida del
puesto laboral por el siniestrado que quedaba con incapacidad, ms all que
portara capacidad residual, ante la competencia frente a mano de obra ms
joven y en ptimas condiciones psicofsicas.Sobre este particular merece citarse el voto de la Dra. Carmen Argibay
cuando sostiene: las prestaciones que establece la Ley de Riesgos del
Trabajo no son indemnizaciones tarifadas sino prestaciones por riesgos
laborales corrientes que no son producto de acciones ilcitas, pues stas no
estn comprendidas dentro del riesgo asegurado. En segundo lugar, porque
la constitucionalidad de topes indemnizatorios no puede afirmarse en
abstracto, sino que debe examinarse cul es su impacto en el derecho de
propiedad del damnificado, particularmente en lo que se refiere a la
posibilidad que tenga de consentir riesgos o resignar derechos al entrar en
ciertos vnculos contractuales. Por ltimo, el fin que inspira y configura
constitucionalmente a las leyes laborales impide presumir que, por el slo
hecho de establecer un contrato de trabajo, el empleado ha resignado
derechos; todo el derecho laboral se ha asentado en la ilegitimidad de tales
renunciamientos y ello ha quedado plasmado en letra del artculo 14 bis,
CN.1
No parece ocioso recordar que la ley 24.557 nace bajo la inspiracin del
Acuerdo Marco para la Productividad, el Empleo y la Equidad Social 2, que
entre sus postulados expresamente incluy la necesidad de la reforma de la
Ley de Accidentes de Trabajo y la formulacin de un nuevo sistema de
1

C.S.J.N. Voto de la Dra. Carmen Argibay en autos: Daz Timoteo Filiberto c/ Vaspia S.A.,
Sentencia de fecha 7 de marzo de 2.006
2
Punto 9 del Acuerdo suscripto con fecha 25 de julio de 1.994.

proteccin de los riesgos laborales, porque el vigente hasta ese momento, a

juicio de los firmantes del aludido Pacto Social, se haba probado ineficaz y
costoso.
Lo que no se dijo, o al menos no se explicit para los supuestos beneficiarios
era que en la redaccin de la norma intervendran los cerebros (think tanker)
de sectores econmicos ligados al negocio financiero y especulativo, que de
hecho terminaron desplazando en su confeccin a quienes haban sido
legtimamente elegidos por el pueblo para tal tarea (los legisladores 3) e
introducen por primera vez en la normativa nacional a entes gestores
(sociedades privadas con fines de lucro) con un doble objetivo o propsito:
brindar las prestaciones mdicas y farmacuticas y hacerse cargo de abonar
las prestaciones dinerarias. Se seala ello por cuanto si bien se autoriza al
autoseguro, las condiciones para lograr la habilitacin por parte de la
Superintendencia de Riesgos del Trabajo inevitablemente condujeron a la
afiliacin obligatoria.2. El Sistema Original
El esquema reparatorio dentro del sistema ideado por la ley 24.557 se
estructur sobre la base de tres ejes fundamentales:
a) Un sistema cerrado de enfermedades profesionales que no admita fugas,
ya que la norma del art. 6 inc. 2 a) prrafo final era categrica en su
redaccin: Las enfermedades no incluidas en el listado, como sus
consecuencias, no sern consideradas resarcibles...
En ese esquema tambin se considera resarcible al accidente in itinere y el
accidente de trabajo, conforme art.. 6 inc. 1, ello ms all de la deficitaria
redaccin normativa que podra dar lugar a exclusiones absurdas 4.3

Este corset impuesto al proyecto de marras, fue reconocido expresamente en el debate parlamentario
cuando el Diputado Borda, miembro informante del dictamen de mayora expres: Lo planteado por el
diputado que acaba de hacer uso de la palabra, me permite formular algunas aclaraciones. Esta es una
norma que ha sido discutida por los sectores involucrados y los acuerdos logrados, obligan a que lo
estipulado en ella no sea modificable.- Por tal motivo la comisin ratifica el texto original.- Esta cruda
confesin del miembro informante del Proyecto desmitifica bastante el concepto de voluntad
legislativa en la sancin de la ley.4
Se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento sbito y violento ocurrido por el hecho o en
ocasin del trabajo.- Tomando literalmente esa definicin una muerte de un trabajador ocurrido por asfixia
por emanaciones de gas o del empleado de un frigorfico que hubiera quedado encerrado en una cmara de

b) Un modo de determinacin del dao que exclua o pretenda excluir la

judicializacin del conflicto, ya que en ese esquema exclusivamente tal
posibilidad se fijaba a travs de un mecanismo administrativo con la
intervencin de Comisiones Mdicas 5 que incluso tenan que compatibilizar
sus resultados con idnticos rganos con actuacin previsional 6.
Un rpido descrdito rode a los organismos aqu creados, esencialmente
en dos aspectos: 1) las enfermedades sistmicas que prontamente
comenzaron a generar el rechazo de este rgano administrativo con la
calificacin reiterada y casi metdica de que la afeccin detectada era
preexistente e inculpable, sin que realmente se verificaran tales hiptesis de
exclusin7 y 2) la persistencia en descalificar las secuelas de los accidentes
de trabajo sufridos, sealando que el dao detectado no guardaba relacin
con el hecho padecido por el trabajador.
En ese sentido he sostenido: no resulta entendible que la Comisin Mdica
Nro. 5 asuma la postura jurdica de la accionada, en clara violacin del
dispositivo del decreto 717/96, siendo actitudes como las mencionadas las
que han teido de cuestionamiento a la labor de estas comisiones
administrativas, cuyo objetivo declamado era acelerar el proceso para lograr
que el trabajador pudiera obtener una rpida solucin al problema derivado
de los accidentes que pudiera sufrir en su relacin laboral, situacin que
como vemos se encuentra totalmente distorsionada en autos, donde no ha
recibido ningn tipo de prestaciones de la A.R.T. no obstante estar
plenamente demostrado que el accidente, conforme definicin legal
fro y falleciera por congelamiento, no encuadraran en la calificacin, lo que resulta un despropsito
jurdico.
5
Incapacidad Laboral Permanente. Art. 8 inc. 3): El grado de incapacidad laboral permanente ser
determinado por las comisiones mdicas de esta ley..
6
Art. 50: Sustityese el art. 51 de la ley 24.241 por el siguiente: Las comisiones mdicas y la Comisin
Mdica Central estarn integradas por cinco mdicos que sern designados: tres por la Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones y dos por la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo
7
El art. 6 inc. c) apartado b expresa: Estn excluidas de esta ley ... b) Las incapacidades del trabajador
preexistentes a la iniciacin de la relacin laboral y acreditadas en el examen preocupacional efectuado
segn las pautas establecidas por la autoridad de aplicacin. La Comisin Mdica Nro. 5 (para hablar de la
que opera en la Provincia de Crdoba) ignor sistemticamente este aspecto que determinaba un modo de
exclusin jurdica y procedi a realizar una exclusin de hecho basada en criterios mdicos de
probabilidad de existencia anterior de patologas detectadas y de esa manera frustr un gran nmero de
expectativas de trabajadores de lograr (dentro del sistema) la prestacin dineraria acorde al dao detectado.

aconteci y que le produjo dao a la salud del trabajador.- Es importante

sealar una errnea interpretacin legal que realiza la demandada y que la
Comisin Mdica convalida, quizs justamente por la impropiedad de
pretender otorgarle atribuciones derivadas del conocimiento de derecho, a
quienes no tienen incumbencias para ello.- En efecto la demandada dice que
del accidente se derivaron enfermedades no incluidas en el listado y ello
constituye un claro concepto errneo. Las secuelas de un accidente de
trabajo mdicamente determinadas son las que deben ser indemnizadas y es
irrelevante que esas secuelas incluyan patologas que no pueden ser
consideradas enfermedades profesionales por carecer de los atributos de
la triple columna requerida por la ley de riesgos, ya que aqu el hecho causal
determinante es un accidente de trabajo y todas sus consecuencias
disvaliosas deben ser reparadas, pues de lo contrario se podra llegar al
absurdo de sostener que un trabajador que padece un accidente que le deja
severas lesiones en su columna vertebral no obtendra reparacin alguna
porque en la tarea que estaba desarrollando al momento del accidente no
estaba previsto como enfermedad profesional ninguna afeccin columnaria.Esta absurda interpretacin legal es otro elemento ms que motiva la
posibilidad del trabajador de recurrir en cuestionamiento a la decisin
mdica de la Comisin Mdica Local por ante los tribunales de justicia
competentes en funcin de la materia y del territorio, en un juicio de
conocimiento pleno a intentar revertir estas actuaciones administrativas, que
en el caso concreto de autos, se presentan como absolutamente arbitrarias y
contrarias al mismo esquema diseado por la propia ley 24.557 8.
Este lamentable accionar de los rganos encargados de dar celeridad a las
prestaciones, fue uno de los motivos centrales de la judicializacin
persistente que se comenz a generar con trabajadores insatisfechos por la
nula o nfima respuesta a daos reales que minaban su salud.
c) Un esquema de prestaciones dinerarias, con un modo gradual de puesta
en vigencia, que demostr su notoria insuficiencia, ya que en su primera
8

C. Trab. Crdoba, Sala X, voto unipersonal del suscripto en autos: "BALDI PATRICIA C/ LA CAJA
ART INDEM." (Sentencia de fecha 26 de Noviembre de 2.002)

etapa se determin (para financiar al sistema) que el trabajador vctima de

siniestro iba a percibir el 55% de su Ingreso Base Mensual durante el
perodo de Incapacidad Laboral Temporaria, lo que luego se eleva al 70%.Es decir, para que quede claro, si un trabajador perciba un salario mensual
de $ 1.000 durante el perodo de la ILT que poda ser de hasta un ao iba a
percibir un IBM de $ 541,50 ($ 1.000 x 13 : 365 x 30.4 x 55%), lo que
claramente determinaba una especie de castigo para la vctima de un
accidente o enfermedad profesional que vea notablemente disminuidos sus
ingresos mientras durara su incapacidad temporaria. En cuanto a las
prestaciones dinerarias por incapacidad definitiva, la utilizacin del
coeficiente 43 determin una clara disminucin de la cuanta con relacin a
las indemnizaciones que se derivaban de la derogada ley 24.028.- A ms de
ello el diseo estipulado que para incapacidades superiores al 20% de la t.o.
exiga la implementacin del mecanismo de renta peridica, termin dejando
a los trabajadores en una situacin de incapacidad de hecho, al consagrar
una verdadera capitis diminutio en la administracin de su patrimonio,
aspectos stos que iban a merecer el reproche constitucional de nuestro
mximo tribunal en la causa Milone.
3, El Decreto 1278/00
La creciente insatisfaccin que se iba generando en los proclamados
beneficiarios en lo que hace a los aspectos centrales de la reparacin
sistmica,

motiv

que

por

una

va

bastante

cuestionada

en

su

constitucionalidad, el Decreto de Necesidad y Urgencia 1278/00 9, se

reformaran varios de estos aspectos.
As respecto en los tres ejes centrales que se sealaron supra se produjeron
reformas con importancia e incidencia dispar:
9

Cuya improlijidad fue notoria, tanto es as que se haba establecido que su fecha de vigencia era al mes
subsiguiente de su publicacin, lo que aconteci en Enero de 2.001 (B.O.N. 3-1-2001), hasta que alguien
advirti que conforme los trminos de la Real Academia Espaola, subsiguiente, era lo inmediato
posterior, ya que significa: que sigue inmediatamente a aquello que se expresa o sobreentiende, lo que
implicaba que entraba en vigencia en el mes de Febrero de 2.001, todo lo cual debi ser zanjado por el
decreto 410/2001 que finalmente estableci dicha fecha para el 1 de marzo de 2.001 (art. 8, reglamentario
del art. 19 del decreto 1278/00). Las contingencias cuya primer manifestacin invalidante fue el mes de
febrero de 2.001, se dirimieron en la justicia con la importante incidencia de los nuevos montos.-

a) Con relacin a las prestaciones dinerarias: se cambi el coeficiente de

repotenciacin, que pas de ser 43 como estaba fijado en el esquema
primigenio a 53; se elev el monto que se perciba como Incapacidad
Laboral Temporaria (ILT) del 70% al 100% del Ingreso Base Mensual y se
incorporaron para las consecuencias de mayor entidad, es decir cuando
se generaba incapacidad superior al 50% de la t.o., incapacidad total o
la muerte del trabajador, pagos compensatorios de $ 30.000, $ 40.000 y $
50.000 respectivamente.b) Referido al listado cerrado de triple columna se trat de fijar un
mecanismo de apertura parcial en el cual quin sostena el padecimiento
de alguna patologa no listada, pero que entenda que guardaba relacin
con el desempeo de las tareas cumplidas a las rdenes del empleador,
poda realizar un trmite tendiente a su reconocimiento, con validez
nicamente para su caso, es decir sin modificar el listado.La reglamentacin de dicha disposicin por el decreto 410/01 min
prcticamente su operatividad ya que las exigencias all dispuestas
tornaron en letra muerta lo dispuesto en la norma reglamentada, en
especial al exigir causalidad exclusiva en la generacin del dao, aspecto
ste que cientficamente no resulta factible de ser constatado y teniendo
presente que en otros fueros que deben analizar este aspecto, la
cuestin se dirime con la existencia de causalidad adecuada.Con relacin a ese tema, en voto disidente en causa que me toc
intervenir he sentado el siguiente criterio: respecto de las (patologas)
que peticion su inclusin dentro del decreto 1278/00 no se admiti su
presentacin por carecer de estudios complementarios que acreditaran el
carcter de sus dolencias y su relacin con la actividad laboral.- Estas
exigencias resultan un despropsito desde todo punto de vista. En efecto,
en lugar de darle trmite y ordenar la realizacin de los estudios mdicos
a costa del sistema, Comisin Mdica pretende que sean realizados por
su cuenta y cargo econmico por un trabajador normalmente sin empleo y
que denuncia portar severas incapacidades y que cuenta con un
certificado mdico de un mdico laboral que certifica que posee las

patologas que denuncia en su presentacin.- Por otra parte la relacin

de causalidad en patologas fuera del listado corresponde que sea
determinada por los jueces de la causa que entre otras cosas debern
analizar los testimonios de quienes han sido compaeros de trabajo del
accionante para verificar si se da el presupuesto fctico.- Pero y no
puedo dejar de sealarlo, al igual que cuando sostuve que la hiptesis de
la responsabilidad pura del 1.072 (sin la interpretacin realizada por el
T.S.J. al respecto en Gangi) corresponda a una hiptesis de
laboratorio, impracticable en la vida judicial, tanto es as que no ha
existido en el pas ninguna condena con la aplicacin de tal normativa,
del mismo modo, afirmo de manera categrica, que no conozco ningn
caso que Comisin Mdica haya habilitado ni tan siquiera la presentacin
a los fines del encuadramiento dentro del decreto 1278/00 convirtiendo a
tal disposicin en letra muerta y en un gatopardismo, en el que se
modific alguna forma, para que nada cambiare.- Ignorar esa realidad es
como dira el maestro Capn Filas pretender tapar el sol con las manos.Y este caso es exactamente el mismo que todos los dems que he debido
analizar cuando el trabajador ha sostenido que las patologas que su
mdico tratante le ha detectado deban ser consideradas, para su caso,
como enfermedades profesionales, sistemticamente el sistema lo ha
rechazado, sin que posea ninguna opcin, segn el criterio de la Vocal
Preopinante10.-.
c) Referido al rol de las comisiones mdicas se incorpor la necesidad de
contar con dictamen jurdico previo a la resolucin cuando se encontrare
cuestionada la naturaleza laboral del accidente.- Como ha sostenido de
manera categrica la doctrina y jurisprudencia ello no ha evitado la
consideracin de inconstitucional de este trmite previo obligatorio a la
accin judicial.En ese sentido quien escribe ha expresado: ...a) el rol de las
Comisiones Mdicas: Conforme el precedente de la Corte en Castillo,
las Comisiones Mdicas revisten carcter federal (... mxime cuando las
10

C. Trab. Crdoba, Sala VI, Autos: "DENING HECTOR DANIEL C/ LA CAJA ART SA Ley 24.557"
Sentencia de fecha 31 de agosto de 2.005.-

comisiones mencionadas son "organismos de orden federal" (Fallos:

322:1220) Considerando 2), razn por lo cual resulta contradictorio
otorgarle carcter de tribunal administrativo de primera instancia, ya que
si ello fuera as, necesariamente debera recurrirse ante la instancia
federal, lo que fuera expresamente descalificado por nuestro mximo
Tribunal Nacional.- Es cierto que el mecanismo previsto por la ley 24.557
prev la intervencin de la Comisin Mdica tanto para las patologas
listadas como para aquellas consideradas extrasistmicas pero que, por
imperio

del

decreto

1278/00,

puedan

ser

consideradas

como

enfermedades profesionales vlidas para el caso del accionante, pero el

punto est en dilucidar cul es el alcance de tal intervencin.- Sostengo y
as lo he dicho en numerosos pronunciamientos, previos y posteriores a
Castillo, que la actuacin de dicho organismo de orden federal slo
provee una decisin mdica cuyo propsito es activar el sistema en aras
a beneficiar a las vctimas de siniestros laborales ya que esa es la nica
razn que debera motivar al sistema creado, al menos conforme al
discurso explcito de sus instrumentadores y defensores.- Y cmo se
benefician las vctimas: obteniendo lo que la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin ha sealado de manera contundente en la causa Aquino,
al expresar: En segundo trmino, la solucin alcanzada no acarrea la
frustracin de los elevados propsitos de automaticidad y celeridad del
otorgamiento de las prestaciones perseguidas por la LRT. En efecto,
es manifiesto que del hecho de ser constitucionalmente invlido que la
mentada prestacin de la LRT origine la eximicin de responsabilidad
civil del empleador (art. 39, inc. 1), no se sigue que las Aseguradoras de
Riesgos del Trabajo queden relevadas de satisfacer las obligaciones que
han contrado en el marco de la citada ley. De tal suerte, este
pronunciamiento no slo deja intactos los mentados propsitos del
legislador, sino que, a la par, posibilita que el empleador pueda encontrar
proteccin en la medida de su aseguramiento.- La automaticidad de las
prestaciones estar dada en el hecho de que obtenido dictamen
favorable al trabajador, conforme listado de triple columna, la A.R.T. est

10

obligada

satisfacer

de

manera

prcticamente

inmediata,

las

prestaciones dinerarias y en especie que resulten de tal declaracin,

siendo la posibilidad recursiva que le otorga el sistema de mero efecto
devolutivo.- Si esto es as, reitero, el trmite ante la Comisin Mdica
tiene como nico objetivo la activacin del sistema prestacional y en
ltima instancia est previsto para beneficio del siniestrado, ya que no
hay que olvidar que como lo expresa contundentemente la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin desde los autos: Gorosito ...el bien
jurdico

protegido

es

la

indemnidad

psicofsica

del

trabajador

dependiente; desde tal perspectiva se impone otorgar primaca a la

circunstancia de que, en definitiva, el dao llegue a ser reparado
(Considerando 6).- b) El carcter de la apelacin presentada: al ser el
dictamen de la Comisin Mdica Nro. 5 simplemente eso, no se exige
realizar una crtica concreta y razonada del mismo, como si fuera una
sentencia judicial, ya que de lo contrario lo transformaramos en un
tribunal de justicia, lo que reitero, por si alguna duda queda, no lo es; es
simplemente a juicio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, un
mero organismo administrativo federal.- Si esto es as cul ha de ser para
el Juzgador el modo de determinar la prevalencia de uno u otro dictamen:
la cientificidad de sus conclusiones, la participacin de los peritos de
control que garanticen la adecuada defensa de los intereses de las
partes, la realizacin de estudios mdicos en organismos estatales que
ofrezcan plenas garantas al Tribunal, entre otras razones a verificar 11.En fallo reciente y sobre la intervencin de Comisiones Mdicas se ha
sealado: Si bien nuestro ms Alto Tribunal no se expidi concretamente
acerca de la constitucionalidad de las normas de la L.R.T. y del dec.
717/96 que atribuyen competencia a las comisiones mdicas, teniendo en
cuenta las consideraciones vertidas en los prrafos que anteceden, es
altamente probable que la lgica del criterio de descalificacin del art. 46,
inc. 1 de la ley 24.557, conduzca irremediablemente a la misma solucin
11

C. Trab. Crdoba, Sala X, Autos: "DIAZ, RAUL HORACIO C/ OMEGA A.R.T. S.A. LEY
24557 924/37", (Sentencia de fecha 9 de noviembre de 2.005).-

11

con relacin a las normas que someten al conocimiento de aquellos

rganos nacionales las materias mencionadas en los arts. 21, 22 y ccds.
de la ley citada 12. Esa probabilidad fue concretada recientemente, cuando
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin consider aplicable la doctrina
del precedente Castillo, y revoc una sentencia de la Cmara Nacional
de Apelaciones del Trabajo que, confirmando un pronunciamiento de
primera instancia, se haba declarado incompetente y ordenado la
remisin de la causa a la Cmara Federal de la Seguridad Social, en un
caso en el cual el trabajador haba iniciado una demanda contra la
aseguradora de riesgos del trabajo a fin de que se la condenara al pago
de las prestaciones dinerarias previstas en la ley 24.557, en virtud de la
minusvala producida por un accidente de trabajo, solicitando en el mismo
escrito la inconstitucionalidad de los arts. 21, 22 y 46 de la ley citada, del
dec. 717/96, de la res. S.R.T. 45/97 y del art. 2 del dec. 1.278/2000 13. En
este contexto, la doctrina de los precedentes Castillo y Venialgo
constituye un todo armnico que conlleva la descalificacin constitucional
de los arts. 21, 22, 46, inc. 1, y de las normas pertinentes del dec. 717/96
y dems normas reglamentarias y complementarias 1415.4. El Caso Silva
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en un precedente con alto
impacto sobre el esquema sistmico dicta el 18 de diciembre de 2.007
sentencia en los autos: SILVA FACUNDO JESUS C/UNILEVER DE
ARGENTINA S.A., dejando sin efecto la decisin de la Sala VIII de la
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo que haba rechazado la
demanda de un trabajador por entender que la patologa reclamada se
12

Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo N 59, sent. n 4.307 dictada por el Dr. Oscar Zas el
7/07/2005, Aguirre, Liliana Ester c/A.R.T. Interaccin S.A.; C.N.A.T., Sala V, sent. n 68.087,
27/12/2005, Cacace, Gustavo Daniel c/Provincia A.R.T. S.A., disidencia del Dr. Oscar Zas.
13
C.S.J.N., V.159.XLI, 13/03/2007, Venialgo, Inocencio c/Mapfre Aconcagua Aseguradora de Riesgo del
Trabajo.
14
En un caso substancialmente anlogo, nuestro ms Alto Tribunal ratific la doctrina de "Venialgo"
(C.S.J.N., Competencia N 804.XLIII, 4/12/2007, "Marchetti, Nstor Gabriel c/La Caja A.R.T. S.A.").
15
C.N.A.T: SALA V. AUTOS: "GONZLEZ, PROTACIO C/ BERKLEY INTERNATIONAL ART S.A. S/
ACCIDENTE ACCIN CIVIL, Voto del Dr. Oscar Zas. Sentencia de fecha 31 de marzo de 2.008.

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encontraba no listada y por lo tanto no exista posibilidad de resarcimiento al

amparo de la ley de riesgos del trabajo.En dicho precedente el mximo tribunal expresa: 3) Que la sentencia es
arbitraria, toda vez que lo resuelto no constituye una derivacin razonada del
derecho vigente con arreglo a las constancias de la causa. La cmara
rechaz la demanda por aplicacin de la Ley de Riesgos del Trabajo sin
advertir que la accin se fund en el derecho civil. En virtud de esta falsa
premisa, resolvi que deba aplicarse el sistema de numerus clausus en
cuanto a las enfermedades resarcibles, en el que no estaba contemplada la
situacin del actor. Para la procedencia de la accin de derecho comn debe
probarse la existencia de los presupuestos de la responsabilidad civil. Por lo
tanto si se demuestra que una enfermedad est vinculada causalmente a un
hecho antijurdico, la accin procede con independencia del listado que
prevea la ley de riesgos del trabajo, que obedece a un rgimen especial,
diferente del derecho comn.Con esa interpretacin de la Corte Nacional se deja de lado, en una especie
de declaracin de inconstitucionalidad tcita, el art. 1 inc. 1 de la ley 24.557
cuando la misma dispone: La prevencin de los riesgos y la reparacin de
los daos derivados del trabajo se regirn por esta LRT y sus normas
reglamentarias.Advirtase que en dicho precedente no se declar ni la inconstitucionalidad
del sistema de lista cerrada del art. 6 inc. 2 in fine, ni tampoco la veda a la
posibilidad de la accin civil prevista por el art. Art. 39 inc. 1 de dicha
normativa.
Comentando a dicho fallo se ha expresado: Este rechazo que se evidencia
tanto en el dictamen, como ms tarde en el fallo bajo anlisis, de la tipicidad
rgida y monocausalista del dao que prescribe la LRT, es cambiado a
partir de la doctrina de la Corte con el moderno derecho de daos que
impone la atipicidad del dao, y as se aplica un criterio que mira a la vctima
y al perjuicio injustamente sufrido por sta, que la rigidez dogmtica de la

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norma y del fallo de la Excma. Cmara del Trabajo Sala VIII (en su antigua
composicin) omiten16.
Es decir, que a partir de dicho precedente, basta para establecer la
responsabilidad resarcitoria de la A.R.T., dentro del esquema tarifario de la
ley 24.557, conforme texto de la reforma del decreto 1278/00 que se haya
demostrado la causalidad extrajurdica del dao padecido y la atribucin de
responsabilidad al causante para que el mismo llegue a ser reparado, por
quien por subrogacin legal, remplaza al empresario en tal obligacin
patrimonial, salvo supuestos de empresa autoasegurada.5. La Reforma del Decreto 1694/09
La falta de consenso entre los sectores interesados (representantes
gremiales de los trabajadores, empresarios y Aseguradoras de Riesgos del
Trabajo) llev a que se dictara los primeros das de Noviembre de 2.009 un
decreto por parte del Poder Ejecutivo Nacional, que basndose en el art. 11
inc. 3 de la ley 17 introduce importantes modificaciones en las prestaciones
dinerarias del sistema, aunque sin avanzar sobre los restantes aspectos,
ms all de reconocer la vigencia plena de la teora del cmulo, al permitir a
partir de ahora la posibilidad del aseguramiento de las empresas por el
remanente de responsabilidad civil, para as alcanzar la reparacin integral
no cubierta por la reparacin sistmica.Como aspectos relevantes, en primer lugar y recogiendo las crticas de la
jurisprudencia se elimina el sistema de topes (tanto parcial como total) que
se haban mantenido constante desde la sancin del decreto 1278/00. En
ese sentido el suscripto haba sealado: En el caso de autos, la fijacin del
tope en cuestin ocurri en diciembre de 2.000, es decir cuando entre otros
aspectos el dlar y el peso mantenan su equivalencia monetaria y el salario
mnimo estaba fijado en la suma de $ 200, mientras que en la actualidad est
en $ 1.200 es decir seis veces ms, pero lo que es ms importante es que
16

PEREYRA, Alejandro Fabio: La Corte Suprema de Justicia de la Nacin cierra el ciclo de la

inconstitucional ley de riesgos de trabajo, La Ley on Line 7-2-2008
17
Cuando dispone: El Poder Ejecutivo Nacional se encuentra facultado a mejorar las prestaciones dinerarias
establecidas en la presente ley, cuando las condiciones econmicas

14

habiendo renacido con fuerza la negociacin colectiva y en especial la

discusin salarial se han producido incrementos convencionales que en la
actualidad han determinado que con salarios apenas superior al mnimo
legal ya se encuentre comprendido dentro de la limitacin fijada por el tope
al aplicar la frmula legal para determinar la cuanta a resarcir. Advirtase
que en el caso de autos, el actor tiene un Ingreso Base Mensual de $
1.795,56 con lo cual se demuestra la irrazonable limitacin a su cuanta
resarcitoria por carencia de un modo adecuado de reparar el perjuicio
padecido.- El mecanismo de topes legales no puede constituir una valla que
afecten derechos constitucionales y de ese modo privar a trabajadores
daados de un resarcimiento acorde, mxime cuando los mismos se mueven
dentro de la tarifa legal, que al utilizar el parmetro salarial para fijar el
Ingreso Base Mensual toma en consideracin aunque en forma acotadajustamente los incrementos producidos en el salario de la vctima en el
perodo en cuestin fijado por la ley 18.En segundo lugar dichos antiguos topes pasan a ser los pisos mnimos
indemnizatorios, es decir el trabajador percibir como prestacin dineraria
mnima $ 1.800 por punto de incapacidad en los supuestos de incapacidad
parcial, es decir hasta el 65,99% de la t.o. y directamente tendr un mnimo
de $ 180.000 cuando padezca una incapacidad total.En tercer lugar se elevan de manera importante las compensaciones
adicionales de pago nico, cuando se determine el carcter definitivo de la
incapacidad o cuando se produzca la muerte del trabajador siniestrado
pasando a ser de $ 80.000 para aquellas incapacidades parciales que se
siten en el rango entre el 50,01% y el 65,99% de la t.o.; de $ 100.000 para
las incapacidades totales, es decir las que originen un porcentaje de
incapacidad igual o superior al 66% de la t.o. y de $ 120.000 cuando del
siniestro acaeciere el fallecimiento del trabajador.En cuarto lugar se modifica el absurdo monto que se vena liquidando en
concepto de asignacin de pago mensual al gran invlido, es decir a la
18

C. Trab. Crdoba, Sala X, Voto del suscripto en autos: CASTELLANO EZEQUIEL C/ CNA ART S.A.
ORDINARIO OTROS EXPTE. 64472/37 Sentencia de fecha 27 de noviembre de 2.008.-

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persona que necesita asistencia permanente para sus actos cotidianos de la

vida de relacin, que estaba fijado en un monto equivalente a tres MOPRES,
lo que significaba $ 240 ($ 80 el valor del MOPRE, fijado en el ao 1.997 por
decreto 833/97), que resultaba absolutamente irrisorio e insuficiente para
abonar el salario de al menos una de las personas externas encargadas de
cuidarlo, que constitua la justificacin de tal cuanta.- Actualmente se elev
a $ 2.000 actualizable conforme se incrementen los haberes jubilatorios, de
conformidad con lo prescripto por la 26.417 de movilidad previsional.
En quinto lugar para el pago de las prestaciones por incapacidad laboral
temporaria o permanente provisoria se deja de lado el perverso mecanismo
del Ingreso Base Mensual y se pasa a utilizar el salario del trabajador
conforme los trminos del art. 208 de la L.C.T., dando as respuesta a lo que
los jueces venamos requiriendo. En ese sentido el suscripto haba
expresado: la actora no est cuestionando la correccin o incorreccin del
monto liquidado por la A.R.T., que sostiene es inferior al que le hubiera
correspondido si no hubiera estado accidentado y consecuentemente solicita
la declaracin de inconstitucionalidad de tal parmetro y la utilizacin para
los mismos fines de lo prescripto por el art. 208 de la L.C.T.- Entiendo que le
asiste razn a la parte actora. En efecto no encuentro razones ms all de
las que fundamentan la ecuacin econmico financiera del sistema que el
trabajador que ha padecido de un accidente por causas ajenas a su relacin
laboral perciba durante el perodo de licencia paga por parte de su
empleador una suma igual a la que debera percibir si estuviera prestando
tareas, mientras que el trabajador que padeci un siniestro en cumplimiento
de su dbito laboral va a percibir por parte del ente gestor, A.R.T., una suma
significativamente

inferior,

valorada

conforme

un

promedio

de

remuneraciones del ao anterior a la fecha del siniestro y sin ningn

mecanismo de adecuacin con respecto del sueldo del activo durante el
perodo de pago de la misma, que puede extenderse en supuestos de gran
invalidez hasta a seis aos (un ao de I.L.T. ms 36 meses prorrogables por
24 meses ms de provisoriedad en el perodo de la incapacidad
permanente).- Sobre ese aspecto el suscripto ya se ha pronunciando

16

descalificando tal posibilidad de congelamiento del Ingreso Base Mensual en

la causa Taborda c/ Color Living S.A..- En efecto, all con relacin a este
aspecto seal: Advirtase que conforme lo dispuesto por el art. 12 de la ley
el ingreso base se fija en atencin a las cotizaciones efectuadas durante el
ao anterior al siniestro, es decir que para el caso concreto del Sr. Taborda
se van a tomar en consideracin las remuneraciones del ao 2.003 (al
menos en la parte proporcional reconocido como trabajado durante dicho
ao) y ello se trasladar hasta el 22 de Enero del ao 2.008, con posibilidad
incluso de ser prorrogado hasta el 22 de Enero del ao 2.010 y sin que se le
abone hasta esa fecha la compensacin dineraria adicional de pago nico de
Pesos Cuarenta Mil. Y lo que es ms grave an es que todo este esquema,
que est armado para un pas de inflacin cero, muy distante del real que
tenemos despus del ao 2.001, no prev ningn tipo de mecanismo de
actualizacin en base al salario vigente de un operario de idnticas
calificaciones al momento de los pagos de las prestaciones dinerarias
peridicas, por lo cual el Sr. Taborda como mnimo hasta el ao 2.008
percibir la suma de $ 324,85, sin tener en consideracin que en la
actualidad el salario mnimo asciende ya a pesos setecientos ochenta y que
en el mes de noviembre ser de pesos ochocientos y que previsiblemente en
los prximos meses y aos se seguir incrementando con lo que a no dudar
se producir la pulverizacin de su crdito alimentario y asistencial,
generando justamente la situacin que nuestra Corte Suprema de Justicia de
la Nacin ha remediado en la causa Vega Humberto Atilio c/ Consorcio de
Propietarios del Edificio Loma Verde y otro (Sentencia de fecha 16-121993)... sostengo que en el presente, se debe hacer lugar a la demanda
condenado a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo a abonar a la actora, la
diferencia entre el sueldo que le corresponda percibir conforme su categora
y antigedad en el perodo Enero de 2.005 a Julio de 2.005, si se hubiera
encontrado en actividad en la empresa donde aconteci el siniestro,
incluyendo en dicho monto lo correspondiente a antigedad, premios, tickets
canasta, adicionales no remunerativos y cualquier otro concepto que hubiera
venido percibiendo con normalidad en el perodo anterior al siniestro y los

17

que se hubieran determinado que deban ser percibidos por los trabajadores
en actividad de conformidad a normas legales o convencionales para el
perodo de reclamo y en un todo de acuerdo con lo prescripto por los arts. 7
y 8 de la L.C.T.-19.En sexto lugar se modifica el sistema de intermediacin prescripto para el
pago de las prestaciones dinerarias disponiendo que las mismas deben ser
depositadas, con la autorizacin del Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social en cuentas bancarias abiertas a nombre del damnificado,
salvo supuestos excepcionales, con lo que se debera generar una
disponibilidad inmediata de las prestaciones dinerarias, sin costo alguno
para el trabajador siniestrado, ya que dichas operaciones quedan excluidas
del impuesto sobre los crditos y dbitos en cuentas bancarias y otras
operatorias, establecidos por la ley 25.413 y modificatorias.En sptimo lugar se prev la posibilidad de creacin de entidades sin fines
de lucro, de seguros mutuos, que tengan a su cargo las prestaciones y
dems acciones previstas en la L.R.T. en tono similar a lo que acontece con
las mutuas chilenas.
En octavo lugar se instruye a la Superintendencia de Seguros de la Nacin
para que se permitan que las empresas puedan requerir seguros de
responsabilidad civil por accidentes de trabajo y enfermedades laborales,
conforme se sealara supra.
En noveno lugar se determina como fecha de corte y entrada en vigencia de
la nueva normativa, la de su publicacin en el Boletn Oficial de la Nacin, lo
que ocurri el da 6 de Noviembre de 2.009, conforme al criterio de primera
manifestacin invalidante.6. Las Incgnitas que quedan
En este acpite sealamos aquellos aspectos de la Ley de Riesgos del
Trabajo que mantienen su operatividad en lo que refiere al mecanismo
establecido para obtener la reparacin sistmica, lo que no implica su
validez constitucional. Simplemente estos aspectos siguen siendo el modo
19

C. Trab. Crdoba, Sala X, Voto del suscripto en autos: MOLINA NORMA GRACIELA C/ LIBERTY
ART S.A. LEY 24557 (Expte Nro 31175/37) Sentencia de fecha 10 de abril de 2.007.-

18

de activacin del sistema legal y en muchos casos han sido descalificados

por tribunales inferiores, por lo que trataremos de desentraar de algn
modo la razn de ser de estos dispositivos y su viabilidad normativa.
A. El trnsito por Comisiones Mdicas
Si bien en la causa Castillo el Tribunal Nacional no se pronunci
puntualmente sobre la validez constitucional de los arts. 21 y 22 de la ley
24.557 (ms all que pudiera inferirse su cuestionamiento), lo que queda del
sistema instaurado se activa a partir de la intervencin de la Comisin
Mdica local, ya sea por el rechazo de la A.R.T., por la divergencia con el
porcentaje de incapacidad asignado al trabajador o bien por la discrepancia
respecto de las prestaciones en especie.Hoy, de conformidad con la jurisprudencia mayoritaria, conforme se sealara
supra, al tratar dicho aspecto, dicho trnsito es opcional y en beneficio de la
vctima.

En ese sentido el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba ha

expresado: II. Reclamadas las prestaciones de la ley 24.557 por una

contingencia all prevista, el proceso de transicin generado por la
declaracin de inconstitucionalidad de numerosas normas de aquel sistema
justifica que en el particular no se priorice el paso por la instancia
administrativa arts. 21 y 22 b.-. Es que el acaecimiento del infortunio no
result controvertido por la ART fs. 287 vta.- y le brind asistencia mdica
al reclamante desde el accidente fs. 17 vta.-. De tal modo, la pretensin
corresponde se someta a un nuevo pronunciamiento para evitar un mayor
desgaste jurisdiccional, proteger el derecho de defensa, como asegurar la
instancia recursiva 20.B. El Ingreso Base Mensual como mdulo de resarcimiento para las
incapacidades permanentes definitivas
El art. 12 de la ley 24.557 conforme la reforma operada por el decreto
1278/00 especifica que a los efectos de determinar la cuanta de las
20

T.S. de Justicia Crdoba, Sala Laboral: Autos: FERREYRA JUAN SILVANO C/ OMEGA A.R.T.
DDA REC/S DE CASACION E INCONSTITUCIONALIDAD" Sentencia 204 del 24 de octubre de
2.007.-

19

prestaciones dinerarias se considera ingreso base la cantidad que resulte

de dividir la suma total de las remuneraciones sujetas a aportes y
contribuciones con destino al Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones, devengadas en los doce meses anteriores a la primera
manifestacin invalidantepor el nmero de das corridos en el perodo
considerado, debiendo luego ese nmero ser multiplicado por 30.4 para
obtener el I.B.M. que tendr impacto en la frmula que se vaya a utilizar
para determinar el pago de las prestaciones dinerarias por incapacidad
permanente definitiva, ya que ese aspecto no ha sido modificado por el art.
6 del decreto 1694/09.Indudablemente ello afecta a aquellas incapacidades que no ingresan en
perodo de provisoriedad, es decir las que generen una disminucin de la
total obrera del 50% o menos y cuya cuanta se determinar luego de
vencido el perodo de ILT (que por ficcin legal puede ser de hasta un ao)
y tomando salarios devengados en el ao anterior a la primera
manifestacin invalidante.
De igual modo la frmula para el pago de las incapacidades parciales y
totales luego de concluido el perodo de provisoriedad (que puede ser de
hasta 36 o 60 meses segn el caso) contemplar salarios de entre 4 y 5
aos atrs o entre 6 y 7 dependiendo del supuesto, ya que no hay que
olvidar que para llegar a ese estado estuvo un ao con Incapacidad
Laboral Temporaria y tres aos como mnimo como Incapacidad
Permanente Provisoria (ya sea parcial o total) y que los salarios a
considerar se corresponden con el ao anterior a la primera manifestacin
invalidante como ya hemos sealado supra.C. La Renta Peridica
Si bien tal mecanismo ha sido descalificado por la Corte Nacional cuando
se han producido los cuestionamientos constitucionales esencialmente en
los casos Milone 21 y Surez Guimbard 22, la realidad es que las A.R.T.
21

C.S.J.N. autos: Milone, Juan A. c/Asociart S.A. Aseguradora de Riesgos del Trabajo s/accidente - ley
9688. Sentencia de fecha 26 de octubre de 2.004.22
C.S.J.N. Autos: "Surez Guimbard, Lourdes c/ Siembra A.F.J.P. S.A. s/ indemn. por fallecimiento
Sentencia de fecha 24 de junio de 2.008.-

20

siguen utilizando ese modo de pago si no hay cuestionamiento judicial.- Si

bien se ha eliminado la intervencin de las Compaas de Seguro de Retiro
(al igual que haba pasado con las A.F.J.P. con la creacin del S.I.P.A. y la
desaparicin del rgimen de capitalizacin previsional) para la percepcin
de la renta y ahora se debe depositar en la cuenta abierta a nombre del
trabajador siniestrado, el mecanismo sigue vigente como regla general de
la reparacin sistmica.7. Conclusiones
a) Un sistema que naci con la idea de terminar con lo que denominaba la

industria del juicio laboral y que confi la implementacin de

prestaciones que se definan como de la seguridad social a entidades
con fines de lucro, revelaba ab initio inconsistencia e incompatibilidades
que prontamente se fueron mostrando.b) La mezquindad de las prestaciones dinerarias en el esquema originario
fue determinante en la insatisfaccin de sus beneficiarios y la reforma del
decreto 1278/00 no alcanz a cubrir las expectativas reparatorias, por lo
cual ms all de haber generado una mejora patrimonial importante, no
logr desactivar la cascada de litigios que se estaban iniciando.c) El incremento dispuesto por el decreto 1694/09 resuelve favorablemente
varios de los aspectos que la jurisprudencia vena criticando con dureza,
en especial la actualizacin del Ingreso Base Mensual, la eliminacin de
los topes legales y la elevacin de la compensacin dineraria adicional
de pago nico.d) El mecanismo ideado para establecer un piso mnimo indemnizatorio,
ms all de su razonabilidad, resulta de dudosa justificacin dentro del
marco constitucional, al avanzar so pretexto de reglamentacin sobre
aspectos centrales de la ley,
e) Subsiste en el esquema vigente la intervencin administrativa de las
Comisiones Mdicas, aspecto este que ha merecido tambin numerosos
cuestionamientos doctrinarios y jurisprudenciales.

21

f) El haber dejado vigente para el clculo de las prestaciones dinerarias por

Incapacidad Permanente Definitiva el mecanismo de determinacin del
Ingreso Base Mensual, en supuestos que puede acontecer hasta seis
aos despus del siniestro, en momentos de importante nivel de inflacin
pueden generar planteos de inconstitucionalidad que difcilmente
superen el test de razonabilidad a la luz de la jurisprudencia actual de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
g) El mantener el mecanismo de renta peridica para lograr su percepcin
por

parte

de

las

A.R.T.

ya

ha

merecido

la

declaracin

de

inconstitucionalidad del mximo Tribunal Nacional y no parece que pueda

variar en atencin a los fundamentos dados en la causa Surez
Guimbard, en lo que hace a la utilizacin de dicha indemnizacin en
funcin del proyecto de vida de la vctima del siniestro o de sus
causahabientes
h) La falta de inclusin de nuevas patologas como enfermedades
profesionales seguir determinando un alto nivel de litigiosidad para
lograr su reconocimiento para el caso particular, ya que Comisiones
Mdicas no las admiten y las ART se niegan a habilitar su pago, lo que
inexorablemente conducir a la justicia del trabajo.-