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SE PRODUCEN EN EL IGV?
De acuerdo a lo sealado por CABANELLAS, las arras son definidas como Lo que se da en prenda
o seguridad del cumplimiento de un contrato2.
Las arras constituyen una seal entregada por una de las partes contratantes a la otra para que
quede cierta seguridad que se celebrar posteriormente un acuerdo de transferencia, ya sea de
bienes muebles o de inmuebles, es una especie de prueba de buena fe que la otra parte contratante
percibe como seguridad en la celebracin de un determinado acuerdo.
En la doctrina apreciamos que BORDA manifiesta que la sea representa un doble papel: por una
parte, es una garanta de la seriedad del acto y tiene el carcter de un adelanto del pago del precio;
por otra, importa acordad a los contratantes el derecho de arrepentirse, perdiendo la sea el que la
ha entregado y devolvindola doblada el que la ha recibido. Empero hay un inconveniente en que las
partes atribuyan a la sea tan solo el carcter de garanta del acto, negando la posibilidad de
arrepentimiento3.
Conforme a la revisin de la doctrina nacional observamos que ALDEA seala lo siguiente En
trminos generales, arra significa lo que se da en seal, manifestacin, garanta o prueba,
usualmente una cantidad de dinero u otro bien (mueble o inmueble), que una de las partes entrega a
la otra como testimonio del acuerdo contractual. Con el devenir del tiempo las arras pasaron a
convertirse en institucin de aseguramiento de derechos, al ser considerado como aquello que se da
en prenda o garanta de un contrato.4.
3. DEPSITO Y GARANTA
Con la reciente incorporacin de stos trminos dentro de las definiciones de venta, servicios y
contratos de construccin mediante el Decreto Legislativo N 1116 es preciso dar una explicacin
sobre lo que implican tales supuestos.
Para empezar, el trmino DEPSITO en su sentido comn y ordinario del mbito civil constituye un
contrato nominado que se encuentra regulado en nuestro Cdigo Civil en el artculo 1814 en el que
una de las partes se obliga a custodiar el bien o bienes de la otra parte y a devolverlo cuando lo
solicite, en cambio de una remuneracin.
De manera obvia, indicamos que este no es el sentido que el legislador adopta al ubicar este trmino
dentro de la Ley del IGV, sino busca incluir una prctica comn dentro de los usos comerciales de
nuestra nacin al darle al trmino depsito el significado de la conducta por la cual, al pactar un
negocio, ya sea de venta, servicios o de construccin, se busca asegurar la realizacin de la
prestacin, abonando de forma anticipada una parte del precio o monto de la operacin mediante un
depsito en una cuenta de una entidad financiera, a nombre de su proveedor o prestador. Como
vemos, bajo este contexto difiere ostensiblemente en su acepcin general.
Por otra parte el trmino GARANTA tampoco se debe entender en su sentido ordinario como un
medio que respalde o asegure el pago o rembolso de un crdito o prstamo otorgado, como lo
seran las garantas reales (hipotecas, garantas mobiliarias) o las garantas personales (fianzas)
sino que se da a entender que bajo este trmino se busca que el contribuyente comprenda que
cuando efecta operaciones comerciales y celebre contratos en los que comnmente se estipula una
clusula de garanta la que, bsicamente, consiste en la cancelacin de un monto dinerario que
tenga como funcin garantizar el cumplimiento de la prestacin pero que por lo general termina
integrando parte del precio del servicio o venta.
Aunado a esto, encontramos que el Decreto Supremo N 161-2012-EF, que modifica el Reglamento
de la Ley del IGV, complementando la reforma hecha a la Ley del IGV establece una modificacin en
el numeral 3 del art. 3 de dicha norma estableciendo que los pagos recibidos anticipadamente a la
entrega del bien o puesta a disposicin del mismo, dan lugar al nacimiento de la obligacin tributaria.
Y seala para el caso de las arras, depsito o garanta, estas deben superar el 3% del monto total
de la venta para el nacimiento de la obligacin de pagar el IGV.
Entonces tanto el depsito como la garanta reciben un tratamiento diferenciado estipulndose el
requisito de que dichas sumas deben superar un lmite establecido en el reglamento para que se
aplique el gravamen sin embargo estas sumas en la prctica renen las caractersticas de lo que
conocemos como adelantos en el argot comercial y que tienen como funcin garantizar el
cumplimiento de lo pactado para ambas partes.
Se valora la intencin de buscar acercar la redaccin normativa a una mejor comprensin del
contribuyente, pues en muchas ocasiones, previas a la modificacin, el contribuyente se encontraba
en la duda de considerar si dichos montos generaban o no la configuracin del hecho imponible.
4. CLASES DE ARRAS: CONFIRMATORIAS Y DE RETRACTACIN
Las arras pueden ser de dos tipos:
(i) las arras confirmatorias
(ii) las arras de retractacin.
Segn parte de la doctrina tambin pueden ser arras penales en la medida que existan previamente
las arras confirmatorias, ello implica que necesariamente las arras penales constituiran una subespecie de las arras confirmatorias.
4.1 LAS ARRAS CONFIRMATORIAS
La entrega de arras confirmatorias tiene la idea de ser una seal o prueba de seriedad que de todos
modos se d la celebracin del contrato, sin otorgar el derecho de desistirse de l. En caso que se
ratifique la celebracin del contrato y el mismo se cumpla, la parte que recibi las arras puede optar
por: (i) devolverlas o (ii) en todo caso imputarlas como parte del precio del pago, ello obviamente de
acuerdo a la propia naturaleza del contrato.
Las arras confirmatorias estn reguladas en el Cdigo Civil Peruano desde los artculos 1477 al
1479 de la siguiente manera:
El artculo 1477 seala el concepto al mencionar que la entrega de arras confirmatorias importa la
conclusin del contrato. En caso de cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las
imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin.
El artculo 1478 precisa que es lo que se entiende por arras penales. En dicho artculo se menciona
que si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la obligacin por causa imputable a ella,
la otra parte puede dejar sin efecto el contrato conservando las arras. Si quien no cumpli es la parte
que las ha recibido, la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras.
Finalmente, el texto del artculo 1479 recoge las normas aplicables a la indemnizacin. Este
dispositivo considera que si la parte que no ha incumplido la obligacin prefiere demandar la
ejecucin o la resolucin del contrato, la indemnizacin de daos y perjuicios se regula por las
normas generales.
4.2 LAS ARRAS DE RETRACTACIN
Su entrega otorga la facultad de ejercer el derecho de desistirse del negocio que est contenido en
un contrato, tanto para la parte que cumpli con entregarla como para la contraparte que las recibi.
Finalmente, cuando la parte fiel al contrato tiene el derecho de apropiarse de las arras confirmatorias
o cuando la incumplidora las tiene que devolver dobladas, estas adquieren una naturaleza de arras
penales, advirtiendo que es una sub-especie de las confirmatorias.
Las arras de retractacin estn reguladas en el Cdigo Civil Peruano desde los artculos 1477 al
1479 de la siguiente manera:
El artculo 1480 regula los alcances y derecho de retractacin.
Este dispositivo precisa que la entrega de las arras de retractacin slo es vlida en los contratos
preparatorios y concede a las partes el derecho de retractarse de ellos.
El texto del artculo 1481 consigna los efectos de la retractacin.
Dentro de los efectos se menciona que si se retracta la parte que entrega las arras, las pierde en
provecho del otro contratante. Por el contrario, si se retracta quien recibe las arras, debe devolverlas
dobladas al tiempo de ejercitar el derecho.
El artculo 1482 considera la posibilidad de la renuncia al derecho de retractacin, al mencionar que
la parte que recibe las arras puede renunciar al derecho de retractacin.
Finalmente, el texto del artculo 1483 regula el destino de las arras por contrato definitivo. All se
precisa que si se celebra el contrato definitivo, quien recibe las arras las devolver de inmediato o
las imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin.
5. LA UTILIDAD DE LAS ARRAS EN LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA DE INMUEBLES
La entrega de arras de retractacin slo es vlida en los contratos preparatorios y concede a las
partes el derecho de retractarse de ellos, tal como lo establece el artculo 1480 del Cdigo Civil de
1984. Para que existan las arras de retractacin es necesario que exista un contrato preparatorio, el
cual es un compromiso que asumen las partes para celebrar en el futuro un contrato definitivo. Se
debe sealar que el plazo del compromiso de contratar no ser mayor de un ao y cualquier exceso
se reducir a este lmite.
As, si lo que se busca es asegurar la transferencia de un inmueble se entregarn las arras como
una seal que el contrato definitivo se realizar. Al tratarse de arras de retractacin existe la
posibilidad que la parte que las entreg se retracte de la decisin de adquirir el inmueble por lo que
se le penaliza perdiendo las arras a favor de la persona que est vendiendo. Si por el contrario, es la
parte que recibe las arras quien ya no desea transferir el inmueble tendr como penalidad la
devolucin del doble de las arras entregadas como seal.
En el caso de las arras de confirmacin lo que se aprecia es que las partes tiene la intencin de
formalizar un acuerdo de transferencia de bienes inmuebles y por ello se entregan las arras, de este
modo el vendedor asume que existe un compromiso mayor que si se tratara de las arras de
retractacin. Este tipo de contrato permite asegurar la adquisicin del inmueble.
6. LAS IMPLICANCIAS TRIBUTARIAS DE LA ENTREGA DE ARRAS, DEPSITOS O
GARANTAS EN EL IGV
6.1 Las operaciones en las cuales puede existir la entrega de arras
Al revisar el artculo 1 del TUO de la Ley del IGV, aprobado por Decreto Supremo N 055-99-EF y
normas modificatorias, se observa que entre otras operaciones gravadas con dicho tributo se
encuentran (i) la venta de bienes muebles; (ii) la primera venta de los inmuebles efectuado por el
constructor; y (iii) los contratos de construccin que son celebrados entre dos partes contratantes.
Estas operaciones al estar gravadas con el IGV, toman como referencia una determinada base
imponible sobre la cual se aplica la tasa del 18%.
6.2 La base imponible que se utiliza para el clculo del IGV sealadas por Ley
As en el caso de la venta de bienes muebles se toma como referencia para efectos del clculo del
IGV al valor de venta de los bienes, ello conforme lo determina el literal a) del artculo 13 de la Ley
del IGV.
En el caso de la primera venta de inmuebles efectuado por el constructor de los mismos, se
considera como base imponible el ingreso percibido en la venta de inmuebles, con exclusin del
correspondiente al valor del terreno5, de conformidad con lo establecido por el literal d) del artculo
13 de la Ley del IGV.
Finalmente, en esta seleccin de tres supuestos gravados con el IGV encontramos a los contratos
de construccin, respecto de los cuales se considera como base imponible el valor de la
construccin, tal como lo determina el literal c) del artculo 13 de la Ley del IGV.
Segn se observa en estas tres operaciones la propia norma que aprueba el IGV determina los
elementos que se toman como referencia en la base imponible, es decir que se estara cumpliendo
dos principios, el primero de ellos es el Principio de Legalidad ya que se est aprobando el IGV con
una Ley y tambin el Principio de Reserva de Ley, ya que los elementos distintivos del IGV como el
sujeto activo, el sujeto pasivo, la tasa y la alcuota son aprobado tambin por Ley.
6.3 Las entrega de arras, depsitos o garantas y su influencia en la determinacin de la base
imponible del IGV
Al revisar el Reglamento de la Ley del IGV, observamos que en el artculo 3 se establecen ciertas
reglas aplicables con relacin al nacimiento de la obligacin tributaria, dentro de las cuales se
incluyen operaciones de ventas de bienes muebles; primera venta de inmuebles efectuado por el
constructor y los contratos de construccin. Las reglas se detallarn a continuacin:
6.3.1 En el caso de la venta de bienes muebles:
El numeral 3 del artculo 3 del Reglamento de la Ley del IGV precisaba reglas aplicables al
nacimiento de la obligacin en caso de pagos parciales. Puntualmente determin que en el caso de
la venta de bienes muebles, los pagos recibidos anticipadamente a la entrega del bien o puesta a
disposicin del mismo, dan lugar al nacimiento de la obligacin tributaria, por el monto percibido. En
este caso, no daba lugar al nacimiento de la obligacin tributaria, la entrega de dinero en calidad de
arras de retractacin, antes que exista la obligacin de entregar o transferir la propiedad del bien,
siempre que stas no superen en conjunto el quince por ciento (15%) del valor total de venta. En
caso de superar dicho porcentaje, se produca el nacimiento de la obligacin tributaria por el importe
total entregado.
En el caso de las arras confirmatorias siempre se encontraban sujetas al pago del IGV, lo cual
equivale a decir que no le era de aplicacin la regla del 15% antes indicada.
Con la modificatoria realizada por el Decreto Supremo N 161-2003-EF, se vari el texto del primer
prrafo del numeral 3 del artculo 3 del Reglamento de la Ley del IGV, consignndose ahora lo
siguiente:
En la venta de bienes muebles, los pagos recibidos anticipadamente a la entrega del bien o puesta a
disposicin del mismo, dan lugar al nacimiento de la obligacin tributaria, por el monto percibido. En
este caso, no da lugar al nacimiento de la obligacin tributaria, la entrega de dinero en calidad de
arras de retractacin, depsito o garanta antes que exista la obligacin de entregar o transferir la
propiedad del bien, siempre que stas no superen en conjunto el tres por ciento (3%) del valor total
de venta. Dicho porcentaje ser de aplicacin a las arras confirmatorias.
Se mencionaba que en los casos de prestacin o utilizacin de servicios la obligacin tributaria nace
en el primer momento y por el monto que se percibe. En los casos de servicios prestados por
establecimientos de hospedaje, la obligacin tributaria nacer con la percepcin del ingreso,
inclusive cuando ste tenga la calidad de depsito, garanta, arras o similares.
Con la modificatoria realizada por el Decreto Supremo N 161-2012-EF, se determina que en los
casos de prestacin o utilizacin de servicios la obligacin tributaria nace en el momento y por el
monto que se percibe. En los casos de servicios6, la obligacin tributaria nacer con la percepcin
del ingreso, inclusive cuando ste tenga la calidad de arras, depsito o garanta siempre que stas
superen, de forma conjunta, el tres por ciento (3%) del valor de prestacin o utilizacin del servicio.
En todos los casos, las arras confirmatorias se encuentran gravadas con el Impuesto.
A raz de los cambios introducidos al Reglamento de la Ley del IGV, se determina en el cuarto
prrafo del numeral 3 del artculo 3| del mencionado reglamento que en la primera venta de
inmuebles, se considerar que nace la obligacin tributaria en el momento y por el monto que se
percibe, inclusive cuando se denomine arras, depsito o garanta siempre que stas superen, de
forma conjunta, el tres por ciento (3%) del valor total del inmueble.
Segn el numeral 4 del artculo 3 del Reglamento de la Ley del IGV se mencionaba que respecto al
inciso e) del Artculo 4 de la Ley del IGV, la obligacin tributaria nace en la fecha de emisin del
comprobante de pago por el monto consignado en el mismo o en la fecha de percepcin del ingreso
por el monto percibido, lo que ocurra primero, sea ste por concepto de adelanto, de valorizacin
peridica, por avance de obra o los saldos respectivos, inclusive cuando se les denomine arras.
Tratndose de arras de retractacin, la obligacin tributaria nace cuando stas superen el quince por
ciento (15%) del valor total de la construccin.
De conformidad con la modificatoria del numeral 4 del artculo 3 del Reglamento de la Ley del IGV,
realizada por el Decreto Supremo N 161-2012-EF, se determina que respecto al inciso e) del
artculo 4 de la Ley del IGV, la obligacin tributaria nace en la fecha de emisin del comprobante de
pago por el monto consignado en el mismo o en la fecha de percepcin del ingreso por el monto
percibido, lo que ocurra primero, sea ste por concepto de adelanto, de valorizacin peridica, por
avance de obra o los saldos respectivos, inclusive cuando se les denomine arras, depsito o
garanta. Tratndose de arras, depsito o garanta la obligacin tributaria nace cuando stas
superen, de forma conjunta, el tres por ciento (3%) del valor total de la construccin.
Apreciamos que el cambio, al igual que los casos anteriores, est ligado a la variacin del porcentaje
en la determinacin del nacimiento de la obligacin tributaria, existiendo una rebaja considerable de
15% al 3%, con lo cual se evitara algunos mecanismos elusivos que algunos contribuyentes
ejecutaban con la finalidad de evitar el pago del Impuesto General a las Ventas.
6.3.5 Las arras de retractacin y las arras confirmatorias y su papel en el nacimiento de la obligacin
tributaria. Se viola el Principio de Reserva de Ley?
Situacin existente antes de la modificatoria realizada por el Decreto Legislativo N 1116 y el Decreto
Supremo N 161-2012-EF
Salvo en el caso de las arras entregadas en los contratos por servicios prestados por
establecimientos de hospedaje, en donde no se exiga monto mnimo la obligacin tributaria nace
para efectos del IGV cuando las mismas sean entregadas.
En los casos en los que la entrega de arras de retractacin supere el quince por ciento (15%) de los
montos que correspondan al contrato, en la venta de bienes muebles, la primera venta de inmuebles
efectuada por el constructor y en los contratos de construccin se aprecia que la norma
reglamentaria determinaba reglas en las cuales la obligacin tributaria naca pero no por el
cumplimiento de los supuestos sealados en la Ley del IGV sino que a travs de ciertas
precisiones se determina el nacimiento de la obligacin tributaria por va reglamentaria.
Ello podra traer como consecuencia que se estara violando el Principio de Reserva de Ley, toda
vez por una norma de jerarqua menor que la Ley se estn presentando nuevos supuestos que la
norma no seal.
Lo mismo puede presentarse en el caso de las arras confirmatorias, ya que en ese supuesto el
reglamento consideraba que nace la obligacin tributaria por cualquier monto entregado, habida
cuenta que el deseo de las partes en la entrega de este tipo de arras es la celebracin del contrato.
En este mismo sentido VILLANUEVA GUTIERREZ manifiesta que Los montos entregados en
calidad de arras se producen en el marco de contratos preparatorios de compraventa. Por esta
razn, en este caso, la norma reglamentaria excede la Ley, puesto que est regulando el nacimiento
de la obligacin tributaria para supuestos no comprendidos en el hecho generador7.
Reiteramos que el incluir supuestos de afectacin en el Reglamento del IGV distintos a los
sealados en la Ley del IGV puede originar una violacin al Principio de Reserva de Ley. En este
punto coincidimos con lo expresado por VILLANUEVA GUTIERREZ cuando precisa con respecto a
la norma reglamentaria lo siguiente: Esta previsin normativa debera estar en la Ley y no en la va
reglamentaria. Se est regulando el nacimiento de la obligacin tributaria en un supuesto en el que
an no existe el hecho gravado. Si bien entendemos que el propsito es evitar prcticas antielusivas
de los contribuyentes, eso no significa que deba prescindirse del Principio de Reserva de Ley. Por el
contrario, el respeto de dicho principio constituye una mayor garanta para el contribuyente8.
A raz de los cambios realizados tanto a la Ley del Impuesto General a las Ventas por el Decreto
Legislativo N 1116, se ha incorporado un prrafo al literal a) del artculo 3 de la Ley del IGV, en el
cual se precisa que se considera venta las arras, depsitos o garantas que superen el lmite
establecido en el Reglamento.
Si bien es cierto que las arras se encuentran respaldadas en un acuerdo por escrito que fuera
suscrito por las partes, el cual puede estar en un documento privado de respaldo, minuta o una
Escritura Pblica, ello servir como probanza del hecho con efectos civiles y/o comerciales. Este
sustento puede servir si la entrega de las arras es otorgada por una persona natural sin negocio o
empresa a favor de otra persona que no ejerza actividad comercial.
Pero que sucede si quien recibe las arras es una empresa que se dedica de manera habitual a la
edificacin y posterior venta de los inmuebles, all existir la obligacin que esta empresa emita el
comprobante de pago por la percepcin de las arras?
IGV
RTF N 0644-3-01 (19.06.2001)
La entrega de arras de retractacin no determina per se el nacimiento de la obligacin tributaria.
Al respecto, el Tribunal indica que las arras de retractacin, llamadas tambin penitenciales o de
arrepentimiento, conceden a las partes de un contrato preparatorio, el derecho de retractarse de
ste, teniendo como consecuencia, la prdida de dinero u otros bienes, a favor de la parte
contratante que no se desisti. La entrega de estas arras no determina per se el nacimiento de la
obligacin tributaria, al no referirse a un supuesto de afectacin sino a un acuerdo previo a la
ejecucin del contrato definitivo.