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Como parte del proceso de la revolucin francesa y ante la cada del Antiguo Rgimen en
Francia, surge la necesidad de establecer una nueva legislacin inmersa en los ideales de la
Ilustracin, bajo la premisa de la racionalidad iluminadora frente al absolutismo y la
oscuridad. Napolen Bonaparte toma el legado de la burguesa para expandir el dominio y
las ideas burguesas en el mundo europeo. Se redacta un Cdigo Civil que conlleva los
ideales de la revolucin, y que acompaa a travs de la legislacin los cambios que se van
produciendo en material, social, cultural, econmica.
Frente al racionalismo propuesto por el cdigo francs que se quiere universalizar, las
concepciones evolucionistas reconocen la sucesin de etapas y la necesidad de integrar
estas comunidades ms primitivas a un orden nacional, respetando sus costumbres.
Las concepciones cientficas de la poca dan un paso de la mirada anatmica del cuerpo,
empezando a privilegiar su funcionamiento, alcanzando preponderancia la fisiologa. Esta
disciplina tendr gran incidencia en la conformacin de la psicologa. Para Durkheim, la
sociedad es como un organismo, las instituciones complejas funcionaran como el cerebro
de dicho organismo. Ambos autores privilegian la organizacin social por sobre el
individuo.
Segn se manifiesta a travs de los sentimientos colectivos, fuente de la pena, no se
localizan en la suma de individuos, sino en el colectivo, que delega la facultad de legislar,
de aplicar la ley, institucionaliza funcionarios, pero que siempre son intrpretes del sujeto
colectivo.
Historia y Derecho
Los autores plantean que el derecho no puede ser una abstraccin que se imparte a la
organizacin social comunitaria, desconociendo las especificadas histricas de los procesos
sociales de las naciones. Frente a la imposicin de un cdigo ajeno a las normas y
costumbre, se presenta una resistencia por el desconocimiento del derecho consuetudinario.
El derecho debe ser sistematizado, investigado en su relacin con la historia de los pueblos,
no puede desligarse, separase en una esfera meramente tcnica. Frente a la complejidad
que van alcanzando las sociedades en su evolucin, el derecho debe ser sistematizado
frente a situaciones donde el derecho consuetudinario no es suficiente. Es decir, cuando el
crimen y la pena no presentan una interpretacin clara por parte de las instituciones
encargadas de aplicar la ley, es necesario establecer un cuerpo legal escrito que permita
dirimir estas dificultades. Subyace la concepcin de la escritura, la sistematizacin de la
ciencia jurdica se valida en la medida que las sociedades se complejizan y alcanzan mayor
diversidad.
En referencia al cdigo napolenico, Savigny manifiestamente Deban adems estos
cdigos estar completamente libres de toda histrica influencia, y por obra de una
solemne y extraa abstraccin, deban adaptarse a todos los pueblos y a todos los
tiempos (Savigny, 1993)
Por ende, la historia construye la narracin jurdica, no puede tender a un fin externo.
En su virtud se pedan nuevos cdigos, los que, con sus perfecciones, deban garantizar
una mecnica exactitud en la administracin de la justicia: de modo que el magistrado,
dispensado de todo juicio propio, deba limitarse a una simple aplicacin literal de la ley.
Deban adems estos cdigos estar completamente libre de toda histrica influencia, y por
obra de una solemne y extraa abstraccin, deban adaptarse a todos los pueblos y todos
los tiempos
Refuta la idea implcita en el cdigo napolenico el convencimiento de un derecho natural
o racional, como legislacin ideal que puede aplicarse a todos los casos, situacin de
manera ahistorica, y que se puede ir perfeccionando como derecho positivo. (Savigni,1993)
Un ejemplo relevante en el proceso histrico argentino contemporneo, en relacin a la
relacin entre historia y el derecho, se presenta frente a la diversidad y complejidad que
adquiere el actual cdigo penal en Argentina. El intento de reforma del mismo cdigo
intenta darle una homogeneidad acorde a los nuevos procesos sociales, partiendo de las
doctrinas que le dieron fundamento, a fin de obtener mayor claridad en lo reglamentado
por ley y la aplicacin por parte de los juristas.
Los denominados procesos de globalizacin o mundializacin y el surgimiento de
organismos supra nacionales tambin presentan un desafo en torno al establecimiento de
derechos propios basados en la tradicin comunitaria, equilibrados con los avances
progresistas de determinados sectores que impulsan reformas legales polticas sociales,
acordes a los cambios producidos en la interaccin humana, tales como la legislacin sobre
matrimonio igualitario, las leyes de trata, las leyes de proteccin de la infancia.
Con respecto a este ltimo punto, la adhesin a convenios internaciones sobre la tortura en
Argentina, las leyes de Proteccin e integridad de la infancia en Argentina, el derecho
superior del nio, subsisten con intereses polticos conservadores, ligados a la propiedad de
Referencias bibliogrficas