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Voces: CODIGO CIVIL ~ CODIGO DE COMERCIO ~ PROYECTOS DE REFORMAS AL CODIGO CIVIL

~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ DERECHO CIVIL ~ DERECHO COMERCIAL ~ PROYECTO


DE LEY ~ SANCION DE LA LEY ~ INTERPRETACION ~ INTERPRETACION DE LA LEY ~ DERECHO
PRIVADO ~ PERSONA FISICA ~ DERECHOS PERSONALISIMOS ~ LEY ~ ORDEN PUBLICO ~
DERECHO ~ FUENTES DEL DERECHO ~ IGUALDAD ANTE LA LEY ~ DISCRIMINACION ~
DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA ~ BUENA FE ~ ABUSO DEL DERECHO ~ CODIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACION
Ttulo: Presentacin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Autor: Lorenzetti, Ricardo L.
Publicado en: LA LEY 06/10/2014, 06/10/2014, 1 - LA LEY2014-E, 1243
Cita Online: AR/DOC/3561/2014
Primera Parte. El Cdigo ha sido un producto acadmico
1.- Las discusiones sobre el trmite legislativo
El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin fue elaborado por una Comisin integrada por los
doctores Ricardo Luis Lorenzetti, como Presidente, Elena Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci
(designada por el Decreto 191/2011).
Esta Comisin consult a ms de noventa profesores de todas las universidades pblicas y privadas del pas,
quienes dieron su opinin por escrito y fueron tenidas en cuenta en la redaccin final.
El Proyecto fue presentado al Poder Ejecutivo con fecha 27 de marzo de 2012 y luego hubo un proceso de
revisin por parte del Ministerio de Justicia que le introdujo modificaciones.
Elevado el Proyecto al Congreso de la Nacin por nota del da 7 de junio de 2012, fue analizado por la
Comisin Bicameral para la Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la
Nacin, creada al afecto e integrada por legisladores de ambas Cmaras y procedentes de diferentes fuerzas
polticas. Dicha Comisin, llev adelante audiencias pblicas a lo largo de todo el pas, con el objeto de recoger
opiniones, observaciones y sugerencias, y se recibieron ms de mil ponencias procedentes de todos los sectores
sociales.
Se elabor un dictamen de la Comisin Bicameral con una opinin de mayora y varios de las minoras, que
expresaron sus posturas.
El dictamen de comisin fue presentado y aprobado por el Senado de la Nacin el 28 de noviembre de 2013.
En ese momento, las discusiones ms importantes eran si se conservaba el Proyecto de la comisin original o se
aceptaban las modificaciones introducidas por el Poder Ejecutivo, principalmente referidas a la Responsabilidad
civil del Estado, y en cuanto al comienzo de los efectos civiles del nacimiento y la fecundacin in vitro.
El Proyecto fue aprobado con las modificaciones del Poder Ejecutivo.
La Comisin de los tres juristas manifest su discrepancia con el modo en que se aprob y con las
modificaciones introducidas por el Poder Ejecutivo.
En fecha 2 de julio de este ao se sancion la Ley de Responsabilidad del Estado n 26.944, que fue
publicada en el B.O. del 8 de agosto, con lo cual el principal debate sobre el Proyecto ya no tena sentido.
En fecha 1 de octubre el Proyecto fue tratado y aprobado en la Cmara de Diputados de la Nacin.
La Comisin redactora se abstuvo de opinar sobre el trmite legislativo, porque ello es competencia del
Honorable Congreso de la Nacin.
Por otra parte, las grandes obras del derecho argentino siempre fueron conflictivas en sus procesos de
gestacin.
El Cdigo Civil Argentino, que redact Dalmacio Vlez Sarsfield, fue tratado a libro cerrado, en un proceso
que comenz con el envo por parte del Poder Ejecutivo el 25 de agosto de 1869 y, luego de pasar por ambas
Cmaras, se promulg el 29 de setiembre del mismo ao. Es decir, apenas un poco ms de un mes.
Los pasos fueron los siguientes:
El Poder Ejecutivo envi el Proyecto el 25 de agosto de 1869. La Cmara de Diputados aprob el proyecto

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el 22 se setiembre de 1869, luego de que fueran rechazadas diferentes propuestas de aplazamiento y objeciones
al tratamiento a libro cerrado. El Proyecto de ley pas a la Cmara de Senadores, donde fue sancionado el 25 de
setiembre y promulgado el 29 de setiembre.
Es decir, que se trat en un tiempo brevsimo y a libro cerrado.
Los fundamentos para dar este tratamiento fueron sostenidos por el Presidente Sarmiento, por Nicols
Avellaneda, por Bartolom Mitre y el propio Vlez Sarsfield.
El Cdigo fue enviado por el Poder Ejecutivo al Congreso de la Nacin mediante el mensaje del 25 de
agosto de 1869, suscripto por el Presidente Domingo Faustino Sarmiento y por Nicols Avellaneda. En dicho
mensaje se deca: "Dos son los medios que se presentan desde luego, para llegar a este resultado. O someter el
proyecto a una revisin detenida, o darle inmediata vigencia, confiando su reforma a la accin sucesiva de las
leyes, que sern dictadas a medida que la experiencia determine su necesidad. El Poder ejecutivo debe
manifestar a V. H. que, segn su juicio, sera preferible el segundo de estos temperamentos: 1 porque el dilatado
tiempo que volvera a absorber una discusin laboriosa del proyecto, tiempo que sera tal vez ms
ventajosamente empleado dejando que la prctica de los tribunales y de la vida civil, reglada en sus relaciones
por el nuevo cdigo vengan a indicar con un criterio seguro sus vicios e imperfecciones; 2 porque en una
revisin sometida a varias personas, no es dado esperar que, prevalezca siempre la unidad indispensable de
pensamiento para formular las reformas. Estas reformas, por otra parte, que debern su origen a otro espritu y a
ideas distintas que las que han dominado en la redaccin del cdigo, no se incrustaran en su conjunto, sino
interrumpiendo casi seguramente el plan general de sus disposiciones o desconcertando la uniformidad de sus
miras. La reforma cuando ha sido propuesta no consigue, en la mayor parte de los casos, sino suscitar una
opinin diversa u opuesta la que ha adoptado el codificador, apoyndose en autoridades igualmente respetables
y poniendo por delante el difcil problema de dar a la una preferencia a la otra. As, una revisin puede traer en
pos de s la necesidad de otra, y una vez abierto este camino de discusin ilimitada, los cdigos de Rusia y de
los Pases Bajos estn para mostrarnos, con la lenta y complicada historia de su composicin, cunto puede ella
retardarse, prolongada por las disecciones tericas de los jurisconsultos en presencia de las antiguas leyes".
El Senado se ocup del asunto el 25 de septiembre de 1869. El senador Mitre, sostuvo que: "Esta es la razn
por qu cuando hay forzosamente que dar cdigos, en todas partes del mundo tienen que aprobarse como se ha
aprobado este cdigo, a libro cerrado...".
La tesis del tratamiento a libro cerrado fue compartida por la mayora de los juristas argentinos. Es suficiente
con citar la respetada opinin de Jorge Joaqun Llambas, quien manifest su opinin contraria a toda discusin
que altere la organicidad de un cdigo.
La segunda gran reforma que tuvo el cdigo fue la ley 17.711, elaborada por el Dr. Borda en el marco de
un gobierno no democrtico- durante un proceso que fue muy conflictivo.
Sin embargo, esas disputas se olvidaron y quedaron las obras, que dieron un gran beneficio a la evolucin
del derecho, conforme lo seala la doctrina unnimemente.
2.- El triunfo de la tradicin acadmica
Para la redaccin de este Cdigo se utiliz un mtodo ampliamente participativo, como nunca antes se haba
hecho.
Hemos tenido a la vista los antecedentes ms significativos del Derecho comparado, la doctrina de los
autores nacionales y extranjeros con mayor prestigio acadmico, la opinin de los congresos de juristas, y los
criterios de la jurisprudencia.
Hemos utilizado los siguientes proyectos de reformas anteriores:
- El de 1926 preparado por Juan Antonio Bibiloni;
- El Proyecto de 1936;
- El de 1954, redactado bajo la direccin de Jorge Joaqun Llambas;
- El de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial, proveniente de la Cmara de Diputados de la
Nacin (ao 1987);

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- El de la denominada Comisin Federal de la Cmara de Diputados de la Nacin de 1993;


- El preparado por la Comisin creada por decreto del Poder Ejecutivo Nacional 468/92;
- El Proyecto de 1998, preparado por la Comisin creada por decreto del Poder Ejecutivo Nacional 685/95.
Esta base fue enriquecida por numerosos trabajos crticos de la doctrina y decisiones jurisprudenciales que
tambin se consideraron.
La comisin comenz su trabajo de manera inmediata a su designacin, y se convoc a una amplia
participacin en dos niveles:
a) se habilit una casilla de correo especial con amplia difusin- que permiti que el pblico en general
hiciera propuestas hasta un plazo determinado, y todas ellas fueron motivo de anlisis y discusin; y,
b) se formaron grupos de trabajo para permitir una amplia participacin de todos los especialistas del pas y
varios de Latinoamericana. Mediante estos grupos de labor se ha tenido en cuenta la opinin de ms de noventa
juristas representativos de todas las tendencias y todas las regiones del pas.
A medida que la comisin fue avanzando con la redaccin de las partes generales, las distribuy para que
todos opinaran. Una vez recibidas las observaciones, se volvi a discutir.
Puede decirse que la elaboracin del anteproyecto tuvo una amplsima participacin de los especialistas y de
la comunidad. Asimismo, hubo un proceso muy dinmico de discusin con los distintos grupos, de manera de
aprovechar al mximo la inteligencia colectiva.
La amplia participacin y discusin por parte de toda la doctrina hace que tengamos en cuenta todas las
opiniones. Naturalmente no es posible adoptarlas a todas, pero han sido materia de debate para admitirlas o no
sobre la base de decisiones razonables y fundadas.
Estos datos hacen que este nuevo Cdigo Civil y Comercial tenga caracteres importantes:
Representa un movimiento en el que participaron generaciones de juristas desde 1970 hasta ahora. Se
utilizaron como base el Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial, proveniente de la Cmara
de Diputados de la Nacin (ao 1987), que fue preparado por una Comisin Honoraria que integraron los
doctores Hctor Alegria, Atilio Anbal Alterini, Jorge Horacio Alterini, Miguel Carlos Araya, Francisco A. de la
Vega, Horacio P. Fargosi, Sergio Le Pera y Ana Isabel Piaggi; el Senado Nacional someti el trabajo al anlisis
de una Comisin Tcnica Jurdica, que presidi el doctor Luis Moisset de Espans, a quien acompaaron los
doctores Jos L. Garca Castrilln, Fernando J. Lpez de Zavala, Luis Niel Puig, Juan Carlos Palmero, Juan F.
Ravignani, Jos D. Ray, Adolfo M. Rodrguez Saa, Mario C. Russomanno, Carlos Surez Anzorena, Ernesto C.
Wayar y Eduardo A. Zannoni. La denominada Comisin Federal de la Cmara de Diputados de la Nacin
elabor, a su vez, otro proyecto de unificacin, que fue sancionado el 3 de noviembre de 1993, y pas en
revisin al Senado; la Comisin Honoraria redactora fue integrada por los doctores Hctor Alegria, Jorge
Horacio Alterini, Miguel Carlos Araya, Mara Artieda de Dur, Alberto Mario Azpeita, Enrique C. Banchio,
Alberto J. Bueres, Osvaldo Camisar, Marcos M. Crdoba, Rafael Manvil, Luis Moisset de Espans, Jorge
Mosset Iturraspe, Juan Carlos Palmero, Ana Isabel Piaggi, Efran Hugo Richard, Nstor E. Solari, Flix Alberto
Trigo Represas y Ernesto C. Wayar. Un tercer proyecto, surgi de una Comisin creada por el decreto del Poder
Ejecutivo Nacional 468/92, cuyo texto fue remitido al Senado de la Nacin, y publicado en el Diario de Asuntos
Entrados del 13 de agosto de 1993; la Comisin Honoraria redactora estuvo compuesta por los doctores Augusto
C. Belluscio, Salvador Daro Bergel, Ada Kemelmajer de Carlucci, Sergio Le Pera, Julio Csar Rivera,
Federico Videla Escalada y Eduardo A. Zannoni. Finalmente, el Proyecto de 1998, en el que participaron Atilio
Anbal Alterini, Jorge Horacio Alterini, Julio Csar Rivera, Horacio Roitman, Maria Josefa Mndez Costa y
Hector Alegria.
En la tarea de elaboracin del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin la Comisin de Reformas
design como Secretario a Miguel Federico De Lorenzo.
Por otra parte, colaboraron en partes especficas, Liliana E. Abreut de Begher, Hctor Alegria, Pascual E.
Alferillo, Atilio A. Alterini, Oscar J. Ameal, Marcela Andino, Eduardo Barbier, rsula C. Basset, Augusto C.
Belluscio, Salvador D. Bergel, Maria V. Bertoldi de Fourcade, Gustavo Bono, Alejandro Borda, Mauricio
Boretto, Alberto J. Bueres, Nstor A. Cafferatta, Ana M. Chechile, Hctor Chyrikins, Santos Cifuentes, Rubn

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H. Compagnucci de Caso, Marcos Crdoba, Carlos M. DAlessio, Marcelo de Hoz, Pedro Di Lella, Adriana
Dreyzin, Carolina Duprat, Ral A. Etcheverry, Horacio Fargosi, Francisco Ferrer, Mara A. Ferreyra de de la
Ra, Lily Flah, Enrique Fowler Newton, Jorge M. Galds, Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero, Osaldo R.
Gmez Leo, Nicols Gonzlez del Solar, Cecilia Grosman, Lilian Gurfinkel de Wendy, Pablo Heredia, Carlos A.
Hernndez, Marisa Herrera, Marcelo Iiguez, Claudio M. Kiper, Alfredo J. Kraut, Eleonora Lamm, Luis F. P.
Leiva Fernndez, Martn Liber, Noras Lloveras, Rafael M. Manvil, Marina Mariani de Vidal, Jos Fernando
Mrquez, Ernesto E. Martorell, Osvaldo Marzorati, Miguel Mathus Escorihuela, Graciela Medina, Graciela
Messina, Jorge A. Mayo, Nelly Minyersky, Mariel Molina de Juan, Eduardo Molina Quiroga, Jorge Mosset
Iturraspe, Enrique C. Mller, Mara S. Najurieta, Noem L. Nicolau, Ricardo Nissen, Jos Mara Orelle, Martn
Paolantonio, Ariel Parellada, Carlos A. Parellada, Mara Victoria Pellegrini, Sebastin Picasso, Ramn Daniel
Pizarro, Alicia Puerta de Chacn, Efran H. Richard, Julio Csar Rivera, Horacio Roitman, Hugo E. Rossi,
Alberto Ruiz de Erenchun, Fernando Alfredo Sagarna, Edgardo I. Saux, Adela Segu, Norma Silvestre, Miriam
Smayevsky, Gonzalo Sozzo, Gabriel A. Stiglitz, Rubn S. Stiglitz, Silvia Y. Tanzi, Jos W. Tobas, Mara E.
Uzal, Gustavo Vallespinos, Leandro Vergara, Lidia Viggiola de Molina Quiroga, Daniel R. Vitolo, Ernesto
Wayar, Ricardo White y Sandra M. Wierzba, y los profesores extranjeros Sheila Abed, Antonio Benjamin y
Claudia Lima Marques.
Intervinieron jueces y abogados. Ello desmiente algunos sorprendentes artculos que hemos vistos en estos
das presentando la absurda objecin de que no pueden participar jueces o de que no hay consenso para
modificar un cdigo.
Por el contrario,
- La sancin de este cdigo representa el triunfo luego de treinta aos de fracasos, que todos debemos
valorar;
- La mayora de los artculos expresan un alto grado de consenso existente en la comunidad;
- En aquellos supuestos controvertidos, se tomaron decisiones que no estuvieron orientadas por nuestras
impresiones personales, sino por los valores representados en el bloque de constitucionalidad y las decisiones
legislativas o jurisprudenciales ya adoptadas en nuestro pas.
3.- El resultado final
La Comisin que presido y que integraron Elena I. Highton y Ada Kemelmajer se hizo enteramente
responsable de la redaccin del Anteproyecto, conforme se aclar en la elevacin del mismo. Ello es as porque
muchos acadmicos consultados en aspectos especficos no necesariamente comparten otras soluciones y es
lgico que as sea.
Ello significa que la Comisin redact desde el primero hasta el ltimo artculo del Anteproyecto, en un
intenssimo trabajo en equipo, discutiendo entre los tres, cada uno de los textos, y siguiendo un estricto perfil
acadmico.
Luego hubo modificaciones especficas introducidas por el Poder Ejecutivo referidas al concepto de las
obligaciones de dar sumas de dinero, la responsabilidad del estado, los efectos del comienzo de la vida humana,
el derecho al agua potable, las acciones en el caso de intereses individuales homogneos, que la Comisin no
comparti.
Un balance de todo este proceso refleja que el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin ha quedado tal
como lo redact la Comisin que integramos, en su metodologa y en la mayora de sus textos, lo que no afecta
su integralidad. Las cuestiones que hemos referido son opinables y seguirn siendo discutidas en la legislacin
especial.
Corresponde decir que el Proyecto ha sido muy elogiado en numerosos congresos realizados en el pas y en
el extranjero, por la enorme cantidad de cuestiones novedosas que incorpora.
Por esta razn, me parece importante sealar que, ms all de las discusiones sobre el trmite parlamentario
que nos son ajenas, ms all de las discusiones del Congreso que se concentraron en unos pocos puntos de
relevancia poltico institucional, se ha respetado un producto acadmico de gran valor para el desarrollo
econmico y social del pas.

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Es relevante sealar, porque la experiencia acumulada implica que no hay improvisaciones, sino textos
ampliamente discutidos durante muchos aos, y muchos de los cuales han sido ya aplicados por la
jurisprudencia.
Segunda Parte. Algunos aspectos del Cdigo
Seguramente se escribir sobre este Cdigo desde numerosas perspectivas, y es razonable que as sea.
En cuanto a los valores que guan la estructura del Cdigo, y a modo de sntesis, se podra decir que son los
siguientes:
1.- Constitucionalizacin del derecho privado
La mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin tajante entre el derecho pblico y privado. El
nuevo Cdigo, en cambio, toma muy en cuenta los Tratados en general, en particular los de Derechos Humanos,
y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente al
receptar la constitucionalizacin del derecho privado, y establece una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado, ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina
jurdica argentina. Esta decisin se ve claramente en casi todos los campos: la proteccin de la persona humana
a travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la tutela del nio, de las personas
con capacidades diferentes, de la mujer, de los consumidores, de los bienes ambientales y muchos otros
aspectos. Puede afirmarse que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos humanos con
el derecho privado.
2.- Cdigo de la igualdad
Los textos vigentes regulan los derechos de los ciudadanos sobre la base de una igualdad abstracta,
asumiendo la neutralidad respecto de las asignaciones previas del mercado. El nuevo Cdigo busca la igualdad
real, y desarrolla una serie de normas orientadas a plasmar una verdadera tica de los vulnerables. Ello puede
apreciarse en varias normas sobre proteccin de los consumidores, que, por primera vez, son incorporadas
sistemticamente en un Cdigo, que innova profundamente en la materia.
3.- Cdigo basado en un paradigma no discriminatorio
En la tradicin histrica, el sujeto del derecho privado ha sido el hombre. Se ha cambiado este paradigma
para concebirlo en trminos igualitarios, sin discriminaciones basadas en el sexo, la religin, el origen o su
riqueza. En los textos proyectados aparecen la mujer, el nio, las personas con capacidades diferentes, el
consumidor, las comunidades originarias, y muchos otros que no haban tenido una recepcin sistemtica hasta
el momento.
4.- Cdigo de los derechos individuales y colectivos
En su mayora, los Cdigos del derecho privado comparado regulan slo los derechos individuales. El nuevo
cdigo da una importancia relevante a los derechos de incidencia colectiva, en consonancia con la Constitucin
Nacional. Esto tiene un impacto significativo en el modo de relacionamiento con los recursos naturales y es
coherente con el actual derecho brasileo.
5.- Un nuevo paradigma en materia de bienes
La mayora de los cdigos decimonnicos han quedado desactualizados. En efecto, aparecieron bienes que,
siendo de la persona, no tienen un valor econmico, aunque s una utilidad, como sucede con el cuerpo, rganos,
genes, etctera. La relacin exclusiva entre los bienes y la persona tambin ha mudado y aparecen las
comunidades, como ocurre con los pueblos originarios. Finalmente, los conflictos ambientales se refieren a
bienes que son mencionados en el Cdigo como del dominio pblico, pero la Constitucin y la ley ambiental los
consideran colectivos, y no solamente de propiedad del Estado. Todo ello requiere una concepcin ms amplia,
que ha sido receptada en el nuevo Cdigo.
6.- Cdigo para una sociedad multicultural
En materia de familia se han adoptado decisiones importantes a fin de dar un marco regulatorio a una serie
de conductas sociales que no se pueden ignorar. En ese sentido, se incorporan normas relativas a la filiacin que
tienen en cuenta la fecundacin in vitro; en el rgimen legal de las personas menores de edad tambin se

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receptan muchas novedades como consecuencia de los Tratados internacionales; en materia de matrimonio, se
regulan los efectos del sistema igualitario ya receptado por el legislador y la posibilidad de optar por un rgimen
patrimonial; tambin se regulan las uniones convivenciales, fenmeno social cada vez ms frecuente en la
Argentina.
Ello no significa promover determinadas conductas o una decisin valorativa respecto de algunas de ellas.
De lo que se trata es de regular una serie de opciones de vidas propias de una sociedad pluralista, en la que
conviven diferentes visiones que el legislador no puede desatender.
7.- Cdigo para la seguridad jurdica en las transacciones comerciales
En tanto se trata de la unificacin del derecho civil y comercial, tambin se han adoptado decisiones para
promover la seguridad jurdica en las transacciones mercantiles. Por ello, se regulan los contratos de
distribucin, bancarios, financieros, fideicomisos y el rgimen contable de los comerciantes, entre muchos otros
temas. Para esos fines se ha tenido en cuenta la legislacin internacional y el aporte de numerosos especialistas.
Estos valores y principios estn muy presentes en nuestra propuesta legislativa y ausentes de manera
sistemtica en una gran mayora de los Cdigos de otros pases, lo cual le confiere una singularidad cultural
remarcable.
Tercera Parte. El valor del Ttulo Preliminar
1.- Razones de la existencia de un Ttulo Preliminar
Una primera cuestin a decidir fue la necesidad de incluir un Ttulo Preliminar en el Cdigo.
Su aceptacin se ha basado en una tradicin histrica y en el presupuesto de que el Cdigo Civil es el centro
del ordenamiento jurdico referido al derecho privado y, por lo tanto, all deben consignarse las reglas generales
de todo el sistema.
Esta idea ha sido cuestionada en la actualidad, puesto que la descodificacin es un fenmeno incontrastable.
Desde este punto de vista, algunos Cdigos, como el brasileo, prescinden de un Ttulo Preliminar.
Desde otra perspectiva, es necesario que los operadores jurdicos tengan guas para decidir en un sistema de
fuentes complejo, en el que, frecuentemente, debe recurrirse a un dilogo de fuentes, y a la utilizacin no slo de
reglas, sino tambin de principios y valores.
En el sistema jurdico argentino vigente no hay un dispositivo que fije reglas generales respecto de las
fuentes ni en relacin a la interpretacin de stas.
La regulacin completa de las fuentes es un tema que hoy se analiza en el derecho constitucional, porque
tiene la amplitud necesaria para comprender desde los Tratados internacionales hasta la reglamentacin
administrativa. En el derecho privado, en cambio, se pueden regular las fuentes desde el punto de vista de la
decisin del juez, estableciendo reglas para la decisin judicial.
De modo que, en este plano, la respuesta es positiva y as lo propone el nuevo Cdigo. Si se introducen
reglas respecto de las fuentes y la interpretacin, se debe valorar su coordinacin con otros microsistemas. Ello
es as porque, sea cual fuere el grado de centralidad que se le reconozca al Cdigo, una norma de este tipo tiene
un efecto expansivo indudable. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido: "... la regla de
interpretacin prevista en el artculo 16 (del Cdigo Civil) excede los lmites del derecho privado, puesto que los
trasciende y se proyecta como un principio general vigente en todo el orden jurdico interno" (Fallos, 312:957).
Por esta razn, cabe distinguir entre el derecho como sistema y la ley, que es una fuente, principal, pero no
nica. En este sentido, es muy til mencionar las fuentes del derecho, y fijar algunas reglas mnimas de
interpretacin, porque se promueve la seguridad jurdica y la apertura del sistema a soluciones ms justas que
derivan de la armonizacin de reglas, principios y valores. Con referencia a la ley, el nuevo Cdigo establece
normas respecto de su obligatoriedad con relacin al espacio y al tiempo y sus efectos en el campo del derecho
internacional privado.
Tradicionalmente, el Ttulo Preliminar ha sido considerado solamente para estos fines, es decir, la definicin
de fuentes y reglas de interpretacin. El Cdigo Civil espaol contiene un Ttulo Preliminar dedicado a "las
normas jurdicas, su aplicacin y eficacia", con captulos dedicados a las fuentes del derecho, la aplicacin de

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las normas jurdicas, eficacia general, y normas de derecho internacional privado.


El Cdigo le da una amplitud mayor, incluyendo reglas para el ejercicio de los derechos, cuyo destinatario
no es el juez, sino los ciudadanos, y nociones generales sobre los bienes individuales y colectivos, que le dan al
Cdigo un sentido general en materia valorativa, como se explica ms adelante.
Finalmente, cabe considerar que los programas de las Facultades de Derecho argentinas tienen,
habitualmente, una parte general cuyo contenido es coherente con el que se propone.
Por esta razn, el recientemente sancionado Cdigo Civil y Comercial de la Nacin contiene un Ttulo
Preliminar muy novedoso que, sin tener pretensiones de ordenar de modo cerrado todo el sistema, incluye los
contenidos referidos, conforme a las precisiones que desarrollamos seguidamente.
2.- Objeto de regulacin: ley y derecho
El Cdigo civil vigente incluy el Ttulo I denominado "De las leyes".
El nuevo Cdigo distingue normativamente el derecho de la ley. Una identificacin entre ambos no es
admisible en el estadio actual de la evolucin jurdico-filosfica. La concepcin que se recoge tiene
antecedentes en otros Cdigos, como, por ejemplo, el italiano; se refiere a las fuentes del Derecho (artculo 1) y
menciona a la ley, los reglamentos y los usos, a los que luego define en sus efectos y relaciones jerrquicas
(artculos 2, 3, 4). El Captulo 2 (artculo 10) regula la aplicacin de la ley (artculo 11), su eficacia en el tiempo,
y la interpretacin (artculo 12).
Por esta razn, se incluye un Ttulo relativo al derecho, y otro referido a la ley como fuente principal.
3.- El Ttulo Preliminar como ncleo de significaciones
Una de las funciones que puede cumplir un Ttulo Preliminar es la de aportar algunas reglas que confieren
una significacin general a todo el Cdigo. De este modo, el sistema adquiere un ncleo que lo caracteriza y que
sirve de marco de comprensin de una gran cantidad de cuestiones de interpretacin y de integracin de lagunas.
No se trata de una parte general al modo en que fuera pensado en la pandectstica alemana, sino del diseo de
unas lneas de base enfocadas en la argumentacin jurdica razonable dentro de un sistema de derecho basado en
principios y reglas.
Desde esta perspectiva, el Ttulo Preliminar ampla su contenido a otras cuestiones, como se explica a
continuacin:
El derecho: se incorporan directivas referidas a la obligacin de decidir, las fuentes y reglas de interpretacin
Las leyes: se regula la ley como fuente formal principal; obligatoriedad de la ley, leyes transitorias, el modo
en que se cuentan los intervalos del derecho.
El ejercicio de los derechos subjetivos: se contemplan principios referidos al ejercicio de los derechos
subjetivos, dirigidos al ciudadano: buena fe, abuso de los derechos, fraude a la ley, renuncia de la ley, ignorancia
o error de la ley.
Los derechos y los bienes: se especifica el campo regulatorio del Cdigo en la materia.
En cuanto a los textos, hemos preferido incluir pocos artculos para mantener una regulacin austera que
permita el desarrollo jurisprudencial.
Seguidamente se examinan ms detenidamente estas cuestiones.
4.- El Derecho
El propsito del Captulo no es dar una definicin del derecho ni de sus fuentes, lo que sera impropio de un
cdigo, sino fijar reglas claras para la decisin. En tal sentido, se consideran las fuentes y se establece el
requisito de la razonabilidad de las decisiones como un estndar de control de la decisin judicial.
El Cdigo Civil vigente dispone la obligacin de juzgar (artculo 15) y las directivas en caso de insuficiencia
de la ley (artculo 16). Los proyectos de 1987 y de 1993 se limitaron a reformar el artculo 16. El Proyecto de
1998 regula el deber de resolver, y los usos y costumbres (artculos 5 y 6).
El Cdigo sancionado se basa en las siguientes consideraciones:
a. Las fuentes:

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Los casos deben ser resueltos conforme a un sistema de fuentes.


Se destaca en primer lugar la ley, porque de lo contrario, aparecen sentencias que no aplican la ley, o se
apartan de ella sin declarar su inconstitucionalidad, siendo sta una decisin "contra legem" que origina
litigiosidad innecesaria. La aplicacin de la ley significa delimitar el supuesto de hecho y subsumirlo en la
norma, es decir, una deduccin.
De todos modos, queda claro y explcito en la norma que la interpretacin debe recurrir a todo el sistema de
fuentes. As, se alude a la necesidad de procurar interpretar la ley conforme con la Constitucin Nacional y los
Tratados en que el pas sea parte, que impone la regla de no declarar la invalidez de una disposicin legislativa
si esta puede ser interpretada cuando menos en dos sentidos posibles, siendo uno de ellos conforme a la
Constitucin. Constituye acendrado principio cardinal de interpretacin, que el juez debe tratar de preservar la
ley y no destruirla. Ello implica la exigencia de no pronunciarse por la inconstitucionalidad de una ley que
puede ser interpretada en armona con la Constitucin, criterio que constituye una restriccin al quehacer
judicial, reiteradamente recordado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin cuando afirma que la
declaracin de inconstitucionalidad constituye la ltima ratio del orden jurdico por lo que slo ser pronunciada
siempre que no haya forma alguna de integrar la norma a fin de su coincidencia con la Carta Magna (Fallos
288:325; 290:83; 292:190; 301:962; 324:3345, 4404; 325:645, entre otros).
Adems, el nuevo Cdigo regula el valor de la costumbre contemplando los casos en que la ley se refiera a
ella o en ausencia de regulacin.
b. Reglas de interpretacin
A fin de aportar coherencia con el sistema de fuentes, se incorpora un artculo relacionado con reglas de
interpretacin.
De conformidad con lo que seala la mayora de la doctrina, la decisin jurdica comienza por las palabras
de la ley. Tambin se recepta, por reforma del Ejecutivo, la intencin del legislador. Se mencionan las leyes
anlogas, que tradicionalmente han sido tratadas como fuente y aqu se las incluye como criterios de
interpretacin, para dar libertad al juez en los diferentes casos. Ello tiene particular importancia en supuestos en
los que pueda haber discrepancias entre la ley anloga y la costumbre, como sucede en el mbito de los
contratos comerciales.
Se hace referencia al ordenamiento jurdico, lo cual permite superar la limitacin derivada de una
interpretacin meramente exegtica y dar facultades al juez para recurrir a las fuentes disponibles en todo el
sistema. Ello es conforme con la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en cuanto afirma
que la interpretacin debe partir de las palabras de la ley, pero debe ser armnica, conformando una norma con
el contenido de las dems, pues sus distintas partes forman una unidad coherente y que, en la inteligencia de sus
clusulas, debe cuidarse de no alterar el equilibrio del conjunto.
Tambin deben tenerse en cuenta los conceptos jurdicos indeterminados que surgen de los principios y
valores, los cuales no slo tienen un carcter supletorio, sino que son normas de integracin y de control
axiolgico. Esta solucin es coherente con la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que
reiteradamente ha hecho uso de los principios que informan el ordenamiento y ha descalificado decisiones
manifiestamente contraria a valores jurdicos. No se consider conveniente hacer una enumeracin de principios
ni de valores, por su carcter dinmico.
Todos los tratados internacionales suscriptos por el pas y que resultan obligatorios deben ser tenidos en
cuenta para decidir un caso. Esa es la funcin que tienen como fuente de derecho referida en el artculo primero.
Pero adems, cuando se interpreta una norma, tienen especial relevancia los Tratados de derechos humanos,
porque tienen un contenido valorativo que se considera relevante para el sistema. Esta es la funcin que tienen
en materia hermenutica a la que se refiere el artculo segundo.
c. Obligacin de decidir razonablemente
Finalmente, se regula la obligacin de decidir, dirigida a los jueces, conforme con la tradicin en nuestro
Cdigo Civil. Se agrega que la decisin debe ser razonablemente fundada, expresin que se ajusta a lo que surge
de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta disposicin se aplica extensivamente a todos los que deben

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decidir casos con obligacin de fundarlos.


5.- Ejercicio de los derechos
a. Su regulacin como principios generales
Los dos primeros Ttulos "El derecho" y "La ley" contienen guas dirigidas a los jueces y juezas. El Ttulo
referido al ejercicio de los derechos tiene por destinatario principal a los ciudadanos.
Las clusulas generales relativas a la buena fe, el abuso, el fraude, y otras, tuvieron un proceso histrico de
generalizacin creciente. Primero fueron utilizados en obligaciones, contratos y derechos reales especficos,
luego se extendi su aplicacin a las obligaciones, los contratos, los derechos reales, de familia y de sucesiones
en general, y finalmente fueron adoptados como principios generales en todo el derecho privado.
Esta calificacin como principios generales, que ha sido ampliamente receptada en la jurisprudencia, no se
condice con la ubicacin metodolgica en el Cdigo Civil, que sigue siendo especfica y sectorial.
Por esta razn se proyecta su inclusin en el Ttulo Preliminar.
De esta manera, se suministran pautas generales para el ejercicio de los derechos, fundamentales para
orientar en todo el Cdigo.
En este punto, el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se aparta del Proyecto de 1998. En este
ltimo, se introduce en el Ttulo Preliminar una norma referida al fraude a la ley, independizndolo del fraude a
los acreedores y elevndolo al rango de una categora general. La disposicin proyectada establece: "Fraude a la
ley. El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente
anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto
debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir" (art. 8). Luego, en el Ttulo IX se incluan los
arts. 395, 396, 397 y 398 en los que se trataba la buena fe, el abuso del derecho, la posicin dominante y las
sanciones conminatorias.
Como se seal, el nuevo Cdigo regula principios generales en el Ttulo Preliminar, que luego se
complementan con reglas especficas existentes en materia de obligaciones, contratos, derechos reales y otros
aspectos, sin dejar de considerar la influencia que ello tiene sobre las leyes especiales.
b. Buena fe
La "buena fe" como una clusula general fue introducida en el Cdigo Civil mediante la reforma de la ley
17.711 y sus resultados han sido satisfactorios y ampliamente elogiados por la doctrina. En el mbito de las
reformas, el Proyecto de 1998 propone: "Buena fe. Los actos jurdicos deben ser celebrados y ejecutados con
buena fe y lealtad. La parte que obra de mala fe debe resarcir el dao causado" (art. 395). La norma hace
referencia al acto jurdico, si bien est inserta en el Ttulo "Del ejercicio de los derechos". Metodolgicamente
parecera que su ubicacin es impropia, pues as redactada debera ir en el Ttulo de los actos jurdicos y no del
ejercicio de los derechos. Adems, tratndose de una clusula general que abarca el ejercicio de cualquier
derecho o situacin jurdica, sea ella derivada o no de un acto jurdico, parece ms apropiado otorgarle un
enunciado normativo ms amplio, comprensivo de cualquier ejercicio de un derecho.
De conformidad con lo sealado, se propone que la buena fe sea regulada como un principio general
aplicable al ejercicio de los derechos, lo que luego se complementa con reglas especficas aplicables a distintos
mbitos.
En el Proyecto de 1998 se incluye la "lealtad", lo que puede dar lugar a una interpretacin restrictiva. En el
nuevo Cdigo, al ser un principio general, se incluye tanto la buena fe, en el sentido de la exigencia de un
comportamiento leal (objetiva), como la denominada buena fe "creencia" (subjetiva), que incluye la apariencia
y, por lo tanto, se prescinde de aquella expresin.
c. Abuso del derecho
El abuso del derecho fue introducido en el Cdigo Civil mediante la reforma de la Ley 17.711, y ha sido
desarrollado ampliamente por la jurisprudencia y la doctrina. El Proyecto de 1998 recibe la mayora de estas
observaciones mediante la siguiente propuesta: "La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se
considera tal el que contrara los fines que ella tuvo en mira al reconocerlos, o el que excede los lmites

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impuestos por la buena fe, la moral o las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los
efectos del ejercicio abusivo y, segn las circunstancias, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar
una indemnizacin".
El nuevo Cdigo Civil y Comercial sigue, en lo sustancial, los referidos precedentes. Las clusulas
generales, por su propia morfologa, se integran y consolidan su alcance lentamente a travs de la tarea
jurisprudencial. Esta circunstancia aconseja conservar la redaccin de las mismas, en tanto y en cuanto no
existan motivos justificados como para alterar su formulacin.
Las modificaciones propuestas son las siguientes:
- Definicin como principio general: se lo incluye como un principio general del ejercicio de los derechos en
el Ttulo Preliminar; esta metodologa cambia la tonalidad valorativa de todo el sistema, sin perjuicio de las
adaptaciones en cada caso en particular.
d. Abuso de derecho, de situaciones y de posicin dominante en el mercado:
El abuso en el ejercicio del derecho tiene una extensa tradicin en nuestro pas tanto en la jurisprudencia
como en la doctrina. Esta elaboracin se basa en el ejercicio de un derecho por parte de su titular, pero no
comprende otros dos supuestos que han merecido consideracin doctrinal:
- Las "situaciones jurdicas abusivas": en este supuesto, el abuso es el resultado del ejercicio de una
pluralidad de derechos que, considerados aisladamente, podran no ser calificados como tales. Se crean entonces
situaciones jurdicas abusivas, cuya descripcin y efectos han sido desarrollados por la doctrina argentina.
- El abuso de posicin dominante en el mercado: para dar coherencia al sistema, se incluye este supuesto,
que es diferente del ejercicio abusivo y de la situacin jurdica, razn por la cual se lo menciona en texto
separado.
- Fines del ordenamiento: se evita la referencia a los fines "pretritos" con la expresin que se "tuvo en mira
al reconocer (el derecho)", pues el texto de una norma no puede quedar indefinidamente vinculado a su sentido
"histrico". En su reemplazo, se emplea la nocin de "fines del ordenamiento" que evita la contextualizacin
histrica, posibilitando la interpretacin evolutiva para juzgar si se ha hecho un uso irregular o abusivo. Esta
decisin tiene una gran importancia por dos razones: a) los fines actuales del ordenamiento incluyen no slo los
sociales, sino tambin los ambientales, dndose as cabida a la denominada funcin ambiental de los derechos
subjetivos, y b) es coherente con las reglas de interpretacin que se proponen en este Ttulo Preliminar.
e. Abuso de posicin dominante en el mercado
El Proyecto de 1998 incluye dentro del Captulo referido al ejercicio de los derechos la siguiente propuesta:
"Lo dispuesto en los dos artculos anteriores se aplica cuando se abusare de una posicin dominante en el
mercado, sin perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en las leyes especiales".
El ejercicio abusivo incluye la posicin dominante, pero debe aclararse que se trata de la posicin en el
mercado. El fundamento de este agregado es que el principio protectorio siempre presupone que alguien domina
a otro, pero las reglas a travs de las cuales se aplica dicho principio de poltica legislativa son diversas y cada
una tiene su fundamento especfico: buena fe, abuso del derecho, etc. Si se incluyera una norma que se refiera
slo a la posicin dominante, perderan sentido todas las dems y las absorbera, con gran perjuicio general del
sistema y de su adaptabilidad, ignorando la doctrina y jurisprudencia.
Finalmente, es importante resaltar la nocin de abuso del derecho individual respecto del derecho de
incidencia colectiva. Esta norma ha sido ubicada en el Captulo referido a los bienes a fin de facilitar su
comprensin, porque es novedosa en el sistema argentino. Se trata de que los derechos subjetivos tengan lmites
respecto de los bienes colectivos, como ocurre con el desarrollo o consumo sustentable o la funcin ambiental
de los derechos.
6.- Orden pblico y fraude a la ley
Se establece una regla general idntica sobre el orden pblico a la que contiene el Cdigo Civil vigente en el
artculo 21.
Seguidamente se regula el fraude a la ley imperativa en los trminos que haba previsto el Proyecto de 1998.

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7.- Renuncia general de las leyes


La prohibicin a la renuncia general es plenamente justificable, porque de lo contrario se afectara la
obligatoriedad de la ley. Es admisible la renuncia a los efectos, pero, en cuanto a los lmites, se utiliza una
expresin ms amplia, comprensiva de todo el sistema.
8.- Derechos y bienes
a. El problema legal
El Cdigo Civil de Vlez Sarsfield ha regulado, dentro de los derechos reales (Libro Tercero), al patrimonio
como un atributo de la persona (nota al artculo 2312 del Cdigo Civil), siguiendo una extensa y consolidada
tradicin histrica. La regla se basa en una relacin directa entre el sujeto individual y los bienes, as como una
vinculacin relevante entre estos ltimos y su valor econmico, mientras que, excepcionalmente, se da un lugar
a los bienes del dominio pblico. Este esquema es insuficiente para solucionar conflictos actuales, que tienen
lugar en la jurisprudencia.
La concepcin patrimonialista ha ido cambiando, y aparecieron bienes que, siendo de la persona, no tienen
un valor econmico, aunque s una utilidad, como sucede con el cuerpo humano, rganos, genes, etc. La
relacin exclusiva entre los bienes y la persona tambin ha mudado y aparecen las comunidades, como ocurre
con los pueblos originarios. Finalmente, los conflictos ambientales se refieren a bienes que son mencionados en
el Cdigo como del dominio pblico, pero la Constitucin y la ley ambiental los considera colectivos, y no
solamente de propiedad del Estado.
Es necesario proveer principios en relacin a estos temas que, por su amplitud, no pueden estar
metodolgicamente ubicados, exclusivamente, en materia de derechos reales. Por eso, se introduce un Captulo
del Ttulo Preliminar que, con pocos textos, permite disponer de unas guas generales que luego se desarrollarn
en artculos particulares, leyes especiales y jurisprudencia.
Dada la magnitud del cambio que se propone, es necesario ampliar algo ms estos fundamentos.
b. Mtodo
El mtodo seguido por el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield y por el Proyecto de 1998 es un elemento
fundamental para desentraar la arquitectura del sistema. El primero regula este tema en el Libro Tercero, con
un Ttulo I (artculos 2311 y ss.) que alude a las cosas consideradas en s mismas, desarrolla la nocin de bienes,
cosas, muebles, inmuebles, fungibles, consumibles, divisibles, principales, accesorias y su enajenabilidad. En
los artculos 2339 y siguientes se dispone sobre las cosas en relacin a las personas, los bienes pblicos y
privados del Estado, y los que son susceptibles de apropiacin privada, los bienes municipales, de las iglesias y
de los particulares.
El Proyecto de 1998 contiene un Libro Segundo dedicado a la parte general, que trata de la persona humana
(Ttulo I), la persona jurdica (Ttulo II), y el patrimonio (Ttulo III). Este ltimo contiene un Captulo 1,
referido al activo (bienes y cosas considerados en s mismos y con relacin a los derechos (Seccin 1), y a las
cosas consideradas en relacin a las personas (Seccin 2) un Captulo 2 sobre la garanta comn y un Captulo
3, sobre la vivienda. Interesa analizar ahora el contenido del Libro segundo, Ttulo III, Captulo 1, Seccin 1 y
2, que consiste en lo siguiente:
Bienes y cosas considerados en s mismos y con relacin a los derechos (arts. 214 a 225): definicin de
bienes, cosas, bienes registrables, inmuebles, muebles, cosas divisibles, principales, accesorias, consumibles,
fungibles, frutos, productos, bienes fuera del comercio.
Cosas consideradas en relacin a las personas (arts. 226 a 230): definicin del dominio pblico, dominio
privado del Estado, y bienes de los particulares.
De lo expuesto se desprende que el orden seguido se basa en distinguir:
La persona humana o jurdica y sus derechos individuales sobre los bienes:
a) Elemento subjetivo: el sujeto que se tiene en consideracin es la persona humana o jurdica, pero no se
tiene en cuenta a las comunidades (propiedad de los pueblos originarios), que en la Constitucin actual son
sujetos de derecho.

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b) Elemento objetivo: en cuanto al objeto, se dirige a los bienes, que son susceptibles de apreciacin
econmica. Dentro de esta categora se distingue a los bienes materiales que son cosas y, adems, a los que estn
dentro y fuera del comercio. Estas divisiones no toman en cuenta a bienes que no son susceptibles de
apreciacin econmica, pero que presentan otro tipo de utilidades, como el cuerpo humano.
Las conclusiones metodolgicas son las siguientes:
1) Hay un grado de generalizacin creciente, porque en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield se incluy este
tema en el Libro Tercero sobre derechos reales y en el Proyecto de 1998 se lo regula en el Libro Segundo, que
est dedicado a la parte general.
2) La propuesta de regulacin del Proyecto de 1998 contina siendo insuficiente para contemplar los nuevos
conflictos, probablemente porque, al momento de su elaboracin, la reforma constitucional era demasiado
novedosa.
3) Sin perjuicio de mantener la regulacin especfica de los derechos reales, es necesario contemplar los
nuevos supuestos. Esa regulacin no puede ser exhaustiva, ya que, en gran medida, est contemplada en leyes
especiales. El punto de equilibrio regulatorio es, entonces, una serie de pautas generales incluidas en el Ttulo
Preliminar.
Este Cdigo sancionado propone mantener la clasificacin existente en materia de derechos reales, que es
tradicional, consolidada, y que se basa en derechos individuales de las personas sobre bienes (susceptibles de
valoracin econmica), y, al mismo tiempo, contemplar otros aspectos que ya estn en la prctica social y en el
sistema jurdico:
- Derechos de propiedad comunitaria de los pueblos originarios.
- Derechos sobre el cuerpo humano y sus partes.
- Derechos de incidencia colectiva.
La regulacin de estos aspectos plantea, a su vez, cuestiones complejas relativas a su tratamiento.
c. Bienes
Las nociones jurdicas de bien, cosa y patrimonio estn sometidas a tensiones derivadas de los cambios
socioeconmicos de nuestro tiempo.
En relacin al bien, como observramos, la tradicin legislativa identifica a los bienes con la valoracin
econmica. Para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o inmateriales, porque lo que interesa es
que tengan valor, y este elemento, para la letra del Cdigo Civil y, en su interpretacin para la mayora de la
doctrina, es econmico y no afectivo.
Para aportar mayor claridad a esta cuestin habra que sealar que, desde el punto de vista econmico, los
objetos pueden tener o no valor patrimonial. Si tienen valor econmico, pueden, a su vez, entrar en el comercio
y tener precio, que surge de la oferta y la demanda.
En el Cdigo Civil, la nocin de bien est estrechamente vinculada a este enfoque econmico. Por lo tanto,
si se sigue utilizando este vocablo en su sentido tcnico tradicional, no podra aplicarse a los bienes ambientales,
o al cuerpo, o partes del cadver.
En relacin a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles de tener un valor (artculo
2311 del Cdigo Civil). Desde el punto de vista fsico, cosa es todo lo que existe; no slo los objetos que pueden
ser propiedad del hombre, sino tambin todo lo que en la naturaleza escapa a esta apropiacin exclusiva: el mar,
el aire, el sol, etc. (nota al artculo 2311 del Cdigo Civil). Desde el punto de vista jurdico, esta nocin se ha
circunscripto para no abarcar toda la materialidad ni la utilidad, y por ello "debemos limitar la extensin de esta
palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes de los particulares" (nota citada). En cuanto al vocablo
"patrimonio", da lugar al distingo entre bienes patrimoniales y extrapatrimoniales. Habitualmente se considera
que el patrimonio es un atributo de la persona, y est integrado por bienes, es decir, que tiene valor econmico.
Estos conceptos tienen un campo de aplicacin especfico que deseamos mantener por su tradicin y grado
de conocimiento, pero tambin debemos agregar otras categoras que contemplen los nuevos supuestos.
d. Derechos

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En relacin a los temas que venimos considerando, conviene examinar el distingo entre derechos
individuales y colectivos.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin seal, en el precedente "Halabi", que "la regla general en
materia de legitimacin es que los derechos sobre bienes jurdicos individuales son ejercidos por su titular". Es
decir que por regla general son los derechos individuales protegidos por la Constitucin y el Cdigo Civil, lo
que incluye el derecho de dominio, condominio, etctera. En el mismo precedente "Halabi" se sostuvo: "los
derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos (artculo 43 de la Constitucin
Nacional) son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin, las asociaciones que concentran el inters
colectivo y el afectado. En estos supuestos existen dos elementos de calificacin que resultan prevalentes. En
primer lugar, la peticin debe tener por objeto la tutela de un bien colectivo, lo que ocurre cuando ste pertenece
a toda la comunidad, siendo indivisible y no admitiendo exclusin alguna. Por esta razn slo se concede una
legitimacin extraordinaria para reforzar su proteccin, pero en ningn caso existe un derecho de apropiacin
individual sobre el bien ya que no se hallan en juego derechos subjetivos".
En consecuencia distinguimos entre:
- Derecho subjetivo sobre un bien individualmente disponible por su titular: se trata del patrimonio como
atributo de la persona, los bienes que lo integran, y los derechos reales o creditorios.
- Derechos de incidencia colectiva sobre bienes colectivos: se refiere a aqullos que son indivisibles y de uso
comn, sobre los cuales no hay derechos subjetivos en sentido estricto. Estos bienes no pertenecen a la esfera
individual sino social y no son divisibles en modo alguno.
- Derechos individuales homogneos: en estos supuestos una causa comn afecta a una pluralidad de
derechos y por lo tanto se permite un reclamo colectivo. Se diferencian de los primeros en cuanto a que se
permiten procesos colectivos, como se lo propuso en materia de responsabilidad. Se distinguen de los segundos
porque son derechos subjetivos individuales y no indivisibles, como el ambiente.
Esta clasificacin tiene un impacto decisivo en las normas referidas al patrimonio, contratos y
responsabilidad civil.
e. El cuerpo humano
Tradicionalmente se ha considerado que el cuerpo es soporte de la nocin de persona y sobre este aspecto no
hay mayores discusiones.
El problema jurdico surge cuando se advierte que el cuerpo humano y sus partes, tales como las piezas
anatmicas, rganos, tejidos, clulas, genes, pueden ser separados, aislados, identificados, y luego trasplantados,
patentados, transferidos comercialmente.
Un modo de resolver el problema es recurrir a los derechos de la personalidad. El derecho a la integridad
personal se extiende tanto al cuerpo como a las piezas anatmicas una vez extradas del cuerpo, mientras sea
posible la identificacin de estas con dicha persona. La informacin sobre las distintas partes del cuerpo y, en
especial, los genes, forman parte del derecho de la persona. Todo se incluye dentro del derecho a la
autodeterminacin, de lo que se deriva, adems, que estos derechos estn fuera del comercio. No tienen un valor
econmico, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social.
Dentro de este modelo puede citarse el Cdigo Civil francs (artculos 16.1, 16.5 incorporados por Ley 94653 del 29/07/1994) que dispone que el cuerpo humano es inviolable, y que sus elementos y productos no
podrn ser objeto de ningn derecho de naturaleza patrimonial, lo cual hace que sean nulos los contratos que
tengan como finalidad conferirles un valor patrimonial.
Una visin completamente diferente es la que considera que es posible que el cuerpo o sus partes sean objeto
de derechos patrimoniales. En este esquema, es posible separar elementos que se califican como "cosas", que
tienen un precio y pueden ser patentados, transferidos y sometidos al comercio dentro de ciertos lmites.
Esta concepcin patrimonialista plantea problemas de todo tipo. Hay problemas lgicos, porque el derecho
de propiedad sobre una cosa lo tiene el titular, que es inescindible de ella; la identidad cuerpo-cosa-persona es
un obstculo difcil de superar. Hay problemas ticos, porque se afecta la dignidad humana. Hay cuestiones
vinculadas a las consecuencias que producira una decisin de este tipo sobre la organizacin de la sociedad y la

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economa misma, porque un grupo de empresas podra comercializar a gran escala partes humanas, genes,
clulas, con todas las derivaciones, imposibles de calcular en este momento.
La abstencin no es una respuesta vlida porque, en ausencia de regulacin, la comercializacin ser
inevitable con sus graves consecuencias.
Tampoco se puede ignorar el progreso experimentado por la ciencia y la tcnica que permite la utilizacin de
determinadas partes del cadver para la salvacin o cura de enfermedades de otras personas, en cuyo caso esas
partes del cuerpo adquieren un valor relevante para la salud y para la existencia del hombre. No son bienes en el
sentido jurdico del artculo 2312 del Cdigo Civil, ya que no son derechos personales ni derechos reales sobre
cosa ajena. El tema surgi palmariamente en la problemtica de los trasplantes de rganos, luego con partes
mucho ms minsculas del cuerpo (muestras biolgicas depositadas en biobancos, lneas celulares, clulas
madre), pues con los adelantos de la ciencia y de la tcnica, el cadver o algunas de sus partes son utilizadas
para investigacin, curacin, produccin, etc.; as se convierten en objetos que quedan en este mundo de los
vivos.
En estos supuestos, el valor que se les d puede no ser pecuniario, sino que est configurado por el inters
cientfico, humanitario o social que lo informa.
Se admite, pues, la categora de objeto de derechos que no tienen un valor econmico, sino afectivo,
teraputico, cientfico, humanitario o social. Es preferible esta enumeracin que es limitativa del concepto, a una
enunciacin negativa ("bienes que no tienen un valor econmico" o "extrapatrimoniales"). El valor configura un
elemento de la tipicidad de la nocin de bien y est calificado porque es afectivo (representa algn inters no
patrimonial para su titular), teraputico (tiene un valor para la curacin de enfermedades), cientfico (tiene valor
para la experimentacin), humanitario (tiene valor para el conjunto de la humanidad), social (tiene valor para el
conjunto de la sociedad). En todos los casos se trata de valores que califican la nocin de bien como un
elemento de tipicidad.
En cuanto a los caracteres, hay demasiada variedad, lo que hace necesario remitir a la legislacin especial la
regulacin de cada uno de los casos.
Conclusin
Con este breve resumen queremos aportar una idea general de aspectos que resultan relevantes para la
valoracin del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, recientemente sancionado.
El mundo acadmico, que tantas frustraciones ha tenido a lo largo de treinta aos de esfuerzos infructuosos,
debe estar feliz, ya que se abre un perodo de intenso trabajo, de investigacin y de apertura a nuevos campos
del saber humano.

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