Professional Documents
Culture Documents
Opinin
T.D.: 5128292
5220920
OPININ N 018-2015/DTN
Entidad:
Asunto:
Referencia:
a) Oficio N 683-2014-MINEDU/VMGP/UE.118/PMEI-CG
b) Oficio N 720-2014-MINEDU/VMGP/UE.118/PMEI-CG
1. ANTECEDENTES
Mediante los documentos de la referencia, la Responsable del Programa de
Mejoramiento de la Calidad de la Educacin Bsica del Ministerio de Educacin
consulta sobre la aplicacin de la penalidad por mora y la resolucin contractual en
el marco de la normativa de contrataciones del Estado.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTA Y ANLISIS
La consulta formulada es la siguiente:
Cul es la aplicacin del artculo 165 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, respecto a cmo podran deducirse las penalidades;
considerando que existen situaciones donde el contratista no otorga garanta, y los
nicos pagos se dan a la entrega del producto final (sic).
2.1
El retraso en el cumplimiento de las prestaciones objeto del contrato, ser injustificado cuando no
se haya solicitado la ampliacin del plazo contractual o cuando habindose solicitado no haya sido
aprobada por no verificarse ninguna de las causales previstas en el Reglamento.
Cabe precisar que la penalidad por mora cumple una doble funcin: desincentivar el retraso en el
cumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista, as como resarcir a la Entidad por el
perjuicio que dicho retraso le hubiera causado.
F = 0.25.
F = 0.15.
4 Segn lo dispuesto por el artculo 176 y 177 del Reglamento, el derecho al pago del contratista se
genera luego de haberse dado la conformidad a la prestacin, para lo cual es necesario que se
verifique su cumplimiento de acuerdo a las condiciones contractuales.
5
De conformidad con el artculo 180 del Reglamento, para que la Entidad pueda realizar pagos
peridicos es necesario que estos se encuentren contemplados en la Bases y que el contratista los
solicite presentando la documentacin que justifique el pago y acredite la existencia de los bienes
o la prestacin de los servicios; los montos que bajo este concepto sean entregados tendrn el
carcter de pagos a cuenta.
Al respecto, Manuel De La Puente Y Lavalle seala que, () la resolucin deja sin efecto la
relacin jurdica patrimonial, la convierte en ineficaz, de tal manera que ella deja de ligar a las
partes en el sentido que ya no subsiste el deber de cumplir las obligaciones que la constituyen ni,
consecuentemente, ejecutar las respectivas prestaciones. (El subrayado es agregado). DE LA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general - Comentarios a la Seccin Primera del
Libro VII del Cdigo Civil, Tomo I, Lima: Palestra Editores S.R.L., 2001, pg. 455.
Cabe precisar que se puede resolver el contrato en forma parcial, dependiendo de los alcances del
incumplimiento, de la naturaleza de las prestaciones, o de algn otro factor relevante, siempre y
cuando sea posible sin afectar el contrato en su conjunto; la resolucin parcial slo involucrar a
aquella parte del contrato afectada por el incumplimiento y siempre que dicha parte sea separable e
independiente del resto de las obligaciones contractuales, y que la resolucin total del contrato
pudiera afectar los intereses de la Entidad.
8 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones, Vol.
XVI - Cuarta Parte - Tomo XV, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
2003, pg. 2764.
9 El contratista, en caso corresponda, deber presentar las siguientes garantas para la suscripcin del
contrato: Garanta de fiel cumplimiento, garanta de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias y
garanta por el monto diferencial de la propuesta.
10 Artculo 161.- Excepciones
No se constituir garanta de fiel cumplimiento y garanta de fiel cumplimiento por prestaciones
accesorias en los siguientes casos:
1. Contratos derivados de procesos de Adjudicacin de Menor Cuanta para bienes y servicios,
siempre que no provengan de procesos declarados desiertos.
3.2
Dicha excepcin tambin ser aplicable en los contratos derivados de procesos de seleccin
segn relacin de tems, cuando el valor referencial del tem o la sumatoria de los valores
referenciales de los tems adjudicados a un mismo postor no supere el monto establecido para
convocar a una Adjudicacin de Menor Cuanta.
2. Contratos de servicios derivados de procesos de Adjudicacin Directa Selectiva o de procesos
de seleccin segn relacin de tems cuando el valor referencial del tem o la sumatoria de los
valores referenciales de los tems adjudicados a un mismo postor no supere el monto establecido
para convocar a una Adjudicacin Directa Selectiva.
3. Adquisicin de bienes inmuebles.
4. Contratacin ocasional de servicios de transporte cuando la Entidad recibe los boletos
respectivos contra el pago de los pasajes.
5. Contratos de arrendamiento de bienes muebles e inmuebles.
6. Las contrataciones complementarias celebradas bajo los alcances del artculo 182, cuyos
montos se encuentren en los supuestos previstos en los numerales 1 y 2 del presente artculo.
La garanta por el monto diferencial de la propuesta no se presentar en los casos previstos en los
numerales 1, 3, 4, 5 y para la celebracin de las contrataciones complementarias bajo los
alcances del artculo 182.