El estado actual de la implementacin de los seguros

ambientales
por CECILIA CUMINI
23 de Octubre de 2013
www.infojus.gov.ar
Id Infojus: DACF130323

I. Introduccin.

El objeto del presente trabajo es analizar el estado actual de la legislacin nacional en materia de seguros ambientales y
en qu medida las previsiones legales y reglamentarias vigentes favorecen su implementacin, y en ltima instancia, la
proteccin del medio ambiente.

En el apartado siguiente realizar una somera resea del ordenamiento normativo que rige su implementacin para
luego proceder a analizar sus principales crticas y falencias.

II. El sistema adoptado por el ordenamiento jurdico argentino en materia de seguros ambientales Liminarmente cuadra
sealar que el seguro ambiental ha sido establecido como un instrumento de poltica ambiental que busca concretar el
mandato contenido en el artculo 41 de la Constitucin Nacional en tanto dispone que el dao ambiental generar
prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley.

La obligacin legal de contratar un seguro contra daos de incidencia colectiva ha sido instituida con carcter general por
la Ley General del Ambiente1. Dicha normativa dispone que toda persona fsica o jurdica, pblica o privada, que realice
actividades riesgosas para el ambiente, los ecosistemas y sus elementos constitutivos debe contar con una cobertura
con entidad suficiente que garantice el financiamiento de la recomposicin del dao que en su tipo pudiere producir (conf.
art. 22). Los daos han sido definidos por la propia ley como toda alteracin relevante que modifique negativamente el
ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos (Conf. Art. 27). En aquellos
casos en que no sea posible el restablecimiento del ambiente a su estado anterior deber depositarse una indemnizacin
sustitutiva en el Fondo de Compensacin Ambiental administrado por la autoridad competente de cada jurisdiccin (Conf.
Art 28 y 34)(2).

La Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin (en adelante SAyDS)3, autoridad de aplicacin de la
ley 25675, se ha encargado de definir en la Resolucin N 177/07 (modificada y complementada por las N 303/07 y
1.639/07) qu actividades son consideradas riesgosas y en qu casos ests se encuentran alcanzadas por la obligacin
del art. 22 de la LGA de acuerdo a su nivel de complejidad ambiental, agrupndolas por rubro (extraccin de minerales,
elaboracin de productos alimenticios y bebidas, fabricacin de productos textiles, servicios de sociales y de salud, entre
muchos otros). Por otra parte, en esa oportunidad la SAyDS consider que "la suficiencia de la garanta que enuncia el
artculo 22, requiere necesariamente de una evaluacin estatal, ya que la idea de "suficiencia" debe entenderse no slo
como la afectacin especfica de determinado monto, sino tambin como la evaluacin del instrumento respecto de una
efectiva respuesta ante la eventual produccin de un dao" y cre un rea especfica, la Unidad de Riesgos Ambientales
a esos efectos (4).

Es decir que, en virtud de las normas expuestas, existen instrumentos suficientes para reconocer a aquellos sujetos
pasibles de ser obligados a contratar el seguro dado que se han catalogado las actividades consideradas riesgosas y se
ha desarrollado un coeficiente que permita calcular el nivel de complejidad ambiental en cada caso. Ahora bien, en la
prctica, la implementacin del sistema se enfrenta no slo a la multiplicidad de normas que la regulan sino tambin a la

prdida de su vigencia ya sea por la derogacin que otras de mayor jerarqua efectan o por la suspensin dictada en
sede judicial en determinados casos concretos. Ms all de los presupuestos bsicos que surgen de la LGA y del art. 41,
cotidianamente los operadores del sistema (autoridades de aplicacin, contratantes del seguro y compaas
aseguradoras) deben sortear tanto la complejidad normativa como la incertidumbre respecto de cules son las
disposiciones vigentes y aplicables.

Un claro ejemplo de ello ha sido la suerte seguida por la Resolucin Conjunta de la Secretara de Ambiente N 98/07 y
de la Secretara de Finanzas N 1973/07, que establece las "Pautas Bsicas para las Condiciones Contractuales de las
Plizas de Seguro de Dao Ambiental de Incidencia Colectiva" (5) posteriormente derogada por el Decreto 1638/12 (que
estableci los tipos de seguros por dao de incidencia colectiva a contratar: de caucin y de responsabilidad)
actualmente suspendido por decisin de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal,
(Sala de feria) de fecha 29 de enero de 2013 (6).

No obstante y sin perjuicio de lo que a futuro suceda con estas disposiciones, en ambas normas se establece que con
forma previa a la contratacin del seguro, debe realizarse un estudio de situacin ambiental inicial (SAI) que tiene como
objeto deslindar los daos preexistentes a la toma (que no sern cubiertos) y aquellos que se produzcan con
posterioridad. Es decir que el alcance de la cobertura se limita al dao ambiental de incidencia colectiva generado con
posterioridad a la contratacin del seguro.

Por ltimo, cabe mencionar que la Resolucin SAYDS 1398/08 actualizada por Resolucin 177/2013 (7), fij los montos
mnimos asegurables de entidad suficiente y la metodologa utilizada para su clculo. All se determina que "El Monto
Mnimo Asegurable de Entidad Suficiente es la suma que asegura la recomposicin del dao ambiental de incidencia
colectiva producido por un siniestro contaminante" (art. 1) y que "La suma mnima asegurable en los seguros de
responsabilidad ambiental, incluidos los seguros ambientales de caucin, en ningn caso podr ser inferior al Monto
Mnimo Asegurable de Entidad Suficiente" (art. 2). Por su parte, la Resolucin N 37.160/2012 de la Superintendencia
de Seguros de la Nacin ha elaborado las condiciones contractuales correspondientes a ambos tipos de seguros
(caucin y responsabilidad ambiental). Esta norma tambin ha sido suspendida por decisin de la Cmara Contenciosa
antes referida.

Al cierre del presente, se han autorizado a 13 entidades a brindar seguros ambientales (10 correspondientes a seguros
de caucin y 3 de responsabilidad civil) con lo cual, puede afirmarse que existen en el mercado aseguradoras que han
sido evaluadas por la autoridad de aplicacin en la materia respecto de su factibilidad y capacidad operativa (8). No
obstante por efecto de la decisin recada en la causa "Fundacin Medioambiente" slo las 6 compaas aseguradoras
que fueron aprobadas con anterioridad al dictado del decreto 1638/12 y la Resol SSN 37160/12 se encontraran en
condiciones de prestar la cobertura. Se recuerda que la decisin judicial dispuso "suspender la ejecucin de esos actos
administrativos hasta tanto recaiga sentencia en la causa en la que son impugnados" II. Las deficiencias del sistema
actual. Propuestas.

1. Prevencin vs. Responsabilidad? Una de las mayores crticas que se han suscitado respecto de los seguros
ambientales es la baja incidencia que estos tendran en la prevencin de daos al ambiente. Se sostiene que, dado que
la ley dispone que estos deban tener entidad suficiente para garantizar el dao sin limitaciones (9), si el titular de una
actividad riesgosa traslada la totalidad del riesgo de su actividad a la compaa aseguradora, aquel no resulta estimulado
para evitar los daos o prevenirlos. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha expresado en forma anloga
respecto de la oponibilidad de las franquicias de los seguros al damnificado sosteniendo que "El instituto de la franquicia
no es incompatible con este principio [de reparacin integral de las vctimas de un accidente], sino que, por el contrario,
beneficia a las vctimas al estar enfocado en la prevencin. Si una persona puede trasladar al seguro la totalidad de los
daos que causa, no tendr ningn incentivo para tomar precauciones tendientes a evitar el dao, en cambio, si una
parte repercute sobre su patrimonio, la indemnizacin mantendr un efecto disuasivo. Interpretada conforme a sus
consecuencias, la decisin de declarar la inoponibilidad de la franquicia no constituye un beneficio para las vctimas... Si
se incrementan los capitales asegurados y disminuyen los incentivos para la prevencin porque el seguro se hace cargo
de la totalidad de las indemnizaciones, se satisface el objetivo de la reparacin pero disminuye drsticamente toda
motivacin para evitar los accidentes." (10) La discusin entre los detractores del sistema de seguro obligatorio de
cobertura total e integral y quienes apoyan el instituto encuentran su fundamento en la superposicin de dos principios
que guan la interpretacin y aplicacin de las normas ambientales: por un lado aquel que enuncia la necesidad de
asegurar que producido un dao se cuente con los medios necesarios para reparar sus consecuencias daosas y volver
las cosas a su estado anterior, es decir, la recomposicin cuya responsabilidad recae sobre quien resulte causante del
perjuicio; y por otro, el principio de prevencin, que se orienta a impulsar polticas de gestin ambiental que desalienten
las actividades daosas e incentiven una mayor cautela que minimice los efectos negativos de las actividades
productivas (11).

Ello ha propiciado crticas y oposiciones a los seguros ambientales disponibles en nuestro pas, lo cual, lejos de propiciar
una modificacin que resulte beneficiosa para el ambiente, ha dificultado su implementacin y retrasado todo el proceso
en cuestin.

Sin embargo creo que existen buenas razones para afirmar que el seguro ambiental puede ser funcional a ambos
principios. As se han expedido los dres. Vazquez, Maqueda y Zaffaroni en la causa A. 1274. XXXIX. "Asociacin de
Superficiarios de la Patagonia c/ Y.P.F. S.A. y otros s/ dao ambiental" - CSJN - 13/07/2004" al sostener que "la
contratacin del seguro de cobertura a que refiere el art. 22 de la ley 25.675 es consecuencia de los principios de
prevencin y responsabilidad, reglados tambin en el art. 4 de la ley 25675, en relacin con la actividad que se
desarrolla.".

Por otra parte, como es sabido, el primer prrafo del artculo 41 de la Constitucin Nacional, adems de reconocer el
derecho a un ambiente sano de los habitantes, prev que "las actividades productivas satisfagan las necesidades
presentes sin comprometer las de las generaciones futuras" y el consiguiente deber de preservar el ambiente as como la
obligacin de recomponer los daos que se produzcan. Ello implica necesariamente que los derechos de las
generaciones futuras sean resguardados e impone no slo el deber de no daar sino adems de asegurar las
posibilidades de restablecer las condiciones del ambiente afectado a su estado anterior por parte de quienes ejercen
actividades productivas eventualmente daosas. Esta afirmacin se condice con el principio de equidad
intergeneracional, que ha sido receptado por la Ley General del Ambiente al afirmar que "Los responsables de la
proteccin ambiental debern velar por el uso y goce apropiado del ambiente por parte de las generaciones presentes y
futuras" (12).

En tal sentido debe tenerse en cuenta que el goce de una ambiente sano incluye necesariamente anticiparse y prevenir
los daos, de manera que de producirse estos, se cuente con los medios necesarios para reparar el mal que no se ha
podido o querido evitar. De lo contrario, en la medida que las personas que potencialmente puedan crear riesgos al
ambiente no cuenten con una cobertura suficiente, el derecho consagrado en el art. 41 pierde sentido.

Como expresara la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa "Mendoza, Beatriz s. y otros c/Estado Nacional y
otros s/Daos y perjuicios derivados de la contaminacin ambiental de la cuenca Matanza - Riachuelo" el 20/06/06, en la
cuestin ambiental tiene prioridad absoluta la prevencin del dao futuro cuando se presentan actos continuados que
seguirn produciendo daos al ambiente, en segundo lugar debe perseguirse la recomposicin de la polucin ambiental
ya causada conforme a los mecanismos que la ley prev, y finalmente, para el supuesto de daos irreversibles, se tratar
del resarcimiento.

En funcin de lo expuesto, la oposicin que suele formularse a los seguros en virtud de la falta de incentivos para
prevenir daos por parte de los sujetos que realizan actividades riesgosas a la luz de las conclusiones del la
jurisprudencia de la CSJN en las causas Villareal y Cuello, pierde fuerza argumentativa.

En el sentido apuntado ms arriba, vemos adems que el seguro ambiental puede colaborar con la tarea preventiva a
travs de la disuasin del eventual responsable, dado que la prima que pague por el seguro estar directamente
relacionada con el informe de situacin ambiental que se realice en forma previa. Ello ha sido previsto en los
considerandos de la Resolucin 177/2007 donde se expres que el seguro "resulta una til herramienta de prevencin
del dao ya que el valor de la prima, as como el monto asegurable tendr directa relacin con la gestin ambiental de la
actividad en materia preventiva, en funcin de la evaluacin de riesgo que se realice. De esta manera acta como
instrumento econmico beneficiando a la actividad que haya asignado ms recursos a la prevencin y a una gestin
ambientalmente responsable". En forma anloga se ha afirmado que "todo el trmite de suscripcin del seguro a peticin
del Tomador y la necesaria determinacin de la situacin ambiental inicial por parte del Asegurador implicar en los
hechos un nuevo control preventivo del dao ambiental en beneficio de toda la comunidad" (13).

En particular, en el caso del seguro de caucin, podra adems afirmarse que el hecho que la aseguradora pueda repetir
lo abonado contra el tomador funciona como un incentivo de prevencin de daos para este, quien deber hacerse cargo
del monto que se le reclame. Respecto del seguro de caucin se ha sostenido reiteradamente que no existe en su
sistema una traslacin del riesgo dado que siempre que se produzca un perjuicio al ambiente, los gastos que lleve la
remediacin sern afrontados por el sujeto daoso, funcionando la caucin como una garanta para el Estado
beneficiario de la disponibilidad de los montos asegurados y su afectacin a las tareas de recomposicin (14).

En este orden de ideas, cabe mencionar que la Resolucin 37160/2012 de la Superintendencia de Seguros de la Nacin
que aprueba las condiciones generales de los seguros de caucin y de responsabilidad colabora con el principio
preventivo al erigir al asegurador en una suerte de guardin ambiental al conferirle la posibilidad de controlar y
monitorear las actividades de las empresas. Asimismo, lo ha dotado de facultades para evitar el incumplimiento de las
normas ambientales o, en caso de que advierta la produccin de un dao, para evitar que se siga propagando.

De manera que, ms all del inters que todos los individuos tienen en la preservacin del medio ambiente, existira
ahora un nuevo sujeto interesado en evitar los daos, en funcin de su especial inters como garante en la
recomposicin. Respecto de las previsiones de este tipo se ha afirmado que: "El carcter de auditor de riesgo ambiental
que desarrollar de forma natural el sector asegurador tendr como externalidad positiva que las empresas obligadas a
contratar los esquemas de aseguramiento tiendan a optimizar sus capacidades tcnicas, tecnolgicas y de gestin, en
aras de reducir los riesgos de afectacin al medio ambiente, movidas por la necesidad de eficientizar sus costos."(15) El
anexo de la resolucin 37160/2012 que reproduce la Solicitud Convenio de Seguro Obligatorio de Caucin por Dao
Ambiental de Incidencia Colectiva dispone como facultades del asegurador en el caso de la caucin las de "2. Iniciar
todas las acciones administrativas, judiciales y extrajudiciales, y en especial podr solicitar la clausura preventiva de la
fuente causante del dao, peticionar embargos, inhibiciones especiales o generales, y cuantas otras medidas
precautorias crea necesario, para lo cual el Tomador presta su conformidad por ser condicin pactada para la emisin de
la pliza de seguro de caucin por dao ambiental de incidencia colectiva. 3. Presentarse ante las autoridades
administrativas y judiciales competentes requiriendo las medidas que correspondan ante la posibilidad de existencia de
dao ambiental de incidencia colectiva, por todo el tiempo que se encuentre vigente el presente seguro. 4. Monitorear,
inspeccionar, tomar muestras relacionadas con el riesgo ambiental, y realizar auditoras ambientales de las operaciones
del Tomador, requerir toda la informacin necesaria para conocer el acabado cumplimiento de las normas ambientales
aplicables en cada caso, de acuerdo con la ubicacin del riesgo y la actividad desarrollada por el Tomador. Dicha
facultad se mantendr durante todo el transcurso de vigencia de la cobertura, para lo cual, en todos los casos el
Asegurador realizar un preaviso denominado de "inspeccin"." Respecto del seguro de Responsabilidad, se establece
que "Son facultades del Asegurador: a) Efectuar en cualquier momento los monitoreas que estime necesario, pudiendo a
tales fines realizar inspecciones, tomar muestras relacionadas con el riesgo ambiental, y llevar a cabo auditoras
ambientales de las operaciones del Asegurado. Requerir toda la informacin necesaria para conocer el acabado
cumplimiento de las normas ambientales aplicables en cada caso, de acuerdo con la ubicacin del riesgo y la actividad
desarrollada por el Asegurado. Dicha facultad se mantendr durante todo el transcurso de vigencia de la cobertura y
dentro de los tres aos posteriores a la finalizacin de la misma (o el plazo mayor fijado en las Condiciones Particulares).
Para lo cual, en todos los casos la Aseguradora realizar un preaviso denominado de "inspeccin". "b) Iniciar todas las
acciones administrativas, judiciales y extrajudiciales, y en especial podr solicitar la clausura preventiva de la fuente
causante del dao y cuantas otras medidas precautorias crea necesario." En definitiva, cmo los seguros contribuyan en
mayor o menor medida a uno u otro principio depender de las caractersticas concretas del rgimen regulatorio que se
disee. En el caso que nos ocupa es posible inferir del sistema normativo diseado la intencin de contribuir con la
prevencin de daos a la par de garantizar el financiamiento de la recomposicin.

2. Amplio margen de daos sin cobertura.

Otro cuestionamiento vlido que puede formularse al sistema actual considerado en su conjunto es que, tal como se
encuentra diseada la estructura normativa y en el estado en que se encuentra su implementacin, estos resultan
insuficientes en trminos de recomposicin si tenemos en cuenta los daos preexistentes a la contratacin del seguro
cuya reparacin no se encuentra garantizada.

Dicha circunstancia resulta agravada y el margen es cada vez mayor debido a la falta de instancias que efectivamente
exijan la toma del seguro por parte de los sujetos obligados. En la medida en que siga transcurriendo tiempo sin que se
diseen mecanismos institucionales que impongan a las empresas la acreditacin de un garanta de recomposicin como
condicin para funcionar, mayor ser la cantidad de daos que, producidos, queden sin reparacin.

Al respecto, cabe recordar que el decreto 1638/2012 dispone que slo sern alcanzados aquellos daos que con una
causa origen o cuya primera manifestacin o descubrimiento se produzca durante la vigencia de la pliza (Conf. Art. 2
inc. c y d). En igual sentido, la resolucin conjunta 98/2007 y 1973/2007 establece que slo se cubriran los daos
producidos con posterioridad a la contratacin.

La situacin resulta alarmante. A medida que pasa el tiempo, mayores son los daos que quedan sin cobertura mxime
si se considera que en la actualidad no es posible conocer el estado en que se encuentra el ambiente potencialmente
afectado por las actividades riesgosas que se estn llevando a cabo, ya que la presentacin del informe de situacin
ambiental inicial tampoco resulta obligatorio, hasta tanto no se inicie el trmite de toma del seguro. Tampoco existe una

previsin que obligue en el corto plazo a presentar el informe, es decir que cabe la posibilidad de que ya se estn
produciendo daos que no sern alcanzados por las garantas de recomposicin.

Frente a tal escenario es posible efectuar la siguiente consideracin. Como primera medida, es necesaria la
implementacin de un sistema que recabe el estado de la toma del seguro por parte de las personas que lleven adelante
actividades riesgosas y, advertida la omisin de las empresas, que haga posible sancionarlas no ya con una multa
pecuniaria sino con la suspensin de su habilitacin a modo de evitar que estas prefieran afrontar el costo de las
sanciones en lugar de las primas del seguro. En segundo lugar, debera requerirse un estudio de situacin ambiental
inicial en forma urgente con prescindencia de la voluntad de los sujetos obligados de iniciar el trmite del seguro
ambiental.

En ese orden de ideas, resulta ilustrativa la conducta llevada a cabo por la Autoridad de la Cuenca Matanza Riachuelo en
virtud de lo resulto por C.S.J.N. en la causa Mendoza16 (en la que se orden a las empresas acusadas de contaminar el
ambiente que acrediten la contratacin del seguro previsto en el art. 22 de la ley 25.675) que mediante Resolucin
7/2009 oblig a los establecimientos de la cuenca a empadronarse en el Registro de Industrias y a declarar si posean
algn instrumento que garantizara el financiamiento de la recomposicin ambiental. Adems, por Resolucin 34/10 la
ACUMAR requiri para la admisibilidad del Programa de Reconversin Industrial la presentacin de pliza de seguro
ambiental.

Asimismo, la Provincia de Buenos Aires a travs del Organismo Provincial para el Desarrollo Sostenible ha requerido por
Disposicin 4059/09 que se acredite el cumplimiento del art. 22 de la LGA a efectos de obtener permisos, habilitaciones
y/o renovaciones con fundamento en la ley de radicaciones industriales 11459 (17).

Recientemente, en el marco de la causa "ASSUPA c. Total Austral S.A. y otros" (18) -donde se reclama el
restablecimiento del ambiente al estado anterior a las actividades realizadas por empresas concesionarias de explotacin
de hidrocarburos- la Asociacin de Superficiarios de la Patagonia solicit con carcter cautelar que las demandadas
acrediten si se encontraba garantizada la remediacin ambiental a travs de los instrumentos del art. 22 de la ley 25675
y que, para el caso en que no lo hiciera se ordene el cese inmediato de las operaciones. Ante dicha solicitud, el Juez
interviniente decidi que aquellas deban informar y acreditar la constitucin del seguro o bien si se haban tomado las
previsiones pertinentes a los fines de evitar potenciales siniestros (19). Por caso, en ocasiones similares la actuacin de
la justicia ha paralizado obras o actividades riesgosas hasta tanto se realice y apruebe la evaluacin de impacto
ambiental (20), lo cual hace posible pensar que la toma del seguro pueda ser exigida con las mismas consecuencias.

Sin perjuicio de lo antedicho y aun cuando los buenos oficios de la sociedad civil en favor de la proteccin del medio
ambiente y de los esfuerzos realizados para exigir el cumplimiento de normas cuya obligatoriedad y operatividad son
manifiestas resulta una saludable prctica democrtica, lo cierto es que dicha tarea atae principalmente a la autoridad
de aplicacin y eventualmente al rgano deliberativo (quien debe prever disposiciones legislativas que refuercen las
existentes), y no puede quedar librada a la buena disposicin de las asociaciones ambientales y a la suerte de los
procesos judiciales que se inicien a esos efectos. En primer lugar porque la omisin administrativa de organizar un
sistema factible en la prctica no puede ser suplida por la actividad judicial en su totalidad ya que ello podra dar lugar a
una superposicin de funciones. Si bien el art. 32 de la ley 25675 atribuye a los jueces intervinientes en materia
ambiental amplias facultades para disponer "todas las medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los hechos
daosos en el proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general" y para "extender su fallo a cuestiones no
sometidas expresamente su consideracin por las partes", su actuacin podra dar lugar a cuestionamientos
relacionados con el quebrantamiento de la divisin de poderes si la decisin que recaiga en cada caso excede su
facultades como guardin del cumplimiento de la ley y se dirige a reemplazar la funcin administrativa.

En segundo lugar porque en el caso particular de las sanciones, nos encontramos con la imposibilidad de que estas sean
creadas por va reglamentaria lo cual debera suplirse con actividad legislativa. En tal sentido, hubiera sido deseable que
la ley 25675 estableciera a la toma del seguro como una condicin para permitir la realizacin de actividades riesgosas y
acentuar su carcter obligatorio.

Otra posibilidad al alcance de la administracin para reforzar la implementacin del seguro podra consistir en incluir su
acreditacin como uno de rubros a analizarse al momento de realizar la evaluacin de impacto ambiental, en aquellos
casos en que sea necesario. Ello as dado que el art. 13 de la ley 25675 dispone que "Los estudios de impacto ambiental
debern contener, como mnimo, una descripcin detallada del proyecto de la obra o actividad a realizar, la identificacin
de las consecuencias sobre el ambiente, y las acciones destinadas a mitigar los efectos negativos", de manera que
puede pensarse a la cobertura que garantice la recomposicin como una de las "acciones destinadas a mitigar los

efectos negativos" dado que en definitiva el seguro constituye un resguardo pecuniario para hacer frente a los gastos de
remediacin.

IV. Colofon.

De lo dicho en los acpites anteriores se han expuesto las dificultades a las que la implementacin que el sistema de
seguros ambientales se enfrenta y se han ensayado propuestas de modificacin.

Al respecto, es necesario recordar y valorizar que ms all de los obstculos sealados, existen presupuestos
constitucionales y legales de imperativo cumplimiento por parte de aquellas personas que realizan actividades riesgosas
de manera que es posible no slo el cumplimiento voluntario de las normas por parte de los particulares as como su
exigibilidad por parte de las autoridades administrativas y judiciales.

No puede soslayarse que en definitiva todo el sistema deriva directamente del art. 41 de la Constitucin Nacional y que
tanto la recomposicin ambiental como la prevencin de daos adquiere especial relevancia en el universo de derechos
fundamentales si tenemos en cuenta que el derecho a un ambiente sano est ntimamente relacionado con el goce de
otros como el derecho a la vida, a la salud y al hbitat. A este respecto se ha afirmado que "En el mbito fctico la
vinculacin entre derechos humanos y medio ambiente se manifiesta de manera clara e irrefutable. La degradacin del
medio ambiente afecta severamente el uso y goce de la mayora de los derechos humanos reconocidos
internacionalmente. As por ejemplo, el derecho a la vida y a la salud, se ven crticamente afectados por problemas de
degradacin ambiental; el derecho de igualdad ante la ley es afectado por la manera desproporcionada en que ciertos
sectores de la poblacin soportan la carga ambiental -discriminacin ambiental-; el derecho al trabajo es afectado por las
condiciones ambientales del mbito laboral; el derecho de propiedad es afectado por la degradacin ambiental, etc. "
(21). Esta circunstancia jerarquiza el rol del Estado argentino en forma particular como garante del cumplimiento de las
normas sobre seguro ambiental en comparacin con el resto de la regulacin sobre otro tipo de seguros, puesto que las
Convenciones y los Tratados que ha suscripto comprometen su responsabilidad internacional en materia de derechos
fundamentales.

En tal sentido, si bien es posible y deseable que el sistema sea mejorado para permitir su aplicacin, se encuentran
sentadas las bases para su debido funcionamiento de manera que se garantice a los individuos y a las generaciones
futuras sus derechos individuales y colectivos.

Por ltimo, es necesario recordar que "Por lo general, la problemtica ambiental, de por s, encierra cierto grado de
incertidumbre, sea porque se trata de un efecto de actividades industriales altamente especializadas desde el punto de
vista tcnico, con todo lo que conlleva como dificultad para el anlisis o interpretacin de un tercero imparcial, en caso de
un eventual litigio, o porque se lo vincula con actividades altamente peligrosas; o porque se investiga o trabaja sobre
bases cientficas de desarrollo precoz, que no son ciertas, carecen de seguridad o consistencia; o porque, en
determinadas circunstancias, la naturaleza reacciona o responde a estmulos, impactos o externalidades negativas, en
forma singular, diferente, con algn grado o componente de azar, o porque, cuando se adopten medidas precautorias los
efectos del inquinamento las superan, ocasionando un dao injusto o situaciones de agravio generalizado para la
poblacin, la calidad de vida, la salud pblica o de los particulares, ms all del lmite de la normal tolerancia, de las
incomodidades ordinarias propias de la convivencia, del progreso o del riesgo permitido" (22). En definitiva, y dadas las
especiales caractersticas de la materia ambiental, hasta tanto no se inicie en la prctica el sistema asegurador, no
estaremos en condiciones de evaluar de forma acabada la viabilidad o no del sistema en cuestin.

Notas al pie:

Agradezco el intercambio y las enseanzas de los profesores Mabel N. Daniele y Guillermo Scheibler en el marco del
curso Derecho Administrativo Ambiental de la Maestra en Derecho Administrativo y Administracin Pblica de la UBA
que dieron lugar al presente trabajo.

1) En particular, la ley 25.670 de Presupuestos Mnimos para la gestin y eliminacin de PCB's, tambin impone la
necesidad de contar con una cobertura, pero ofrece una mayor opcin de instrumentos (seguro de responsabilidad civil,
caucin, fianza bancaria, autoseguro, fondo de reparacin u otra garanta equivalente segn lo determine la
reglamentacin) para asegurar la recomposicin y cubrir los daos a la salud de los habitantes. Por su parte, la Ley N
25.612 de presupuestos mnimos de Gestin Integral de Residuos Industriales y de actividades de servicios dispone que

"Todo transportista deber asegurar la recomposicin de los posibles daos ambientales que su actividad pudiera
causar; para ello podr dar cobertura a los riesgos ambientales a travs de la contratacin de un seguro de
responsabilidad civil, caucin, fianza bancaria, la constitucin de un autoseguro o un fondo de reparacin, u otra garanta
equivalente, segn lo determine la reglamentacin" y que "Las personas fsicas y jurdicas titulares o responsables de las
plantas de almacenamiento, tratamiento o disposicin final de residuos, debern asegurar la recomposicin de los
posibles daos ambientales que su actividad pudiera causar; para ello podr dar cobertura a los riesgos ambientales a
travs de la contratacin de un seguro de responsabilidad civil, caucin, fianza bancaria, la constitucin de un autoseguro
o un fondo de reparacin, u otra garanta equivalente, segn lo determine la reglamentacin" (arts. 27 y 28).

2) La Ciudad Autnoma de Buenos Aires ha creado por Ley 3341 su propio fondo de compensacin ambiental.

3) La Resolucin SAyDS N 177/07 aprueba las normas operativas para la contratacin de los seguros del art. 22 de la
ley 25675.

4) La Unidad est facultada para "evaluar la suficiencia de garantas privadas, sino tambin a establecer criterios de
prevencin ante procesos degradantes del ambiente, criterios de recomposicin en funcin del riesgo, establecimiento de
prioridades respecto de la restauracin de medios daados, gestacin normativa especfica y guas tcnicas de
parmetros de remediacin en funcin del riesgo; distinguir entre las actividades con mayor potencial contaminante y
fomentar mecanismos de autofinanciamiento para el despliegue de estas tareas e instaurar definitivamente el principio
preventivo mediante acciones concretas." Conf. Considerando 12 de la resol SayDS 177/07.

5) All tambin se dispone entre otras cosas que "Los planes de seguro por dao ambiental de incidencia colectiva, as
como sus elementos tcnicos y contractuales, deben ser aprobados por la SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA
NACIN." Y que "Como requisito previo a la aprobacin por parte de la SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA
NACIN, la SECRETARIA DE AMBIENTE Y DESARROLLO SUSTENTABLE de la JEFATURA DE GABINETE DE
MINISTROS verificar el cumplimiento de los requisitos ambientales establecidos en la presente resolucin y en las
restantes normas ambientales vigentes. A tal fin emitir una conformidad ambiental." 6) "Fundacin Medioambiente c/ EN
- PEN - DTO 1638/12 SSN RESOL 37160 s/medida cautelar" expte n 56432/2012 7) Al cierre de este trabajo, la
aplicacin del artculo 3 de la Resolucin 177/2013 que establece los montos Mnimos Asegurables de Entidad
Suficiente para la actividad de transporte de materiales, sustancias, mercancas y residuos peligrosos fue suspendida por
90 das hbiles por Resolucin 1201/2013, publicada en el Boletn Oficial el 09 de octubre de 2013. Los considerandos
de dicha medida - que en rigor extienden una suspensin anterior de otros 90 das- expresan que esta se funda en la
necesidad de establecer un lapso destinado a llevar adelante las tareas para la correcta aplicacin del seguro ya que la
Superintendencia de Seguros de la Nacion habra informado que "...en lo que se refiere a la actividad de transporte, el
nico plan de seguro aprobado bajo el esquema jurdico sealado no se ajusta a las particularidades propias de dicha
actividad..." y que "...no existe un plan de seguro aprobado que brinde cobertura a la actividad de transporte regulada por
la Resolucin SAyDS N 177/13, debiendo por ello adecuarse las condiciones contractuales existentes o bien generarse
una nueva cobertura que contemple las especificidades del sector...".

8) La entidades autorizadas pueden consultarse en http://www.ssn.gov.ar/Storage/seguroambiental/seguroambiental.html

9) En este sentido se ha expedido la Cam. Nac. de Ap. en lo Cont. Adm. Fed., Sala de Feria, en autos "Fundacin
Medioambiente c/ EN - PEN - DTO 1638/12 SSN RESOL 37160 s/medida cautelar" expte n 56432/2012, al expresar
que: "el seguro del que habla el art. 22 de la ley debe garantizar ntegramente el cumplimiento de la obligacin de quin
ocasion el dao ambiental, es decir, su restablecimiento al estado anterior a su produccin" (29/01/2013).

10) Cons. 5, "Cuello, Patricia D. c. Lucena, Pedro A.", CSJN, Fallos 330:3483, criterio reiterado en "Villarreal, Daniel
Alberto c. Fernndez, Andrs Alejandro", Fallos 331:379 y "Nieto, Nicolasa del Valle", Fallos: 329:3054 11) Conf. Art. 4,
ley 25675 12) Ley 25675, art. 4 13) Silva Carretn, Alberto Julio, "El nuevo seguro de caucin por dao ambiental de
incidencia colectiva", publicado en www.eldial.com.ar, suplemento de derecho ambiental, 7/10/2008 14)Ver
http://normasambientales.com/documentos-de-interes.html 15) FARN, Fundacin Ambiente y Recursos Naturales, "El
seguro ambiental en Argentina", noviembre de 2010.

16) "Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/ daos y perjuicios" 17) Ver FARN, "El seguro ambiental
en Argentina", op.cit.

18) "ASSUPA c/Total Austral y otros s/Proceso de Conocimiento", expte N 19) Conf. Resolucin del 13 de mayo de
2013, en el incidente de medida cautelar N 5883/2013 en trmite por ante el Juzgado Nacional en lo Contencioso

Administrativo Federal N9.

20) Schroeder, Juan y otro c. Estado Nacional -SRNYAH- s/ amparo, Cam. Nacional de Apelaciones en lo Cont. Adm.
Fed. , Sala I, 28/11/1996, La Ley, 21/10/97 y Villivar, Susana Noem 21) Picolotti, Romina y Bordenave, Sofa en "La
Justiciabilidad del Derecho Ambiental desde una Perspectiva de Derechos Humanos", Centro de Derechos Humanos y
Medio Ambiente, 2002, disponible en http://wp.cedha.net/wp-content/uploads/2011/05/La-justiciabilidad-del-derecho-am
biental-desde-una-perspectiva-de-derechos-humanos-Picolotti-y-Bordenave.pdf 22) Goldenberg, Isidoro H. - Cafferata,
Nstor A., Dao Ambiental, Lexis Nexis, 2001, pg. 72/73.

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