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En segundo trmino, es difcil pensar en evaluaciones definitivas sin una perspectiva temporal
ms amplia. Dadas las caractersticas del nuevo sistema, su maduracin requerir de varios
aos desde que comenz a operar. Ms aun, a ello debe agregarse que al momento de escribir
estas pginas no se contaba con la totalidad de las definiciones en cuanto a la instrumentacin
del nuevo sistema. Consecuentemente, no se dispuso del deseable perodo de maduracin y
asentamiento que permitira "tomar distancia", contar con el "laboratorio de la propia realidad" y
encarar una descripcin ms objetiva.
Y, como tercer elemento, existe la ya mencionada restriccin en el enfoque mismo que hemos
adoptado para este trabajo. Este libro persigue ensayar una presentacin general del nuevo
sistema, dejando de lado tecnicismos y profundizaciones muy especficas que obstaculizaran
un entendimiento global y completo de la LRT. La meta a alcanzar fue dar una explicacin
accesible a un universo mucho ms amplio que el reducido grupo de "especialistas y expertos"
en esta temtica. As, a travs de este trabajo intentamos lograr que toda la sociedad en
definitiva, la principal interesada en el xito de esta reforma disponga de un canal de acceso
directo, que le permita un conocimiento general de las nuevas reglas de juego y de los
instrumentos del nuevo sistema.
Debe tomarse este libro como los borradores, los primeros resmenes, de una obra ms
acabada que se podr preparar en el futuro. Con menos limitaciones que las actuales, ser
factible un anlisis ms completo y riguroso. En esas circunstancias, los juicios provisorios y
subjetivos podrn ser sustituidos por afirmaciones ms definitivas y objetivas a la luz de los
resultados que arroje la aplicacin del nuevo sistema.
Por qu, entonces, se justifica el riesgo de intentar difundir esta informacin, aun cuando esto
implique desenvolverse con limitaciones que probablemente decepcionen a muchos,
especialmente al reducido grupo de estudiosos de estos temas? La justificacin reside en el
espritu mismo de esta reforma. Por un lado, se parte de la toma de conciencia de que el
tratamiento de los riesgos laborales constituye un tema de alta relevancia para la sociedad
argentina en su conjunto. A diferencia de lo que ocurre en la mayora de los dems pases, este
tema trasciende el inters sectorial. Por otro lado, en la arquitectura del nuevo sistema
prevalecen los principios de transparencia, competencia y claridad de las reglas de juego. Por
ambas razones, la esencia misma de esta reforma requiere de una difusin amplia de la
informacin que permita a todos los sectores de la sociedad argentina acceder a sus
contenidos.
Este libro, surgido al calor de las conferencias e intercambios con variados interlocutores de la
sociedad argentina e internacional, ha sido organizado de tal manera de brindar al lector una
exposicin integral y general del nuevo sistema de riesgos e infortunios laborales. En el primer
captulo se describe el contexto en el que se inserta la nueva legislacin sobre riesgos del
trabajo, puntualizando los aspectos esenciales del comportamiento del mercado laboral
argentino y el vaco que la LRT procura llenar. En el segundo captulo, se sealan las
principales distorsiones que el rgimen anterior haba creado en el mercado de trabajo,
resaltando el inadecuado tratamiento de la prevencin de los infortunios laborales, la falta de
preocupacin por la rehabilitacin de los trabajadores accidentados y las distorsiones sobre los
costos laborales, para concluir con la necesidad de reemplazarlo. En el tercer captulo se
describen los objetivos e instrumentos sobre los cuales se edifica el nuevo sistema de
reparacin de infortunios laborales destacando los lineamientos estratgicos que lo insertan en
el marco de racionalidad y previsibilidad, donde los incentivos desempean un papel
fundamental para promover la seguridad y proteccin del trabajador. En el cuarto captulo se
discuten algunos de los aspectos que originaron controversias a lo largo del proceso de diseo
e implementacin de esta reforma, tocando tanto los aspectos jurdicos como econmicos que
la sustentan. En el ltimo captulo se resean las conclusiones y aspectos salientes de la nueva
LRT y, al final de este tomo se incluye el texto completo de la Ley 24.557. En el segundo tomo
de esta obra se presenta una recopilacin de los decretos, resoluciones y laudos ms
relevantes en cuanto a la reglamentacin de la LRT. En conjunto, esta obra aspira a un doble
propsito: por un lado, brindar al lector los fundamentos, espritu, criterios, y definiciones que
dieron origen al nuevo sistema y, por otro lado, proveer de un "compendio normativo", al que el
lector podr recurrir tanto para complementar el estudio de la primera parte, como toda vez en
que necesite una consulta especfica.
La concrecin de este proyecto slo ha sido posible gracias a la asistencia y buen voluntad de
muchas personas. La profesionalidad y paciencia con que Marcelo Lacanna afront la tarea
fueron decisivas para que nuestras ideas desordenadas se pudieran fundir en un libro.
Finalmente, dedicamos este libro a Carlos E. Snchez como reconocimiento a sus dotes de
creatividad y docencia con las que despert nuestro inters y entusiasmo en el estudio de los
temas laborales.
Los autores
I. El contexto de la LRT
La problemtica del empleo se consolida en la Argentina y en la mayora de los pases del resto
del mundo como uno de los desafos ms prioritarios y complejos. Su importancia se mide en
trminos de que no parece alcanzable el objetivo de mantener un razonable nivel de
integracin social si la marginacin laboral alcanza dimensiones masivas. En otras palabras, la
generacin de oportunidades de trabajo productivo para toda la poblacin activa es el
mecanismo ms eficaz para garantizar que los beneficios del crecimiento econmico alcancen
al conjunto de la sociedad.
Escapa a los objetivos de este libro indagar con precisin sobre los orgenes del problema y
sus posibles soluciones. Sin embargo, es importante dejar planteada la relacin de causalidad
que existe entre la problemtica del empleo y las reglas de juego bajo las cuales se
desenvuelve el mercado laboral. En la medida en que el rgimen de cobertura de los riesgos
laborales se convirti en el componente ms cuestionado dentro de las regulaciones laborales,
se puede dimensionar la trascendencia econmica, social y poltica que implica la reforma
introducida por la LRT.
El mercado laboral y la problemtica del empleo
Desde un punto de vista tcnico se puede demostrar que las distorsiones en el mercado laboral
argentino se caracterizan por ser un fenmeno de carcter estructural y no un problema de
aparicin reciente. Esto implica que, salvo por las diferentes formas de manifestarse, el
deficiente funcionamiento del mercado de trabajo es anterior a las profundas reformas
econmicas introducidas a partir de 1989.
Esta visin tcnica no coincide con la percepcin generalizada que asocia el desempleo y sus
negativas implicancias sociales con las transformaciones econmicas. El desempleo segn
esta percepcin es el "lado oscuro" de las reformas. La frecuencia con que se reitera este
posicionamiento incluso entre quienes se declaran a favor de las transformaciones justifica
plantear un primer interrogante: por qu el desempleo toma la categora de tema prioritario
(en trminos de un observador no tcnico) recin a mediados de la dcada del noventa?
Obviamente, se pueden ensayar muchas hiptesis, con diferencias de matices y de sustancias.
Segn nuestro criterio, hay que centrar el anlisis bsicamente en dos respuestas que se
complementan mutuamente.
La primera explicacin se fundamenta en los avances logrados por la sociedad argentina en su
organizacin poltica y econmica. Hasta comienzos de los 90 existan distorsiones en el
funcionamiento del sistema econmico y poltico que ponan en juego la estabilidad institucional
del pas. Obviamente, en ese contexto el empleo quedaba relegado a una preocupacin de
segundo orden. Es previsible que, a medida que se fuera consolidando la estabilidad
La reglas de juego bajo las cuales se desenvuelven las relaciones laborales son el factor
decisivo en esta instancia, ya que constituye un componente clave en la configuracin de la
estructura de incentivos que condicionan las estrategias productivas, tecnolgicas y de gestin
de recursos humanos de las empresas. En la medida en que la institucionalidad laboral no se
adecue a las necesidades que imponen los mercados voltiles y agresivamente competitivos y
a cambios tecnolgicos vertiginosos, se constituyen independientemente de los objetivos que
en su momento justificaron su aplicacin en una traba para la generacin de empleos. Esta es
la razn medular por la cual se justifica revisar, a la luz de los nuevos escenarios, el andamiaje
regulatorio que condiciona el funcionamiento del mercado de trabajo. Ms especficamente, es
necesario explicitar el vnculo entre las distorsiones en el mercado de trabajo y el empleo. En
tal sentido, el esquema regulatorio de los riesgos del trabajo, tanto en sus aspectos
econmicos como jurdicos, constituye un aspecto central sin el cual no es posible entender la
problemtica del empleo en nuestro pas y, con ello, el diseo de polticas pblicas orientadas a
sus soluciones.
Nuevas instituciones laborales para una economa moderna
Es difcil imaginar un proceso de generacin masiva de empleos que corrija en plazos
razonables los desequilibrios acumulados en el mercado de trabajo argentino sin crecimiento
econmico sostenido y una reforma de las instituciones laborales. El sostenimiento de un
contexto de regulaciones obsoletas desde el punto de vista de los nuevos paradigmas
productivos garantizara que el problema del empleo no se resuelva aun con un desempeo
macroeconmico muy favorable. Ms aun, teniendo en cuenta que existen factores que hacen
suponer para los prximos aos un comportamiento sumamente dinmico de la oferta de
trabajo, no se puede descartar que una actitud pasiva (en relacin a la reorganizacin del
mercado de trabajo) implique un empeoramiento sobre la ya grave situacin alcanzada.
En este contexto, la modernizacin de las instituciones laborales alcanza un valor estratgico
para el pas. Su plena concrecin es la condicin y garanta para que los beneficios derivados
de las reformas estructurales sean compartidos por toda la sociedad, evitando bolsones de
marginalidad. En otras palabras y simplificando los trminos, en la reorganizacin del mercado
de trabajo se juega gran parte de la diferencia entre el mero crecimiento econmico y la
posibilidad de que ste efectivamente tenga asociado progreso y desarrollo para toda la
sociedad.
La reforma de la legislacin laboral con una orientacin protectiva pero respetando la
necesidad de adaptacin que requieren las empresas para desenvolverse en mercados
competitivos, la aplicacin de nuevos criterios en la organizacin y financiamiento del sistema
de seguridad social y la potenciacin de las polticas de empleo forman parte de los cambios
institucionales que requiere el mercado de trabajo argentino. En estas tres lneas de accin se
han hecho avances significativos pero quedan tambin muchos por realizar.
Contextualizada de esta manera, la LRT no representa una mutacin legal aislada. Muy por el
contrario, es uno de los eslabones que componen un proceso todava no concretado
plenamente. Junto a otras reformas como, por ejemplo, la mayor y mejor inversin en capital
humano, la reduccin de las cargas sociales y la reforma de los subsistemas que integran la
seguridad social, la descentralizacin de la negociacin colectiva y el rediseo de la proteccin
frente a la extincin del contrato de trabajo, la LRT tiene una funcin trascendental: contribuir a
que, en un entorno de crecimiento econmico, un mercado de trabajo con menores distorsiones
sea un factor de equidad con canales de movilidad e integracin social ms fluidos.
II. Por qu fue necesario cambiar el rgimen anterior?
Sera muy difcil para un observador externo entender cmo la problemtica de los riesgos
laborales haba llegado a ocupar un espacio preponderante en Argentina, siendo que en el
concierto de los complejos problemas que se observan en los mercados de trabajo de otros
pases es un aspecto de segundo orden. Mientras que la discusin de las polticas laborales en
el resto del mundo se concentra en los problemas muy delicados que se derivan, por ejemplo,
del funcionamiento del sistema previsional, la negociacin colectiva o la inversin en
capacitacin, el tratamiento de los riesgos laborales haba adquirido en Argentina una
relevancia desproporcionada.
Por qu la reparacin de los infortunios del trabajo se convirti en el tema que ms perturbaba
las relaciones laborales, y fue considerado especialmente entre las pequeas y medianas
empresas como la mayor restriccin a la hora de tomar decisiones acerca de la contratacin
de un trabajador? Cul es la causa por la cual, a pesar de la elevada onerosidad para el
empleador, casi siempre el resultado ha sido la desproteccin del trabajador frente a los riesgos
laborales? Cmo se explican sus implicancias tan graves sobre el funcionamiento del
mercado de trabajo y de la economa en general? Una aproximacin a estos interrogantes
permite trazar los fundamentos que justifican la reforma introducida por la LRT y los principales
criterios de diseo que en ella se aplicaron.
Antecedentes histricos
A los fines de facilitar y simplificar su exposicin, las consecuencias negativas del agotamiento
del rgimen anterior pueden agruparse en funcin de su impacto sobre tres reas crticas:
PREVENCIN
REPARACIN
DISTORSIONES SOBRE EL MERCADO DE TRABAJO
Existe una causa bsica que oper como activador de la crisis a la que haba llegado el
rgimen anterior y sus consecuencias negativas: la gestin intrnsecamente litigiosa que
caracteriz el tratamiento de los siniestros laborales. La ramificacin de este factor actu sobre
estas tres reas, deviniendo en los problemas que aqu se describen. Aunque se pueden
determinar factores conexos o secundarios dentro de la causalidad, y es admisible una
multiplicidad de matices, es la litigiosidad cuyo nivel no tiene antecedentes en ningn otro
pas el elemento esencial que explica la descomposicin del rgimen anterior.
La bsqueda activa y con carcter casi excluyente, por parte de los actores involucrados, de
formas de convivencia con la litigiosidad es una derivacin de la estructura de incentivos
perversos. Con el foco de atencin en el litigio, los temas verdaderamente importantes
relacionados con el tratamiento de los riesgos laborales ocuparon un lugar marginal. La
despreocupacin por la prevencin, la reparacin del dao o el impacto sobre los costos no son
un resultado sorprendente, sino las consecuencias naturales de las reglas de juego aplicadas,
que hacan que cada una de la partes involucradas canalizara sus esfuerzos casi
completamente en el proceso del litigio mismo.
Gran parte del aparato productivo se caracteriza por condiciones de seguridad deficientes y,
como consecuencia de esta situacin, la sociedad argentina sufre costos sociales y
econmicos que podran ser evitados. Este fenmeno indeseable slo puede ser explicado
parcialmente por el proceso general de desinversin que prevaleci durante dcadas en la
economa argentina. Una parte importante de sus causas es la derivacin del esquema
aplicado para la gestin de los riesgos del trabajo. Focalizando la atencin en l pueden
identificarse dos factores bsicos que se unen y potencian para contribuir a este elevado
subdesarrollo en materia de prevencin.
El primero de ellos es la ausencia de incentivos econmicos en favor de la prevencin. Exista
una muy baja correlacin entre la cantidad y gravedad de las demandas por enfermedades y
accidentes de trabajo que enfrentaban las empresas y las medidas que stas tomaban para
mejorar sus condiciones de trabajo. La magnitud de los costos que generaba el rgimen
anterior de reparacin de infortunios laborales para una empresa estaba condicionado por la
movilidad de la mano de obra, el nivel de conflictividad que caracterizaba las relaciones
laborales, la calidad del asesoramiento jurdico, los criterios que aplicaba la justicia en cada
localidad, y todo otro elemento relacionado con la gestin judicial. En ese marco, el impacto
sobre los costos de mejoramiento de las condiciones de trabajo era menor o, en algunos casos,
directamente irrelevante.
Las consecuencias negativas sobre las decisiones de inversin de las unidades productivas
son claras. Por un lado, se estableci un permanente desvo de recursos hacia la "industria del
litigio", en desmedro de la inversin en prevencin. Por otro lado, no se utilizaron los precios
del seguro por riesgos laborales como forma de incentivo hacia la prevencin. No haba
premios (a mayor prevencin, menores costos) ni castigos (a menor prevencin, mayores
costos).
Vincular los costos del seguro con la prevencin es un tema central, al punto de que es sta la
razn que legitima un sistema de reparacin especfico y diferenciado de los otros subsistemas
de la seguridad social. En efecto, si los costos por reparacin que enfrentan las empresas
fueran independientes de la siniestralidad, sera ms eficiente la cobertura de los siniestros
laborales, directamente a travs del seguro de salud y el sistema jubilatorio general.
El otro factor que atentaba contra la prevencin era la combinacin de normas sobre higiene y
seguridad inapropiadas, en conjuncin con organismos de fiscalizacin dbiles. Si bien hay una
multiplicidad de temas involucrados, es el Decreto N 351/79 el que constituye la mdula de
este estado de "hipocresa" en materia de regulacin y control de condiciones y medio
ambiente de trabajo. A partir del consenso sobre la inaplicabilidad de las normas vigentes, se
construye la legitimidad para los masivos incumplimientos y la ineficacia de los controles
externos.
Sin estmulos en favor de la prevencin, y adormecido el rol regulador y fiscalizador, se hace
difcil imaginar un resultado distinto al alcanzado: la Argentina soporta tasas de siniestralidad
exageradamente altas, generando costos sociales y econmicos muy severos. En este sentido,
hay que computar no slo los costos directos, que se reflejan en el dao sobre la capacidad del
trabajador, sino tambin los costos indirectos, de monto comparativamente mayor, relacionados
con la alteracin de los procesos productivos.
En resumen:
DESPRECIO POR LA PREVENCIN
Debido a:
Regulaciones inapropiadas
Mecanismos de control ineficaces
Reparacin inadecuada
La segunda gran deficiencia del rgimen anterior se encuentra en las limitaciones que
caracterizaban al esquema de prestaciones ofrecido al trabajador que sufra las consecuencias
de un siniestro. En la prctica, para los trabajadores esto implicaba que a la desproteccin
originada en la falta de prevencin se le sumara una cobertura insuficiente. Si bien son varios
los puntos vulnerables en este sentido, nos limitaremos aqu a sealar algunos de los ms
significativos.
Nuevamente, la raz del problema se localiza en la litigiosidad que prevaleca en la gestin de
los siniestros. En este caso, el conflicto aparece al condicionar el esquema reparatorio a los
procedimientos y plazos que impone el proceso judicial, prescindiendo de las necesidades del
trabajador. Bajo estas condiciones, no resulta sorprendente que, en general, las prestaciones
no llegaran al trabajador en forma oportuna. Se operaba con una significativa desincronizacin
entre la manifestacin de la necesidad y la respuesta que ofreca el rgimen. Esta
desincronizacin se originaba en la prevalescencia de la lgica de la litigiosidad que implica
procedimientos bastante extensos sobre la proteccin del trabajador, que frecuentemente
requiere intervenciones de carcter urgente. Es decir, en el momento en que el trabajador
necesita atencin mdica o asegurar su sustento porque ha perdido su fuente de ingreso, el
rgimen anterior responda con un proceso judicial lento, que a su trmino implicaba
eventualmente una importante suma de dinero, pero que en el momento ms crtico ofreca
una respuesta nula o muy acotada.
El problema de la oportunidad, si bien el ms importante, no era la nica deficiencia que
caracterizaba al anterior esquema de prestaciones. As, por ejemplo, otro factor de
desproteccin se originaba en el hecho de contemplar exclusivamente indemnizaciones a
travs del pago de una suma nica. Segn la experiencia internacional, esta forma de
reparacin slo es recomendable para incapacidades de menor gravedad, mientras que para el
resto se adoptan esquemas de rentas. Este criterio se fundamenta en que, aun en el contexto
de mercados de capitales mucho ms desarrollados que el nuestro, no resulta conveniente
imponer al trabajador la responsabilidad de administrar un capital por el resto de su vida. Con
instrumentos financieros mucho ms limitados o como ocurri hasta 1991 con inestabilidad
monetaria, la reparacin a travs de sumas de pago nico constituy una poderosa fuente de
desproteccin.
Otro punto particularmente vulnerable era el referido a las prestaciones en especie. En el
rgimen anterior, por razones relacionadas con el procedimiento litigioso, el esquema
reparatorio estaba estructurado sobre la base de las prestaciones econmicas, relegando las
prestaciones en especie a un rol marginal. La atencin mdica del trabajador vctima de un
accidente laboral muchas veces era considerada como un gesto de responsabilidad del
empleador antes que un derecho del trabajador. Tambin era muy frecuente que la cobertura
fuera afrontada por las obras sociales o por la red pblica de establecimientos mdicos. Esto
implicaba violentar los objetivos de las obras sociales (cubrir los eventos no laborales) o los de
los hospitales pblicos (cubrir a las personas carenciadas). Si bien no se cuenta con datos
confiables, varios indicios coinciden en sealar que, de esta manera, parte de los fondos que la
sociedad originalmente haba destinado a la proteccin mdica general de la poblacin eran
utilizados para cubrir las responsabilidades de los empresarios en el caso de una empresa
autoasegurada o de las aseguradoras cuando el empresario haba contratado un seguro de
cobertura mdica para los riesgos del trabajo.
Otro aspecto crucial referido a la mala calidad de la reparacin ofrecida por el rgimen anterior
reside en la escasa o nula preocupacin por la reinsercin laboral del trabajador. Tomando
como referencia los sistemas ms modernos que operan en otros pases, probablemente sea
ste uno de los vacos ms notables. La ausencia de acciones tendientes a la rehabilitacin y
recalificacin del trabajador vctima de un siniestro laboral constituye una respuesta
inadecuada, tanto desde el punto de vista social (contribuye a la marginalidad de la persona)
como desde el punto de vista econmico (aumenta los montos de las reparaciones
econmicas).
Como ltimo punto que justifica la calificacin de "inadecuada" de la reparacin en el marco del
rgimen anterior, se encuentra la vulnerabilidad de un esquema basado en la responsabilidad
individual del empleador. En la prctica, el trabajador asuma integralmente los riesgos de
insolvencia del obligado al pago. A veces, fundada en la deficiente respuesta de algunas
compaas de seguro y, otras, en el error de suponer la no ocurrencia inmediata de un
accidente o que se posea la capacidad para afrontar las consecuencias de un siniestro, la
conducta de una gran parte de los empleadores culminaba tanto en la no contratacin de un
seguro por accidentes de trabajo como en la no generacin de una estructura capaz de dar
respuesta a la problemtica suscitada en torno a un siniestro laboral. Este comportamiento traa
como consecuencia que slo a la hora de percibir las prestaciones, el trabajador y a veces,
hasta el mismo empleador se enteraba de cun robusta resultaba la capacidad para
responder por las consecuencias del siniestro. Esto, conjuntamente con otros abusos
generados por intermediarios con objetivos espurios decantaba en la declaracin de quiebra o
insolvencia de muchos empleadores, situacin que, por otro lado, mientras acentuaba la
problemtica de la generacin de puestos de trabajo, agravaba la ya dificultosa situacin del
trabajador damnificado.
En resumen:
REPARACIN INADECUADA
Debido a:
salarios cados, etctera) sino tambin otras derivaciones que afectaban negativamente el
funcionamiento de las unidades productivas.
Un primer punto a tener en cuenta son los incentivos que generaba el rgimen anterior en favor
de la segmentacin del mercado de trabajo. En efecto, era bastante comn dentro de la poltica
de seleccin de personal de las empresas del sector estructurado de la economa, que los
postulantes con alguna dificultad fsica aunque sta no afectara su desempeo laboral fueran
discriminados en favor de personas con ptimas aptitudes psicofsicas. Esta discriminacin se
instrumentaba a travs de exmenes mdicos exageradamente rigurosos y costosos que,
lejos de estar orientados a la proteccin del futuro empleado, obedecan a una preocupacin de
la empresa por disminuir las riesgos de futuros juicios laborales.
Esta segmentacin ha tenido impactos doblemente negativos. Para el trabajador que sufre
alguna dolencia fsica se le agrega una consecuencia en algunos casos aun ms grave: sus
posibilidades de ingresar al mercado formal del trabajo son muy limitadas. Simultneamente,
las empresas encarecen sus costos al seleccionar personal aplicando metodologas
enfrentadas con los ms elementales criterios de eficiencia. Prevalecen los resultados de los
exmenes mdicos sobre la evaluacin de la productividad esperada del candidato.
Existen muchos ejemplos que ilustran el alcance de la discriminacin derivada del rgimen
anterior y sus perjuicios sobre los trabajadores y las empresas. Uno de los ms notables se da
en provincias donde el Mal de Chagas tiene una difusin masiva entre la poblacin en edad
activa. Si bien esta dolencia generalmente no impide a la persona desarrollar con normalidad
una actividad laboral, las empresas del sector estructurado buscaban mano de obra libre de
esta enfermedad, para prevenirse de los riesgos de un eventual juicio laboral. La estrategia
aplicada inclua la alternativa extrema de movilizar personas desde otras regiones. Se trata
ste de un excelente ejemplo de cmo las reglas de juego mal diseadas conducen a que las
conductas individuales ms racionales (discriminar en la seleccin de personal) producen
irracionalidades desde el punto de vista social (desaprovechar la disponibilidad de recursos
humanos en la regin). Las consecuencias son claras: costos laborales artificialmente elevados
y marginalidad laboral para un segmento importante de la oferta de trabajo.
Tambin hay que considerar, dentro de las distorsiones que generaba el rgimen anterior sobre
el funcionamiento de las unidades econmicas, los costos conexos que se derivaban de los
altos niveles de siniestralidad. En efecto, un siniestro no slo demanda erogaciones asociadas
con la atencin del trabajador, sino tambin con la perturbacin de los procesos productivos:
daos en maquinarias e instalaciones, prdida de insumos, necesidad de reemplazar al
trabajador, etctera. Est estudiado que estos costos, en general, son aun mayores que los que
demanda la proteccin o recuperacin del trabajador (1). Consecuentemente, al concentrar la
atencin en la litigiosidad y sus costos, se estn menospreciando las distorsiones que
generaba el rgimen anterior al desalentar la prevencin.
Por ltimo, en esta sucinta enumeracin no podemos obviar la mencin de los perjuicios que
sufri la sociedad al sobrecargar la justicia, fundamentalmente del fuero laboral. A travs de un
uso generalizado y masivo de los procedimientos judiciales en el tratamiento de los riesgos del
trabajo, se lleg a una situacin de colapso y desjerarquizacin de su funcionamiento. Los
efectos no slo alcanzaron a la reparacin de enfermedades y accidentes de trabajo, sino
tambin a todo el desenvolvimiento de las relaciones laborales.
En resumen:
Un cambio necesario
La enumeracin anterior, a pesar de no ser exhaustiva, permite identificar razones de peso que
justificaban una reforma integral. Se trata a diferencia de otras reformas de un mbito donde,
dado el nivel de descomposicin alcanzado, con un diseo apropiado no slo se pueden
obtener beneficios para la sociedad en su conjunto sino tambin ventajas concretas tanto para
los trabajadores como para las empresas.
Sin embargo, la comparacin entre costos y beneficios no puede ignorar el hecho de que la
reforma que para ser eficaz necesariamente tiene que reposar en procedimientos no
litigiosos atenta contra los intereses de los sectores vinculados a la "industria del juicio". La
reforma implica, por un lado, importantes ganancias en trminos del inters general pero
atomizadas entre un gran nmero de personas y, por otro lado, prdidas para los intereses
espurios de los operadores del rgimen anterior. El pensamiento de la "contrarreforma" acta
transversalmente entre las empresas y los trabajadores y, obviamente, muestra resistencias a
los cambios, ya sea cuestionando las propuestas renovadoras o minimizando los problemas
que el rgimen anterior generaba tanto a las empresas como los trabajadores.
Muchas veces este mbito de resistencia opera dentro de la propia empresa, ya sea a travs
de un cuerpo de asesores externos o por medio de la estructura que la propia empresa
constitua para desarrollar el "gerenciamiento" de los conflictos en torno al enigma de la
siniestralidad laboral.
A pesar de estas resistencias, prevaleci el generalizado convencimiento de que era necesario
impulsar alternativas superadoras frente a los niveles de descomposicin que,
progresivamente, el rgimen anterior de reparacin de infortunios laborales haba alcanzado.
Un entorno caracterizado por los desafos competitivos que plantea la integracin de la
economa y la explicitacin de profundos desequilibrios en el mercado de trabajo, naturalmente
favoreci la acumulacin de consensos en relacin a la necesidad de la reforma.
El instrumento a travs del cual se canalizaron estas inquietudes fue el Acuerdo Marco para el
Empleo, la Productividad y la Equidad Social. Fue en ese mbito de dilogo social donde se
gest el proyecto de ley enviado por el Poder Ejecutivo Nacional al Congreso. Esta propuesta,
con algunas modificaciones, tom estado legal con la sancin el 13 de setiembre de 1995 y
con el nmero 24.557 de la Ley sobre Riesgos del Trabajo. El proceso de concertacin se
mantuvo activo durante toda la etapa de reglamentacin e instrumentacin del nuevo sistema y
se propone mantener en el futuro, ya que la propia ley contempla un comit tripartito con
amplias facultades en el diseo, monitoreo y control.
Un punto importante a destacar es que esta modalidad de trabajo constituye una experiencia
con pocos antecedentes en nuestro pas y en otras partes del mundo. A partir de un riguroso
trabajo tcnico, los sindicatos, las cmaras empresarias y el gobierno discutieron y acordaron
soluciones a problemas que los ataen en forma directa. A pesar de los conflictos de intereses,
la complejidad de los problemas enfrentados y la falta de habitualidad en este tipo de mecnica
de trabajo, el resultado fue una experiencia enriquecedora, tanto desde el punto de vista
tcnico como por la posibilidad de proveer a la Ley y a su reglamentos de un mayor nivel de
legitimidad social.
Prevencin
Reparacin
Costos
Lineamientos estratgicos
Si bien el contenido de esta seccin gira en torno a la descripcin global de la LRT tomando
como eje de la exposicin los objetivos de la reforma y los principales instrumentos utilizados
para su consecucin, resulta importante hacer una reflexin previa en cuanto a algunas
definiciones estratgicas aplicadas. Se trata, en consecuencia, de resumir las bases filosficas
y operativas que marcan la orientacin con la que se dise la LRT.
Un subsistema de la seguridad social
Probablemente la ms importante de estas definiciones sea la evolucin desde un esquema
basado en la responsabilidad individual (tal como, desde sus orgenes, se estructur el rgimen
de reparacin de infortunios laborales) hacia la constitucin de un subsistema de la seguridad
social. A la luz de la experiencia internacional, la Argentina, antes de la LRT, constitua uno de
los pocos sobrevivientes de un esquema de organizacin en extincin. Encuadrar el tratamiento
de los riesgos laborales dentro del mbito de la seguridad social implica un cambio
modernizador de trascendental importancia desde el punto de vista de los objetivos que
impulsaron la reforma.
Gestin privada
Gestionado privadamente
Nuevos actores
Desde el punto de vista operativo, un rasgo caracterstico de la organizacin del nuevo
sistema es la definicin de dos grandes tipos de actores. Uno de ellos lo conforman las
Aseguradoras, quienes en un entorno competitivo y regulado son las encargadas de
administrar la provisin de las coberturas. El otro grupo est conformado por los entes
reguladores, quienes tienen la responsabilidad de fijar las reglas de juego y controlar y
supervisar las conductas de las Aseguradoras y los empleadores.
Para las Aseguradoras, la LRT adopta una definicin amplia en cuanto a su forma jurdica. Esto
habilita como potenciales operadores, por un lado, a las compaas de seguros. De esta
manera se respeta un rasgo institucional muy arraigado en la Argentina, ya que fueron este tipo
de empresas (en general, con fines de lucro) las que tradicionalmente cubrieron los riesgos
laborales. Por otro lado, permite que cualquier otro tipo de organizaciones tenga acceso al
sistema, incluidas las entidades sin fines de lucro donde se involucren los propios empleadores
con el objetivo de administrar los riesgos de su actividad. De esta manera, se habilita la
posibilidad de que este tipo de entidades ingresen como operadores, tal como ocurre en varios
de los sistemas adoptados por otros pases.
Laborales, a travs del cual se sistematizarn (por primera vez en la Argentina) los datos sobre
siniestralidad.
Adicionalmente, es responsabilidad de estos dos entes la administracin de los mecanismos de
resguardo ante eventuales fallas del sistema. Siguiendo integralmente el principio de
solidaridad que caracteriza a la seguridad social, la LRT contempla garantas para que, aun en
casos extremos, el trabajador siempre acceda a las prestaciones.
Por un lado, se crea el Fondo de Garanta, administrado por la SRT para darle cobertura a los
trabajadores que, habiendo sufrido un siniestro, no tienen respuesta ni de una Aseguradora
(porque su empleador se encontraba autoasegurado o no afiliado) ni de su empleador (porque
ste est en condicin de insuficiencia patrimonial). Simultneamente, la LRT contempla la
creacin del Fondo de Reserva, administrado por la SSN, que cumple un rol similar: en caso de
insolvencia de una Aseguradora, el Fondo de Reserva responder por todas las obligaciones
asumidas por la Aseguradora con los trabajadores de las empresas que estuvieran afiliadas a
ella.
La prevencin
El objetivo de la prevencin est presente en prcticamente todos los instrumentos
contemplados por el nuevo sistema. Algunos, como la promocin de la negociacin colectiva, si
bien se caracterizan por un alto impacto tienen carcter principista y su efecto est supeditado
a la reaccin de los actores sociales. Otros ostentan un carcter ms operativo y su impacto
est menos condicionado. En esta seccin se intenta describir algunas de las herramientas
ms importantes relacionadas con este objetivo de vital importancia, a la luz de las deficientes
condiciones de seguridad que prevalecen en gran parte de las empresas argentinas.
El Plan de Mejoramiento
El Plan de Mejoramiento es una oportunidad que se le otorga al empresario y tambin al
Estado y a los trabajadores para encarar con realismo y gradualidad la adecuacin de las
condiciones de seguridad de cada empresa. En la prctica, opera como una suerte de
"moratoria", durante la cual el empresario asume compromisos explcitos para mejorar las
condiciones de higiene y seguridad hasta alcanzar los estndares fijados por la normativa.
Durante este plazo, que la ley fija en dos aos, la empresa no puede ser sancionada por el
incumplimiento de la legislacin vigente a menos que este incumplimiento genere un siniestro
laboral. De esta manera, una gran cantidad de empleadores que actualmente operan en la
ilegalidad (aunque muchos de ellos ni siquiera conocen los riesgos de esta violacin) tienen la
posibilidad de "blanquear" su situacin y acceder a la seguridad jurdica de estar cumpliendo
con la legislacin.
Operativamente, el esquema funciona a travs de una concertacin entre la empresa y su
Aseguradora. A travs de ella, y encuadrada dentro de las pautas que fija el marco regulatorio,
se determina el camino a recorrer desde la situacin en que se encuentra la empresa hasta
alcanzar el cumplimiento integral de la normativa de higiene y seguridad. Un punto central
dentro de este mecanismo es el reconocimiento de los distintos niveles en el cumplimiento de
la normativa, de manera de facilitar el diagnstico de la situacin de partida de la empresa y las
medidas que tiene que adoptar, en el marco del Plan de Mejoramiento, para alcanzar las metas
previstas. En la definicin de los niveles se trat de identificar el efecto de las distintas medidas
preventivas, de manera de poder priorizar cronolgicamente las de mayor impacto sobre la
salud y el bienestar de los trabajadores.
Ms especficamente, se definieron cuatro niveles segn el grado de cumplimiento de la
normativa en materia de higiene y seguridad, comenzando por el nivel uno, donde no se
cumple la normativa vigente, hasta llegar al nivel cuatro, donde se cumple en exceso.
Nivel 1
Nivel 2
Empresas que no
alcanzan a
cumplir con las
obligaciones
bsicas en
materia de
higiene y
seguridad en el
trabajo.
Empresas que
cumplen con las
obligaciones
bsicas en
materia de
seguridad, pero
no alcanzan a
cumplir con la
totalidad de la
normativa
vigente.
Nivel 3
Empresas que
cumplen con la
normativa en
materia de
higiene y
seguridad.
Nivel 4
Empresas que
superan los
estndares
exigidos por la
normativa
vigente.
La incorporacin del Plan de Mejoramiento responde a la realidad de que los cambios no son
inmediatos, especialmente cuando requieren superar barreras culturales muy arraigadas y
pueden implicar inversiones significativas. En este sentido, la LRT es un importante avance
frente al voluntarismo que prevaleci durante dcadas en la Argentina. La vigencia de una
legislacin "de avanzada" con situaciones dentro de las empresas "subdesarrolladas" en
materia de prevencin constitua una situacin de hipocresa cuyas derivaciones eran la
desproteccin del trabajador y la inseguridad jurdica para las empresas.
El rgimen de alcuotas
Como se coment en pginas anteriores, el mecanismo para determinar los precios que
financian el sistema tiene una trascendencia que supera las cuestiones financieras. En efecto,
es una de las herramientas que legitiman la existencia del sistema dado su potencial impacto
como estimulante de la prevencin. Para que esta finalidad se cumpla es necesario que el
monto de la cotizacin sea sensible frente a las diferencias de riesgos dentro de las empresas.
En este marco y respetando la idea de competencia entre los operadores, es que la LRT
contempla el rgimen de alcuotas.
El rgimen de alcuotas persigue ciertos objetivos claves. Estos son los que justifican la
participacin del Estado dentro del marco de libertad de mercado.
libertad de precios;
transparencia;
no discriminacin.
La cotizacin es establecida libremente por cada Aseguradora, y se compone por un monto fijo
por trabajador (o cpita) y un monto variable calculado como un porcentaje de la nmina
salarial (tomando como definicin de nmina salarial el concepto definido para el resto de la
seguridad social).
La distincin entre estos dos componentes trata de responder a los tipos de erogaciones que
enfrenta la Aseguradora. En efecto, la cpita se relaciona con el financiamiento de las
prestaciones en especie, cuyo costo es igual para todo trabajador e independiente del nivel del
salario percibido por ste. En cambio, el porcentaje sobre la nmina se relaciona con las
prestaciones dinerarias que, de acuerdo a la ley, establece su monto en funcin del salario del
trabajador que sufre el siniestro.
Mecanismos para la determinacin de las cotizaciones
Una limitacin muy fuerte que se enfrenta al inicio del nuevo sistema es la falta de datos
confiables sobre siniestralidad. Esto representa una desventaja muy importante en trminos de
transparencia en el mercado y constituye una de las tantas consecuencias negativas que se
derivaron de la descomposicin del rgimen anterior y que la LRT propone superar a travs del
Registro de Siniestralidad. Frente a esta realidad, fue necesaria una primera distincin entre un
perodo de transicin, es decir, el tramo inicial del funcionamiento del sistema y lo que podra
denominarse "sistema definitivo". La diferencia entre ambos se sustenta en la disponibilidad de
informacin confiable sobre la siniestralidad que en el pasado se verific en cada empresa.
Dada esta limitacin, al inicio del sistema se previ una aproximacin a la siniestralidad
presunta de cada empresa a travs de indicadores que s se conocen. Por un lado, un
indicador que puede brindar indicios acerca del riesgo al que est expuesto el trabajador es la
actividad que desarrolla su empleador. Por otro lado, reconociendo la existencia de diferencias
en el cumplimiento de las normas de higiene y seguridad por parte de los empleadores que
desarrollan una misma actividad econmica, se consider el cumplimiento de la normativa de
higiene y seguridad como indicador adicional para perfeccionar la estimacin del riesgo
presunto para cada empleador en particular. Es decir, una primera aproximacin segn la
actividad econmica y luego un ajuste en funcin del cumplimiento de las condiciones de
higiene y seguridad en la empresa. Teniendo en cuenta estos dos indicadores se construye una
matriz, en uno de cuyos ejes se indica el grado de cumplimiento de la normativa sobre higiene
y seguridad y en el otro la rama de actividad segn la Clasificacin Internacional Industrial
Uniforme (CIIU).
CIIU
Plan de Mejoramiento
Nivel 1
Nivel 2
Nivel 3
Nivel 4
Dentro del mbito geogrfico donde opera la Aseguradora, la matriz hace que el sistema acte
desde el punto de vista de los precios como un rgimen de adhesin. Consecuentemente, la
Aseguradora se compromete a afiliar a cualquier empresa que est dispuesta a pagar la
cotizacin fijada en la celda que le corresponda. De esta manera, al ser los precios
pblicamente conocidos se aumenta la transparencia del mercado y disminuyen los riesgos de
discriminacin.
Sin embargo, el compromiso previsto en la matriz admite dos tipos de flexibilidades, segn el
tamao de la empresa. Para las empresas de hasta 500 trabajadores, la cotizacin que fija la
matriz puede ser modificada en un 15%. Dado que existe la posibilidad de identificar otros
factores adems del nivel de cumplimiento de la normativa de higiene y seguridad y la rama
de actividad a la que pertenece la empresa que puedan definir ms ajustadamente el nivel de
riesgo de cada unidad productiva, esta disposicin habilita a que entre la Aseguradora y el
empleador se los incorpore al menos parcialmente para determinar la cotizacin.
Para las empresas con ms de 500 trabajadores, en cambio, se establece un criterio de
absoluta libertad de precios. La matriz abandona su carcter compulsivo y pasa a ser slo un
elemento referencial. La libre negociacin entre la Aseguradora y su cliente, en funcin de los
elementos de juicio que dispongan para evaluar el riesgo y la presin de los mercados, es la
que determinar el monto de la cotizacin.
La diferenciacin de los mecanismos de determinacin de las cotizaciones entre estos dos
esquemas obedece a que el poder de negociacin de las empresas ms pequeas es
comparativamente bajo y, por lo tanto, existen riesgos de discriminacin por parte de las
Aseguradoras, alternativa que debe ser evitada. Adicionalmente, los costos de transaccin en
este segmento de empresas son proporcionalmente mayores. Un estudio o evaluacin que
incorpore informacin adicional a la prevista por las dos variables que componen la matriz
mencionada, implicara gastos que muy probablemente no justifiquen las potenciales ventajas
que se deriven de un mecanismo ms sofisticado de determinacin de los precios.
El mtodo de determinacin de la cotizacin descripto anteriormente se aplic para todas las
empresas en el inicio del sistema y, muy probablemente (aunque seguramente con algunos
ajustes), se mantenga hacia el futuro para las empresas nuevas. Sobre stas, al no tener
antecedentes sobre siniestralidad, se justifica transitoriamente una aproximacin al riesgo
presunto con un mecanismo del tipo descripto anteriormente. El sistema definitivo para las
empresas preexistentes que al momento de escribir este libro an no est definido, va a
poder aprovechar las ventajas de disponer de la informacin desagregada por empresa
almacenada en el Registro de Siniestralidad. Con estos datos se podr establecer una
aproximacin ms ajustada de la cotizacin al riesgo, tomando como referencia la siniestralidad
pasada.
Reformas de las normas sobre higiene y seguridad
El Plan de Mejoramiento establece una secuencia cronolgica para alcanzar el encuadre legal
de las condiciones y medio ambiente de trabajo de las empresas que violan la normativa
vigente. Esta es una solucin para la dinmica del problema, pero deja latente las dificultades
que se derivan de las deficiencias que padece una parte importante de dicha normativa. Esta, a
su vez, constituye la meta obligatoria a cumplir por los empleadores una vez finalizado el Plan
de Mejoramiento. Consecuentemente, para orientar adecuadamente el Plan de Mejoramiento y
cumplir en forma permanente el objetivo de proteccin al trabajador y seguridad jurdica para
quien lo emplea, se impone una revisin de la legislacin.
Se trata de reformar normas de carcter reglamentario y, por lo tanto, desde el punto de vista
jurdico no resulta necesario utilizar una ley como instrumento. Sin perjuicio de ello, la LRT
introduce un entorno institucional que estimula los cambios al priorizar la prevencin y la
seguridad jurdica. Simultneamente, establece un mbito de concertacin social a travs del
Comit Consultivo Permanente que favorece la generacin de regulaciones con contenido
prctico, tcnicamente actualizadas y con alto grado de legitimidad.
Los frutos del dialogo social aparecieron apenas comenz la vigencia de la LRT. As, en la
industria de la construccin una de las actividades ms crticas desde el punto de vista de los
riesgos laborales se modificaron integralmente las normas sobre higiene y seguridad que
regulan al sector. Al momento de escribir este libro existen otras propuestas generales y
sectoriales que aspiran a recorrer idntico camino.
Fortalecimiento de los mecanismos de control
Si bien una parte importante del funcionamiento de la LRT reposa en "la mano invisible" del
mercado, existe un rol de crucial importancia para los controles. Para ello se proponen dos vas
de accin. Por un lado, la jerarquizacin de la intervencin fiscalizadora del Estado a travs de
la creacin de la SRT. Con un presupuesto propio (recursos generados por autogestin), mayor
flexibilidad para administrar los recursos humanos y financieros y una ampliacin de sus
funciones, sta constituye una alternativa superadora frente a las posibilidades limitadas que
ofrece la ejecucin de los controles desde la administracin pblica central.
La segunda va surge de la posibilidad de utilizar a las Aseguradoras como entidades que
colaborarn con el Estado, en la verificacin del cumplimiento de la normativa por parte de sus
afiliados. El juego de intereses que plantea la LRT estimula a las Aseguradoras a colaborar en
las tareas de fiscalizacin, denunciando anomalas en el cumplimiento de las normas y, durante
el perodo de transicin, explicitando los desvos que se produzcan en la ejecucin del Plan de
Mejoramiento. Ello es as dado que, independientemente de si el empleador cumple o no con la
normativa, la Aseguradora es la responsable del otorgamiento de las prestaciones ante la
ocurrencia de un siniestro.
Conclusiones
En sntesis, la generacin de incentivos econmicos que obligan a los empleadores a
internalizar los costos de no implementar acciones destinadas a la prevencin de siniestros
laborales, la factibilidad de instrumentar mejoras graduales en materia de higiene y seguridad,
la tendencia a elaborar normativa especfica segn los riesgos que acarrea el desarrollo de
cada actividad en particular, y el fortalecimiento de la fiscalizacin tanto pblica como privada
hacen que el objetivo de mejorar las condiciones y el medio ambiente de trabajo se torne
gradualmente en una realidad que vaya caracterizando el contexto donde se desempean las
actividades productivas en la Argentina.
En resumen
MEJORAR LA PREVENCIN
- Incentivos econmicos
- Plan de Mejoramiento
- Fortalecimiento de la fiscalizacin
La reparacin
Si bien subyace en la LRT la idea de que la prevencin es la mejor proteccin para el
trabajador, la Ley tambin introduce innovaciones en el plano de la reparacin. En este
aspecto, el objetivo clave es una reparacin eficaz. Esto significa que en el caso en que la
prevencin fracase en evitar el siniestro, existan mecanismos que provean en cantidad, calidad,
variedad y oportunidad las prestaciones que el trabajador necesita. Esto implica pasar de un
rgimen donde los lmites eran impuestos por los procedimientos, a un sistema donde el nico
lmite son las razonables necesidades que se le presentan al trabajador siniestrado.
Para ello, el nuevo sistema se orienta segn ciertos lineamientos estratgicos. En primer lugar,
resulta evidente que supeditar la provisin de las prestaciones a la cronologa que impone un
litigio introduce una limitacin muy seria. En cualquier circunstancia, pero muy especialmente
Oportunidad
Renta
Integralidad
Gradualidad
Prestaciones dinerarias
Para la primera etapa del proceso de transicin se contempla un esquema de prestaciones
econmicas anlogo (aunque no idntico) al previsto en la Ley 24.028. El objetivo final es
alcanzar un esquema de prestaciones dinerarias en base a rentas mensuales, ms eficaz para
responder a las necesidades del trabajador siniestrado y ms eficiente para la sociedad en su
conjunto. La gradualidad no est sometida a pautas cronolgicas caprichosas, sino que
depende exclusivamente de la capacidad del sistema para operar a costos razonables. En el
corto plazo, esta modalidad permiti reducir el nivel y la incertidumbre de los costos iniciales del
sistema. En el mediano plazo posibilitar que, una vez disipadas las dudas sobre la
siniestralidad y que comiencen a manifestarse los efectos de la mayor prevencin, las ventajas
de este sistema no slo se reflejen en costos menores para los empleadores, sino tambin en
El primer rango de prestaciones abarca las incapacidades que podran denominarse leves. En
la primera etapa del funcionamiento del nuevo sistema, este rango comprende las
incapacidades inferiores al 50%, aunque a medida que se avance en la transicin, la LRT
plantea una reduccin de este porcentaje hasta alcanzar, en el sistema definitivo, una definicin
de incapacidad leve que comprenda una prdida de hasta el 20% de la capacidad total. La
caracterstica ms importante en este tramo es la presencia de daos menores sobre la
capacidad del trabajador, de manera que generalmente la reparacin ms importante son las
prestaciones en especie (atencin mdica) y la compensacin por los salarios cados mientras
dure la recuperacin del trabajador. Este aspecto es contemplado en otros pases, donde es
frecuente que este tipo de siniestro slo califique para las prestaciones en especie y quede
excluido de las prestaciones monetarias (o se abonen montos relativamente pequeos).
Procurando incorporar estos antecedentes, la LRT prev que la reparacin de las
incapacidades leves se efecte a travs de una suma nica, calculada con idntica
metodologa a la que fijaba (para todo el espectro de incapacidades) la Ley 24.028. Ms
especficamente, el monto ser igual a 43 veces el salario mensual del ingreso base,
multiplicado por el porcentaje de incapacidad y por un coeficiente que resultar de dividir el
nmero 65 por la edad del damnificado a la fecha de la primera manifestacin invalidante. Este
coeficiente mide la parte proporcional de la vida til del trabajador una vez producido el
siniestro. El ingreso base "diario" se obtiene de dividir la suma total de las remuneraciones por
las cuales se cotiza a la seguridad social durante los doce meses anteriores al siniestro, por el
nmero de das corridos comprendidos en tal perodo. Este valor diario se transforma en
ingreso base mensual al ser multiplicado por 30,4 (surgido de dividir 365 das por 12 meses) (1).
En trminos formales, la indemnizacin (en suma nica) que recibe el trabajador al que se le
declara una incapacidad definitiva "leve", es:
I = 43 x SM x PI x 65 / E,
Rango de
incapacidad
SUMA UNICA
Valor
Menor al 50%
43 * SM * PI * 65/E
(tope: $55.000 * PI)
Incapacidad grave
Tambin la definicin del rango considerado como incapacidad grave se modifica a medida que
se recorre el perodo de transicin. En la primera etapa del funcionamiento del nuevo sistema
se considera incapacidad grave a la prdida comprendida entre un 50% y un 65% de la
capacidad total del trabajador. Coherente con la definicin de las incapacidades leves, en el
sistema definitivo se ampla este rango hasta alcanzar las incapacidades de entre un 21% y un
65%. Estas hiptesis incluyen trabajadores que sufren una prdida importante de su capacidad,
pero sta no alcanza para justificar una incapacidad total. Esto implica que tiene que continuar
su vida laboral (ya que no tiene derecho a acceder a una pensin que le permita retirarse del
mercado de trabajo) con una importante desventaja respecto al resto de la fuerza de trabajo (no
dispone del 100% de su capacidad),
Frente a estos problemas, el esquema de indemnizacin de pago nico que contemplaba el
rgimen anterior resulta manifiestamente inadecuado. Esta es la razn por la cual la LRT
cambia el esquema tradicional de prestaciones, introduciendo la cobertura a travs de pagos
peridicos, tal como lo contemplan las legislaciones ms modernas. Esto implica que el
trabajador que sufre una incapacidad grave tiene el derecho a acceder a una renta peridica,
que cubre el perodo comprendido entre la fecha en que se dictamina la incapacidad y la
instancia en que el individuo accede a su prestacin previsional.
De esta manera, la LRT propone una cobertura completa para el trabajador que sufre una
incapacidad que no le permite acceder a una pensin por invalidez y que le puede dificultar su
desenvolvimiento en el mundo del trabajo. En primer lugar, se le otorga un ingreso mensual
hasta el momento en que cumpla con los requisitos que fija el sistema previsional. Esto
garantiza un complemento del salario que pueda seguir percibiendo a travs de la capacidad
que an conservara. En segundo lugar, junto con la renta el trabajador tiene garantizada la
cobertura de la seguridad social, aun cuando no se reinserte como asalariado formal. Esto
implica la cobertura de salud, las asignaciones familiares y el garantizado acceso a la
jubilacin. En paralelo operan los instrumentos orientados a promover la reinsercin laboral:
rehabilitacin, recalificacin y la posibilidad de contemplar una reduccin de las contribuciones
patronales para las empresas que contraten a estos trabajadores.
Las diferencias con respecto al rgimen anterior son significativas. La indemnizacin de pago
nico generalmente no se corresponda con la necesidad de un flujo de ingresos, haciendo
cargar con los riesgos de una mala administracin de esta suma, por un lado, al trabajador
exponindolo a la prdida total de su ingreso y, por otro lado, a la sociedad en su conjunto, que
seguramente terminara hacindose cargo de la carencia de ingresos de este trabajador, a
travs de la seguridad social. Adicionalmente, junto con las lgicas dificultades para conseguir
un empleo (agravadas por la falta de acciones que favorecieran la reinsercin), los trabajadores
corran el riesgo de perder todos sus derechos en cuanto a la seguridad social, incluida la
posibilidad de acceder a la jubilacin por no haber aportado regularmente (en cuanto al nmero
de aos) como lo estipula la legislacin vigente.
La forma de calcular el monto de la renta tambin vara a medida que se recorre el perodo de
transicin. En la primera etapa, el monto del pago mensual equivale al 55% del salario mensual
multiplicado por el porcentaje de incapacidad, es decir:
R = 0,55 x SM x PI,
donde R es la renta o pago mensual, SM es el salario mensual y PI, el porcentaje de
incapacidad.
El valor presente de la renta nunca puede superar el tope $55.000. Esto implica que para casos
extraordinarios (personas jvenes de altos ingresos) el monto mensual puede ser inferior al que
surja de aplicar la frmula.
En el sistema definitivo se deja de aplicar este tope y se aumenta el monto de la renta. En lugar
de tomar el 55% del ingreso base se toma el 70% de dicho valor. Consecuentemente, la
frmula que se aplica en el sistema definitivo es la siguiente:
R = 0,70 x SM x PI
Incapacidades totales y muerte
Entre ambos instrumentos existen varios elementos comunes. Por un lado, representan las
principales novedades en relacin al rgimen anterior, que nos colocan en lnea con las
legislaciones ms modernas. En segundo lugar, constituyen los ejes centrales en la definicin
de parmetros objetivos para el tratamiento del siniestro. Por ltimo, la definicin y el diseo de
ambos instrumentos exigieron un trabajo tcnico muy intenso.
Respecto a este ltimo punto hay que destacar que tambin el proceso de elaboracin es
anlogo. Ambos instrumentos se comenzaron a gestar a partir de un acuerdo firmado entre la
Organizacin Panamericana de la Salud y el gobierno argentino. Los resultados de este trabajo
tcnico fueron utilizados como insumos que luego fueron enriquecidos a travs del dilogo
social desarrollado en el marco del Comit Consultivo Permanente.
El listado de enfermedades profesionales
Apelando a una esquematizacin simplificadora, la evaluacin del origen del dao se funda en
tres preguntas bsicas:
Cuadro clnico
Exposicin al
agente de riesgo
Tipo de actividad
Si bien el listado es taxativo y cerrado, no fue concebido como un instrumento esttico. Por el
contrario, la propia Ley menciona su peridica actualizacin, abriendo la posibilidad de
incorporar los cambios que la dinmica del sistema y el avance cientfico recomienden.
El baremo
Dentro del proceso de evaluacin de las incapacidades, el baremo o tabla de evaluacin de las
incapacidades, es el instrumento que permite cuantificar la gravedad del dao. Constituye una
apoyatura de gran valor para determinar con objetividad y equidad las prestaciones de la
seguridad social. Al brindar parmetros precisos a los evaluadores se agiliza el proceso,
disminuyendo los riesgos de arbitrariedades y minimizando los espacios para las controversias.
Desde el punto de vista operativo, existe una variedad de opciones para el diseo de un
baremo. Dentro de ellas, el contemplado en la LRT es de carcter integral, y comprende una
lista de lesiones con el porcentaje de incapacidad asignado a cada una de ellas. Para cumplir
con los objetivos que motivan la utilizacin del baremo es que se define con la mayor precisin
posible la dolencia y se le asigna un porcentaje fijo o, cuando esto no es recomendable, un
intervalo de tamao reducido. En este ltimo caso, el evaluador tiene la responsabilidad de fijar
el porcentaje en cada caso dentro del intervalo.
Dentro de la rigidez que exige un procedimiento gil y con bajo margen para las subjetividades,
el baremo adoptado en la LRT contiene como elemento flexibilizador la valoracin de las
posibilidades de recalificacin laboral del trabajador, en vistas a considerar sus posibilidades de
reubicacin laboral. Con esta finalidad se introducen tres variables que corrigen el valor final del
porcentaje de incapacidad asignado: el tipo de actividad, las posibilidades de reubicacin
laboral y la edad del damnificado. La introduccin de estos factores de ponderacin y su
utilizacin mediante un adecuado criterio cientfico contribuye a determinar el grado de
incapacidad en funcin de las caractersticas de la persona y no por una simple aplicacin
abstracta de una tabla.
Otro rasgo muy importante que caracteriza la arquitectura del baremo es la compatibilizacin
con el utilizado en el sistema previsional. Al ser compatibles y aplicados por las mismas
comisiones mdicas, se garantiza la homogeneidad de criterios. De esta manera, se evita que
un mismo dao sea cuantificado de manera distinta entre los subsistemas que integran la
seguridad social, disipando as la posibilidad de vacos o superposiciones en las prestaciones.
En la figura siguiente se observan ejemplos de cmo opera el baremo. Para algunos casos,
arbitrariamente seleccionados, se ilustran las equivalencias entre los daos que padece el
trabajador (provocados por un accidente o enfermedad) y su cuantificacin a travs de un
determinado porcentaje de prdida de capacidad (o un intervalo). Este porcentaje es el que
permite darle un valor a las prestaciones econmicas que prev la LRT. Este criterio se aplica
tanto en el caso de indemnizaciones de pago nico como en rentas, a travs de las frmulas
descriptas en pginas anteriores.
Naturalmente, este tipo de cuantificaciones donde est en juego la vida humana implican
enfrentar una dosis muy alta de subjetividad. Como ocurre con el listado de enfermedades
profesionales, la forma de acotar la arbitrariedad y aumentar la legitimidad es a travs de la
rigurosidad tcnica y el apoyo de los actores sociales. En este plano, no slo es relevante el
hecho de que el baremo fue aprobado por el Comit Consultivo Permanente segn los
procedimientos que fija la LRT, sino tambin el desarrollo de todo el trabajo tcnico previo, con
una activa participacin de tcnicos nacionales y el aporte de la Organizacin Panamericana de
la Salud.
El procedimiento para la determinacin de la incapacidad
Como principio general bsico, la LRT produce un avance significativo en la unificacin del
esquema de determinacin de las incapacidades dentro de la seguridad social. En este sentido,
opera la compatibilizacin del baremo y la utilizacin en comn de la estructura de las
Comisiones Mdicas. Sobre estas ltimas, la LRT incorpora dos mdicos adicionales a los tres
que prev el sistema previsional. Esta ampliacin persigue como objetivo incorporar nuevos
saberes a estos tribunales, de manera de atender a las caractersticas especficas que
diferencian a los siniestros laborales de los generales.
Desde el punto de vista operativo, tambin hay una tendencia a homogeneizar procedimientos.
Sin embargo, esto no fue totalmente logrado, dado que la LRT a diferencia de la normativa
previsional prev la posibilidad de que la apelacin al dictamen de la comisin mdica local
pueda realizarse, a voluntad del trabajador, en la Comisin Central o en la Justicia Federal. Las
secuencias que ilustran los procedimientos de apelacin se describen en el siguiente grfico.
Como se muestra en el grfico, la responsabilidad de producir el primer dictamen es de la
Aseguradora. En caso de disconformidad, el trabajador puede apelar, solicitando un nuevo
dictamen a la Comisin Mdica Regional que corresponda a su provincia. Luego, de persistir el
diferendo, se abre la instancia, tanto para el trabajador como para la Aseguradora, de apelar a
la Comisin Mdica Central. Como se coment anteriormente, el trabajador puede utilizar como
va alternativa la Justicia Federal. En el caso en que persista la disconformidad de alguna de
las partes, la tercera apelacin se dirime con carcter definitivo en la Cmara Nacional de la
Seguridad Social.
Con los instrumentos de apoyo que operan en el sentido de mecanizar el proceso y disminuir
los mrgenes de subjetividad (listado de enfermedades profesionales, baremo, manual de
procedimientos para diagnstico, etctera), y con el esquema de apelaciones descripto, es
previsible que una proporcin alta de casos se resuelvan en las primeras instancias. De esta
manera, es posible disponer de dictmenes de alta calidad, en forma gil y con costos
razonables. A ttulo de referenciar las ganancias de eficiencia hay que tener en cuenta que en
el rgimen anterior, a pesar de ser un proceso ms lento y probablemente con dictmenes de
menor calidad tcnica, un tercio del costo de cada juicio era absorbido por honorarios.
Por ltimo, otro punto que distingue los procedimientos de evaluacin previstos en la LRT de
los vigentes en el rgimen anterior es la cronologa a la que est supeditada la emisin de los
dictmenes. Tambin en este caso la LRT adopta criterios anlogos a los aplicados en el
sistema previsional. Como se muestra en el diagrama, luego del perodo de incapacidad
temporaria, y disponiendo de informacin provisoria sobre la gravedad del dao, se emite un
primer dictamen de carcter provisorio. Consolidada la situacin y dentro de un plazo mximo
de tres aos (o, excepcionalmente, cinco), se emite el dictamen definitivo.
Al igual que en el caso del sistema previsional, el objetivo de establecer esta cronologa es
doble. Por un lado, posibilitar una cuantificacin lo ms exacta posible del dao efectivamente
sufrido por el trabajador al permitir su evaluacin luego que la dolencia alcanza su punto de
consolidacin. Por otro lado, brindar el tiempo de maduracin necesario para que el proceso de
rehabilitacin y recalificacin tenga impacto. Esto ltimo implica, lgicamente, introducir un
incentivo adicional al desarrollo de actividades de rehabilitacin y recalificacin. En efecto, si
estas resultan eficaces, la Aseguradora (o el empleador autoasegurado) deber indemnizar al
trabajador con montos inferiores a los que hubiesen correspondido de no haber mediado estas
acciones.
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1) A fin de amenizar la descripcin de las prestaciones dinerarias, y dado que el valor mensual
del ingreso base representa el valor del "salario mensual" ms la porcin del aguinaldo
correspondiente, en todo el texto se utiliza "remuneracin mensual" en lugar de "valor mensual
del ingreso base".
[volver al cuerpo del documento]
2) Aporte Medio Previsional Obligatorio. Equivale al promedio de los aportes personales previsionales obligatorios. Es decir que equivaldra al 11% del salario promedio de la economa
(incluida la renta presunta de los trabajadores autnomos).
[volver al cuerpo del documento]
3) La descripcin realizada se refiere a las prestaciones una vez que la incapacidad ha sido
declarada definitiva. Antes de ser declarada definitiva, la incapacidad grave puede adquirir el
carcter de provisoria y, en el caso de las incapacidades totales y de gran invalidez, debe
existir, antes de su carcter de definitivo, el carcter de provisorio. En los tres casos
mencionados (incapacidad grave, incapacidad total y muerte y gran invalidez) la prestacin
dineraria corresponde a una renta mensual que en el primer caso equivale al 55% multiplicado
por el Porcentaje de Incapacidad, del salario mensual; en el segundo, al 70% del salario
mensual; mientras que en el tercero, es el 70% del salario mensual ms una suma equivalente
a tres AMPO.
[volver al cuerpo del documento]
IV. Algunos aspectos polmicos de la LRT
De los diversos aspectos que dieron origen a debates, polmicas y controversias, nos
referiremos en este captulo a aqullos que por su incidencia en el diseo final de la LRT
tuvieron mayor relevancia y, en cierto modo, ayudan a una mejor comprensin de los
fundamentos de las nuevas reglas de juego.
A los efectos de mantener tambin este captulo del libro dentro de un criterio general de
describir slo los aspectos medulares del nuevo sistema, hemos seleccionado cuatro temas
polmicos. En el primero de ellos se sintetizan las discusiones en torno a los costos que la LRT
implica para las empresas. En el segundo se hace referencia al tratamiento de la evasin en la
LRT. El tercer tema se ocupa de la reglamentacin del autoseguro. Por ltimo, se incluye una
seccin referida a la constitucionalidad del artculo 39 de la LRT.
En estos prrafos se ensaya una aproximacin cuantitativa y cualitativa sobre los costos que se
derivan de la cobertura de los riesgos laborales para las empresas argentinas. La descripcin
tiene como lmite principal la escasa en cantidad y calidad informacin disponible al
momento de escribir estas lneas. Hacia el futuro esta restriccin ser superada y ser factible
emitir juicios ms consistentes. Sin embargo, las evidencias son suficientes como para plantear
un primer conjunto de conclusiones.
El enfoque propuesto trata de dilucidar los aspectos que explcitamente compusieron la
controversia, pero deliberadamente elude temas sustantivos que implcitamente operaron en
ella. Por qu se contamin el dilogo social con posicionamientos extremos sin fundamentos
tcnicos? Cules fueron las consecuencias sobre la operatoria de diseo e instrumentacin
de la LRT de este desvo en el foco de atencin? Qu podemos aprender de los errores
cometidos? Qu se debera hacer y qu no en futuras reformas? Estas son algunas de las
preguntas importantes que esperan una respuesta.
esta informacin, obtenida en la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, se llev a cabo
una extrapolacin para el total nacional.
Existen varios aspectos de la metodologa que hacen recomendable considerar con precaucin
los resultados. Al haberse tomado como fuente de informacin las demandas presentadas en la
Justicia, adems de ignorar los costos implcitos del rgimen se dejan de lado, en la
cuantificacin, todos los siniestros cuyos tratamientos son definidos antes de llegar a dicha
instancia. Por otro lado, al tomar como referencia los montos demandados hay una tendencia a
sobreestimarlos, ya que generalmente estos valores en instancia judicial o extrajudicial son
reestimados a la baja. Es probable que este ltimo efecto, por los fuertes incentivos a exagerar
la demanda, sea de una magnitud importante.
El siguiente cuadro resume los principales resultados de la investigacin. Aun computando un
margen generoso de cautela por las limitaciones que impone el origen de la informacin
utilizada, la cuantificacin sorprende por su contundente apoyo a la idea de que ste es uno de
los principales factores que distorsionaban el mercado de trabajo.
Concepto
Millones
de $
% del
PBI
% de la
masa
salarial
7.176
2,5%
13,2%
1.794
0,6%
3,3%
8.970
3,1%
16,5%
Reclamos
Honorarios
Total
Fuente: Elaboracin propia sobre la base de datos de: Propuestas para una reforma laboral,
IDEA, Divisin Jurdica, Comisin de Legislacin Laboral, 1995.
Una investigacin con anlogo objeto de estudio pero con distinta fuente de informacin se
presenta en la revista "Novedades Econmicas", que publica el Instituto de Estudios
Econmicos sobre la Realidad Argentina y Latinoamericana, de la Fundacin
Mediterrnea (2). En este caso, el origen de los datos es una encuesta autoadministrada a
empresas. Conceptualmente es ms abarcativo que el estudio de IDEA, ya que incluye una
proporcin mayor de los tems que integran las erogaciones que se derivan de los riesgos de
trabajo (costos reales de los juicios, indemnizaciones, salarios cados, atencin mdica, pliza
de seguros). Desde el punto de vista estadstico es mucho ms dbil, ya que es una muestra
no necesariamente representativa de la estructura productiva del pas.
Nuevamente los datos tienen que ser tomados con cautela, en este caso por las limitaciones
estadsticas de la muestra. Segn esta metodologa, el costo promedio del rgimen anterior de
reparacin de infortunios laborales se ubicara en el 6,8% de la nmina. El dato ms importante
es que con una fuente de informacin totalmente distinta, la principal conclusin se mantiene:
los costos eran desproporcionadamente altos, especialmente si se toma como referencia a
otros pases que contando con una mejor cobertura slo requieren una contribucin que, en
general, es inferior al 3% de la nmina salarial (3).
Existe una multiplicidad de factores que contribuyen a que los precios en el punto de partida
sean diferentes a los que efectivamente garantizan el equilibrio financiero del sistema en el
largo plazo. Algunos de ellos son:
La amortizacin de la inversin inicial que implica la puesta en funcionamiento de una
Aseguradora;
La falta de informacin confiable sobre siniestralidad en la Argentina, en funcin de los nuevos
parmetros que impone la LRT;
El impacto de las enfermedades generadas durante el rgimen anterior pero declaradas luego
de la vigencia de la LRT;
Las estrategias comerciales de las Aseguradoras para posicionarse inicialmente en un
mercado altamente competitivo;
Los efectos de los nuevos incentivos en favor de la prevencin sobre la siniestralidad.
Algunos de estos factores tienen una orientacin clara respecto a sus efectos de corto plazo
sobre los costos, aunque desconocemos la magnitud de su impacto y el perodo en el que va a
operar. En otros casos, ni siquiera conocemos si su influencia va a implicar un desvo positivo o
negativo sobre los precios de equilibrio del sistema. En definitiva, los datos disponibles
describen con certeza los costos para los primeros meses de vigencia de la LRT, pero ser
necesario disponer de una perspectiva temporal ms amplia como para considerarlos con
carcter ms definitivo.
El siguiente cuadro ofrece un resumen de las tarifas presentadas por las Aseguradoras para su
aprobacin por parte de la Superintendencia de Seguros de la Nacin. Se presentan los datos
tomando como referencia la Aseguradora con cotizacin ms baja para cada una de las ramas.
Estos valores ponderados llevan a un costo promedio de entre el 1,6% y el 1% de la nmina,
segn el nivel de cumplimiento de la normativa de higiene y seguridad. Tal como se explic
anteriormente, estas cotizaciones son slo referenciales, ya que por diversos mecanismos
pueden ser flexibilizadas a los efectos de determinar la cotizacin efectiva de cada empresa.
NIVEL
NIVEL
II
Actividad
NIVEL NIVEL IV
III
Porcentajes
1,7
1,5
1,4
3,1
2,7
1,9
1,7
2,3
2,0
1,6
1,5
1,3
1,2
1,0
0,9
6,4
5,5
3,7
3,3
1,0
0,9
0,8
0,7
Transporte, Almacenamiento y
Comunicaciones
2,0
1,8
1,5
1,4
0,3
0,3
0,3
0,3
0,6
0,6
0,5
0,5
0,9
0,8
0,7
0,6
1,6
1,4
1,1
1,0
Industrias Manufactureras
Construccin
Un panorama ms concreto sobre los costos surge de la informacin sobre los valores
efectivos acordados para los primeros meses de funcionamiento del sistema. En este caso se
trata de datos provisorios, dado que al momento de escribir este libro estaban an sujetos a
revisin. El cuadro siguiente consolida esta informacin segn rama de actividad.
Actividad
1,2
Promedio
1,5
Si bien subsisten algunas dudas sobre la calidad de la informacin disponible, los rdenes de
magnitud y la consistencia entre los datos provenientes de fuentes diferentes permiten
fundamentar un primer conjunto de conclusiones. Algunas todava tienen el carcter de
hiptesis mientras que otras ya sealan tendencias de carcter ms slido y definitivo.
Entre estas ltimas, la ms importante es que el objetivo de reducir costos se est cumpliendo.
Si bien es probable que existan diferencias bastante amplias entre empresas, la tendencia es
que la mejora en la cobertura de los trabajadores se dio con una baja sustancial del costo
laboral.
Este cambio es de altsima relevancia en el contexto de la economa argentina que, como
consecuencia de su trnsito hacia la integracin con el resto del mundo, experimenta la
explicitacin de fuertes desequilibrios en el mercado de trabajo. La LRT, al operar con costos
predecibles y en lnea con los observados en pases competidores, es una contribucin
significativa en la consolidacin de soluciones genuinas.
Tambin se pueden extraer conclusiones ms generales y conceptuales. Esta incipiente
experiencia confirma que un diseo del marco regulatorio orientado a generar los incentivos
correctos y la competencia que disciplina a los entes encargados de la gestin, garantiza que
los objetivos propuestos son de cumplimiento automtico. En otras palabras, no es necesario
un accionar directo del Estado sobre los precios para garantizar costos de eficiencia.
Categoras de empleadores
Desde el punto de vista de la administracin de los riesgos, la LRT prev tres categoras de
empleadores:
Autoasegurados: comprende a los empleadores que acreditando los requisitos exigidos por la
normativa, deciden administrar sus propios riesgos
Asegurados: incluye a los empleadores que delegan la administracin de sus riesgos
laborales afilindose a una Aseguradora.
No asegurados: es una categora residual, que abarca a aquellos empleadores que sin
cumplir con los requisitos del autoseguro no se afilian a una Aseguradora de manera tal que
"administran" su propio riesgo de una manera ilegal.
Es importante sealar que en los tres casos los trabajadores tienen idnticos derechos. Ms
aun, los mecanismos de resguardo para garantizar la provisin de prestaciones ante la
eventualidad de insolvencia por parte del responsable del pago, son anlogos entre s. En
trminos de proteccin para el trabajador, el Fondo de Garanta para los empleadores
autoasegurados y no asegurados cumple la misma funcin que el Fondo de Reserva para las
empresas aseguradas.
Esta clasificacin genera una serie de problemas. Probablemente el ms complejo de ellos es
determinar bajo qu condiciones el empleador mantiene su condicin de asegurado, ya que el
contrato de afiliacin por encima del acto formal de su suscripcin comprende el ejercicio de
un conjunto de derechos y obligaciones. En este sentido, la LRT fija como principio general que
el contrato con una Aseguradora se mantiene vigente hasta el momento en que el empleador
celebre un contrato con otra Aseguradora o ingrese al rgimen de autoseguro. Sin embargo,
existen circunstancias especiales que motivan excepciones. Un hecho particularmente
importante y polmico es la mora en el pago de las cotizaciones.
En el marco de la LRT y a los fines prcticos: cul es la diferencia entre un empleador que
firma un contrato de afiliacin pero no cumple con la obligacin de realizar las cotizaciones, de
otro que, simplemente, opta por no firmarlo? Es bastante claro que en lo sustancial no hay
ninguna diferencia. El empleador asegurado no es aquel que slo cumple con la formalidad de
firmar un contrato de afiliacin. Para diferenciarse del no asegurado, adems del acto formal,
es necesario que cumpla con las reglas bsicas que nacen a partir de la firma del contrato. El
limpio funcionamiento del sistema, fundamentalmente en lo que se refiere a la responsabilidad
de administrar las prestaciones, exige esclarecer la sinonimia entre ambas categoras de
empleadores.
La integracin de las cotizaciones en tiempo y forma es el principal compromiso que asume el
empleador al firmar el contrato de afiliacin. Para hacer operativo este principio es
recomendable establecer un valor de acumulacin de deuda de cotizaciones que podra
denominarse una mora "natural" o "tolerable" para el sistema. Esto implica que el paso a la
categora de "no afiliado" no sea automtico sino que est supeditado a que se supere esta
barrera. Con este esquema se persiguen tres objetivos:
Brindar un margen de flexibilidad financiera al empleador.
Incentivar a la Aseguradora a fiscalizar los pagos de su clientes
(4)
empleador, implicara un incremento en la cotizacin del orden del 50%. En forma muy
simplificada, en esa situacin extrema, los dos tercios de empresas que pagan sus
contribuciones tienen que hacerlo no slo por sus riesgos, sino tambin por los del tercio de
empresas restante que evade (5).
El nivel de "mora tolerable" desde el punto de vista conceptual contiene las arbitrariedades
propias de intentar conciliar objetivos contrapuestos. Sin embargo, desde el punto de vista
operativo tiene que ser un concepto preciso que no permita ambigedades. En este escenario
de restricciones, el Decreto N 334/96 dispone una solucin transaccional a partir de los
debates desarrollados en el Comit Consultivo Permanente.
La regulacin sobre la duracin de los contratos de afiliacin prevista en la LRT no es
"completa". Ello obedece a que slo norma los aspectos que tienen especial incidencia en el
sistema, dejando los restantes bajo el mbito de la legislacin general. Sin perjuicio de lo
expresado, debe sealarse que la reglamentacin es un instrumento que permite brindar
soluciones a determinadas situaciones que, por su especialidad, no son contempladas en la
generalidad de la LRT. Evidentemente, dentro de este marco, el Decreto N 334/96 ha puesto
lmite al posible ejercicio abusivo de un derecho.
La solucin consiste en aceptar como razonable una deuda equivalente al importe de dos
cotizaciones (dos meses). Este valor de corte constituira la lnea divisoria entre lo que se
considera una situacin que admite la continuidad del contrato de afiliacin de aqulla que
constituye un incumplimiento de la obligacin de pago que justifica la ruptura del contrato a
partir de la voluntad de la Aseguradora. Para hacer uso de esta facultad, la Aseguradora
previamente a extinguir el contrato tiene que informar dicha situacin a las autoridades
gremiales pertinentes y a la SRT.
Mientras la rescisin no suceda, la Aseguradora es la obligada al otorgamiento de las
prestaciones, en forma ntegra y oportuna, para todos aquellos siniestros que se hubieran
generado durante la vigencia del contrato. Adicionalmente, una vez que se ejerce la facultad de
extinguir el contrato por superar los dos meses de mora, la Aseguradora es responsable del
dispenso de las prestaciones en especie a que dieran lugar aquellas contingencias que se
hubieran producido en el perodo de los dos meses posteriores a la fecha de rescisin del
contrato.
El mecanismo propuesto pone de manifiesto a aquellos empleadores que no cumplen con la
obligacin de pago y evita que la mera firma de un contrato de afiliacin (o ingreso al sistema)
oculte e incentive el fraude a la seguridad social. Por el contrario, el no esclarecimiento de esta
situacin (en el extremo, una cobertura por plazo indefinido asociada a la falta de pago),
hubiera derivado en incentivos perversos, ya que desapareceran los estmulos que operan
cuando cada obligado al pago internaliza exclusivamente el costo por l generado.
El autoseguro
Aproximaciones conceptuales
Existen mltiples vas para abordar la definicin operativa del autoseguro. En el caso concreto
de la LRT se exploraron, en el mbito del Comit Consultivo Permanente, tres de ellas:
Los criterios aplicados para regular el autoseguro en los sistemas de otros pases.
Las recomendaciones que surgen de clculos estadsticos y actuariales.
Las analogas que existen entre las empresas autoaseguradas y las Aseguradoras como
entes de gestin del sistema.
De las tres aproximaciones analticas se pueden extraer conclusiones importantes. La revisin
de las normas aplicadas en otros pases permiti verificar que en todos los casos se contempla
la existencia de normas que pautan explcitamente la posibilidad del acceso al autoseguro. En
otras palabras, no se pudo encontrar la figura del "no seguro" como ocurra en la Argentina
antes de la puesta en vigencia de la LRT. Sin embargo, desde el punto de vista de la
operatividad del concepto, los resultados de la indagacin muestran alternativas sumamente
heterogneas. Amplias diferencias se observan tanto en el tipo de indicador utilizado (cantidad
de trabajadores, patrimonio, reservas) como en los puntos de corte aplicados.
Respecto de las recomendaciones que surgen de clculos estadsticos y actuariales, es
necesario mencionar que las carencias de informacin confiable sobre siniestralidad se
agregan a las dificultades metodolgicas como limitantes de las posibilidades de obtener
resultados concretos. Sin perjuicio de ello, la principal conclusin derivada de los estudios
empricos es que a medida que aumenta la cantidad de trabajadores de la empresa, la
administracin de los riesgos se facilita por una mayor dispersin. Sin embargo, la
determinacin de un punto de corte sobre alguna variable para establecer la habilitacin
depende inicialmente de criterios subjetivos. En otras palabras, desde la perspectiva del clculo
actuarial tampoco fue factible identificar normas que con total objetividad fijen los requisitos
para que un empleador pueda considerarse en condiciones de acceder al autoseguro.
La tercera va de aproximacin fue finalmente la utilizada. Esta decisin no responde tanto a
factores conceptuales sino a que era la que ofreca mayores posibilidades a los efectos de
definir reglas de aplicacin prctica. El principio bsico es considerar el autoseguro como una
de las categoras de entes de gestin que compite en igualdad de condiciones con la otra
categora (las Aseguradoras). Respetando las grandes distancias que median entre una
Aseguradora y un empleador que desarrolla una actividad distinta a la del seguro, se trataron
de identificar regulaciones que sean aplicables a cualquier tipo de empresa, pero que respeten
cierta analoga con las aplicadas en la industria del seguro de riesgos del trabajo. Esta
aproximacin tcnica, enmarcado en el ejercicio transaccional desarrollado a travs del dilogo
social, fue plasmado desde el punto de vista jurdico a travs del Decreto N 585/96.
Los requisitos
A los efectos de simplificar la exposicin, las normas que regulan el autoseguro pueden
tipificarse dentro de tres grandes grupos: sobre solvencia econmica y financiera, sobre
prestaciones en especie y otros requisitos.
Bsicamente, este rubro de requisitos involucra tres tipos de instrumentos. En primer lugar, se
establece una escala mnima que, sin operar como nica barrera de entrada al rgimen,
establece un tamao suficiente como para disponer de indicios acerca de la envergadura de la
explotacin, garantizar una mnima dispersin de riesgo y justificar que la autoridad de
aplicacin de la LRT controle por s misma (y no a travs de las Aseguradoras, como en el
resto de los empleadores), el efectivo otorgamiento de las prestaciones y el cumplimiento de la
normativa de higiene y seguridad. Teniendo en cuenta la alta subjetividad de los conceptos
involucrados, el Decreto N 585/96 no hace un desarrollo especfico sino que aplica la
definicin de pequea y mediana empresa prevista en la Resolucin N 401/89 del Ministerio
de Economa y Obras y Servicios Pblicos de la Nacin, modificada por la Resolucin N
208/93 del mismo organismo (6). Esto implica que aquellas empresas que a los efectos de los
regmenes promocionales son consideradas pequeas o medianas quedan inhabilitadas para
acceder al autoseguro.
En segundo lugar, para garantizar la cobertura de los trabajadores aun ante la eventualidad de
insolvencia de la empresa, se estipula la afectacin exclusiva de un capital. Este se instrumenta
por medio de la constitucin de un fideicomiso bancario. Esta figura financiera garantiza desde
el punto de vista jurdico el "aislamiento" de estos recursos del resto del patrimonio de la
empresa. Para definir el monto del capital y el tipo de activos que se pueden computar, se
siguen criterios anlogos a los exigidos para la constitucin del capital mnimo de las
Aseguradoras (7).
Por ltimo, para fortalecer la liquidez de la empresa autoasegurada se estipula como requisito
la constitucin de una reserva especial. Esta se instrumenta a travs de un depsito bancario
cuyo monto vara segn el riesgo que caracteriza a la actividad principal que explota la
empresa. Como ocurre con las Aseguradoras, la reserva aporta liquidez con el objetivo de
respaldar la oportunidad en el otorgamiento de las prestaciones que estipula la LRT.
Prestaciones en especie
Se aplican las mismas normas que para las Aseguradoras. Esto implica que, para acceder al
autoseguro, la empresa debe acreditar la disposicin de la infraestructura que le permita
otorgar las prestaciones en especie que regula la LRT. Tal como ocurre con las Aseguradoras,
se contempla tanto la alternativa de gestionarlas a travs de servicios propios o por medio de
contratos con terceros.
Otros requisitos
La LRT establece que, al igual que los empleadores privados, el sector pblico tambin puede
acceder al autoseguro. Esta disposicin de carcter genrico fue reglamentada a travs del
Decreto N 719/96, donde se especifica la regulacin que condiciona el acceso al autoseguro
para los distintos niveles que componen el sector pblico.
Teniendo en cuenta que la LRT entr en vigencia en la mitad del ao 1996 y por lo tanto con los
presupuestos en plena ejecucin, se contemplan dos etapas. En la transicin, vlida durante
los seis primeros meses de vigencia de la LRT, se estipula la presuncin de que optan por el
autoseguro todos los organismos del sector pblico (de cualquier nivel) que no se hubieran
afiliado a una Aseguradora. De esta manera, se introduce un elemento de flexibilidad para los
organismos que no disponan de fondos en sus respectivos presupuestos. En el sistema
definitivo, ya sin la rigidez que impone un presupuesto en ejecucin, se establece para la
administracin nacional la obligacin de delegar la gestin de los riesgos derivados del trabajo
en una Aseguradora (9). Por otro lado, los estados provinciales y municipales podrn optar por
afiliarse a una Aseguradora o autoasegurarse. En este ltimo caso debern acreditar idnticos
requisitos que los estipulados para los empleadores privados.
La contemplacin del autoseguro fue, tal vez, uno de los puntos que ms polmicas despert
durante el proceso de diseo e instrumentacin de la reforma. Es probable que bajo el prejuicio
de que la LRT incrementara los costos laborales, la posibilidad de acceder al autoseguro era
vista como una forma de eludir esta supuesta nueva carga sobre los costos laborales.
Consecuentemente, la polmica no se estimulaba en un inters genuino sobre el autoseguro
sino ms bien en una preocupacin ms general sobre la capacidad de la LRT para reducir los
costos laborales.
La realidad termin demostrando que la reforma produjo una sustancial baja de costos. Con
esto se desactiv el autoseguro como un tema polmico. Desde una perspectiva ms tcnica,
el conjunto de regulaciones previstas en el Decreto N 585/96 colocan al autoseguro como una
de las alternativas de las que dispone la empresa para administrar sus riesgos laborales, que
compite con las ofertas que realizan las Aseguradoras. Se trata de una alternativa que puede
ser utilizada en forma efectiva o slo como una posibilidad latente a los fines de negociar
condiciones con las Aseguradoras.
Si bien no disponemos de la perspectiva temporal como para abrir juicios definitivos, las
primeras evidencias indican que la alternativa ms eficiente es delegar la administracin de los
riesgos en las Aseguradoras. Esto implicara que las cotizaciones y los servicios que fijaron las
Aseguradoras hacen poco atractivo la administracin interna de los riesgos laborales. Este
rechazo al uso efectivo del autoseguro es coherente con las tcnicas modernas de
organizacin que recomiendan focalizar la atencin en la actividad principal de la empresa y
tercerizar las actividades accesorias.
La constitucionalidad de la LRT
En estos prrafos siguientes trataremos de dar respuesta a las inquietudes, no todas las veces
bien intencionadas, que a lo largo del proceso de diseo e implementacin de la LRT surgieron
en torno a la constitucionalidad de la nueva normativa. Estos cuestionamientos se aferraron a
la base legal y modalidades (jurisprudencia) preexistentes, sin advertir que una de las
principales causas del agotamiento del rgimen anterior resida, precisamente, en el vaco
generado por esas normas jurdicas. A la luz de una perspectiva histrica, no debera
sorprender entonces por qu el rgimen anterior degener en una litigiosidad excesiva,
onerosa e inconducente (o desvirtuada en sus objetivos).
El artculo 39 de la LRT establece que el trabajador tiene vedada la accin civil, salvo que se d
el supuesto de dolo por parte del empleador. En otros trminos, esto implica que a excepcin
de la hiptesis en que el empleador intencionalmente genera el dao al trabajador, todos los
casos son considerados contingencias resarcibles dentro de la rbita de la LRT. Como ya se
coment, ste se trata de un cambio de trascendental importancia. En efecto, la vigencia de la
posibilidad que dispona el trabajador para eludir el esquema tarifado previsto en el rgimen
especial e incursionar a travs de una demanda respaldada en el Cdigo Civil fue uno de los
principales factores que contribuyeron a la descomposicin del rgimen anterior.
La corriente crtica del sistema adoptado por la LRT aduce que el cierre de la posibilidad del
reclamo civil (previsto por la nueva Ley) es inconstitucional. Declama, como argumento, que se
estara violando el principio de igualdad ante la ley fijado en nuestra Constitucin Nacional. La
importancia de esta discusin la determina el hecho de que la concepcin como un sistema
cerrado dentro del mbito de la seguridad social es un aspecto medular de la LRT. Si
jurisprudencialmente se adoptara una posicin de apertura del sistema (contradiciendo lo
prescripto por el artculo 39 de la LRT) se desvirtuaran sus aspectos esenciales. Ms aun, son
tan profundas las repercusiones que se podra afirmar que estaramos frente a un sistema
distinto y totalmente incompatible con los objetivos originalmente propuestos por la LRT.
Si bien los argumentos que respaldan las opiniones acerca de la incompatibilidad de la LRT
con la Constitucin Nacional son dbiles, sus potencialidades para desvirtuar la reforma (y, en
la prctica, producir un retorno al pasado), son fuertes. Consecuentemente, conviene destinar
algunas pginas a repasar las principales discusiones. Mantendremos dentro de lo posible el
criterio, aplicado en el resto del libro, de priorizar la simpleza expositiva aun cuando esto
implique sacrificar profundidad tcnica.
Un ejemplo es la forma ms simple de exponer la lnea argumental de los detractores de la
LRT.
Un siniestro ocurrido en el mbito de una empresa genera idnticos daos a dos personas. Una
de stas, es un trabajador de la empresa y, por lo tanto, recibir las prestaciones previstas en la
LRT. La otra, es un visitante sin relacin laboral que lo vincule con la empresa en cuestin y,
consecuentemente, tendr derecho a la prestacin "integral" del Cdigo Civil.
En una visin superficial, el planteo conduce a sealar un tratamiento injustificadamente
desigual, del cual se podra derivar una violacin al principio de igualdad ante la ley. Sin
embargo, dentro de esta aparente consistencia se esconden varias falacias, las cuales, como
veremos ms adelante, surgen con claridad cuando se toma en cuenta una serie de conceptos
que avalan y legitiman la conveniencia y necesidad de establecer un sistema especial, cerrado,
irrenunciable e integral como el que propone la LRT.
Antes de ocuparnos de esta cuestin, es interesante sealar que esta discusin no comienza
con la sancin de la LRT, sino que tiene una gran cantidad de antecedentes dentro del debate
jurdico. As, por ejemplo, ya en el ao 1972 un jurista de prestigio como Juan Pozzo deca que
"Dbese rechazar la idea de comparar el accidente del trabajo con los que
ocurren en la vida de relacin. El propietario de un automvil, podr ser
demandado una o muy pocas veces por daos ocasionados con su vehculo
pero es fcil imaginar que de chocar con frecuencia, al interesado le queda el
recurso de abandonar el manejo por s o por otro, mientras que el empresario
no puede cerrar su fbrica porque se produzcan accidentes en el trabajo, que
son inevitables generalmente y que muchas veces son imputables a descuido
o imprudencia de la vctima. Si la ley obliga a pagar indemnizacin en todos
estos casos, es lgico que se haya impuesto la tarifacin resarcitoria que
puede ser afrontada y hasta calculada entre los gastos generales de la
empresa." (10)
En otras palabras, dado que, por un lado, los accidentes de trabajo son una parte inescindible del proceso productivo y que, por otro lado, resulta impensable llevar
adelante una actividad econmica cuyos costos son una variable artificial o injustificadamente incierta, resulta necesaria la existencia de un esquema de tarifacin
que contribuya a la conformacin de un marco de certeza para el desenvolvimiento de la actividad productiva.
Ms recientemente, pero con una orientacin anloga, un nmero importante de autores declamaban la necesidad de crear un marco normativo especial que
atendiera las particularidades propias de los riesgos del trabajo. El mecanismo propuesto era suplantar la legislacin anterior por prestaciones de la seguridad
social (11).
El respaldo constitucional
Veamos a continuacin, en forma esquemtica, los principales respaldos de orden jurdico, social y econmico que avalan la equidad y constitucionalidad de los
criterios aplicados en el diseo de la LRT.
Es factible una comparacin lineal y simple entre las prestaciones ofrecidas por el Cdigo Civil y la LRT? Si fuera as, desde el punto de vista de la proteccin del
trabajador, es unvocamente mejor la prestacin ofrecida por el Cdigo Civil que la prevista por la LRT? Para aproximarnos a alguna respuesta conviene repasar
las caractersticas de las prestaciones ofrecidas en cada caso.
Como se coment en pginas anteriores, un criterio que diferencia el diseo de la LRT de las anteriores normas radica en incorporar un conjunto de instrumentos
que contemple las necesidades especficas que enfrenta un trabajador siniestrado. Por un lado, esto conlleva, adems de compensar la prdida del ingreso, a
satisfacer sus necesidades de asistencia mdica, rehabilitacin, recalificacin e incentivos para la recontratacin. Por otro lado, la situacin de urgencia y debilidad
que enfrenta el trabajador exige garantas especiales frente a los riesgos de insolvencia o iliquidez del obligado al pago y agilidad en los procedimientos para que la
prestacin llegue en el momento oportuno. Por estas razones, el autoseguro est explcitamente pautado, existen los Fondos de Reserva y Garanta, y se prevn
mecanismos que garantizan respetar el sentido de la oportunidad en la provisin de las prestaciones.
El Cdigo Civil por su propia naturaleza y en tanto contempla un mbito distinto se representa exclusivamente a travs de una reparacin monetaria. Su monto, al
surgir de la evaluacin de cada caso por parte del juez, puede resultar superior al que surgira de aplicar la tarifa prevista en la LRT. Sin embargo, el procedimiento
tiene implicancias adicionales muy importantes desde el punto de vista de la calidad de la cobertura.
En primer lugar, deja en cabeza del damnificado la gestin para satisfacer el resto de sus necesidades. En mercados relativamente complejos, como los de
prestaciones mdicas, rehabilitacin, recalificacin, etctera, sta es una responsabilidad que introduce riesgos. Para este tipo de servicios no slo es importante
disponer los medios econmicos sino tambin abundante informacin. En segundo lugar, el trabajador asume las consecuencias perversas de someterse al
procedimiento judicial. Las principales son la existencia de plazos excesivos frente a las urgencias que tiene asociado un siniestro (12) y el hecho de tener que
asumir la obligacin de cumplir con las cargas procesales segn el tipo de accin instaurada. Por ltimo, en el Cdigo Civil no se contemplan garantas de respaldo
patrimonial. Esto deriva en que el trabajador asume el 100% del riesgo de que el responsable de resarcir el dao no disponga de la solvencia para asumir sus
obligaciones.
La apretada descripcin de los prrafos anteriores alcanza para demostrar que la comparacin de los esquemas reparatorios no es un ejercicio simple. Ni siquiera
para cada caso individual se pueden extraer definiciones concluyentes, ya que depende de consideraciones subjetivas como es el grado de aversin al riesgo que
tiene cada persona. Sin perjuicio de ello, contemplando al "trabajador promedio", a quien un siniestro laboral le genera abruptamente nuevas necesidades en un
momento donde simultneamente pierde su principal o nica fuente de ingresos, existen evidencias de que tanto las prestaciones como los instrumentos para su
acceso previstos en la LRT, constituyen una respuesta ms adecuada a las necesidades de un trabajador que la que ofrece el Cdigo Civil. Esto, sin perjuicio de
tener en cuenta el inters general de evitar la marginacin de una persona, tratndose sta una consecuencia de errores imputables a ella.
La inclusin de un esquema reparatorio especfico y diferenciado del previsto en el derecho comn no es un rasgo exclusivo de la LRT. Con mucha menos polmica
pero con efectos jurdicos anlogos estn vigentes disposiciones de este tipo en otros ordenamientos del derecho argentino. As, por ejemplo, con respaldos
conceptuales no necesariamente idnticos, las acciones por la va civil dentro del derecho aeronutico slo estn habilitadas en casos especiales y cuando
expresamente se hace remisin a l. En el mismo sentido, merece un tratamiento especial la responsabilidad en el derecho martimo. A propsito, citaremos las
consideraciones que hace el Dr. Lena Paz en su tratado de Derecho Aeronutico, cuando se refiere a la responsabilidad del transportador areo:
Ms aun, el propio derecho laboral argentino adopta tambin el criterio de tarifar la reparacin. As, por ejemplo, la extincin del vnculo laboral sin justa causa es
resarcida a travs de un monto calculado en funcin de la antigedad, el salario del trabajador y los salarios previstos en el convenio colectivo de trabajo
correspondiente. Si bien la metodologa para el clculo de la indemnizacin sufri varios cambios en los ltimos aos, en ninguna de estas circunstancias se evalu
la alternativa de permitirle al trabajador despedido apartarse de la Ley de Contrato de Trabajo y solicitar la reparacin por otras vas.
No existen antecedentes internacionales que tengan un esquema tal como el vigente en el rgimen anterior, en el cual se permita "libremente" (a opcin del
demandante) elegir la va por la cual encauzar la demanda.
Debe aclararse, sin embargo, que en el funcionamiento del sistema de riesgos del trabajo en el extranjero, se encuentran diferencias de matices originadas en las
particularidades propias de cada pas en los supuestos que habilitan la va de apertura del sistema especfico. Tanto en algunos pases de la regin (Brasil,
Uruguay, Chile, Colombia), como as tambin en otros ms desarrollados pertenecientes a otros continentes (Gran Bretaa, Japn, Corea del Sur, Francia, Espaa,
Malasia), la condicin para acceder a la demanda por medio del derecho comn es la existencia de negligencia por parte del empleador. En otros (la mayora de los
estados de Estados Unidos, Alemania, Nueva Zelanda, Suiza y Canad), el acceso al derecho comn est vedado, aun en caso de negligencia del empleador.
Gran parte de la confusin surge de asignarle errneamente alcance general al derecho civil.
Si bien el Cdigo Civil recepta un nmero importante de principios pertenecientes a la ciencia
jurdica general (14), constituye una rama especfica dentro de ella. As, Horacio de la Fuente en
forma expresa lo manifiesta cuando dice:
"El derecho civil no es derecho general como se dice, sino una de las tantas
ramas en que se divide el derecho, constituyendo as una parte especial de la
ciencia jurdica, tal como sucede con los restantes sectores que estudian
diferentes reas del fenmeno jurdico (penal, laboral, administrativa, etc.)" (15)
Estos criterios, aplicados al caso especfico de las relaciones laborales, son sustentados por
Raimundo Salvat cuando manifiesta que:
"Hasta las ltimos aos del siglo pasado las relaciones entre patrones y
obreros estaban exclusivamente regidas por los principios del Cdigo Civil (...)
pero cuando se produjo el fenmeno del maquinismo, la situacin cambi
radicalmente los principios generales del derecho civil no podan ya dar una
solucin exacta y acertada a esos graves problemas y de ah el desarrollo, en
nuestro pas, y fuera de l, de una nueva legislacin, designada en trminos
generales con los nombres de la legislacin industrial. Dentro de ella tenemos
en nuestro pas la Ley 9.688". (16)
Opiniones en la misma direccin son compartidas por otros autores (17). Aun para aquellos que
sostienen que el derecho civil es fuente subsidiaria de las otras ramas del ordenamiento
jurdico normativo, al estar los derechos especiales, como es lo atinente a la seguridad social,
estructurados en torno de principios generales que les son propios, impiden la aplicacin
"mecnica" de los preceptos del derecho comn.
As tambin Adrin Alzueta expresa, en el afn de explicar la autonoma del derecho
aeronutico y martimo:
inestabilidad poltica, econmica y social por el que atravesaba el pas en ese momento. As,
por un lado, la incapacidad de las polticas econmicas para estabilizar los precios desvirtu el
esquema de rentas, garantas y topes indemnizatorios previsto en la legislacin de accidentes
de trabajo. Por otro lado, las secuelas asociadas al deterioro sociolaboral llev a que
errneamente se pretendiera utilizar el rgimen anterior como instrumento de compensacin
para los trabajadores que sufran las consecuencias de la prdida del empleo. Tambin la
inercia y burocratizacin de la administracin pblica aport elementos deteriorantes, como es
el caso de la falta de actualizacin del listado de enfermedades profesionales o la deficiente
gestin de la Caja de Accidentes.
Las leyes, como primera consideracin, deben interpretarse, ms que literalmente,
"histricamente" (21). As, la extensin al mbito civil, fuera de los supuestos expresamente
contemplados por el artculo 17 de la Ley 9.688 (22) tuvo su sustento en una realidad
socioeconmica que lo justificaba. Tanto fue as que cuando se produjo la reforma al Cdigo
Civil en el ao 1968 en ningn momento los estudiosos comentaron su impacto sobre la ley de
accidentes de trabajo (23).
La divisin de poderes
"puesto que una comunidad regida por reglas de derecho es al mismo tiempo
una comunidad lingstica, hay que suponer que los trminos utilizados en los
textos legales deben ser comprendidos en el sentido comnmente aceptado, a
menos que existan razones especiales que justifiquen que se descarte tal
sentido y haya que aceptar otro." (24)
sino que tiene un impacto positivo y altamente relevante sobre el funcionamiento del
mercado de trabajo y de la economa en general (26).
La seguridad jurdica se consolida cuando existe un derecho calculable. Costos
predecibles a partir de la tcnica actuarial son un aliciente poderoso que incentivar la
inversin y la generacin de empleo. Esto coloca a la LRT respetando el inters general
implcito en la necesidad de generar empleos en cantidad y calidad segn las
expectativas de toda la sociedad. Por el contrario, admitir cualquier apertura del sistema
especial creado a travs de la Ley 24.557, distinta a la expresamente sealada en el
artculo 39 de dicho cuerpo normativo, introducira un componente de alta incertidumbre
que no slo no mejorara la proteccin del trabajador, eventualmente beneficiado en el
caso concreto, sino que adems, y fundamentalmente, perturbara la gestin del sistema
mismo afectando su viabilidad operativa.
La LRT es constitucional
1. Propuestas para una reforma laboral, IDEA, Divisin Jurdica, Comisin de Legislacin
Laboral, 1995.
2. Montoya, Silvia, "Ley de Riesgos del Trabajo: un sistema ms caro?", Novedades
EconmicasN184, abril de 1996.
3. De fuentes diversas surge la siguiente informacin sobre la experiencia internacional: Brasil,
2%; Chile, 2%; Mxico, 1,9%; Uruguay, 5%; EE.UU., 2,2%; Espaa, 2,5%; Francia, 2,7%.
5. Este translado de cargas opera a travs de una cuota ms alta. Si las Aseguradoras tuvieran
que hacerse cargo de las coberturas indefinidamente en el tiempo e independientemente de si
el empleador paga o no su cotizacin, incluiran en el precio la partida necesaria para el
financiamiento de este dficit generado por los que no pagan. Al incluirlo en el precio, lo
terminan financiando los que cumplen con la integracin de la cuota.
7. El valor a fideicomisar (que se puede integrar con el mismo tipo de bienes -excepto
inmuebles- con el que las Aseguradoras integran el capital mnimo, y que no puede ser inferior
a un milln de pesos) se determina aplicando el 16% de unas alcuotas presuntas (que fija el
mismo decreto para nueve actividades econmicas, segn la actividad principal del empleador)
a la masa salarial mensual. Las pautas para el establecimiento de este requisito siguen criterios
anlogos a los adoptados para la determinacin del capital mnimo que deben acreditar las
Aseguradoras.
8. "Se consideran sociedades controladas aqullas en que otra sociedad, en forma directa o
por intermedio de otra sociedad a su vez controlada: 1) Posea participacin, por cualquier
ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales
o asambleas ordinarias; 2) Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones,
cuotas o partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las
sociedades. Se consideran sociedades vinculadas (...) cuando una participe en ms del diez
por ciento (10%) del capital de otra. La sociedad que participe en ms del veinticinco por ciento
(25%) del capital de otra, debe comunicrselo a fin de que su propia asamblea ordinaria tome
conocimiento del hecho." Ley 19.550, Sociedades comerciales; Captulo I, Disposiciones
generales; Seccin V, De los socios.
10. Pozzo, Juan D., "La accin del derecho comn en materia de accidentes del
trabajo",Legislacin del Trabajo, XX A, pg. 227.
11. Etala, Juan J., "Seguridad Social: principios, tendencias y terminologa", Legislacin del
Trabajo XVIII, pg. 791; Pozzo, Juan D., "La accin del derecho comn en materia de
accidentes de trabajo", Legislacin del Trabajo XX A, pg. 227; Nuez, Jorge F., "El olvido de la
transaccin",Anales de las II Jornadas, Crdoba, 1977, pg. 111; Arico, Mara A., Anales de
las II Jornadas, Crdoba, 1977.
12. As, por ejemplo, al momento de poner en vigencia la LRT, los Tribunales de San Isidro
estaban fijando fecha para la recepcin de las audiencias de conciliacin para el ao 2001. Las
demoras no slo generan perjuicios econmicos. Desde el punto de vista mdico, el retardo en
la percepcin de la debida atencin mdica lleva el riesgo de provocar iatrogenias de los
procesos inacapacitantes.
14. Para Horacio de la Fuente, la Teora General del Derecho constituye la parte general de la
Ciencia del Derecho, encargada de estudiar los conceptos, normas, principios e instituciones
aplicables a todo el derecho positivo de un pas determinado. Si bien por razones histricas los
conceptos fundamentales del derecho, con vigencia en todo el mbito jurdico, fueron
receptados en el Derecho Civil por ser el primero en formarse, sigue afirmando De la Fuente,
debe quedar bien en claro que los con-ceptos fundamentales receptados por la ley civil han
sido elaborados en base a los principios, tcnicas y necesidades del derecho especial (derecho
civil) y no a una teora general aplicable a todo el derecho. De la Fuente, Horacio, "Posibilidad
de modificar el derecho civil para adaptarlo a los derechos especiales", Derecho del Trabajo,
16. Salvat, Raimundo M., Tratado del Derecho Civil Argentino, "Fuente de las obligaciones",
tomo IV, pg. 325, Ediciones Tea, Bs. As., 1958.
17. Por ejemplo, Felix A. Trigo Represa, un ilustre doctrinario del derecho, comenta en su
trabajo "La responsabilidad civil por el hecho de las cosas y el accidentes de trabajo", Derecho
del Trabajo, noviembre de 1972, pg. 754: "la responsabilidad derivada del contrato de trabajo
no puede encontrar otra cobertura que la de la legislacin especfica; lo contrario importara
decir que las partes se encuentran unidas por dos contratos, uno tpicamente laboral y otro de
derecho comn, o sea doble relacin jurdica contractual, lo que es inadmisible".
18. Alzueta, Adrian Marcial, Responsabilidad limitada en el Derecho de la Navegacin, Ed. Plus
Ultra, 1977.
19. El artculo 17 de la Ley 9.688 es la que habilitaba la opcin a favor del trabajador para
requerir la reparacin ya sea por el rgimen especial o bien, por el derecho civil.
20. Fleitas realizaba esta consideracin al rechazar el argumento que entenda un mejor
derecho para el peatn accidentado con respecto al trabajador vctima de un infortunio laboral.
21. Del voto del Dr. Justo Lpez en el Plenario 169, "Alegre c. Manufactura Algodonera
Argentina",Legislacin del Trabajo XX A, pg. 258.
22. Apartndose de su antecedente francs, la Ley 9. 688, en su artculo 17, permita al
trabajador optar entre el rgimen especial creado o, simplemente, accionar contra el empleador
en virtud de la accin de derecho comn prevista por el Cdigo Civil. En este ltimo caso,
probado el dolo o la culpa del empleador, el trabajador poda llegar a obtener en los trminos
del Cdigo Civil.
23. Basta recordar la postura de grandes maestros del derecho laboral, como Tissembaum o
Napoli.
24. Cita realizada por Ackerman, Mario E., en su obra Incapacidad inculpable e infortunio
laboral, Ed. Hammurabi.
25. As lo explica Goyena en el Plenario 169 -lo destacado corresponde a los autores- cuando
manifiesta: "El mal causado por el dao, implica una lesin al orden jurdico que interesa a la
colectividad; y en el caso de los accidentes de trabajo, su incidencia adquiere una
trascendencia social mucho ms acentuada (...) revela una limitacin insustituible en las
posibilidades de desarrollo y mejoramiento progresivo de una sociedad (...) De all la
preocupacin que existe en todo rgimen jurdico y en especial tratndose de accidentes en
general y los del trabajo en particular, en buscar la solucin a la incertidumbre del dao, antes
que la reparacin y en la ltima materia, tal planteo se advierte en la intencin de los mtodos
de prevencin as como ubicar la reparacin dentro de los sistemas de seguridad social que,
como es obvio, tienden a crear en las personas alcanzadas por l, los estados de tranquilidad,
seguridad, reposo y estabilidad que permiten elevar en forma notable la actividad psquicofsica con el consiguiente beneficio para la comunidad" .
26. El mismo Deveali deca, hablando de la facultad de fijar el salario mnimo, vital y mvil, que
dicha norma -haciendo referencia a la disposicin que la estableca- responde al carcter
transaccional propio de la disciplina laboral, que renuncia al ideal de una aplicacin exacta del
derecho abstracto en favor de una realizacin fcil y segura de sus principios. Ver Lineamiento
del derecho del trabajo, pg. 38 y siguientes). Distintos fallos ratifican este principio, ver
Prevencin
Reparacin
La reparacin de los infortunios laborales que ofreca el rgimen anterior era insuficiente e
inadecuada. An con mayor intensidad que en el caso de la prevencin, la litigiosidad
dominaba el proceso de reparacin de los siniestros, condicionando los plazos y modalidades a
las impuestas por el proceso judicial, con total prescindencia de las necesidades del trabajador.
Esta ineficiencia del rgimen era particularmente notoria cuando la gravedad del dao requera
asistencia mdica urgente. Las indemnizaciones que eventualmente obtenan los trabajadores
en forma de pago nico tenan una manifiesta falta de oportunidad, a la vez que se obligaba al
trabajador a administrar una suma de dinero. En tanto la cobertura del riesgo era
responsabilidad del empleador, la insolvencia o imprevisin de ste haca que, en definitiva,
fuera el trabajador el que asumiera la totalidad de este riesgo. Todos estos aspectos
concurran, en suma, a desproteger al trabajador.
Por estas razones, el esquema de reparacin tambin fue reformado. En primer lugar, se
priorizan la atencin mdica, la rehabilitacin y la recalificacin profesional del damnificado. Un
moderno sistema de reparacin debe necesariamente estar dotado con mecanismos que
Dadas estas premisas filosficas, el nuevo sistema delimita, en base a criterios objetivos,
cundo una contingencia es considerada enfermedad o accidente de trabajo y cundo es de
origen no laboral. Los instrumentos ms importantes incorporados por la LRT para definir estos
criterios son el listado de enfermedades profesionales y la tabla de evaluacin de
incapacidades o baremo. Este ltimo es compatible con el aplicado en el sistema previsional,
de manera tal que se aprovecha la infraestructura de comisiones mdicas ya existentes en ese
sistema y se garantiza la homogeneidad de criterios entre ambos subsistemas de la seguridad
social.
Modernizacin institucional
sistema ya arroja resultados muy alentadores y auspiciosos en cuanto a una mejor cobertura y
a una notable reduccin de costos.