2

NDICE
Cartula
Dedicatoria
ndice
Prembulo

LA FILIACIN
1.2.3.4.-

5.6.7.8.9.-

10.-

11.-

CONCEPTO
SOCIEDAD PATERNO FILIAL
EVOLUCIN
PRINCIPIOS RECTORES DE LA FILIACIN
4.1
Principio favor legitimitatis
4.2
Principio favor veritatis
4.3
Principio favor filii
FILIACIN Y EL AVANCE DE LA CIENCIA
FILIACIN ADOPTIVA
FILIACIN MATRIMONIAL
ACCIONES DE ESTADO
TEORAS DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
9.1 Teora de la concepcin
9.2 Teora del nacimiento
9.3 Teora mixta
ASPECTOS IMPORTANTES DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
10.1 Plazo para interponer la accin
10.2 La accin corresponde al marido
10.3 La accin se dirige contra el hijo y la madre
10.4 No se puede contestar la paternidad del hijo por nacer
10.5 Supuestos de improcedencia de la accin contestatoria
10.6 Control difuso en materia de impugnacin paternidad
10.7 Aplicacin estricta del plazo de caducidad previsto por el artculo
364 del Cdigo Civil Peruano.
IMPUGNACIN DE PATERNIDAD DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL
11.1 Filiacin Extramatrimonial
11.2 Naturaleza Jurdica del Reconocimiento

Conclusiones
Bibliografa

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PREMBULO

LA FILIACIN
1.-

CONCEPTO
La filiacin es el estado de familia que se deriva de la relacin entre dos
personas de las cuales una es el hijo (a) y otra el padre o la madre del mismo.
En doctrina, la filiacin es identificada de diversas formas; as se seala que es
() el vnculo biolgico que liga a padres con hijos; () el vnculo entre
padres e hijos derivado de la relacin de parentesco consanguneo en lnea
recta de primer grado; () en trminos genricos, la relacin de una persona
con todos sus antepasados y en sentido estricto, la relacin que vincula a los
padres con los hijos; () es el vnculo natural entre procreantes y procreados;
en sentido estricto expresa la descendencia en lnea recta y en sentido estricto
es la relacin inmediato del padre o la madre con el hijo. Planiol-Ripert, afirma
que filiacin puede significar la descendencia en lnea directa, pero en sentido
jurdico tiene un significado ms restringido, equivalente a la relacin inmediata
del padre o madre con el hijo.
En sentido estricto es el vnculo jurdico que une al padre y a la madre con sus
hijos, generando derechos y deberes recprocos.

2.-

SOCIEDAD PATERNO FILIAL

La familia como elemento natural y supremo de la sociedad y el Estado
constantemente est sujeta a los cambios sociales, culturales, jurdicos y
estructurales de la sociedad, de all que la familia nuclear, conformada slo por
padres e hijos haya cedido paso a una visin macro de la familia, a fin de
reconocerla como el conjunto de personas unidas por vnculos de parentesco
(familia amplia o extendida), sin dejar de lado a aquella nueva forma de familia
surgida de la recomposicin familiar de sus miembros, llamada familia
ensamblada o reconstruida.
La Constitucin Poltica del Estado, en su artculo 4, consagra que La
comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la
madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y
promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales
y fundamentales de la sociedad. El Tribunal Constitucional ha reiterado en
diversas sentencias la importancia de la familia y de su proteccin, as como
que el nio tiene derecho a tener una familia al ser un derecho constitucional
implcito cuyo sustento es el principio-derecho de dignidad de la persona
humana y los derechos a la vida, a la identidad, a la integridad personal, al libre
desarrollo de la personalidad y al bienestar consagrados en los artculos 1 y
2, inciso 1) de la Norma Fundamental.
De la familia, surgen los vnculos de parentesco; el Cdigo Civil peruano regula
03 formas de parentesco: a) parentesco consanguneo, entendido como la
6

relacin familiar existente entre las personas que descienden una de otra o de
un tronco comn; puede ser en lnea recta, en cuyo caso el grado de
parentesco se determina por el nmero de generaciones, y, en lnea colateral,
el cual produce efectos civiles slo hasta el cuarto grado; b) parentesco por
afinidad, derivado de la unin matrimonial, el cual vincula a cada uno de los
cnyuges con los parientes consanguneos del otro; este parentesco en la lnea
recta subsiste a pesar que se produzca la disolucin del matrimonio, en tanto
que en la lnea colateral el parentesco en segundo grado se mantiene en caso
de divorcio mientras viva el ex cnyuge; y, c) parentesco por adopcin.
Las relaciones de parentesco resultan mltiples y variadas (hijos, nietos,
bisnietos, hermanos, primos, sobrinos, cuados, suegros, etc.); sin embargo el
parentesco ms importante es el derivado de la filiacin al relacionar a una
persona tanto con sus antepasados y descendientes, comnmente
denominada filiacin genrica y a los padres con sus hijos, que no viene a ser
otra cosa que la filiacin en sentido estricto.
3.-

EVOLUCIN
El Cdigo Civil Peruano de 1984, inspirado en la Constitucin de 1979,
consagra el principio de igualdad de categoras de la filiacin segn el cual
todos los hijos tienen igualdad de derechos frente a sus padres, desterrando
de esta forma aquella clasificacin de la filiacin en legtima e ilegtima,
dependiendo del momento en que se produjo la concepcin; esto es, dentro o
fuera del matrimonio. En efecto, el Cdigo Civil de 1936 regulaba en forma
distinta los derechos de los hijos legtimos e ilegtimos (los que a su vez se
clasificaban en naturales y no naturales), existiendo grandes diferencias en
relacin al nombre, el ejercicio de la patria potestad, alimentos y derechos
sucesorios.
En la actualidad, el artculo 6 de la Constitucin Poltica del Estado de 1993,
en lo que a filiacin se refiere reproduce literalmente el artculo 6 de la
Constitucin de 1979, enfatizando de un lado la igualdad de derechos y
obligaciones de los hijos con independencia de si la concepcin o el nacimiento
del hijo se produjo durante la vigencia de un vnculo matrimonial,
acontecimiento que solo es tomado en cuenta a fin de establecer si el hijo es
matrimonial o extramatrimonial.
De otro lado, respecto de la naturaleza de la filiacin en los Registros Civiles,
es de enfatizar que por Ley N 29032, de junio de 2007, se ha establecido que
en caso que el reconocimiento voluntario o judicial de paternidad o maternidad
se haya concretado con posterioridad a la fecha de inscripcin, el Registrador o
funcionario del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (RENIEC) o
de las Oficinas Registrales autorizadas, de oficio y en un plazo no mayor de
tres das tiles de realizada la anotacin de la declaracin de paternidad o
maternidad.
7

La finalidad de la norma es proteger la intimidad de las personas reconocidas

con posterioridad al acto de inscripcin, motivo por el cual una vez asentada la
nueva partida o acta de nacimiento, debe expedirse, bajo responsabilidad del
registrador o funcionario encargado del Registro Nacional de Identificacin y
Estado Civil o de las Oficinas Registrales, copia certificada de la nueva partida
o acta de nacimiento, salvo que por mandato judicial se disponga lo contrario.
En caso de no existir coincidencia entre la filiacin legal y la realidad
biolgica, cul de ellas debe prevalecer?
- La Constitucin Poltica del pas consagra como derechos fundamentales
de la persona, entre otros, el derecho a la identidad, que acorde a lo
reiterado por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Exp.
N 2273-2005-PHC/TC es concebido como:
() el derecho que tiene todo individuo a ser reconocido estrictamente por
lo que es y por el modo cmo es. Vale decir, el derecho a ser
individualizado conforme a determinados rasgos distintivos, esencialmente
de carcter objetivo (nombres, seudnimos, registros, herencia gentica,
caractersticas corporales, etc.) y aquellos otros que se derivan del propio
desarrollo y comportamiento personal, ms bien de carcter subjetivo
(ideologa, identidad cultural, valores, reputacin, etc.).
- Igualmente, el artculo 4 de la Constitucin prev que La comunidad y el
Estado protegen especialmente al nio, al adolescente (); dicha norma
consagra el llamado Principio del Inters Superior del Nino, mxima
rectora de la doctrina de la Proteccin Integral propugnada por la
Convencin Sobre los Derechos del Nio.
- Alejandro Cusianovich, sobre los alcances del citado principio seala:
() para nosotros lo que hace superior al inters de la infancia, de cada
nio en particular, es que ninguna de las cosas que constituyen un bien, un
valor, un derecho para la infancia, es privativo de los nios. Todos ellos nos
entroncan con los intereses, aspiraciones, necesidades, derechos del
conjunto de la humanidad.
4.-

PRINCIPIOS RECTORES DE LA FILIACIN

Si bien el Cdigo Civil actual, conforme a la pauta de la Norma Fundamental de
1979 proscribi toda mencin sobre el estado civil de los padres y la naturaleza
de la filiacin de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de
identidad, consagrando que todos los hijos tienen iguales derechos, lo cierto es
que no necesariamente existe coincidencia entre la filiacin legal derivada de la
presuncin pater ist y las realidad biolgica, de all la justificacin de la
ponderacin de la presuncin de paternidad matrimonial, la evidencia biolgica
de la paternidad extramatrimonial y el inters superior del hijo a su real
identidad.
8

En dicho contexto, es factible precisar que los principios rectores de la filiacin

son los siguientes:

5.-

4.1

Principio favor legitimitatis

Extiende la proteccin de la familia matrimonial a los hijos concebidos o
nacidos dentro del matrimonio, al margen que exista o no coincidencia
con la evidencia o realidad biolgica.

4.2

Principio favor veritatis

La filiacin debe coincidir con la verdad biolgica.

4.3

Principio favor filii

Importa privilegiar el derecho del hijo; el inters superior de los nios y
adolescentes.

FILIACIN Y EL AVANCE DE LA CIENCIA

Si enfocamos la problemtica derivada de la filiacin extramatrimonial
podramos decir que en los ltimos tiempos el avance de la ciencia y
especficamente la prueba de ADN ha contribuido en forma significativa a
esclarecer la paternidad, y, por ende, la filiacin del hijo, y con ello garantizar su
derecho a la identidad.
Es importante acotar, que todo estudio o cuestionamiento de la filiacin
matrimonial o extramatrimonial siempre confronta 02 derechos: de un lado, el
derecho de los padres a su intimidad, y, de otro el derecho del hijo a conocer a
sus padres y a su verdadera identidad, lo que determina que para resolver el
conflicto resulta necesario un juicio de ponderacin entre ambos derechos.
En cuanto al derecho de las personas a su intimidad el Tribunal Constitucional
peruano ha sealado lo siguiente:
>>> () a travs de su jurisprudencia este Tribunal Constitucional ha
determinado los alcances del derecho a la intimidad (Cfr. STC N 06712-2005HC, caso Magaly Medina, fundamento 38): Con respecto al bien jurdico
tutelado en la Constitucin, no cabe duda que la vida privada refleja uno de
muy difcil comprensin, tanto as que algunos consideran que se trata de un
concepto jurdico indeterminado. No obstante ello, juzgamos que es necesario
plantearse sobre l un concepto inicial y preliminar. Son diversas las posturas
para explicar el significado de la vida privada. Algunas la conciben como
aquella zona de la persona que no es pblica, por lo que nadie debe tener
acceso a ella. Sin embargo, ms correcto es tratar de otorgar un sentido
positivo. As () se ha estimado apropiado afirmar que es el mbito personal
en el cual un ser humano tiene la capacidad de desarrollar y fomentar
libremente su personalidad. Por ende, se considera que est constituida por los
datos, hechos o situaciones desconocidos para la comunidad que, siendo
9

verdicos, estn reservados al conocimiento del sujeto mismo y de un grupo

reducido de personas, y cuya divulgacin o conocimiento por otros trae
aparejado algn dao. En consecuencia, la proteccin de la intimidad implica
excluir a terceros extraos el acceso a informacin relacionada con la vida
privada de una persona.
En lo atinente a la filiacin y el avance de la ciencia es indiscutible que la
prueba de cido desoxirribonucleico (ADN) ha contrastado la filiacin legal con
la verdad biolgica, trayendo abajo la presuncin pater ist y el reconocimiento
del hijo extramatrimonial efectuado en mrito a la creencia de paternidad.
Aunque cuando todos somos similares, el ADN que heredamos de nuestros
padres nunca se combina de la misma manera, estas variaciones individuales
en la secuencia del ADN, son lo que nos hace, a nivel gentico diferentes el
uno del otro. En otras palabras, los genes son como manaules de instruccin
para nuestro cuerpo: son las indicaciones para construir todas las protenas
que hacen que nuestro cuerpo funcione.
Los resultados obtenidos luego de una prueba de ADN permiten lograr una
confiabilidad del 99,99% como mnimo en el caso de una inclusin de
paternidad y de un 100% en caso de exclusin. En la actualidad en el pas rige
la Ley N 28457, modificada por Ley N 29821, que regula el proceso de
filiacin judicial de paternidad extramatrimonial, cuya finalidad desde un inicio
ha sido solucionar prontamente la problemtica de los nios no reconocidos a
fin de asegurarles tanto su derecho a la identidad como los derivados de la
relacin paterno filial.
La esencia del proceso en caso de mediar oposicin por parte del emplazado
es la realizacin de la prueba biolgica del ADN, solventada por este mismo,
con muestras del padre, la madre y el hijo.
Es importante resaltar que la modificacin legislativa introduce la posibilidad de
acumular a la pretensin principal como pretensin accesoria la fijacin de una
pensin alimentaria a favor del hijo, la cual dada su estrecha relacin con la
pretensin principal coadyuva a satisfacer en forma integral las necesidades
inmediatas del hijo.
6.-

FILIACIN ADOPTIVA
La figura jurdica de la adopcin implica recibir como hijo al que no lo es
biolgicamente previo el cumplimiento de los requisitos y obligaciones
establecidos por Ley; es un acto jurdico que establece un vnculo paterno-filial
entre dos personas no unidas por lazos de sangre. Su origen es, en
consecuencia, jurdico, ms no biolgico, produciendo efectos iguales a los de
la filiacin natural.
Albaladejo, define a la adopcin como el acto solemne que da al adoptante o
adoptantes como hijo al adoptado, crendose as un vnculo de parentesco
10

puramente jurdico, pero por disposicin legal con igual fuerza y efectos que si
fuera de sangre.
Las caractersticas ms saltantes de la adopcin son:
1) Es un acto jurdico familiar irrevocable.
2) No puede hacerse bajo modalidad alguna.
3) Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, excepto tratndose de
los cnyuges.
4) Adoptante y adoptado no pueden contraer matrimonio entre s, al igual que
sus familiares consanguneos en lnea recta, los consanguneos en lnea
colateral dentro del segundo y el tercer grado.
En el Per la adopcin se tramita de 02 formas:
1) Adopcin administrativa, a cargo de la Secretara Nacional de Adopciones
del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables (MIMP). Desarrolla el
Programa Nacional de Adopciones orientado a brindar un hogar definitivo
los nios, nias y adolescentes declarados en estado de abandono; la
adopcin internacionales subsidiaria de la adopcin nacional; y,
2) Adopcin por Excepcin, acorde a lo previsto por el artculo 128 del Cdigo
de los Nios y Adolescentes en caso de supuestos especficos como: la
existencia de vnculo matrimonial entre el adoptante y el padre o madre del
nio, vinculo de parentesco o por afinidad o prohijamiento o convivencia. En
este caso el proceso se tramita por la va del proceso nico regulado por el
ordenamiento legal precitado.
7.-

FILIACIN MATRIMONIAL
Se rige por la presuncin de paternidad pater is est que recoge el Art. 361 del
Cdigo Civil Peruano.
Art. 361.- Presuncin de paternidad
El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes
a su disolucin tiene por padre al marido.
Art. 362.- Presuncin de hijo matrimonial
El hijo se presume matrimonial aunque la madre declare que no es de su
marido o sea condenada como adltera.
La filiacin matrimonial tiene como sustento el vnculo matrimonial de los
padres al momento de la concepcin; la Ley peruana se rige por la presuncin
de paternidad del marido, segn la cual el hijo nacido durante el matrimonio o
dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin tiene por padre al
marido. El artculo 361 del Cdigo Civil incorpora la llamada presuncin pater
is est quem nuptiae demonstrant, esto es, que padre es el que es sealado
por el matrimonio o en otras palabras el padre de los hijos de la mujer casada
es el marido.
Dicha presuncin deriva del cumplimiento de los deberes de fidelidad y
cohabitacin que recprocamente corresponde a los cnyuges. El deber de
11

fidelidad desde una concepcin material supone la obligacin de los cnyuges

de nicamente mantener trato sexual entre estos; en tanto que la fidelidad
moral exige que los cnyuges tengan un comportamiento acorde al de una
persona casada; sin embargo, la realidad demuestra que el deber de fidelidad
no siempre es cumplido por los cnyuges, lo que da lugar, tratndose de la
mujer casada, a que el hijo no sea necesariamente del marido, dando lugar a
una filiacin legal que no se condice con la identidad biolgica.
De otro lado, la carga de la prueba corresponder al marido, a fin de destruir la
presuncin prevista por el artculo 361 del Cdigo Civil, en supuestos como: la
imposibilidad de cohabitacin en los primeros 121 das de los trescientos
anteriores al matrimonio; y, la impotencia absoluta.
8.-

ACCIONES DE ESTADO
La accin de impugnacin de la paternidad matrimonial puede revestir 02
formas: accin de negacin y accin de contestacin de la paternidad. Si bien
ambas acciones tienen como comn propsito acreditar que el hijo de la mujer
casada no es del marido, la accin de negacin est orientada a destruir la
presuncin de concepcin del hijo durante la vigencia del matrimonio, en tanto
que la accin de negacin pretender destruir la presuncin pater is est.
El artculo 363 del Cdigo Civil bajo la sumilla de negacin de paternidad
comprende indistintamente supuestos de negacin y de contestacin de
paternidad, siendo importante resaltar en relacin a los primeros que
tratndose del inciso 1) (cuando el hijo nace antes de cumplidos los ciento
ochenta das siguientes al de la celebracin del matrimonio) la carga probatoria
del marido se circunscribe a acreditar objetivamente el cumplimiento de dicho
plazo, lo mismo que ocurrir en caso que el hijo nazca con posterioridad a los
trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio, lo que desvirta lo
establecido por el artculo 361 del mismo cuerpo de leyes, o, de haber estado
judicialmente separado de su cnyuge.
En los supuestos de contestacin de paternidad, la carga de la prueba la tiene
igualmente el marido, de tal forma que de invocarse el inciso 2) del artculo 363
del Cdigo Civil corresponder al accionante probar la inexistencia del trato
sexual con la cnyuge al tiempo de la concepcin, inicio de la vida que el
legislador ha considerado puede ocurrir dentro de los primeros 121 das de los
300 anteriores al nacimiento del hijo.

9.-

TEORAS DE LA FILIACIN MATRIMONIAL

9.1 Teora de la concepcin
Considera como hijos matrimoniales a los que son engendrados durante el
matrimonio y que nacen, bien sea dentro de ste, o, luego de su disolucin
o anulacin.
12

9.2 Teora del nacimiento

Reputa como matrimoniales a todos los hijos que nacen durante el vnculo
matrimonial, independientemente del momento en que fueron
engendrados.
9.3 Teora mixta
Comprende tanto el momento de la concepcin como el nacimiento del
hijo, de tal forma que establece la filiacin matrimonial bien sea por el
hecho de que el hijo si bien fue concebido antes del matrimonio nace
dentro de ste, como tambin en el supuesto de que el hijo fue concebido
durante el matrimonio, pero nace despus de su disolucin o anulacin.
La legislacin civil peruana opta por esta ltima teora si se tiene en cuenta
lo siguiente:
a) La Constitucin Poltica del Estado por el numeral 2) del artculo 1,
enfatiza que el concebido es sujeto de derecho en todo lo que no
favorece.
b) En igual sentido, el artculo 1 del Cdigo Civil prev que la vida humana
comienza con la concepcin, de tal forma que el concebido es sujeto
de derecho para todo cuanto le favorece; condicionndose nicamente
la atribucin de derechos patrimoniales a que nazca vivo.
c) El artculo 361 del Cdigo Civil resulta taxativo al sealar que el hijo
nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes
a su disolucin tiene por padre al marido.
10.-

ASPECTOS IMPORTANTES DE LA FILIACIN MATRIMONIAL

10.1

Plazo para interponer la accin

El artculo 364 del Cdigo Civil peruano establece que la accin
contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de
noventa das contados desde el da siguiente del parto, si estuvo
presente en el lugar o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo
ausente.
La norma tiene un propsito especfico, esto es, salvaguardar la filiacin
matrimonial acorde a la presuncin pater ist, de tal forma que no medie
incertidumbre, ni duda de que el marido es el padre del hijo de la mujer
casada. Se entiende, que la inaccin del marido dentro del plazo de 90
das confirma la presuncin de paternidad.
Empero, para muchos este plazo resulta arbitrario por cuanto, en
principio, se toma como referencia para su cmputo el momento del
parto.
13

De otro lado, un plazo de 90 das para quien est involucrado en el

problema resulta por dems corto, por cuanto son muchos los temas
que subyacen al hecho de que el marido se sepa burlado y engaado
por su mujer, en clara contravencin del deber de fidelidad, que termina
en una atribucin de paternidad que en realidad no le corresponda,
como es la relacin afectiva y emocional mantenida por el marido con el
hijo, que de un momento a otro no es factible dejar de lado, ms an si
se parte de la premisa de que el hijo no tiene responsabilidad alguna en
el engao, siendo tan vctima como el propio marido.
10.2

La accin corresponde al marido

El artculo 367 del Cdigo Civil, concordante con el artculo 363 del
mismo cuerpo normativo, es taxativo al sealar que la accin para
contestar la paternidad corresponde al marido. Sin embargo, sus
herederos y sus ascendientes pueden iniciarla si l hubiese muerto
antes de vencerse el plazo sealado en el artculo 364, y, en todo caso,
continuar el juicio si aqul lo hubiese iniciado.
La justificacin del derecho de accin por parte del marido es que es
este quien directamente asume las consecuencias de la presuncin de
paternidad y las consecuencias del faltamiento al deber de fidelidad por
parte de su cnyuge; en consecuencia, es potestativo por cuanto podra
darse el caso de que a pesar de que el marido es conocedor de que la
paternidad del hijo que se le atribuye no le corresponde simplemente no
acciona.
Recientemente la Comisin de la Mujer y Familia del Congreso de la
Repblica ha aprobado un proyecto de ley por el cual se pretende, entre
otros, la modificacin de los artculos del Cdigo Civil relacionados con
la negacin de la paternidad y reconocimiento de hijo extramatrimonial
de mujer casada, de tal forma que la accin podr tambin ser
interpuesta por la madre (en representacin del nio) en un plazo de un
ao, contado desde el da siguiente del parto.

10.3

La accin se dirige contra el hijo y la madre

Conforme se ha sealado precedentemente la filiacin matrimonial parte
de la presuncin pater ist est segn la cual el hijo nacido durante el
matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin
tiene por padre al marido. En dicho contexto, la accin a entablar por el
marido se dirige en primer lugar contra el hijo por cuanto es este quien
se beneficiar en forma directa de la aludida presuncin de paternidad y
gozar de la filiacin derivada del vnculo matrimonial, correspondiendo
14

a la madre desvirtuar los supuestos invocados por el marido para negar

su paternidad.

11.-

10.4

No se puede contestar la paternidad del hijo por nacer

La justificacin de la norma parte del hecho de reconocer que la vida
humana comienza con la concepcin, por ende, el concebido es sujeto
de derecho para todo cuanto le favorece, conforme as lo consagra
tanto la Constitucin Poltica del Estado y el Cdigo Civil.

10.5

Supuestos de improcedencia de la accin contestatoria

El Cdigo Civil establece en forma taxativa supuestos fcticos que
proscriben que el marido pueda contestar la paternidad del hijo
matrimonial, bien sea en caso de que ste ltimo haya nacido antes de
cumplidos los ciento ochenta das siguientes al de la celebracin del
matrimonio, o, de haber mediado una separacin judicial de los
cnyuges en los primero ciento veintin das de los trescientos
anteriores al del nacimiento del hijo, salvo que el marido hubiera
cohabitado con su mujer en ese perodo.
Los supuestos que impiden al marido accionar son los siguientes:
1) Si antes del matrimonio o de la reconciliacin, respectivamente ha
tenido conocimiento del embarazo.
2) Si ha admitido expresa o tcitamente que el hijo es suyo.
3) Si el hijo ha muerto, a menos que subsista inters legtimo en
esclarecer la relacin paterno-filial.

10.6

Control difuso en materia de impugnacin paternidad

El objetivo del caso es analizar la lnea jurisdiccional segn la cual una
norma procesal, como resulta ser el artculo 364 del Cdigo Civil, no
puede servir de sustento para la expedicin de un pronunciamiento
inhibitorio ms an si una de las obligaciones del Estado es preservar la
identidad de los nios y solo a travs de los rganos jurisdiccionales
encargados de administrar justicia, resolver la Litis en virtud a las
pruebas aportadas por las partes y a los que el juzgador estime
conveniente actuar de oficio para dilucidar la controversia.

10.7

Aplicacin estricta del plazo de caducidad previsto por el artculo

364 del Cdigo Civil Peruano.
El objetivo del caso es enfocar los diversos criterios asumidos por la
justicia peruana en relacin a la aplicacin del plazo de caducidad de la
accin de impugnacin de paternidad.

IMPUGNACIN DE PATERNIDAD DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL

15

11.1

Filiacin Extramatrimonial
La filiacin extramatrimonial corresponde a los concebidos y nacidos
fuera del matrimonio; segn Puig Pea, es la que tiene lugar por el
hecho de la generacin fuera de las justas nupcias, en tanto que
Roberto de Rugiero seala que la filiacin natural es la anttesis de la
legtima de los requisitos fundamentales de esta: matrimonio y
generacin, falta en aquello el primero, ya que el hijo nace de personas
no unidas entre s por vnculo conyugal.
La filiacin extramatrimonial ha sido objeto de crtica y discriminacin,
acarreando un trato diferenciado de los hijos en atencin a su origen; en
doctrina se ha considerado que la filiacin extramatrimonial puede ser:
1) derivada de una relacin jurdica ilcita, en caso que los progenitores
no tuvieran impedimento para contraer matrimonio; y, 2) derivada de
una relacin jurdica ilcita, en caso que los progenitores tuvieran una
causa de impedimento para contraer matrimonio.

11.2

Naturaleza Jurdica del Reconocimiento

La Constitucin Poltica del Estado, vigente, consagra la igualdad de
derechos de todos los hijos, siendo la filiacin el vnculo que une a los
hijos con sus progenitores, materializada en la filiacin matrimonial,
extramatrimonial y adoptiva.
La filiacin extramatrimonial corresponde a los hijos de quienes no se
encuentran unidos por el vnculo del matrimonio; en consonancia con lo
expresado el artculo 386 del Cdigo Civil prev que son hijos
extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio.
La filiacin extramatrimonial acorde a lo establecido por el artculo 387
del Cdigo Civil se determina por: 1) el reconocimiento y 2) la sentencia
declaratoria de la paternidad o la maternidad.

16

CONCLUSIONES

1. Como bien se sabe, la importancia de la filiacin radica, no slo en el

derecho personalsimo de tener un padre y una madre que reconozcan al
hijo como tal, sino que adems, genera un atributo a la personalidad, ya que,
una vez registrado el hijo, adquiere, para efectos civiles, la calidad de
persona jurdica, que lo hace sujeto susceptible de derechos y obligaciones.
De all se deriva fa posibilidad de exigir alimentos a sus progenitores dando
cumplimiento al artculo 44 de la Constitucin Poltica, que regula todos los
derechos que tienen los nios, adems de la posibilidad de exigir derechos
patrimoniales como el de heredar.
2. Ahora bien, debido a lo acertado de la prueba gentica, la doctrina y la
jurisprudencia han declinado en los ltimos aos a favor de sta para
admitirla como plena prueba, la cual no requerira de ningn apoyo para
demostrar la paternidad; no quiere decir esto que se descarten las dems
presunciones legales, que igualmente conducen, pero con menos certeza, a
determinarla.
3. Con miras a procurar la seguridad jurdica, el legislador estableci los
trminos de caducidad para entablar la accin de impugnacin para el
padre, en el artculo 217 del Cdigo Civil, el cual estipula un trmino de
sesenta das, contados a partir del momento en que ste tuvo conocimiento
del parto, lo cual en nuestro parecer es un trmino corto para entablar la
accin, que entraa un hecho tan trascendental para la vida de una persona,
como es el esclarecimiento de su presunta paternidad.
4. Llegado el caso en que el padre despus de expirados los sesenta das a
partir del momento que tuvo conocimiento del parto, presente dudas acerca
de la impugnacin que cuentan con plazos ms laxos para impetrarla, y en
aras de la seguridad jurdica se estaran dejando de lado derechos
fundamentales de ese individuo, que deber entonces conformarse con
mantener la filiacin de su presunto hijo inclume a pesar de albergar serias
dudas, o incluso a pesar de tener la certeza, de que el menor definitivamente
no es hijo suyo, como sera el caso de practicarse la prueba de ADN, y de
esta forma obtener la certeza absoluta de no ser el padre del hijo que se
reputa como suyo.

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5. Como se anot anteriormente, el artculo 217 del Cdigo Civil estipula que el
marido puede impugnar la paternidad en los sesenta das siguientes al
conocimiento del parto, a su vez, el artculo 5 Q de la Ley 95 1890 que lo
adiciona, precepta que ste tambin lo podr hacer en cualquier momento
si en caso de divorcio logra demostrar, que durante el matrimonio, para la
poca de la concepcin, no tena relaciones conyugales con su mujer.
6. La facultad de impugnar tambin se le otorga al hijo, quien puede reclamar
su filiacin o impugnarla en cualquier momento; he ah un derecho que entra
en oposicin al del marido o presunto padre, quien para impugnar la filiacin
slo cuenta con trminos perentorios, lo que no ocurre en relacin con el
hijo, quien puede impugnar esa filiacin legtima irrogada por ministerio de la
ley, en relacin con la institucin del matrimonio de sus padres, de la cual se
deriva y que puede ejercer en cualquier momento.
7. Poniendo en claro que la Constitucin Poltica y la ley pretenden con estos
trminos perentorios proteger la unidad, dignidad y estabilidad familiar, tanto
como garantizar la seguridad jurdica, manifestamos en todo caso que se
evidencia un trato discriminatorio con respecto al padre.
8. Para reclamar la filiacin por parte del hijo, ste se puede hacer en cualquier
momento, ya sea por ste o por su madre, como representante legal del hijo
en caso de que sea menor de edad, ya que se trata de un derecho
fundamental emanado de la Constitucin Poltica.

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BIBLIOGRAFA

Cornejo, H. (1998).- Derecho Familiar Peruano. Lima: Gaceta Jurdica.

Planiol-Ripert (1948). Trait lmentaire de droil civil. Paris.

http://cdigital.udem.edu.co/TESIS/CD-ROM54002010/14.Conclusiones.pdf

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