INTRODUCCIN

La investigacin hace referencia en si al originen del derecho que est

basado en la necesidad humana desde sociedades primitivas, creando
as normas que tienen el objeto de ordenar la conducta del hombre en la
sociedad. El primer cdigo legal de la historia fue el Cdigo de
Hammurabi, sin embargo, el Derecho Romano fue el que semiento las
bases en lo cual est constituido el derecho moderno. Tambin se
menciona el Derecho divino que nos indica que el derecho es dado a los
seres humanos por Dios, donde se mencionan los diez mandamientos
que Dios le dio a Moiss. El derecho ha venido evolucionando con el
transcurso de las pocas y a beneficiado la sociedad llevando con ella
un orden especfico aplicando normas y derechos de cada persona como
individuo.

ndice
Origen del
Derecho------------------------------------------------------------------------------------------------------4
El Cdigo de
Hammurabi-----------------------------------------------------------------------------------------------5
El Derecho
Romano-----------------------------------------------------------------------------------------------------7
Origen del Derecho
Divino---------------------------------------------------------------------------------------------8

Expresin de la voluntad del

pueblo--------------------------------------------------------------------8

Derecho Primitivo y Derecho

Moderno-----------------------------------------------------------------------------8

La primera caracterstica distintiva de las reglas de Derecho

Moderno------------------------8
La segunda diferencia del Derecho
Moderno---------------------------------------------------------9

La sociedad y el
Derecho----------------------------------------------------------------------------------------------11

Normas
Jurdicas----------------------------------------------------------------------------------12

Factores que limitan la aplicacin del

Derecho-----------------------------------------------------------------13

Objeto de la Sociologa Jurdica o del

Derecho------------------------------------------------------------------14
La Aplicacin del
Derecho---------------------------------------------------------------------------------------------14

Normas jurdicas y aplicacin del

Derecho--------------------------------------------------15

Conclusin
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------16
Bibliografa---------------------------------------------------------------------------------------------------------------17

ORIGEN DEL DERECHO.

La existencia de normas que rigieran la conducta de los hombres de una
colectividad, es un elemento que tiene sus primeras manifestaciones
desde los oscuros tiempos de la prehistoria, en la forma en que nuestros
antepasados hicieron valer sus derechos, unas veces a partir de la
reciprocidad en sociedades regidas por parentesco, otras por mandato
de los ancianos de la tribu o el clan, otras por la ley del ms fuerte, por
la ley de la gravedad, por la ley de la vida y otras por imperativo divino
Segn Marco Gerardo Monroy Cabra, en su libro Introduccin al Derecho,
en su dcima cuarta edicin, expresa La forma Originaria de existencia
de la humanidad es la social. Esta vida en agrupaciones sociales supone,
aunque sea de modo primario, una convivencia regulada por normas Es
decir que desde los inicios del hombre existan mecanismos que
regulaban la convivencia entre los humanos. Y cualquiera fuese la forma
de regulacin propia y necesaria para lgralo, esta se convierte en
costumbre.
En la antigedad diferenciar el derecho de la moral era muy complejo,
3

ya que entre estas exista una estrecha relacin de afinidad, adems

determinas lo injusto y lo no injusto en la poca dependan de decretos
reales
.
En los inicios pueblos de la antigedad el derecho se manifiesta como la
ley del ms fuerte, la venganza privada y el dominio de determinados
grupos originarios ligados por vnculos de sangre o de otra ndole que
constituyen la primitiva tribu. Sin embrago, las tribus se dan cuenta de
que se causan perjuicios a la comunidad con las matanzas y
depredaciones inherentes a la venganza privada o proscripcin. Por eso
segn Theodor Sternberg, Se admite, en lugar de la venganza o
proscripcin, la reparacin llamada Wergeld o Compositio, que en parte
beneficia al linaje ofendido, y en parte a la comunidad. Pero muy lejos de
quedar sustituida por el sistema de composiciones la antigua prctica de
la venganza privada.
|El origen del Derecho se basa en la necesidad impuesta por la condicin
social del ser humano. La palabra Derecho se origin en el vocablo latino
derectum que significa recto, referido al fiel de la balanza, que
mantiene en equilibrio a ambos platillos, tratando de lograr un equilibrio
entre
los
derechos
contrapuestos
El sistema de normas, incluye los usos, las costumbres, las normas
morales, las religiosas, y las jurdicas, requirindose en este ltimo caso,
rganos pblicos encargados de su elaboracin, aplicacin y sancin
.
Las primeras normas se transmitieron oralmente y conformaron el
Derecho Consuetudinario, para luego plasmarse en leyes escritas ms
seguras con gran influencia de la religin, como las leyes de Moiss; y la
moral (Ulpiano nombra verdaderos preceptos morales integrando el
concepto de Derecho: Vivir en forma honesta, dar a cada cual lo que le
corresponde
y
no
producir
dao
a
los
dems).
Los primeros cdigos de leyes pertenecen a los sumerios, con
asombrosa sistematizacin. En Babilonia es especialmente importante
por su antigedad y por mostrar el extremo rigorismo, propio de una
civilizacin
antigua
y
vengativa,
el Cdigo
de
Hammurabi
.
Sin embargo, ser el Derecho Romano el que ofrezca una elaboracin de
normas de Derecho privado, tan evolucionada y progresiva, que es sin
duda la gran fuente de los cdigos civiles modernos. El mundo jurdico
actual induce a creer que el Derecho es una creacin reciente.
Realmente, las primeras manifestaciones del Derecho se dan en tiempos
de la prehistoria, principalmente en la forma en que nuestros
4

antepasados hicieron valer sus derechos. Ejemplo de ello son

las sociedades regidas por parentesco, o el mandato de los ancianos de
una
tribu.
.
En toda comunidad surgen conflictos, y las normas que conforman el
Derecho tienen el objetivo de solucionarlos, por lo cual desde las ms
primitivas sociedades humanas se requiri de ellas, para establecer
jerarquas, divisin de funciones, regulacin de la vida sexual, resolucin
de disputas por bienes, etctera, hasta consolidar modelos de Estado
como por ejemplo, la proteccin de la proteccin privada en el
capitalismo.
El sistema de normas, incluye los usos, las costumbres, las normas
morales, las religiosas, y las jurdicas, requirindose en este ltimo caso,
rganos pblicos encargados de su elaboracin, aplicacin y sancin.
Las primeras normas se transmitieron oralmente y conformaron el
Derecho Consuetudinario, para luego plasmarse en leyes escritas ms
seguras con gran influencia de la religin, como las leyes de Moiss; y la
moral (Ulpiano nombra verdaderos preceptos morales integrando el
concepto de Derecho: Vivir en forma honesta, dar a cada cual lo que le
corresponde
y
no
producir
dao
a
los
dems).
Los primeros cdigos de leyes pertenecen a los sumerios, con
asombrosa sistematizacin. En Babilonia es especialmente importante
por su antigedad y por mostrar el extremo rigorismo, propio de una
civilizacin antigua y vengativa, el Cdigo de Hammurabi. Sin embargo,
ser el Derecho Romano el que ofrezca una elaboracin de normas de
Derecho privado, tan evolucionada y progresiva, que es sin duda la gran
fuente de los cdigos civiles modernos

El Cdigo de Hammurabi
Fue el primer cdigo legal de la historia. Su contenido es posible
conocerlo, merced al hallazgo, por parte de arquelogos franceses en
1902, de una losa de basalto (estela), donde estn escritas las normas
con caracteres cuneiformes, en lengua acadia. El descubrimiento fue
realizado en Susa, Persia, lugar al que fue conducido como trofeo de
guerra por los elamitas en el siglo XII a.C., y se conserva actualmente en
el Museo del Louvre, en Pars. Mide casi 2,40 m. de altura y posee 3.600
lneas.
Su importancia radica en establecer la aplicacin de sanciones por parte
de un organismo estatal especfico, reemplazando la venganza privada y
compilando las costumbres de los sumerios.
5

La imagen de un rey erguido, recibiendo del dios Ashmash, dios del Sol y
la justicia, las reglas a cumplir, consta en la parte superior, seguida de
un prlogo, 282 leyes y un eplogo, donde se regula la vida social y
econmica en todos sus aspectos, estableciendo un riguroso e
implacable sistema penal.
El prlogo explica los motivos que lo inspiran a la redaccin de este
sistema de leyes, y comienza as:
Cuando Anu y Enlil, seores del cielo y de la tierra, que determinan los
destinos del mundo, entregaron a Marduck, hijo de Ea, el dominio de la
humanidad; cuando ellos lanzaron el nombre de Babilonia y lo hicieron
grande hasta los cuatro ngulos de la tierra, me llamaron a m,
Hammurabi, el prncipe excelso, el que honra a los dioses y hace
prevalecer la justicia sobre el suelo para destruir el mal, para que el
fuerte no abuse del dbil, y para que yo pueda, como Ashmash,
levantarme sobre los hombres de cabeza negra, para mejorar la tierra y
llevar la bendicin a los humanos
Los castigos eran muy crueles, establecindose, por lo general la
conocida Ley del Talin que significaba ojo por ojo, diente por
diente, o sea que quien cometa un delito sera sancionado con un
padecimiento similar al dao ocasionado. Por ejemplo: Si un hombre
destruye el ojo a otro hombre, se le destruir el ojo, Si un hombre
destruye el hueso a otro hombre, se le romper un hueso a l, Si un
hombre hace un agujero delante de una casa para entrar a robar, se le
matar y enterrar delante del agujero, Un falso testimonio sobre
grano o moneda se castigar con pagar la cantidad que l ha acusado a
otro La pena de muerte era frecuente an para delitos menores, como
la vagancia. Sin embargo, lleg a distinguir entre el homicidio
intencional y el accidental.
Haba igualdad ante la ley relativa, atento a la existencia de una
sociedad profundamente jerarquizada, donde la proteccin legal no
alcanzaba en modo alguno al ltimo escaln, compuesto por los
esclavos (wardum), cuya posicin provena de las guerras o por deudas
impagas. Estableca por ejemplo: Si un hombre encarcela a otro por
deuda, y ste muere en casa del acreedor, no hay razn de ms
disputa.
Sin embargo, siendo los esclavos propiedad de un dueo, el atentado
contra su fsico ocasionaba un dao susceptible de ser reparado aunque
con valor menor. As se estableca: Si un hombre destruye o rompe un
hueso de un esclavo, pagar media mina de plata. El mismo dao,
ocasionado a un liberto (esclavo que ha recuperado su libertad)
determinaba una condena de una mina de plata.
6

Con respecto a la familia, si bien las normas eran sumamente estrictas y

establecan la superioridad del hombre, existi respeto hacia la figura
femenina. Se dispona en algunas de las setenta disposiciones sobre
este tema: Si un hombre toma esposa, y no ha hecho contrato, el
matrimonio no es legal, Si se sorprende a la esposa de un hombre
acostada con otro hombre, se atar a los dos adlteros y se los echar al
ro. El marido tiene derecho a perdonar a la esposa y el rey puede
tambin salvar al hombre, Si un hombre ha abusado de una virgen que
vive con su padre, l ser condenado a muerte y ella quedar libre, Si
un hombre acusa sin pruebas mujer de haber dormido con otro hombre,
ella puede justificar su inocencia con un juramento e irse a casa de su
padre.
Un poco ms protegidos estaban los trabajadores, que dependan del
Templo o del Palacio (mushkenum) y por encima de ambas categoras
estaba la de los awilum constituida por la burocracia real, los oficiales
del ejrcito y los propietarios de tierras.

El Derecho Romano
Como todo Derecho, el Derecho Romano, consisti y consiste en un
conjunto de normas jurdicas, principios y preceptos, que rigieron la vida
del pueblo romano desde que la pequea aldea se fund por Rmulo, su
primer y legendario rey, el 21 de abril del ao 753 a. C, pasando por la
fase en que el Imperio Romano cay en poder de los pueblos brbaros a
partir del 476, formndose en Espaa, Italia y la Galia Meridional, el
Derecho Romano- Brbaro, que rigi la vida de estos pueblos, tomando
como base, principios romanos.

A partir de este acontecimiento, el Derecho Romano ancl en el Imperio

Romano de Oriente o Bizantino, hasta la muerte del emperador
Justiniano en el 565, emperador que dej como legado la codificacin del
Derecho vigente (leges o constituciones imperiales e iura o labor de los
juriscosultos) en su Corpus Iuris Civilis.

Luego de este perodo en que el Derecho Romano se mantuvo vivo y

vigente, dej de regir, pero sin embargo continu su existencia como
fuente de las legislaciones que le sucedieron, y an es materia de
estudio, como fuente de derecho, ya que inspir a la mayora de los
cdigos modernos.
Si bien naci con notable influencia de las normas religiosas (fas) el
Derecho Romano (ius) pronto se separ de ellas, evolucionando tambin
en cuanto al el formalismo, abandonando poco a poco el rito, y pudo por
ello ser aplicado por otros pueblos de creencias diversas.
El Derecho Romano, obra del genio jurdico de un pueblo guerrero y
prctico, que necesitaba resolver sus cuestiones jurdicamente, es
modelo de instituciones como derechos reales, contratos o sucesiones,
entre otras.

Origen del Derecho Divino:

Esta teora nos indica que el derecho es dado a los seres humanos por
las divinidades, por los dioses, en el caso de la cultura occidental con
ideas judeocristianas. El caso tpico son los diez mandamientos que Dios
le dio a Moiss y si observamos la Biblia, existen libros de la misma que
son todo un cdigo de normas para regular la conducta de los seres
humanos. Otras culturas han tenido sus cdigos tales como el de
Hamurab, donde se mencionan divinidades donde se mencionan
divinidades doradas de normas que tenan que cumplir los habitantes.
Expresin de la voluntad del pueblo:
Teora que indica que el pueblo crea sus propias leyes, regula lo que
necesita ser regulado; la sociedad critica lo que no le parece y exalta lo
que es de su conveniencia, nos da idea de que pueblo hace sus normas
jurdicas, suponindose a travs de alguien con la potestad requerida,
para poder convivir adecuadamente con sus semejantes.

Derecho primitivo y Derecho moderno

Ante todo, el derecho moderno tiene por lo menos dos caractersticas

que son distintas al sistema de reglas que rigen las relaciones al interior
de una sociedad primitiva.
La primera caracterstica distintiva de las reglas del derecho
moderno es que ellas no son necesariamente el resultado de sentidos
de conveniencia amplia y espontneamente compartidos al interior del
grupo. El derecho moderno tiene la posibilidad de que las normas sean
dictadas, de modo que los contenidos de las normas jurdicas de derecho
pueden ser absolutamente aleatorios. Lo que es vlido hoy, puede dejar
de ser vlido maana.
A lo que estamos obligados hoy, puede llegar a estar prohibido maana.
En una sociedad primitiva es inconcebible esta fungibilidad de las
obligaciones jurdicas. En una sociedad primitiva no existen autoridades
que puedan cambiar las normas vigentes. La existencia de un Diario
Oficial en que son publicadas nuevas leyes es inimaginable para el
hombre primitivo. Las normas valen en tanto corresponden a nociones
generalizadas de deber. En otras palabras, la nocin de que haya una
autoridad facultada para dictar leyes es de origen muy reciente. En una
sociedad primitiva, el contenido del derecho no se diferencia
sustancialmente del contenido de la moral reconocida por la comunidad
.
La segunda diferencia del derecho moderno consiste en que estas
normas no slo son fungibles, vale decir, cambiables, sino que adems,
estn respaldadas por un aparato coactivo externo organizado
.
Los dos caracteres distintivos del derecho moderno respecto del orden
social primitivo hacen que el derecho moderno sea extremadamente
ms formal que el sistema de reglas que rige una sociedad primitiva. La
existencia de procedimientos para generar nuevas reglas o cambiar las
existentes otorga al derecho una gran plasticidad y dinamismo. Ya no es
necesario que las costumbres evolucionen para que una norma sea
sustituida. Basta que el legislador la derogue y dicte una norma nueva.
Un cambio de similar magnitud ocurre con las sanciones. Estas son
aplicadas institucionalmente a travs de tribunales y ejecutadas
coactivamente por rganos estables, lo que asegura la imparcialidad y la
eficacia del derecho
.

Ahora bien, esto hace que los criterios de licitud e ilicitud puedan ser
muy distintos en el derecho moderno y en una sociedad simple
.
El criterio de ilicitud en una sociedad primitiva est necesariamente
vinculado a una opinin general acerca de lo que es lcito y de lo es
ilcito. No es ese sentido inmediato de ilicitud lo que necesariamente
constituye lo ilcito jurdico. Lo ilcito jurdico muchas veces est
constituido simplemente por actos de autoridad. Tales actos de
autoridad hacen que conductas que hasta ese momento han sido
consideradas lcitas, pasen a ser consideradas ilcitas. Los contenidos del
derecho son fungibles. Como dice Max Weber (probablemente el ms
destacado socilogo de este siglo), la creacin del derecho pasa a ser
una funcin eminentemente burocrtica. Mientras que en las sociedades
primitivas son las tradiciones las que tienen fuerza obligatoria, en la
sociedad moderna el derecho se burocratiza. La dictacin de normas
pasa a ser objeto de procedimientos especiales de leccin y toma de
decisin. Hay jueces burcratas; hay jueces que forman parte del estado
y que tienen la ocupacin, precisamente, de cuidar que el derecho se
cumpla. Ese es el ncleo de la influyente teora de Max Weber acerca del
derecho moderno
.
Este cambio de concepcin del derecho, este cambio radical en la
manera de obtener una regulacin al interior de la sociedad, plantea
interrogantes muy serias acerca de las relaciones entre derecho y moral.
En una sociedad primitiva, es obvio que el derecho y la moral estn
extremadamente unidos: lo que es jurdicamente reprobable de alguna
manera u otra es tambin moralmente reprobable. O al revs: se aplican
sanciones pblicas a quienes violan cnones morales bsicos. Lo
jurdicamente reprobable es aquello que, de acuerdo con los usos y
costumbres, altera las relaciones sociales bsicas principalmente de
reciprocidad.
En una sociedad moderna, por el contrario, es obvio que muchsimas de
las normas que rigen las relaciones jurdicas entre los sujetos no
corresponden a este sentido general de ilicitud. No vamos a estas
alturas a dar extensos ejemplos, pero quisiera que nos imaginemos
muchsimas de las normas que rigen la actividad econmica en Chile
como en cualquier pas del mundo. Que haya que publicar los balances
con cierta periodicidad es conocido s1o por quienes leen el Diario
10

Oficial o incluso estn informados de las circulares administrativas sobre

la materia. Para quien no conoce el Diario Oficial o las circulares de la
Superintendencia de Valores, por el contrario, que haya que presentar
un balance en una fecha determinada es algo obviamente ignorado. En
el fondo, habindose transformado muchas reglas del derecho en
instrumentos tcnicos de regulacin de la conducta, se ha debilitado la
ntima relacin entre el derecho y la moral. La relacin, que en una
sociedad simple aparece como evidente, pasa a ser relativizada, porque
buena parte de lo que es considerado ilcito jurdicamente es, desde el
punto
de
vista
moral,
absolutamente
indiferente.
El problema bsico que se suscita a este respecto en el derecho
moderno, se puede expresar en una antigua distincin que en la
tradicin penal ha sido especialmente frtil, cual es la distincin entre la
mala in se y la mala prohibita. De acuerdo con la tradicin, con los usos
y con los cnones morales generales -para no meternos en el problema
filosfico de si son esencialmente correctas o no-, hay ciertas acciones
que son consideradas malas, rechazables o ilcitas. Las normas que
castigan los delitos bsicos contra la propiedad y que castigan la
violacin corresponden a sentidos bsicos e imprescindibles de
conveniencia, sin los cuales la vida en comn sera francamente
imposible.
De alguna manera u otra se tendr que convenir en que esas reglas
corresponden a las bases esenciales de la convivencia social. Dichas
reglas, que constituyen el ncleo central del derecho penal clsico,
tienen un profundo trasfondo moral, por la sencilla razn de que
corresponden aproximadamente al sentimiento o sentido general de
ilicitud, por un lado, y por el otro, tienen tal importancia que es muy
difcil imaginarse la vida en sociedad si no se sancionan esas conductas.
Es difcil imaginarse la vida en sociedad si no se castiga el homicidio, y
es bien difcil imaginarse un orden social, por lo menos el que
conocemos, si no se castiga el hurto. Estas reglas corresponden a lo que
podramos llamar las condiciones bsicas para que cualquier
ordenamiento social sea posible. Estas reglas no corresponden, por el
contrario, a lo que podramos llamar el propsito deliberado de alguien
que las haya creado. Pensar que fue el legislador penal quien "invent"
el homicidio no corresponde a la realidad e. incluso, tampoco
corresponde seguramente a lo que ha sido la doctrina penal. En este
tema me declaro incompetente, pero sospecho que la dogmtica penal
11

de estos delitos bsicos tambin recoge lo que es el sentido comn

generalizado
acerca
de
la
ilicitud.
Distinto parece ser el caso tratndose de infracciones a regulaciones,
especialmente econmicas. Las regulaciones establecen prohibiciones o
imperativos
que
muchas
veces
corresponden
a
objetivos
macroeconmicos que slo son comprendidos por iniciados. El sujeto
pasivo de la regulacin slo sabe por el Diario Oficial o a travs de una
mera circular administrativa que tiene que enviar una determinada
informacin a una Superintendencia, que no puede comprar divisas, que
tiene que construir su casa de conformidad a ciertas prescripciones, y
as
sucesivamente.
La ampliacin de la actividad reguladora del estado produce, de este
modo, la extensin de la mala prohibita hasta un lmite en que es muy
difcil establecer una relacin general, desde un punto de vista de los
contenidos normativos, entre el derecho y la moral
.
Con lo dicho tenemos un primer punto de apoyo para explicar las
relaciones entre el derecho y la moral. Hemos visto que buena parte de
las reglas de derecho moderno tienen la forma de regulaciones, cuyo
sentido normativo se agota en la mera circunstancia de provenir de una
autoridad dotada de la competencia suficiente para dictar la respectiva
prescripcin de conducta. Es mrito de autores como Max Weber, Hans
Kelsen o Niklas Luhmann haber percibido esta caracterstica del derecho
moderno,
que adquiere un carcter altamente formalizado,
predominantemente tcnico. En tal sentido, estos autores estn en lo
cierto al afirmar que la sociedad moderna se caracteriza por la
diferenciacin del derecho y la moral como sistemas de reglas
independientes entre s. El trasfondo de esta tesis consiste en la
afirmacin de que las consideraciones de ndole moral son irrelevantes
para
la
comprensin
del
derecho.
Por muy persuasivas que parezcan estas tesis, ellas merecen, sin
embargo, ser relativizadas. En la siguiente parte de esta conferencia
intentare mostrar que an en el derecho moderno se dan relaciones muy
estrechas entre las normas bsicas del sistema jurdico y ciertos
cnones morales fundamentales.

12

La sociedad y el derecho:
"La sociedad humana es la unin de una pluralidad de hombres que
anan sus esfuerzos de un modo estable para la realizacin de fines
individuales y comunes; dichos fines no son otros que la consecucin del
bien propio y del bien comn."
Esta frase nos indica el necesario establecimiento de las relaciones
sociales, vitales para el desarrollo de la sociedad y del individuo. Dichas
relaciones pueden ser de "parentesco", de trabajo, etc. Sin embargo la
ms grande de ellas es el Estado. Esta vida social necesita ser
organizada y regulada, y es el Derecho quien se encarga de este trabajo,
rigindola por una serie de normas o mandatos.
As la "conducta" individual est sometida a imperativos o mandatos,
mejor llamados normas. Estas normas surgen generalmente como
consecuencia de la vida social y son de diversa naturaleza:
Normas Tcnicas. Previenen la forma ms adecuada de hacer las cosas.
Quien la viola recibe una sancin: el fracaso
.
Normas de etiqueta. Las impone el decoro, el amor propio u otros
sentimientos de un grupo social. Su sancin: la vergenza pblica, la risa
y
la
burla.
Normas Morales. Son de orden individual o social, constituyen deberes
elementales impuestos por los sentimientos de moralidad del grupo
social para su propio bienestar. Su sancin: el remordimiento o el
desprecio
social.
Normas religiosas. Son los preceptos dictados por Dios. Sancin: castigo
en
la
vida
eterna.
Normas Jurdicas. Rigen y coordinan la conducta social del
individuo.
Ya que las relaciones sociales no se desenvuelven siempre de un modo
natural y armnico es necesario imponer un orden, por esto nace el
Derecho, para brindar armona en la vida social, ya que el orden no se
recomienda, se impone. El fin esencial del Derecho es la realizacin de la
armona en la vida del hombre, esto nos permite notar que el Derecho
surge del individuo y que en recproca relacin el individuo ve normada
su vida desde antes de su nacimiento.
Sin embargo qu significa norma? En un sentido amplio se refiere a
"toda regla de comportamiento", obligatoria o no, en un sentido ms
estricto, aplica a "la que impone deberes o confiere derechos".
13

Para poder continuar con el tema es necesario tener presente otra

definicin "ley natural.- es un juicio que representa relaciones
constantes entre fenmenos."
Comparando: la finalidad de la ley natural es la explicacin de relaciones
constantes entre fenmenos, el fin de las normas es provocar un
comportamiento. Las leyes naturales implican la existencia de relaciones
necesarias entre fenmenos, el supuesto filosfico de toda norma es la
libertad de los sujetos a quienes obliga. Una ley natural es vlida cuando
es verdadera.
Ya podemos entonces imaginar al Derecho como un conjunto de normas
que se aplican a las relaciones del hombre que vive en sociedad, estas
normas jurdicas constituyen un elemento superior de orden que evita
los conflictos, fijan los lmites de la conducta individual y concilian los
intereses antagnicos.
Dichas normas son impuestas por el Estado y es ste quien las vuelve
obligatorias, ya que les da fuerza coactiva, es decir, crean no slo
deberes sino facultades, por esto se dice que son bilaterales.
Uno de los tipos de norma jurdica creada por el Estado es la Ley, el
conjunto de leyes en un pas forman el derecho escrito de l. Esta como
todas las normas jurdicas poseen una sancin que las hace eficaces,
estas sanciones pueden ser de orden: administrativo, civil y penal.
El Derecho est fuertemente ligado a la moral sin embargo hay
diferencias que nos permiten no confundirlos: El derecho rige
nicamente las relaciones del individuo con sus semejantes, el Derecho
prohbe daar los intereses ajenos, aunque excepcionalmente prescribe
hacer el bien, las reglas del Derecho estn sancionadas por el poder
pblico, que, en ocasiones, emplea la fuerza para hacerlas cumplir, y
finalmente, las reglas del Derecho no obligan si no han sido dictadas,
promulgadas y sancionadas por el poder pblico.

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Factores que limitan la aplicacin del

derecho
1. Econmicos.
14

2. religiosos y
3. polticos.

Todos como sociedad somos diferentes, cada persona que la conforma,

estos individuos que la conforman lo reciben todo de la sociedad: vida,
civilizacin, valores humanos, la sociedad hace al hombre, el Derecho
nace en la sociedad no en el individuo, este es un producto socia, es
decir,
el medio con que se protege un organismo social para conservar su
existencia. El elemento positivo del sicologismo es que destaca la
importancia
de
los
hechos
sociales
para
el
Derecho.
En efecto; la sociedad se impone al individuo, sometindolo a reglas, sin
las cuales no habra vida social posible, y en compensacin le asegura y
garantiza un conjunto de derechos pblicos y privados, que le permiten
formarse, moverse y desarrollarse en el medio social. Es por ello que al
ir estudiando observaremos diferentes clases de Derecho, dentro de los
cuales segn sea el caso encontramos las diferentes corrientes o
doctrinas implementadas o aplicadas para su resolucin, pero
entendiendo que la aplicacin de dichas teoras no podran ser de
carcter subjetivo u objetivo solamente, sino la fusin de ambos para
formar las teoras mixtas que son las responsables de la imparcialidad y
rectitud
en
la
aplicacin
del
Derecho.
La Sociologa del Derecho, es aquella disciplina que estudia los
problemas, las implicaciones, y todo aquello concerniente a las
relaciones entre el Derecho y la sociedad. A diferencia de la Teora del
Derecho y de la Filosofa poltica, el principal problema u objeto de
estudio de la sociologa jurdica es el de la eficacia del derecho
La Sociologa Jurdica parte del principio de que todos los fenmenos
jurdicos son fenmenos sociales aunque no todos los fenmenos
sociales son fenmenos jurdicos. Tambin existen los fenmenos
sociales no jurdicos, como son los fenmenos de usos sociales o
costumbres que son de gran importancia para la vida en sociedad.

Objeto de la Sociologa Jurdica o el Derecho

El objeto de la Sociologa Jurdica es el de descubrir las leyes o las
causas que explican el nacimiento o gnesis, el desarrollo y los
15

diferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja

dentro
del
marco
de
la
Sociologa
General.
Este objeto es desarrollado por la sociologa jurdica a travs de
diferentes
tareas:
*. La gnesis de la nocin de las normas Jurdicas.- Origen, evolucin y
diferenciacin de los modos de creacin del derecho (Costumbre,
jurisprudencia y legislacin) Orgenes del desarrollo de las estructuras
sociales.- Constituciones, status jurdico, colectividades e individuos, as
como
el
origen
de
las
relaciones
polticas.
*. Gnesis y desarrollo de la reglamentacin de las diversas categoras
de conducta sociales.- Religiosas, ticas, estticas, econmicas polticas
domsticas, etc., Las condiciones y los lmites de efectividad de las
normas
jurdicas.
*.El papel del personal autorizado y especializado en el campo del
derecho.- Legisladores, Jueces, Administradores, Consejeros Jurdicos y
prcticos del derecho.

La aplicacin de Derecho
Cuando de Aplicacin del Derecho hablamos nos estamos refiriendo a
como transformamos un hecho social cualquiera en un hecho jurdico, y
como encajamos el Derecho en un caso determinado, el, derecho en
general y abstracto en un caso concreto y singular.
Aplicacin del derecho como subsuncin. Las dificultades de la
operacin jurdica. El silogismo de determinacin de la consecuencia
jurdica. La fijacin de los hechos: el caso jurdico como historia. El
descubrimiento de la sustancia jurdica del caso: trascendencia e
intrascendencia de los hechos. El conocimiento de los hechos y las
pruebas. Prueba judicial y prueba demostrativa. La actividad probatoria
como actividad regida por reglas jurdicas. La tarea de seleccin de la
norma aplicable al caso.
Normar jurdicas y aplicacin del Derecho
Si creemos que la aplicacin del derecho se da a travs de la norma
jurdica, estaramos proponiendo que esta, la norma jurdica, debe ser
16

cumplida, ya sea que la norma jurdica sea concebida como: un

mandato, un imperativo, una regla de conducta, o como un
criterio de decisin de conflictos. Pero sabemos que la norma jurdica
es, en el concepto de Luis Diez Picazo, nada ms que un mandato con
eficacia social de organizacin.
Pues bien, la realizacin de esta norma jurdica expondra la aplicacin
del Derecho. Sin embargo, la existencia y validez de una norma est
contenida, por as decirlo, en un principio: la pretensin de que la vida
social y la realidad social se ajusten a ella: que el mandato o el
imperativo sea obedecido; que el deber-ser contenido en la regla sea
cumplido; que los litigios qau ese susciten sean resueltos o decididos de
acuerdo con ella.
Es la vida social, o esta realidad social que tiene que encajar,
encuadrarse en lo que sea norma jurdica, independientemente de lo
que por ella se entienda. Cuando esto se da recin hay aplicacin del
derecho, presuponen algunos autores. Este encuadramiento de la vida
social, la realidad social en la norma jurdica es llamado tcnica la
subsuncin. Y esta se produce por la necesidad del Derecho de
hacerse real.
Luis Diez Picazo define lo que por Aplicacin del Derecho en sentido
tradicional se entiende, y escribe:
Desde el punto de vista tradicional, el conjunto de operaciones o
actividades llevadas a cabo para ajustar la realidad y la vida social a los
dictados de las normas jurdicas se configura y se defino como
aplicacin del derecho
Esta imposicin, de llenar con la realidad el balde de la norma jurdica
puede abarcar y acaparar todo lo que se entiende por aplicacin del
derecho?
Si fuera as, quien determinada el derecho no es la realidad sino las
normas jurdicas. La realidad slo sera un referente, pero no el plus del
Derecho. En esta operacin la subsuncin es determinante de lo que
sera la aplicacin del derecho. Se sume o se subsume el caso concreto
que ha sido planteado en el supuesto de hecho de una norma jurdica.
Rigurosamente, la funcin ser una funcin de constatacin o de
homologacin: se trata de determinar si la hiptesis de la ley se realiza
17

en el supuesto de hecho. El juez o el que aplica una ley deben ser, como
deca Montesquieru, la simple bouche de la loi, de tal manera que no
tienen que hacer otra cosa que establecer los hechos, para que la
consecuencia jurdica prevista en la norma se produzca de una manera
automtica.
Lo importante aqu est en determinar si el hecho social, o realidad
social est encajada dentro de lo que se denomina el supuesto de
hecho, que es un elemento de la norma jurdica. Si este hecho social
puede contenerse en el supuesto de hecho entonces, por un criterio
automtico, ms matemtico que racional o valorativo, se produce una
consecuencia jurdica. Esto es lo que se denominara Silogismo jurdico.
Para que haya posibilidad de aplicacin del Derecho no se tendri que
hacer nada ms que constatar que un hecho social o realidad social
encaje dentro de un supuesto de hecho determinado. Es decir, si el
objeto realidad social- encaja en el molde supuesto de hecho-.
El fundamento de este planteamiento parece recidir slo en el supuesto
de hecho, aqu yu slo aqu hay valoracin de los hechos, y fijacin de
los caracteres trascendentales de los hechos; por el contrario la
consecuencia jurdica no tiene mayor valoracin, porque es una
imposicin automtica, previamente establecida y no sujeta a crtica o
valoracin.
La aplicacin del derecho ya no ser el tradicional:
el conjunto de operaciones o actividades llevadas a cabo para ajustar
la realidad y la vida social a los dictados de las normas jurdicas
Lo que queda claro es que el caso no puede ser sometido a un simple
silogismo, y que ms bien, puede ser determinado, de acuerdo a la
perspectiva de operacin de donde se origine, as el caso, un hecho
determinado, un hecho social, puede ser visto Dice Diez Picazo- para
consejo u opinin, que podr ser resuelto por un jurista; o puede ser
visto para determinar unas pretensiones, en este caso es la funcin de
un abogado quien responder exactamente con establecer el plus del
caso, y el derecho de este caso; o puede ser sometido el caso para ser
decidido, en cuyo radio entra la actuacin de un juez. Como se ver,
explica Diez Picazo, todas las variantes son vlidas, y en cada caso se ha
determinado y establecido un forma de hacer derecho, o de aplicar
18

derecho. Lo que no hay duda es que es el caso el punto de partida. Y

adems .. existe entre las tres un evidente paralelismo, pues en todas
ellas se trata de extraer del caso o de encontrar partiendo del caso
aquello que para el caso es derecho

Conclusin

Se puede concluir que el derecho se origino como una necesidad desde

los inicios de la sociedad, buscando orden, paz y justicia. El derecho
como lo conocemos en la actualidad est fundamentado histricamente
por el Derecho Romano. El propsito del derecho a lo largo de la historia
es buscar el bien comn, obligndonos a cumplir ciertas normas con el
propsito de tener una convivencia justa y sana con los dems
individuos. El derecho se aplica en la sociedad mediante normas
jurdicas emitidas en el estado donde se vive, y son las que determinan
los lmites de la conducta humana, es un patrn que se tiene que
practicar.

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Bibliografa

Enrique Barros. Abogado, Profesor de Introduccin al Derecho.

http://goo.gl/ibsTMX

El
Cdigo
de
Hammurabi
|
La
gua
de
http://www.laguia2000.com/edad-antigua/el-codigo-dehammurabi#ixzz3TNOZZvLj

http://centrojuridico.wikispaces.com/search/view/aplicacion%20del
%20derecho
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Historia

Autora: Licda. Luca Beatriz Laylle Contreras. Lecciones de Derecho

enfocado a la empresa.

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