MEDIDAS CAUTELARES

1. LA LIBERTAD PROVISIONAL EN EL ANTIGUO CDIGO DE PROCEDIMIENTO

PENAL.El Decreto Ley No. 10426 que en el ao 1973 implement el Cdigo de
Procedimiento Penal en su Art. 196 al 218 regulaba todo el trmite que debera
efectuarse a efectos de la libertad provisional, es decir que existan 22 artculos
que se encargaban de la libertad o la detencin de aquellas personas que se
encontraban sometidas a un proceso penal.
El trmite poda ser solicitado por cualquier persona que se encontraba con
Auto Inicial de la Instruccin, ya sea que se encontrase detenida o en libertad
independientemente; una vez presentado el memorial de solicitud de libertad
provisional el juez dispona vista fiscal, cuyo trmite tambin demoraba y
resultaba burocrtico ya que debera notificarse a la otra parte a travs del
oficial de diligencias, funcionario que nunca actuaba de oficio, salvo que se
trate de detenidos, una vez notificado recin se remita TODO EL EXPEDIENTE a
vista fiscal, en sta situacin poda no ser recibido el expediente por el fiscal
cuando tena mucho trabajo dispona que solo los das lunes recibe los
expedientes de determinado juzgado; no olvidemos que los fiscales estaban
asignados a dos o tres juzgados y tenan una carga de trabajo que no les
permita interiorizarse de los casos.
El fiscal a posteriori emita su requerimiento, el cual era trasladado junto al
expediente por su asistente previa verificacin del libro de vista fiscal, en
sta instancia ingresaba al Despacho del Sr. Juez, quien dispona en
conocimiento de partes el requerimiento fiscal, en el mejor de los casos los
jueces, cuando consideraban la pertinencia de la solicitud dictaban un Auto de
Concesin de Libertad Provisional y sealaban da y hora de audiencia para
tratar la solicitud de libertad provisional; ntese que el requerimiento fiscal al
ser simplemente una opinin del Ministerio Pblico, el juez nuca la
consideraba, sin embargo traa un gran retardo de justicia por el trmite a
efectuar. Se debe considerar nuevamente que la providencia del juez que
sealaba da y hora de audiencia nuevamente tena que ser notificada por el
oficial de diligencias a las partes sin cuyo requisito no poda efectuarse la
audiencia por vicio de nulidad. A ste propsito tambin debemos considerar
que pese a que la ley deca que la justicia es gratuita, sin embargo el oficial de
diligencias no mova un dedo si no reciba dinero para notificar, alegaba que
haba que sacar fotocopias que debera trasladarse en movilidad etc. En suma
las partes litigantes estaban acostumbradas a pagar consuetudinariamente al
oficial de diligencias cada vez que precisaban de una notificacin , motivo por
el cual un funcionario que tena la obligacin de notificar hacer la limpieza de

los juzgados segn reza la ley de Organizacin Judicial se converta en un

pequeo rey dentro los juzgados, sin cuya participacin los expedientes
podan quedar eternamente sin movimiento.
El da sealado para la audiencia necesariamente tena que estar presente el
imputado asistido de su abogado, caso contrario la audiencia se suspenda, en
caso de realizarse la misma primero hablaba el abogado del imputado y peda
la fijacin de una fianza que de lugar a la personal luego haca uso de la
palabra el abogado de la parte imputada que generalmente se opona a su
colega pidiendo la improcedencia de la libertad provisional o en su defecto se
peda montos astronmicos de imposible cumplimiento, finalmente el juez en la
misma audiencia dictaba la correspondiente Resolucin donde debera
considerar las tres finalidades que tena la fianza es decir al pago de la costas
causadas al Estado, la indemnizacin de los daos, perjuicios y costas
ocasionados al ofendido y al simplemente damnificado, al pago de las multas
que se impusieren, segn reza el Art. 209 de la mencionada ley.
Si estudiamos atentamente las tres finalidades que debera cumplir la fianza
podremos entender que el sistema era netamente INQUISITIVO, ya que se
presuma la culpabilidad y no la inocencia del imputado, puesto que al dictar el
auto interlocutorio ya el juez debera presumir que debera pagar las costas del
Estado sin tener una sentencia ejecutoriada, al considerar los daos, perjuicios
y costas ocasionadas al ofendido el juez estaba pensado en la culpabilidad del
imputado y se adelantaba al resarcimiento del dao civil que es una etapa
posterior a la sentencia ejecutoriada. Tambin debemos considerar que los
supuestos daos podan inflarse irregularmente con lo cual la persona poda
quedar detenida indefinidamente. En otras palabras el sistema inquisitivo haca
que una persona sometido a un sumario sin que exista Auto de Procesamiento,
menos sentencia ejecutoriada debera pagar una fianza como si ya estuviese
condenada violndose la Constitucin Poltica del Estado que presume la
inocencia de las personas.
Esta Resolucin de calificacin de la fianza poda se apelada ante la Corte
Superior del Distrito tratndose de delitos de accin `pblica y ante los jueces
de partido cuando se trataba de delitos de accin privada, en dicha instancia
dichos rganos jurisdiccionales podan aprobar el monto o modificarlo, stas
apelaciones al ser en el efecto devolutivo demoraban mas el curso de la
Instruccin ya que se debera sacar testimonios de todas las partes
pertinentes, el Actuario del Juzgado debera legalizar etc.
Otro problema grave con el anterior Cdigo de Procedimiento Penal, era la
sustitucin de la fianza por un inmueble, aspecto que se converta en un
drama, puesto que se debera sealar da y hora de audiencia para considerar
sta sustitucin en caso de aceptacin de la parte querellante, debera

presentar al propietario del inmueble por s o mediante apoderado para que de

su consentimiento y presente los ttulos de propiedad incluyendo certificado
alodial de Derechos Reales y certificado de la Municipalidad con el avalo
catastral. El problema se presentaba cuando existan dudas de la existencia
fsica del inmueble en cuyo caos se hacan audiencias de inspeccin ocular a
fin de constatar dicho extremo.
En casos de que el imputado haya sorteado todos estos inconvenientes, el juez
dispona que se fraccione la minuta hipotecaria, la misma que debera ser
protocolizada ante Notaria de Fe Pblica e inscrita en Derechos Reales, una vez
presentado en el Juzgado el testimonio inscrito en Derechos Reales el Juez
expeda el correspondiente mandamiento de libertad.
Como podemos observar stos trmites eran los que ms duraban en la etapa
de la Instruccin incluso con un tiempo de seis meses ya que no se poda
seguir el sumario, porque, por estar en trmite la libertad provisional, el juez no
poda tomarle la indagatoria, ya que al final de la misma, poda ordenar su
detencin preventiva en sta tesitura se dieron casos de Habeas Corpus
cuando se pretenda tomar indagatoria o se detena a los imputados estando
en trmite su libertad provisional. Tambin debemos considerar que el inicio
del sumario previo Auto Inicial de la Instruccin es a continuacin la
Indagatoria, luego de lo cual se establece un trmino de 20 das para dictar el
Auto Final de la Instruccin, sin embargo el tomar una indagatoria poda
demorar
meses,
considrese
tambin
las
CUESTIONES
PREVIAS,
REVOCATORIAS, etc. que presentaba el imputado y que eran de previo y
especial pronunciamiento las mismas que no podan efectuarse con inmediatez
dado la burocracia de los juzgados y la filosofa inquisitiva del viejo Cdigo de
Procedimiento Penal.
2. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1970
El Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal con un sistema acusatorio cambia
radicalmente el concepto de detencin preventiva y su trmite, motivo por el
cual solamente y en forma excepcional los jueces podrn detener a un
imputado en los dems casos la regla ser siempre la libertad hasta que exista
una sentencia con la calidad de COSA JUZGADA, el concepto de INOCENCIA
expresado en la Constitucin Poltica del Estado se cumplir en su integridad ya
no como una frmula lrica sino como una obligacin constitucional, en parte
debemos considerar que el Derecho Constitucional debe ser Derecho Procesal
Constitucional, es decir la norma mxima a cumplir con la nica excepcin de
los tratados internacionales que se encuentran por arriba y que se cumplen por
encima de la Constitucin misma.
Otro aspecto que debemos considerar es que la detencin preventiva en los
casos que proceda tiene como nica finalidad la presencia del imputado

durante la sustanciacin del proceso de igual manera cuando el juez dispone

una medida cautelar sustitutiva a la detencin preventiva la fianza econmica
o personal tiene como nico objeto la presencia del imputado ante las
autoridades pertinentes, desde ste punto de vista debemos considerar pues a
las medidas sustitutivas a la detencin preventiva como fianzas
procedimentales, cuyo objeto ser lograr la presencia del imputado ante la
autoridades llamadas por ley. En sta tesitura se termino, definitivamente la
filosofa inquisitiva que vea en el imputado al culpable motivo por el cual se le
otorgaba fianzas como si tuviese ya una sentencia ejecutoriada en
consideracin ya a los supuestos daos y perjuicios.
Los derechos fundamentales de todas las personas con la vigencia plena del
Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal se encuentran garantizadas a travs de
la Carta Magna; en ste sentido podemos entender que dicha norma superior,
considera en modo especial la parte procesal penal, en ste sentido podemos
considerar a la inviolabilidad del domicilio, el derecho a la intimidad, a la
libertad al secreto de las comunicaciones, derecho a la libertad personal de
locomocin etc.

Sin embargo el Estado puede intervenir en algunas oportunidades los derechos

fundamentales de las personas las mismas tienen que efectuarse en forma
legtima dentro de un debido proceso penal. En ste sentido cuando hablamos
de medidas cautelares tenemos que considerar a la fuerza del Estado a efectos
de intervenir en ste mbito de los derechos fundamentales. Debemos
considerar que las medidas cautelares no constituyen un fin en s mismo mas
bien son medios para lograr otros fines: los del debido proceso desde ste
punto de vista una simple citacin, la conduccin por la fuerza pblica cuando
no se cumple con la citacin, la aprehensin la detencin , prisin preventiva,,
la incomunicacin, allanamiento, la requisa todas estas son medidas
coercitivas que afectan a los derechos fundamentales.
Cuando hablamos de medidas cautelares de tipo personal stas afectan
directamente a la libertad personal, no cabe ninguna duda de que entre las
medidas cautelares, la que tiene mayor relevancia es la DETENCION
PREVENTIVA, no slo por la importancia que tiene el derecho fundamental que
limita, es decir la libertad misma, sino por el tiempo de duracin al cual puede
ser sometida una persona imputada de un delito.
3. CARACTERES GENERALES DE LA MEDIDAS CAUTELARES
EL Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, siguiendo los lineamientos de la
reforma que se esta efectuando en hispanoamrica y siguiendo al Cdigo
Modelo de Procedimiento Penal para Hispanoamrica consigna en su articulado

las medidas cautelares, las mismas que deben aplicarse en forma excepcional
es decir cuando ya no exista otra posibilidad jurdica.
El juzgador deber tener en cuenta el Art. 6 del N.C.P.P. que se encuentra en
concordancia con el Art. 16 de la Constitucin Poltica del Estado que expresa
la presuncin de inocencia de todo encausado, mientras no se pruebe su
culpabilidad y que nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido
odo y juzgado previamente en PROCESO LEGAL, ni la sufrir si no ha sido
impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. El N.C.P.P.
establece que el trato que se le debe otorgar al imputado es el de inocente y
en todo momento, vale decir desde la denuncia hasta la dictacin de la
sentencia que tenga la calidad de cosa juzgada.
Otro elemento que se debe considerar en relacin a las medidas cautelares es
que el imputado puede guardar silencio y no declarar nada y no se le puede
por tanto obligar a declarar en contra de s mismo tal cual se acostumbraba
con los sistemas inquisitivos. En casos de que el imputado no declare ste
silencio no podr ser utilizado en su contra, es decir no se puede alegar
obstaculizacin a la justicia y pedir medidas cautelares personales de
detencin.
En consideracin a que la carga de la prueba corresponde a la parte
ACUSADORA el imputado no tiene la obligacin de probar su inocencia,
tampoco tiene la obligacin de presentar pruebas de descargo las mismas que
la efectuara si cree necesario de lo contrario podra no presentar nunca una
prueba de descargo; tomando esta afirmacin, debemos considerar que al
momento de dictar cualquier medida cautelar, es la parte acusadora quien
tiene que proporcionar todas las evidencias al juzgador a efectos de la
dictacin de la resolucin de medidas cautelares.
4. LAS MEDIDAS CAUTELARES SON RESTRICTIVAS
Hemos manifestado a los largo de este leccionario que las medidas cautelares
son excepcionales, motivo por el cual es necesario tener presente el Art. 7 del
N.C.P.P. en ste sentido el juez que dispone una medida cautelar de detencin
tiene que estar plenamente convencido de dicha decisin, sin embargo cuando
existan dudas se debe estar siempre a favor del imputado, en ste sentido no
solo debemos considerar el hecho de una eventual detencin preventiva sino la
aplicacin de otras medidas cautelares como ser las reales o sustitutivas que
restrinjan los derechos de las personas, de modo pues que la aplicacin de
medidas cautelares son excepcionales y son restrictivas.
De otro lado debemos considerar que la aplicacin de medidas cautelares son
TEMPORALES, es decir slo deben subsistir mientras haya necesidad de su
aplicacin motivo por el cual pueden quedar sin efecto cuando ya no exista
ms necesidad de ellas; sin embargo muchas autoridades piensan que una vez

que una persona se encuentra con detencin preventiva la misma deber

quedar detenida hasta que exista una sentencia ejecutoriada y ante las
solicitudes de libertas se le otorga medidas sustitutivas con fianzas econmicas
de imposible cumplimiento, motivo por el cual continua detenidas sin
considerar lo que reza el Art. 221 del N.C.P.P. En parte dicha norma legal
expresamente seala que las medidas cautelares no tienen por objeto
GARANTIZAR EL RESARCIMIENTO DEL DAO CIVIL, EL PAGO DE COSTAS O
MULTAS, es decir por ningn motivo se puede privar de la libertad a una
persona con ste fin.
Tambin se debe considerar la reputacin de las personas, existen
profesionales mdicos, abogados, que tienen un prestigio bien ganado,
sabemos que el honor la dignidad son derechos que tienen todas las personas
reconocidos constitucionalmente, sin embargo cuando esa persona es detenida
preventivamente, la opinin pblica piensa que ya es un delincuente, sin que
exista ninguna sentencia. En la vida real ocurri casos en lo cuales una persona
sometida a un proceso penal y que a posteriori fue detenida preventivamente,
como consecuencia de ello perdi su trabajo, ya que sus empleadores no
esperaron que se encuentre libre para que contine trabajando, tampoco
queran tener una persona que entre parntesis ya era delincuente, a
consecuencia de ello y no teniendo ingresos al haber perdido su fuente de
trabajo, su familia se encontraba deteriorada y desintegrada , casos en los
cuales incluso el cnyuge plantea el divorcio, con prdida afectiva de su hogar
y sus hijos; el Art. 222 precisamente tiene referencia con ste aspecto
Finalmente al abordar el tema de las medias cautelares debemos siempre
relacionarlas ntimamente con la presuncin de inocencia ya que forman parte
de la misma medalla, la Sala Constitucional de San Jos Costa Rica incluso a
considerado dentro los elementos del DEBIDO PROCESO AL PRINCIPIO DE
INOCENCIA, como parte integrante del mismo , en ste sentido tanto la
gravedad del delito as como las supuestas pruebas que se presentaran nunca
debern desvirtuar el principio de inocencia, motivo por el cual si se encuentra
privado de su libertad no debe estar junto a condenados sino debe estar
separado de stos debiendo ser considerado y tratado como ser humano con
respeto a su dignidad como un sujeto principal de la relacin procesal y no
como objeto secundario de la misma.
5. DECLARACION FRANCESA DE LOS DERECHOS HUMANOS DE 1789
El Art. 9 de sta declaracin claramente expresa lo siguiente: DEBIENDO
TODO HOMBRE PRESUMIRSE INOCENTE MIENTRAS NO SEA DECLARADO
CULPABLE, SI SE JUZGA INDISPENSABLE ARRESTARLO TODO RIGOR
INNECESARIO PARA APODERARSE DE SU PERSONA DEBE SER SEVERAMENTE
REPRIMIDO POR LA LEY ste principio se encuentra establecido por la doctrina
de la ILUSTRACION que al frente de Cessare Beccaria y otros humanizaron

finalmente al derecho penal. En su libro Proceso Penal Comentado, Javier Llobet

Rodrguez expresa que la primera vez que la presuncin de inocencia fue
prevista en un texto constitucional de Inglaterra o los Estados Unidos de Norte
Amrica fue en la Constitucin de Rhode Island de 1842 (Koster. Die
Rechtsvermutung) Pg. 93.
En la poca contempornea el principio de inocencia est siendo tratado
doctrinalmente en todo el mundo incluyendo pases asiticos, africanos etc,
dndole mayor precisin y mayor fortaleza en ste sentido la doctrina alemana
a guisa de ejemplo considera el principio de inocencia no slo en relacin a
medidas de detencin preventiva sino en consideracin a todo el abanico que
sugiere la inocencia del inculpado en ste sentido en Alemania est dentro el
principio de inocencia la necesidad y la exigencia de RESERVA, en relacin a las
declaraciones vertidas a la prensa por parte de un rgano perseguidor de los
delitos.
En Latinoamrica tambin se estudi profundamente el principio de inocencia
en toda sus aristas sobretodo en relacin con la DETENCION PREVENTIVA ,
habindose encontrado la relacin con el IN DUBIO PRO REO, sin embargo
queda claramente establecido que ste principio no se agota con la detencin
preventiva sino que debe estar vigente durante toda la tramitacin del proceso
hasta que exista una sentencia con la calidad de cosa juzgada. Un
representante de sta doctrina es Alfredo Vlez Mari Conde quien establece 3
elementos del principio de inocencia 1) En el campo legislativo que el imputado
sea tratado como sujeto procesal y que las restricciones a su libertad sean
posibles solo para la aplicacin de la ley, 2) En el campo procesal requiere la
aplicacin RESTRICTIVA, de las normas que limitan la libertad personal del
imputado: que la libertad solo puede ser restringida en la medida de la mas
estricta necesidad; que el imputado no tenga que probar su inocencia, rigiendo
al respecto el in dubio pro reo Obra Derecho Procesal Tomo II pp 40-49.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos Art. II Inc. 1 dice: TODA
PERSONA ACUSADA DE DELITO TIENE DERECHO A QUE SE PRESUMA SU
INOCENCIA MIENTRAS NO SE COMPRUEBE SU CULPABILIDAD, CONFORME A LA
LEY Y EN UN JUICIO PUBLICO EN EL QUE SE LE HAYAN ASEGURADO TODAS LAS
GARANTIAS NECESARIAS PARA SU DEFENSA.
REVISABLES.- Las medidas cautelares de carcter personal son temporales y
revisables a pedido de partes y tambin de OFICIO es decir que no causan
estado, aspecto que se encuentra consagrado en el Art. 250 del N.C.P.P.
6. LAS MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER PERSONAL
Cuando tratamos las medidas de carcter personal nos estamos refiriendo
directamente a todas aquellas actuaciones efectuadas por autoridades que

restringen sus derechos, principalmente relacionados con el derecho de

locomocin, a ste propsito en forma general debemos analizar las siguientes:
6.1 ARRESTO.
Esta medida puede ser aplicada ya sea por el fiscal o por la polica en casos en
que se est realizando una investigacin con hechos ciertos y no pueda
identificarse con precisin a los posibles autores, partcipes o testigos del
hecho delictual, en ste sentido se puede tambin ordenar la privacin de
libertad en un recinto policial o ante la polica judicial por el trmino de ocho
horas exclusivamente, luego de lo cual necesariamente el fiscal que tiene
conocimiento del caso dentro las 24 horas har conocer la situacin de
aquellas personas que se encuentren imputadas de un determino delito a
efectos de la aplicacin de medidas cautelares. A contrario sensu las otras
personas debern quedar libres pasado los ocho horas. Durante esta etapa la
polica puede ordenar que no se modifique el estado de las cosas, las mismas
que podrn servir a futuro como medios de prueba incluyendo el hecho de
ordenar que tampoco se comuniquen las personas involucradas entre s.
Tambin se puede disponer que en primera instancia las personas no se alejen
del lugar del hecho, todo con el nico objeto de que se pueda iniciar una
investigacin de otro lado se debe considerar que si una persona tiene que
declarar, en la polica judicial tiene que estar acompaado de su abogado.
6.2 APREHENSION POR LA FISCALIA.L a fiscala puede expedir un mandamiento de aprehensin segn se evidencia
en los Arts. 225 y 226. En primer lugar si un fiscal emite una citacin en contra
de una persona en el trmino que se le fija y si el fiscal considera que es
necesaria su presencia para la investigacin que est efectuando puede
expedir como consecuencia de ello un mandamiento de aprehensin.
De otro lado debemos considerar que el Art. 226 del mismo cuerpo de leyes
establece los requisitos que debe cumplir un mandamiento de APREHENSION
emitido por un fiscal, en primer trmino se debe tratar de un delito de accin
pblica, que existan indicios de que sea autor de un determinado delito, que el
delito est sancionado con una pena privativa de libertad CUYO MINIMO LEGAL
SEA IGUAL O SUPERIOR A LOS DOS AOS, finalmente de que la persona puede
fugarse u ocultarse u obstaculizar la averiguacin de la verdad. En otras
palabras las facultades que tiene el fiscal para ordenar un mandamiento de
aprehensin se encuentran totalmente restringidas ya que muchos de los
delitos tipificados en el Cdigo Penal tienen un mnimo de UN AO, es decir en
esos casos sera improcedente un mandamiento de aprehensin; de otro lado
para la fiscala se le hace difcil establecer los casos en los cuales pueda
fugarse u obstaculizar la causa una determinada persona.

Una vez efectuada la aprehensin el fiscal deber poner en conocimiento del

Juez de Instruccin en lo Penal al aprehendido a efectos de la aplicacin de las
correspondientes medidas cautelares el trmino es de 24 horas. El legislador al
haber establecido las 24 horas tuvo en consideracin el Pacto de San Jos Art.
7 Inc. 5. A ste propsito debemos afirmar que ni la polica ni el fiscal pueden
ordenar la libertad de una persona que se encuentra aprehendida, en caso de
que el fiscal no haya solicitado la aplicacin de una medida cautelar dentro las
24 horas el juez de oficio o a solicitud de la parte afectada puede disponer su
inmediata libertar por constituirse ya un detencin ilegal segn reza el Art. 303
del N.C.P.P.
7. IMPROCEDENCIA DE LA DETENCION PREVENTIVA
El N.C.P.P. establece los casos en los cuales por ningn motivo se puede dictar
una detencin preventiva los mismos que se encuentran claramente regulados
en el Art. 232 de la ley 1970, en primer lugar todos los delitos de accin
privada como ser el giro de cheque en descubierto, delitos contra el honor,
despojo etc, nunca ameritan una detencin preventiva, solamente se pueden
dictar medidas sustitutivas a la detencin preventiva en aplicacin del Art. 240
de la norma citada, el problema estriba en lo siguiente qu ocurre cuando un
imputado no cumple con las medidas sustitutivas a la detencin se puede
aplicar el Art. 245?, la respuesta es categrica nunca puede merecer una
detencin preventiva una persona a la cual le sigue un proceso penal por un
delito de accin privada.
Otra situacin es aquella en la cual los delitos estn tipificadas con una pena
privativa de libertad cuyo mximo legal es INFERIOR A LOS TRES AOS, el
problema que caus sta disposicin es que se interpreto a los delitos que
tengan penas mximas de 3 aos como el HURTO y no se consider que la
norma estableca menores a los tres aos, sin embargo en seminarios se lleg
a consensos en sentido de que los delitos cuando tienen penas privativas de
libertas de 3 aos pueden ser beneficiados con la suspensin condicional de la
pena, motivo por el cual no sera justo que se les aplique una medida cautelar
de detencin preventiva y en sentencia a travs de la suspensin condicional
de la pena quede en libertad, es decir no sera coherente dicha detencin y
directamente estara en contra del principio de inocencia.
Finalmente se est creando jurisprudencia en aplicacin del mismo artculo,
aquellos casos en los cuales se trata de una MUJER EMBARAZADA O QUE
TENGA HIJOS EN LACTANCIA MENORES DE UN AO, casos en los cuales se debe
aplicar medidas sustitutivas a la detencin preventiva, el problema estriba, en
que en los casos mencionados se acredite el estado de gravidez y la
documentacin pertinente de que es la madre consangunea.
8. REQUISITOS PARA LA DETENCION PREVENTIVA

El problema de la detencin preventiva es el ms conflictual que tenemos al

presente ya que se hicieron diversas interpretaciones del Art. 233 del N.C.P.P.
incluyendo a Vocales de las Cortes de Distrito de nuestro pas, es muy delicado
motivo por el cual en lo posible trataremos de ser claros y difanos al respecto.
En primer lugar, se debe considerar que los elementos necesarios que debe
observar un juez para dictar una medida de detencin preventiva son los
siguientes: delito de accin pblica, tiene que existir previamente una
IMPUTACION FORMAL que es emitida por la fiscala, y la. solicitud puede ser de
la parte querellante o del fiscal, sin embargo deben concurrir los siguientes
otros requisitos:

Elementos de conviccin para sostener que el imputado es, con probabilidad

autor o participe de un hecho punible y los elementos de conviccin suficientes
de que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin
de la verdad .
Todos estos requisitos se encuentran determinados en el Art. 233 del Cdigo de
Procedimiento Penal. En sntesis para que un juez proceda a la detencin
preventiva tiene que tener en cuenta lo siguiente 1) Que exista una imputacin
formal 2) que el fiscal requiera por la detencin o a contrario sensu lo haga el
querellante, 3) Elementos de conviccin de que el imputado es con
probabilidad partcipe o autor del delito, 4) Elementos de conviccin de que el
imputado no se someter al proceso u obstaculizar el mismo. Cabe aclarar
que es suficiente uno de ellos es decir la OBSTACULIZACION O EL PELIGRO DE
FUGA.En consideracin a todo lo expuesto supra llegamos a la conclusin que
ya nunca ms se proceder a la detencin preventiva de OFICIO, el Juez nunca
ms podr detener sin que exista solicitud. expresa al respecto del fiscal o la
parte querellante.
9. CESACIN DE LA DETENCION PREVENTIVA
Los Auto Interlocutorios que disponen la detencin preventiva no causan
estado ni son definitivos, puesto que pueden ser revisados pos las parte y
tambin de oficio por el propio juez o tribunal que conozca la causa, en sta
tesitura, el Art. 239 del Cdigo Adjetivo dispone las situaciones en las cuales
puede cesar la detencin preventiva es decir 1) Cuando nuevos elementos de
juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen
conveniente que sea sustituida otra medida, es decir si los elementos que
dieron lugar a la detencin preventiva han desaparecido tambin debera
desaparecer la detencin preventiva, lo accesorio debe seguir a lo principal
que es la libertad, si las causas por las cuales se dispuso una detencin
preventiva desaparecen tambin debe desaparecer la detencin preventiva.

Este caso se mantiene nicamente hasta que no exista una SENTENCIA,

Sentencia Constitucional No. 848/00.
La otra situacin est relacionada con el MINIMO LEGAL de la pena, es decir
cuando el trmino de detencin preventiva supera al mnimo legal el imputado
debe ser puesto en libertad, tambin en este caso la Sentencia Constitucional
No. 848/00 expresa en este sentido, es decir que no se haya dictado sentencia
en primera instancia.
Finalmente tenemos los caos de una detencin preventiva que sobrepasa los
18 meses sin que se hubiese dictado sentencia en primera instancia o que
hayan transcurrido 24 meses sin que la misma haya adquirido la calidad de
cosa juzgada. Esta parte de la norma jurdica es la que dio mayores
interrogantes en el siguiente sentido: el juez debe como consecuencia
disponer medidas sustitutivas a la detencin preventiva de oficio?, qu ocurre
si fija una fianza econmica que el imputado no puede cumplir? Deber
continuar detenido?. El Tribunal Constitucional ante una consulta que se le
efectu, Sentencia Constitucional 688 /00, expresa la procedencia de la
aplicacin del Art. 245 del Cdigo de Procedimiento Penal, en los casos en los
cuales el juez haya dispuesto una medida sustitutiva a la detencin preventiva.

10. MEDIDAS CAUTELARES REALES

En el Ttulo III Captulo II se encuentran previstas las MEDIDAS CAUTELARES DE
CARCTER REAL, estas medidas no tienen que ver con la libertad de las
personas y sirven para garantizar la reparacin del dao y el pago de costa o
multas, en este sentido se puede solicitar el embargo la fianza de los bienes
del imputado. Sin embargo el trmite ser el previsto por el Cdigo de
Procedimiento Civil en su Art. 156 y siguientes, pudiendo pedirse adems las
siguientes medidas: Fianza, anotacin preventiva, hipoteca legal, secuestro
intervencin.

Se debe tomar en cuenta que no obstante el Art. 252 del Cdigo Adjetivo
expresa que el Art. 90 del Cdigo Penal permanece intangible, es decir que
tambin la vctima podra hacer valer sus derechos aplicando dicha norma
jurdica.