Doctrina

PROTECCIN DEL AMBIENTE. AMPARO

AMBIENTAL Y ACCIONES ORDINARIAS
Por el Dr. Jos Luis CORREA
SUMARIO: I. .Derechos de ltima generacin. II Normativa aplicable
a la Defensa del Medio Ambiente. III. La Ley de Ambiente de la
Provincia de Mendoza N 5961 de 1992, Reglamentada por Decreto
2109/94. IV. Aplicacin de las normas del Amparo. V. Marco legal
del ambiente Ley 25.675 de 2002. VI. Accin de Amparo, la cesacin
de actividades generadoras de dao ambiental colectivo.

I. Derechos de ltima generacin.

Como derechos de ltima generacin y a los fines de proteger el
Medio Ambiente en la Repblica Argentina y en Mendoza en particular,
se han sancionado leyes, se ha modificado la Constitucin Nacional,
se han aceptado e incorporado los Tratados de Derechos Humanos
que obligan a procedimientos sencillos, celeros, con respeto del debido
proceso, ante jueces imparciales e independientes, se ha adherido al
Protocolo del Salvador, y cada da existen mayor cantidad de entidades
privadas, con reconocimiento estatal que protegen el ambiente.1 El
cambio climtico por el calentamiento global es una lamentable
realidad!2. La retraccin de los glaciales en el mundo, en Argentina3 y
1
San JUAN PABLO II, Noviembre 1989, Cuando el hombre est en paz con la naturaleza se
encuentra en paz consigo mismo y as integra su paz con la creacin que lo antecede.
2
Protocolo de Kioto sobre el cambio climtico es un protocolo de la Convencin Marco de
las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (CMNUCC), y un acuerdo internacional que tiene
por objetivo reducir las emisiones de seis gases de efecto invernadero que causan el
calentamiento global: dixido de carbono (CO2), gas metano (CH4) y xido nitroso (N2O), adems
de tres gases industriales fluorados: hidrofluorocarbonos (HFC), perfluorocarbonos (PFC) y
hexafluoruro de azufre (SF6), en un porcentaje aproximado de al menos un 5 %, dentro del
periodo que va de 2008 a 2012. El ex presidente de Estados Unidos Bill Clinton firm el acuerdo
pero el Congreso de su pas no lo ratific por lo que su adhesin slo fue simblica hasta 2001
en el cual el gobierno de Bush se retir del protocolo, segn su declaracin, no porque no
compartiese su idea de fondo de reducir las emisiones, sino porque considera que la aplicacin
del Protocolo es ineficiente (Estados Unidos, con apenas el 4 % de la poblacin mundial,
consume alrededor del 25 % de la energa fsil y es el mayor emisor de gases contaminantes
del mundo e injusta al involucrar slo a los pases industrializados y excluir de las restricciones
a algunos de los mayores emisores de gases en vas de desarrollo (China e India en particular),
lo cual considera que perjudicara gravemente la economa estadounidense. La Unin Europea,
como agente especialmente activo en la concrecin del Protocolo, se comprometi a reducir

13

Jos Luis Correa

Chile4, el uso indebido por la Barrick5, el descongelamiento de Groenlandia, Crculo Polar rtico, los vuelcos de petrleo6 es el fenmeno natural
ms evidente. Las generaciones futuras pagarn el precio de los
desmanes del presente! En Argentina se ha intentado mitigar con
normativas jurdicas, sin mucha aplicacin en la prctica. Se ha adherido
tambin a la Convencin de Ro respecto al desarrollo sustentable y a
la soberana absoluta, cuidadosa, inteligente de los recursos naturales.
Ello ante el temor fundado que potencias de Europa Central, pregonan
la calidad de bien universal de la Selva Amaznica, el Mato Grosso y
las reservas acuferas de algunos pases, entre ellos en Argentina el
acufero Guaran, el ms grande del mundo.
sus emisiones totales medias durante el periodo 2008-2012 en un 8 % respecto de las de
1990. No obstante, a cada pas se le otorg un margen distinto en funcin de diversas variables
econmicas y medioambientales segn el principio de reparto de la carga. Fue prorrogados
en el 2013 por ocho aos, con metas concretas al 2020. Sin embargo, este proceso denot un
dbil compromiso de los pases industrializados, tales como Estados Unidos, Rusia, Japn y
Canad, los cuales decidieron no respaldar la prrroga
3
BELLOTTI, Mirta Liliana, Minera a cielo abierto versus glaciares en alerta roja, Revista de
Derecho de Daos, pg. 391, 2011-1, Responsabilidad objetiva por el dao ambiental rubizalCulzoni Editores, Santa Fe 2011
4
La Corte de Apelacin de Copiap fallo unnime (causa rol 436-2013), los ministros del
tribunal de alzada Pablo Krumm, Antonio Ulloa y el abogado integrante Sebastin del Pino,
rechazaron la accin cautelar presentada en contra de determinacin de la Comisin Ambiental
del Atacama que -el 22 de octubre de 2013- calific favorablemente el proyecto.El tribunal
haba ordenado en abril paralizar el proyecto minero binacional Pascua-Lama entre la Argentina
y Chile por la contaminacin que esto producira. La Corte Suprema de Chile ratific ese fallo y
el trabajo de la Barrick Gold deber suspenderse hasta que se tomen las medidas necesarias
para proteger el medioambiente. La decisin por parte de la Corte de suspender el proyecto
responde a un recurso judicial presentado por las comunidades indgenas diaguitas. Entre las
irregularidades que denunciaban, se encontraban la destruccin de glaciares y la contaminacin
de las aguas.
5
C.S.J.N. Barrick Exploraciones Argentinas S.A. y otro c. Estado nacional s/accin declarativa
de inconstitucionalidad 03/07/2012, LA LEY24/07/2012,7, LA LEY 2012-D, 546, ED23/08/
2012,14,DJ 10/10/2012,38, AR/JUR/29188/2012
6
La Ca. Petrolera. Shell en Magdalena Provincia de Buenos Aires en 1999; El desastre del
Exxon Valdez fue un derrame de petrleo provocado por el petrolero Exxon Valdez tras
encallar el 24 de marzo de 1989, con una carga de 11 millones de galones/ 41 millones de litros
de crudo, en Prince William Sound, Alaska, vertiendo 37.000 toneladas de hidrocarburo.; el
enorme derrame en el Golfo de Mxico El desastre ambiental de Texaco, hoy Chevron, en la
selva ecuatoriana que entre 1964/1984 contamin 1.500.000 de hectreas. Fue demandada
por treinta mil aborgenes, condenado a las empresas por 9 mil. Millones y un juez norteamericano
del Distrito Sur de Nueva York, Lewis Kaplan, suspendi la sentencia. O el desastre producido
por British Petroleum o BP, se le ha pedido a pagar un rcord de 4,5 mil millones dlares multa
por su participacin en el derrame largo de tres meses. Sin embargo, parece que fue slo la
punta del iceberg. Un estudio realizado por investigadores del Instituto de Tecnologa de Georgia
en los Estados Unidos y la Universidad Autnoma de Aguascalientes (UAA) en Mxico se ha
encontrado que la misin de la limpieza parece haber hecho el desastre an peor - 52 veces
peor, para ser exactos. En el transcurso de los tres meses que el petrleo estaba goteando en
el Golfo de Mxico, 4,9 millones de galones de petrleo se derramaron en el Golfo. El desastre
del Prestige hace referencia al accidente del Prestige y su posterior hundimiento en 2002, as
como a la marea negra que provoc y que afect a 2000 kilmetros de costa espaola y

14

Doctrina

II. Normativa aplicable a la Defensa del Medio Ambiente.

A. Constitucin Nacional. Ambiente Sano, Competencia Nacional
dictar normas; provincias complementan.7
Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental
generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a
la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del
patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin
y educacin ambientales. Corresponde a la Nacin dictar las normas
que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren
las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de
residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos. El
artculo 41 C.N8.
De acuerdo a la normativa mencionada se trata de materia
administrativa de ejercicio conjunto, que las provincias no se han
reservado para s, siendo competencia de la Nacin donde las provincias
pueden dictar normas complementarias.
a. Accin de amparo9. Proteccin derechos que protegen al
ambiente, la competencia, usuario y consumidor.
La Constitucin Nacional ha previsto que: Toda persona puede
interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista
francesa. El 13 de noviembre de 2002, el petrolero monocasco Prestige se accident en una
tormenta mientras transitaba cargado con 77 000 toneladas de fuelleo frente a la costa de la
Muerte, en el noroeste de Espaa, y tras varios das de maniobra para su alejamiento de la
costa gallega se acab hundiendo a uno 250 km de la misma. El vertido de la carga caus una
de las catstrofes medioambientales ms grandes de la historia de la navegacin, tanto por la
cantidad de contaminantes liberados como por la extensin del rea afectada, una zona
comprendida desde el norte de Portugal hasta las Landas de Francia. El episodio tuvo una
especial incidencia en Galicia, donde caus adems una crisis poltica y una importante
controversia en la opinin pblica.
7
ROSATTI, Horacio, La tutela del medio ambiente en la Constitucin Nacional argentina ,
pg.7, Revista de Derecho de Daos, 2018-3 Dao ambiental, Rubinzal Culzoni, Editores,
Santa Fe 2008.
8
Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, Obra Colectiva de MATHUS ESCORIHUELA,
Miguel (Director), FURLOTTI., Silvina, GONZLEZ DEL SOLAR, Nicols, LAGO, Daniel, RUIZI
FREITES, Santiago, MOYANO Almilcar, PINTO, Mauricio, MARTIN Lber, TORCHIA., Noelia, Artes
Grficas Unin. Mendoza 2006, el amparo y la proteccin de los intereses difusos pg. 112
comentando la evolucin constitucional el fallo Katn c. P.E Nacional del 10/5/1983 y el fallo
Vctor Hugo Morales de la provincia de Mendoza por la laguna Llancanelo. Califican la accin
como el medio ms idneo de defensa, con legitimacin amplia.
9
Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, Obra Colectiva de MATHUS ESCORIHUELA,
Miguel (Director), ob.cit pg. 206

15

otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades

pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o
una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la
norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta
accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva10 en
general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que
propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar
los requisitos y formas de su organizacin. Art. 43
Por supuesto ha conferido accin de amparo pues ha garantido a
todos los habitantes el goce del derecho a un ambiente sano, equilibrado,
apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental
generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo
establezca la ley. Ha otorgado competencia a la Nacin para dictar las
normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a
las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas
alteren las jurisdicciones locales.
Las exigencias constitucionales de procedencia del amparo son: a)
Un acto de autoridad pblica o de particulares; b) Arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta; c) Lesin, restriccin, alteracin o amenaza, actual
o inminente de derechos y garantas constitucionales; d) que no exista
otro medio judicial ms idneo. De tal manera, como exigencia mnima
para que proceda la proteccin judicial de los derechos debe acreditarse,
al menos que el perjuicio, el dao o la lesin al derecho o a la garanta
constitucional es actual o inminente. Esa relacin entre sujeto y dao
debe tener una mnima fundamentacin, al menos como una amenaza
10
SOLA., Juan Vicente, Las acciones de clase en el derecho argentino, La Ley 12 de
mayo de 2004.Sostiene que el art. 43 ha creado las acciones de clase: Norma operativa plena
que no requiere de norma inferior que la ponga en vigencia. Los casos tpicos en cuya defensa
se puede plantear la accin de clase en situaciones que por su complejidad de derecho y
prueba quedan fuera de la accin sumarsima del amparo tradicional que debe resolverse a
travs del proceso ordinario. As por ejemplo en los derechos de incidencia colectiva en
general. Aparecen cuando se dan tres situaciones bsicas un gran nmero de individuos
situados en forma similar respecto a un tema comn muy grande. La prdida sufrida por cada
uno de los actores es relativamente pequea y el tercero es que los costos administrativos y
judiciales para cada accin individual sean relativamente altos. Son tpicas acciones de clase
las destinadas a cualquier tipo de discriminacin, las referidas a la defensa de medio ambiente,
a la defensa de la competencia y al usuario o consumidor.

Doctrina

potencial pero inminente. El art. 43 C.N. no alcanza para justificar la

impugnacin de cualquier ciudadano de una medida que sea ilegal, si
no acredita la menos sumariamente cmo lo afecta personalmente y
aunque sea en una mnima proporcin.11
La Constitucin, los Tratados de Derecho Humanos ha previsto la
obligacin de proveer de recursos sencillos, rpidos, ante tribunales
independientes
B. Convencin Americana sobre Derechos Humanos San Jos,
Costa Rica 7 al 22 de noviembre de 1969 (Pacto de San Jos). 12
a. Proteccin Judicial: recurso sencillo y rpido.
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes,
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun
cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio
de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen: a) a garantizar que la
autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir
sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) a
desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c) a garantizar el
cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en
que se haya estimado procedente el recurso.
b. Garantas Judiciales. Plazo razonable art. 8.
Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carcter.
c. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966
a. Igualdad ante los tribunales y Cortes de Justicia. Imparcialidad.
Seala el art. 14 1. Todas las personas son iguales ante los tribunales
y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente
11
S.C.J.Mza. Expte.: 57597 - Pelaytay Anglica c. Gobierno de la Provincia de Mendoza
accin de Inconstitucionalidad. 10/07/1997
12
Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, Obra Colectiva de MATHUS
ESCORIHUELA, Miguel (Director), ob.cit pg. 219

17

Jos Luis Correa

y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente

e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier
acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. La prensa y el
pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por
consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una
sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de
las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal,
cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera
perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia
penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters
de menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones referentes
a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores.
D. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre.
a. Derecho de justicia. Procedimiento sencillo y breve.
El art. XVIII. Establece que toda persona puede ocurrir a los tribunales
para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un
procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra
actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los
derechos fundamentales consagrados constitucionalmente.
E. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH).
Es un documento declarativo adoptado por la Asamblea General de
las Naciones Unidas en su Resolucin 217 A (III), el 10 de diciembre de
1948 en Pars; en sta se recogen en sus 30 artculos los derechos
humanos considerados bsicos, a partir de la carta de San Francisco
de 1945.
a. Recurso efectivo.
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales
nacionales competente, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin o por la ley.
Art. 8
b. derecho de ser odo pblicamente.
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a
ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e
imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para
el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal. Art. 10
F. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966
18

Doctrina

a. Derecho a ser odo pblicamente.

Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia.
Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas
garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter
penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u
obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos
de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden
pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando
lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la medida
estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses
de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser
pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad
exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales
o a la tutela de menores. Artculo 141.
G. Convencin Sobre los Derechos del Nio.
a. Contaminacin del medio ambiente.
a. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del
ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las
enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se
esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho al
disfrute de esos servicios sanitarios. b) Combatir las enfermedades y
la malnutricin en el marco de la atencin primaria de la salud mediante,
entre otras cosas, la aplicacin de la tecnologa disponible y el suministro
de alimentos nutritivos adecuados y agua potable salubre, teniendo en
cuenta los peligros y riesgos de contaminacin del medio ambiente.
Art. 24
H. Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo.13
La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el
Desarrollo, Ro de Janeiro del 3 al 14 de junio de 1992.
a. Desarrollo sostenible, vida saludable y productiva en armona
con la naturaleza. Derecho soberano a aprovechar sus propios
recursos.
Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones
relacionadas con el desarrollo sostenible. Tienen derecho a una vida
saludable y productiva en armona con la naturaleza. De conformidad
13
LLORET, Juan Sebastin, Ro +20 y la justicia ambiental argentina Sup. Amb. 3/05/2012, 4
AR/DOC/2064/2012

19

Jos Luis Correa

con la Carta de las Naciones Unidas y los principios del derecho internacional, los Estados tienen el derecho soberano de aprovechar sus
propios recursos segn sus propias polticas ambientales y de desarrollo, y la responsabilidad de velar por que las actividades realizadas dentro
de su jurisdiccin o bajo su control no causen daos al medio ambiente
de otros Estados o de zonas que estn fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional.
El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que responda
equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las
generaciones presentes y futuras
Para alcanzar el desarrollo sostenible y una mejor calidad de vida
para todas las personas, los Estados deberan reducir y eliminar las
modalidades de produccin y consumo insostenibles y fomentar
polticas demogrficas apropiadas.
b. Participacin de todos los ciudadanos14 y adecuada informacin.
El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es con la
participacin de todos los ciudadanos interesados, en el nivel que
corresponda. En el plano nacional, toda persona deber tener acceso
adecuado a la informacin sobre el medio ambiente de que dispongan
las autoridades pblicas, incluida la informacin sobre los materiales y
las actividades que encierran peligro en sus comunidades, as como la
oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones.
Los Estados debern facilitar y fomentar la sensibilizacin y la participacin de la poblacin poniendo la informacin a disposicin de todos.
Deber proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales
y administrativos, entre stos el resarcimiento de daos y los recursos
pertinentes. Los Estados debern promulgar leyes eficaces sobre el
medio ambiente. Las normas, los objetivos de ordenacin y las
prioridades ambientales deberan reflejar el contexto ambiental y de
desarrollo al que se aplican. Las normas aplicadas por algunos pases
pueden resultar inadecuadas y representar un costo social y econmico
injustificado para otros pases, en particular los pases en desarrollo.
c. Legislacin nacional relativa a la responsabilidad y la indemnizacin respecto de las vctimas de la contaminacin y otros daos
ambientales.
Los Estados debern desarrollar la legislacin nacional relativa a la
responsabilidad y la indemnizacin respecto de las vctimas de la
14

20

CORREA. Jos Luis, Audiencia Pblicas, LLGran Cuyo 2000, pg. 260

Doctrina

contaminacin y otros daos ambientales. Los Estados debern

cooperar asimismo de manera expedita y ms decidida en la elaboracin
de nuevas leyes internacionales sobre responsabilidad e indemnizacin
por los efectos adversos de los daos ambientales causados por las
actividades realizadas dentro de su jurisdiccin, o bajo su control, en
zonas situadas fuera de su jurisdiccin.
d. El bien ambiental es colectivo.
Lloret15 comentando la Convencin de Ro, sostiene que el bien
ambiental es colectivo. El Documento oficial argentino para Ro+20, se
describe una crisis ambiental actual, que se debe a la irresponsabilidad
de los patrones dominantes de produccin y consumo, evidenciando
los lmites del crecimiento. No se trata slo de una crisis ecolgica,
sino del resultado de procesos histricos de exclusin econmica,
poltica, social y cultural nicamente remediable con equidad. La justicia
social es la condicin sine qua non de la sustentabilidad. Segn el
Principio 11 de la Declaracin de Ro, los Estados debern promulgar
leyes eficaces sobre el medio ambiente. Ahora bien, el Principio 13
condiciona esa legislacin nacional en lo relativo a la responsabilidad y
la indemnizacin, poniendo nfasis en las vctimas de la contaminacin
y otros daos ambientales. Entonces son los afectados los que estn
en el centro de la preocupacin, la razn de los mecanismos para la
prevencin y para juzgar la degradacin a la sanidad ecolgica (art. 30
LGA). Lgicamente, el derecho a un ambiente sano cual derecho
fundamental, es humanista y protectivo.
El bien ambiental es colectivo y la toma de decisin de su uso debe
ser democrtica: bajo el mayor y ms intenso conocimiento y participacin de la sociedad posible. Para ello los Estados deben poner la
informacin a disposicin de todos. Esto debe encontrar rplica en los
procesos jurisdiccionales donde la informacin debe alumbrarse: los
jueces ya no hablan solo mediante sus decisiones sino que se
comunican con la sociedad mediante sus gestiones procesales
oficiosas.
e. Justicia ambiental participativa. Audiencias Pblicas16:
El Principio 10 resulta contundente en su primera afirmacin: el mejor
modo de tratar las cuestiones ambientales es con la participacin de

15

LLORET, Juan Sebastin, Ro +20 ob.cit

CARNOTTA, Walter, F. Las audiencias pblicas en las causas ambientales. Pg. 349.
Revista de Derecho de Daos, 2018-3 Dao ambiental, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe
2008. CORREA, Jos Luis, Las Audiencias Pblicas, oc.cit 260
16

21

Jos Luis Correa

todos los ciudadanos interesados17, en el nivel que corresponda. Toda

actividad que encierra peligro ecolgico obliga a posibilitar. Ahora bien,
la R.A. hano ha conferido efecto a las decisiones de las audiencias
pblicas, lo que es un error grosero. Escuchar y no remediar o sirve
para nada. Las audiencia debieran tener efectos mediatos, (como los
dictmenes) y para apartarse de sus conclusiones la decisin sujeta al
concomiendo pblico debiera ser fundada, alegando las razones del
apartamiento.
I: Protocolo de El Salvador.18
Protocolo adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos econmicos, sociales y culturales
a. Derecho a un Medio Ambiente Sano.
Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano y a
contar con servicios pblicos bsicos. Los Estados partes promovern
la proteccin, preservacin y mejoramiento del medio ambiente.
J. Ley de Defensa del Consumidor.19
La ley 26.361 ha modificado la ley N 24.240. Ha establecido normas
de Proteccin y Defensa de los Consumidores.
a. Ha creado acciones Judiciales. Legitimados consumidor,
usuario, asociaciones, autoridades, Defensor del Pueblo y M
Pblico.
Sin perjuicio de lo dispuesto en esta ley, el consumidor y usuario
podrn iniciar acciones judiciales cuando sus intereses resulten
afectados o amenazados. La accin corresponder al consumidor o
usuario por su propio derecho, a las asociaciones de consumidores o
usuarios autorizados, a la autoridad de aplicacin nacional o local, al
Defensor del Pueblo y al Ministerio Pblico Fiscal.
b. Normas del proceso. Proceso de conocimiento ms abreviado.20
En las causas iniciadas por ejercicio de los derechos establecidos
en esta ley regirn las normas del proceso de conocimiento ms
17
MARTN; Santiago J, El derecho de libre acceso a la informacin pblica, en la obra
colectica Derecho Ambiental, (su actualidad de cara al tercer milenio) JIMNES, Eduardo Pablo,
Coordinador, Eidar, Sociedad Annima Editora, Comercial, Industrial y financiera Buenos Aires
2004, pg. 289.
18
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador aprobado por Ley
24.658.
19
CORREA, Jos Luis, Acciones de Incidencia Colectiva. Modificacin de la Ley de Defensa
del Consumidor. La Ley 12 de noviembre de 2008. CORREA, Jos Luis, Accin colectiva:
requisitos imprescindibles para su admisin LLGran Cuyo2011 (diciembre), 1142, AR/DOC/
3348/2011
20
ARAZI, Roland, El Derecho Procesal Ambiental, pg. 83. Revista de Derecho de Daos,
2018-3 Dao ambiental, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe 2008.

22

Doctrina

abreviado que rijan en la jurisdiccin del tribunal ordinario competente,

a menos que a pedido de parte el Juez por resolucin fundada y basado
en la complejidad de la pretensin, considere necesario un trmite de
conocimiento ms adecuado.
III. La Ley de Ambiente de la Provincia de Mendoza N 5961 de
199221, Reglamentada por Decreto 2109/94.
1. Concepto de ambiente.22
La ley mendocina, de muy buena factura, ha definido el ambiente,
entorno o medio: como el conjunto de elementos naturales o inducidos
por el hombre que interactan en un espacio y tiempo determinados;
fragmentado o simplificado con fines operativos, el termino designa
entornos ms circunscriptos, ambientes naturales, agropecuarios, urbanos y dems categoras intermedias. 23
Ha previsto la necesidad conservacin; el uso y manejo racional
del ambiente en tanto dicha utilizacin no lo degrade ni sea susceptible
de degradarlo. As tambin la preservacin: el uso del ambiente sin uso
extractivo ni consuntivo o con utilizacin recreativa y cientfica restringida; se ha ocupado de la contaminacin ambiental. Ha calificado como
nocivo al agregado de materiales y de energa residuales al entorno o
cuando estos, por su sola presencia o actividad, provocan directa o
indirectamente una perdida reversible o irreversible de la condicin
normal de los ecosistemas y de sus componentes en general, traducida
en consecuencias sanitarias, estticas, recreacionales y ecolgicas
negativas e indeseables. Y por supuesto de la ha referido a la
degradacin: el deterioro de los ecosistemas y sus componentes en
general; y del agua, el aire, el suelo, la flora, la fauna y el paisaje en
particular, como resultado de las actividades que alteran o destruyen el
ecosistema y/o sus componentes;
2. Defensa jurisdiccional del ambiente24 Intereses difusos o
derechos colectivos. No ha previsto amparo colectivo.
A los fines de evitar la confusin con otros remedios individuales
21
GIANELLA. Horacio Carlos, Responsabilidad por dao ambiental en la Provincia de, pg.
527. Revista de Derecho de Daos, 2018-3 Dao ambiental, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa
Fe 2008.
22
Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, obra colectiva de MATHUS ESCORIHUELA,
Miguel (Director), FURLOTTI., Silvina, GONZLEZ DEL SOLAR, Nicols, LAGO, Daniel, RUIZI
FREITES, Santiago, MOYANO Almilcar, PINTO, Mauricio, MARTIN Lber, TORCHIA., Noelia, Artes
Grficas Unin. Mendoza 2006,pg. 13 considera el ambiente como un sistema como un
derecho autnomo
23
Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, obra colectiva de MATHUS ESCORIHUELA,
Miguel (Director), ob.cit pg. 206
24
Responsabilidad por dao ambiental en la Provincia de Mendoza, pg. 527. Revista de
Derecho de Daos, 2018-3 Dao ambiental, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe 2008 GIANELLA.

23

Jos Luis Correa

como son las inmisiones, ha calificado como situaciones subjetivas

colectivas los derechos a defender 25 Dado la importancia y complejidad
del ambiente, ha previsto las acciones de proteccin y reparacin, con
aplicacin supletoria de las normas del amparo. El legislador ha
considerado que las acciones ambientales eran procesalmente
complicadas, necesitaban de gran nmero de pruebas y ha enviado su
gestin al procedimiento ordinario, pero aplicando las leyes del amparo.
Por eso ha sido necesario recurrir a la legislacin nacional que si lo
prev.
La ley mendocina ha dispuesto la defensa de los intereses difusos
colectivos. Solo ha previsto las acciones ordinarias de proteccin y
reparacin, disponiendo la aplicacin de las normas de la accin de
amparo, en todo aquello que no est previsto en la norma.
El art. 16 establece que la presente ley se aplicara para la defensa
jurisdiccional: de los intereses difusos y los derechos colectivos26,
brindando proteccin a esos fines al medio ambiente, a la conservacin
del equilibrio ecolgico, los valores estticos, histricos, urbansticos,
artsticos, arquitectnicos, arqueolgicos y paisajsticos; y a cualesquiera
otros bienes que respondan en forma idntica necesidades comunes
de grupos humanos a fin de salvaguardarla calidad de la vida social.
Gordillo, adems de hablar de la distincin del derecho subjetivo e
inters legtimo menciona los derechos subjetivos de incidencia colectiva, incorporados por el art. 43 de la C.N. La nueva Constitucin no se
limita al derecho de la no discriminacin, al medio ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, incluyendo los derechos de incidencia
colectiva27.
Admitir estos derechos importa por un mnimo de congruencia
interpretativa reconocer tambin legitimacin judicial para su defensa y
ejercicio.
Gozani distingue entre intereses y derechos. Distingue adems
entre los intereses difusos que corresponden a los sujetos de un grupo
indeterminado, de los derechos de incidencia colectiva que reconocen
Horacio Carlos, cita el fallo YPF Soc. en J., Asociacin Oikos Red Ambiental, c. Gobierno de
Mendoza
25
SAFI, Leandro K. Amparo ambiental, LA LEY 09/04/2012,7,LA LEY2012-B,469
26
GOZAINI, Osvaldo Alfredo en el libro Ley de defensa del Consumidor. Ley 24.240
modif. por leyes 24.568 24.787 24.999 y 26.361. Proteccin Procesal de Usuarios y
Consumidores, Rubinzal-Culzoni Editores, Mayo 2008, pg. 350..
27
GORDILLO., Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, T 2da Edicin La defensa del
usuario y del administrado, Prlogo de Jorge A. Senz, 9. edicin, Fundacin de Derecho
Administrativo, Buenos Aires 2009, pg. II.1

24

Doctrina

a un sector particular del gravamen. La Constitucin Argentina ha

incorporado los derechos y garantas de incidencia colectiva, tanto en
su faz sustantiva como procesal. No se limitan a lo dispuesto por el art.
43 con el derecho a la no discriminacin, al medio ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, sino que en la ltima parte refiere a
los derechos de incidencia colectiva en general. Una de las renovaciones
procesales del siglo XX ha sido crear una nueva categora de personas
legitimadas para defender derechos que siendo propios, tambin
extenda su tutela a terceros no identificados que dieron en llamarse
derechos de pertenencia difusa o derechos de incidencia colectiva. Con
estas acciones se facilita el acceso a la justicia28
El trnsito de la proteccin individual llev a la tutela de los derechos
difusos, que se evidencia en la proteccin de conflictos de masa, donde
una generalidad de perjuicios, pues, no tienen un particular damnificado,
sino un grupo o categora social recibe el derecho del proceso. Son los
derechos a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, los
derechos del consumidor de bienes y servicios, los derechos que
provienen del arte, los derechos de la raza y de las culturas
3. Acciones de proteccin y/ o reparacin por daos colectivos:
desequilibrios ecolgicos o de sustentabilidad ambiental.29
La ley prev dos tipos de acciones colectivas. La accin de proteccin y la de reparacin de los daos causados.30 As expresa que cuando
por causa de hechos u omisiones se generare lesin, privacin, perturbacin o amenaza en el goce de intereses difusos y derechos colectivos
que produzca o pueda producir desequilibrios ecolgicos o de la sustentabilidad ambiental o afecten valores estticos, urbansticos, arquitectnicos, paisajsticos u otros bienes vinculados al resguardo de la calidad
de vida de las personas, podrn ejercerse ante los tribunales correspondientes:
a) la accin de proteccin para la prevencin de un dao grave
inminente o la cesacin de perjuicios actuales susceptibles de prolongarse;31
28
GOZAINI, Osvaldo Alfredo en el libro Ley.ibdem. GORDILLO, Agustn, Tratado de
Derecho Administrativo, ibdem pg. III 1.
29
CAFFERATTA Nstor A, Qu es el dao ambiental? Revista de Responsabilidad Civil y
Seguros, Ao XVI - N 6 - junio de 2014
30
Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, obra colectiva de MATHUS ESCORIHUELA,
Miguel (Director), FURLOTTI., Silvina, GONZLEZ DEL SOLAR, Nicols, LAGO, Daniel, RUIZI
FREITES, Santiago, MOYANO Almilcar, PINTO, Mauricio, MARTIN Lber, TORCHIA., Noelia, Artes
Grficas Unin. Mendoza 2006,pg. 120
31
-Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de
Mendoza..Asociacin Oikos Red Ambiental c. Provincia de Mendoza, 12/09/2003, LLGran Cuyo
2003 (octubre) , 632 con nota de Miguel MATHUS ESCORIHUELA AR/JUR/2085/2003 La funcin
preventiva que caracteriza al sistema de proteccin del medio ambiente y de resarcibilidad de

25

Jos Luis Correa

b) la accin de reparacin de los daos colectivos para la reposicin

de las cosas al estado anterior al menoscabo. Art. 17
a. Necesidad de Grupo titular de un derecho subjetivo colectivo.32
Para ejercer las acciones mencionadas el grupo, titular de un derecho
subjetivo colectivo, derecho o inters difuso debe tener identificacin
con un grupo de sujetos pertenecientes a un grupo indeterminado,
mientras que los derechos de incidencia colectiva reconocen y definen
a un sector particular del gravamen. Los intereses difusos no tiene un
titular efectivo, sino varios que consiguen algo as como cuotas
indeterminadas del inters que persiguen (medio ambiente, ecologa,
salubridad etc.), en tanto los derechos de incidencia colectiva, que
pueden protegerse a travs de asociaciones o grupos que asumen la
representacin correspondiente al inters asegurado, como son los
derechos del consumidor, defensa de la competencia, discriminacin
etc.33
b. Activismo de la Corte en materia ambiental.
La C.S. ha asumido un activismo plausible en materia ambiental. En
julio de 2004 dict sentencia en una demanda done un grupo de vecinos
que residen en la Cuenca Matanza-Riachuelo interpusieron demanda
ante contra el Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires, la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires y 44 empresas para obtener indemnizacin
por daos y perjuicios sufridos como consecuencia de la contaminacin
de la Cuenca, cese de la contaminacin y recomposicin del medio
ambiente. En julio de 2008 la Corte dict la sentencia en la que se
determin la responsabilidad que les cabe al Estado Nacional, la provincia de Buenos Aires y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires en las
acciones destinadas a un mejoramiento de la calidad de vida de los
habitantes, la recomposicin del ambiente y la prevencin de daos
futuros. La Corte, en un increble y beneficio activismo judicial, estableci
los daos supraindividuales (colectivos o difusos) no permite considerar punto de partida para
contar el plazo del artculo 13 de la ley 2589/75, modificada por ley n 6504/97 a una actuacin
que slo compromete individualmente a quien luego se hace cargo de reclamar por intereses
difusos; es decir, que trascienden la individualidad (del fallo de primera instancia).2 - Mientras
exista la posibilidad de impedir el dao Potencialmente colectivo existir plazo legal para acceder
al amparo que se ejerce, por autorizacin constitucional art. 43, Constitucin Nacional,
en representacin de personas indeterminadas (del fallo de primera instancia).
32
CORREA, Jos Luis, Accin colectiva: requisitos imprescindibles para su admisin LLGran
Cuyo2011 (diciembre), 1142, AR/DOC/3348/2011. CORREA, Jos Luis, Acciones de Incidencia
Colectiva. Modificacin de la Ley de Defensa del Consumidor. La Ley 12 de noviembre de 2008
33
CORREA., Jos Luis, Acciones de incidencia.. ob.cit...CORREA, Jos Luis, Accin
colectiva: requisitos imprescindibles ob.cit

26

Doctrina

un programa de intervencin que obliga a la Autoridad de la Cuenca

Matanza-Riachuelo (ACUMAR a seguir un cronograma de actuacin
de medidas que se vinculan a: a) produccin y difusin de informacin
pblica; b) control de la contaminacin industrial; c) saneamiento de
basurales; d) extensin de obras de aguas, cloacas y desages
pluviales; e) realizacin de un plan sanitario de emergencia; f) adopcin
de un sistema internacional de medicin para evaluar el grado de
cumplimiento de los objetivos.
A fin de asegurar la correcta ejecucin de la sentencia, la Corte deleg
el proceso de ejecucin al Juzgado Federal de Primera Instancia de
Quilmes que tiene que controlar el cumplimiento de la sentencia.
Asimismo, cre un Cuerpo Colegiado conformado por el Defensor del
Pueblo de la Nacin junto con ONG, que se haban presentado en
carcter de terceros con el fin de fortalecer y habilitar la participacin
ciudadana en el control del cumplimiento del fallo.(con voto de Lorenzetti)34 entiende que los derechos de incidencia colectiva son claramente
operativos, por los que los jueces tienen obligacin de darle eficacia,
siempre que se den tres requisitos: 1) la existencia de un hecho nico
o complejo que causa una lesin a una pluralidad relevante de derechos
individuales; 2) la pretensin debe estar concentrada en los efectos
comunes y no en lo que cada individuo puede peticionar; 3) la constatacin de una clase de afectacin del acceso a la justicia queocurre
cuando la lesin individual no justifica el costo de litigar por s mismo 35.

34
C.S.J.N. 24/02/2009, Halabi, Ernesto c. P.E.N. Ley 25.873 DTO. 1563/04,8. LA LEY 02/03/
2009 , ha sostenido: frente a la falta de una ley en nuestro derecho que reglamente el ejercicio
efectivo de las denominadas acciones de clase en el caso de derechos de incidencia
colectiva referentes a intereses individuales homogneos, el art. 43 de la Constitucin
Nacional es operativo y es obligacin de los jueces darle eficacia cuando se aporta ntida
evidencia sobre la afectacin de un derecho fundamental y del acceso a la justicia de su titular,
pues donde hay un derecho hay un remedio legal para hacerlo valer toda vez que sea
desconocido, principio ste del que ha nacido la accin de amparo, ya que las garantas
constitucionales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar en la Constitucin
e independientemente de sus leyes reglamentarias, cuyas limitaciones
35
SARAVIA FRIAS, Bernardo - CHILLER, Leandro, A propsito de una reciente sentencia
sobre acciones de clase, LA LEY, 2008-C, 313. Comentan el fallo de la C.N.A. en lo Comercial,
Sala E, 6/12/2007. Damnificados Financieros Asociacin Civil p/ su defensa c. Merril Lynch
Argentina S.A. y otros. Una Asoc. Civil de consumidores arrogndose la representacin de un
nmero indeterminado de inversores en ttulos pblicos emitidos por el Estado Argentino antes
el default en el 2001, interpuso reclamo judicial contra cuatro entidades financieras que los
habran comercializado, requiriendo el reintegro de una suma equivalente a las cifras lquidas
perjudicadas, sea de capital y/o intereses. El eventual xito a su vez implicaba una posterior
accin de daos y perjuicios contra los bancos en base al mal asesoramiento. La Asoc.,
pretendi la restitucin del capital y los intereses y eventualmente una accin de daos y
perjuicios por mal asesoramiento

27

Jos Luis Correa

4. Acciones para paralizar hechos que afecten el ambiente.

Prohibicin de la explotacin minera con sustancias qumicas.
Ha completado las acciones de proteccin, permitiendo paralizar
los proceso contaminantes que alteren el ambiente, el entorno, el
equilibrio, sealando que sin perjuicio de cualquier otro supuesto que
corresponda las acciones de proteccin de los intereses difusos y
derechos colectivos procedern, en particular, a los fines de paralizar
los procesos de emanacin o desechos de elementos contaminantes
del medio o cualesquiera otras consecuencias de un hecho, acto u
omisin que vulneren el equilibrio ecolgico, lesionen, perturben o
amenacen valores estticos, histricos, artsticos, arqueolgicos, paisajsticos otros bienes vinculados al resguardo de la calidad de vida de
grupos o categoras de personas. art. 18. Podra por ejemplo pararse
la tala de rboles para construir rutas, el desmonte, la tala indiscriminada.
En Mendoza por Ley 772 se encuentra prohibida: la explotacin
minera a cielo abierto con el uso de sustancias qumicas como cianuro,
mercurio, cido sulfrico, y otras sustancias txicas similares en los
procesos mineros metalferos de cateo, prospeccin, exploracin,
explotacin y/o industrializacin de minerales metalferos obtenidos a
travs de cualquier mtodo extractivo36.La ley se vale de una argucia,
pues se habla de preservacin del agua, elemento escassimo en
Mendoza, en lugar de prohibir la minera, que podra entrar dentro de las
lesiones a los derechos de ejercer industria lcita.
5. forma de reparacin: reposicin de las cosas al estado
anterior.37
Ha establecido como primera medida de reparacin la reposicin
de las cosas al estado anterior que tendr lugar siempre que sea
posible reparar en especie al menoscabo. En particular, consistir en
la adopcin de las medidas idneas para recomponer el equilibrio de
los valores ecolgicos y otros bienes comunes a la colectividad
perjudicada. art. 19. El sistema de reparacin ideal del medio ambiente
es aquel que restituye las cosas, objetos o bienes al estado anterior a
36
Ley 7722. Provincia de Mendoza , Artculo 1 - A los efectos de garantizar debidamente
los recursos naturales con especial nfasis en la tutela del recurso hdrico, se prohbe en el
territorio de la Provincia, el uso de sustancias qumicas como cianuro, mercurio, cido sulfrico,
y otras sustancias txicas similares en los procesos mineros metalferos de cateo, prospeccin,
exploracin, explotacin y/o industrializacin de minerales metalferos obtenidos a travs de
cualquier mtodo extractivo.
37
PELLE, Walter David, El dao ambiental en el Derecho Civil Argentino y comparado en la
obra colectica Derecho Ambiental, (su actualidad de cara al tercer milenio) JIMNES, Eduardo
Pablo, Coordinador, Eidar, Sociedad Annima Editora, Comercial, Industrial y financiera Buenos
Aires 2004, pg. 289.

28

Doctrina

aquel en que aconteci el dao. En doctrina se la ha denominado a

este tipo de reparacin Reparacin in natura o Reparacin quo ante,
siendo el trmino ms apropiado para denominar a este tipo de reparacin Restitutio in pristinum, pues este ltimo vocablo se utiliza para la
reparacin de daos ambientales, no solo abarca la restitucin de las
cosas a su estado anterior, sino que engloba la prevencin de futuros
daos, gracias a la adopcin de medidas correctoras. De esta forma,
la restitutio debe ser siempre la primera medida que ha de procurarse
cuando se produce un dao al ambiente, y nicamente cuando dicha
reparacin sea imposible de realizar, ya sea por la irreversibilidad del
dao, o bien, por un costo econmico desproporcionado e irracional,
se aplicarn otras formas de reparacin del entorno. Si bien es cierto,
la reparacin in pristinum es la forma idealizada de reparar el dao
ambiental, la misma acarrea una serie de dificultades tanto en su planeamiento como en su ejecucin, entre ellas: el margen de discrecionalidad
con que generalmente se cuenta a la hora de realizar las obras que
recomponen el ambiente, o bien, la de encontrar y armonizar los diferentes criterios tcnicos y cientficos sobre la forma de llevar a cabo a
reparacin, y por ltimo y la ms importante, la dificultad que acarrea
cualquier recomposicin al estado anterior de las cosas, por la falta en
muchas ocasiones, de conocimientos cientficos acerca de cmo era
el entorno antes del hecho acaecido. Es as como, bajo ciertas
circunstancias donde los daos no son excesivos, el criterio tcnico y
cientfico establece que es mejor dejar que la misma naturaleza se
encargue de su regeneracin, y aplicar otras formas de reparacin del
ambiente.38
6. Legitimados activos: Autoridades locales, Fiscal de Estado,
agrupaciones reconocidas por la autoridad de aplicacin.
A los efecto de iniciar las acciones ordinarias colectivas la ley ha
concedido legitimacin activa a las autoridades pblicas, Nacionales,
Provinciales, Municipales, al Fiscal de Estado y a las agrupaciones
privadas legalmente reconocidas, constituidas para la defensa de los
intereses colectivos, con una antigedad no menor de un (1) ao y
adecuadamente representativas del grupo o categoras de interesados,
estn legitimados indistinta y conjuntamente para proponer e impulsar
las acciones previstas en esta ley. Art. 20
38
SNCHEZ, A.J, La restitutio in pristinum como mecanismo deseable para la reparacin
de los daos causados al medio ambiente, Medio Ambiente y Derecho, Revista Electrnica de
la Universidad de Sevilla, 2002 . Mario Pea Chacn Reparacin y valoracin econmica de los
daos causados al medio ambiente, Consultor Legal Ambiental Internet).

29

Jos Luis Correa

El Cdigo Civil prev dos clases de personas jurdicas. Las pblicas

y las privas. El art. 33 del Cdigo Civil establece: Las personas jurdicas
pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1. El
Estado nacional, las provincias y los municipios.2. Las entidades
autrquicas.3. La Iglesia Catlica. Tienen carcter privado: 1. Las asociaciones y las fundaciones (ley 19.386) que tengan por principal objeto el
bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos
de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del
Estado, y obtengan autorizacin para funcionar La autorizacin a que
hace referencia la norma, es la que otorga la Inspeccin General de
Justicia conforme al Art. 10, inc. a) de la Ley N 22.315.
7. La reforma incorpora las acciones de incidencia colectiva.39
La Constitucin Argentina ha incorporado los derechos y garanta de
incidencia colectiva, refirindose tanto en su faz sustantiva como
procesal. No se limitan a lo dispuesto por el art. 43 con el derecho a la
no discriminacin, al medio ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, sino que en la ltima parte refiere a las derechos de
incidencia colectiva en general40. La defensa de los derechos comprende
los mencionados en art. 43 y remite a los nuevos derechos y garantas,
pues de ellos es de lo que se trata de derechos de alcance genrico,
ms los que surgen de los tratados de derechos humanos. Tenemos
una remisin a todos los derechos de incidencia colectiva de los arts.
36 a 42 y de los Tratados de Derechos Humanos, como: e) el derecho
a la salud y al medio ambiente sano (arts. 41 y 43) y se complementa
con la garanta de la audiencia pblica.41
La jurisprudencia entiende que el artculo 43 de la CN., en su inciso
segundo textualmente incorporara a las asociaciones que defienden
derechos de incidencia colectiva, con la condicin de que se encuentren
debidamente registradas. Los intereses tutelables, correspondiente a
pluralidad de sujetos, grupos, clases, o categoras de personas, incluso
a la comunidad en general, llamados intereses difusos, son asumidos
o por asociaciones o entes representativos de un determinado inters,
o por alguna magistratura, como el Ombudsman, o el Defensor del
Pueblo. (art. 86 CN). Los derechos colectivos, de incidencia colectiva,
39
CORREA, Jos Luis, Acciones de incidencia colectiva. ob.cit LA LEY 2008-F, 1106. VIEL
TEMPERLEY, Facundo, Acciones colectivas: dificultades prcticas, L.L. 15 de mayo de
2008.
40
GORDILLO., Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, T 2, La defensa del usuario
y del administrado,4 edicin, Fundacin de Derecho Administrativo, Buenos Aires 2000, pg.
II 7.
41
GORDILLO., Agustn, ibdem.

30

Doctrina

o ms precisamente de pertenencia colectiva, reconocen un grupo

particular o individualizado que sufre el gravamen, dando lugar en la
legislacin comparada, en general a la class actions, del derecho ingls.
En cambio los derechos o intereses de incidencia colectiva, son los
que pueden protegerse a travs de asociaciones o grupos que asumen
la representacin correspondiente al inters agraviado. Inclusive se ha
otorgado legitimacin a los gremios42.
8. Medidas previas cesacin. Suspensin. Contracautela.
Antes de la notificacin de la demanda, el juez podr ordenar de
oficio o a peticin de parte, las medidas que se consideren necesarias
tendientes a la cesacin de los perjuicios actuales o potenciales al
ambiente. Tiene una situacin similar a las acciones procesales administrativa donde est prevista adems de las medidas cautelares comunes,
la suspensin de la ejecucin de las decisiones administrativas43.
Podr fijar una contra cautela a cargo del peticionante, merituando
la magnitud del perjuicio actual o potencial y los daos que la medida
pudiera causar al accionado. Cuando se tratare de hechos, actos u
omisiones de rganos o agentes de la administracin pblica, el juez
requerir de sta un informe detallado relativo a los fundamentos y
antecedentes de las medidas impugnadas y la evaluacin del impacto
ambiental pertinente, y en su caso, la D.I.A. art. 21.
La Contracautela que es obligatoria y patrimonial en el derecho de
daos, pasa a ser facultativa y cuando es exigida basta la caucin
juratoria, pues se trata de derechos de grupos donde est interesado el
orden pblico.
9. Impulso del Ministerio Pblico ante la falta de legitimacin.
El art. 22 dispone que aun cuando el juez considere que el
accionante carece de legitimacin activa para la interposicin de las
42
S.C.J.MZA, 20/10/2003, 74.029 caratulada: SUTE C/ D.G.E. s/ Accin de Inconstitucionalidad.
43
CORREA. Jos Luis, Suspensin de la ejecucin del acto administrativo, en el libro La
proteccin del Administrado, Ed. Ciudad Argentina, Buenos Aires 1996, pg. 197/ 270.y
comentario de fallo Asset Recoverty Trust Agrupation c/Fondos Residuales de los Bancos de
Mendoza S.A. y Previsin Social S.A.s/suspensin de la ejecucin del acto Suspensin de la
ejecucin del acto administrativo, en la Revista Jurisprudencia de Mendoza, de la S.C.J,Mza.,
N 55, abril de 2.000, pg. 200. El Cdigo Procesal Administrativo (Ley 3918) prev: art. 22 - sin
perjuicio de las medidas precautorias que fueren procedentes conforme a lo dispuesto en el
art. 76 de este cuerpo legal, previa, simultanea o posteriormente a la interposicin de la accin,
podr solicitarse al tribunal la suspensin de la ejecucin de las disposiciones administrativas
involucradas en ella. El tribunal resolver la solicitud en el plazo de tres (3) das, previa vista
por dos (2) das a la demandada. art. 23 - proceder la suspensin cuando prima facie la
disposicin sea nula o pueda producir un dao irreparable si apareciere como anulable. art. 25
- al disponer la suspensin el tribunal podr establecer que el peticionante deba rendir caucin
y, en su caso modo y monto

31

Jos Luis Correa

acciones previstas, podr ordenar el impulso del proceso a cargo del

ministerio pblico, cuando la accin interpuesta este verosmilmente
fundada.
La ley 800844 ha establecido la estructura y las funciones del Ministerio
Pblico. Conforma y desarrolla sus funciones en el mbito del Poder
Judicial, con atribuciones orgnicas y autonoma funcional. Son funciones
del Ministerio Pblico Fiscal, velar por la observancia de la Constitucin
Nacional y de Mendoza y de las leyes dictadas con arreglo a la misma
Interviene en las causas contencioso administrativas, de acuerdo a lo
que establezca la ley respectiva. Intervenir en defensa de los bienes o
intereses difusos, de conformidad con lo dispuesto por las leyes.
10 Denuncia y Legitimacin para demandar de Fiscala de Estado45, por los hechos u omisiones por personas fsicas que lesionen
el ambiente.
La ley 6686 ha previsto que las personas fsicas podrn denunciar
los hechos, actos u omisiones que lesionen su derecho a la preservacin
del ambiente por ante la Fiscala de Estado, la cual dar intervencin al
Ministerio de Ambiente y Obras Pblicas, o quien lo suceda, para que
en un plazo improrrogable de diez (10) das remita un informe detallado
de las actividades denunciadas y la evaluacin de su impacto real y/o
potencial sobre el ambiente. (art. 23 reformado por ley 6686). Una vez
recibido el informe la Fiscala de Estado dispondr de un plazo de diez
(10) das para interponer las acciones que estime pertinentes.
En realidad la Constitucin ha encargado al Fiscal defender el
patrimonio del fisco, que ser parte legtima en los juicios contencioso
administrativos y en todos aquellos en que se afecten intereses del
Estado.
44
Principios que regulan su actuacin: Ejercer sus funciones con arreglo a los principios
de unidad de actuacin, dependencia jerrquica, legalidad, oportunidad y objetividad. 1) Unidad
de actuacin: el Ministerio Pblico es uno y ser representado por cada uno de sus integrantes
en los actos y procesos en que acten. 2) Dependencia jerrquica: se organiza jerrquicamente
y cada magistrado controla el desempeo de quienes lo asisten y es responsable por la
gestin que tienen a su cargo. 3) Legalidad y oportunidad: el Ministerio Pblico Fiscal ejercer
la accin penal y requerir la justa aplicacin de la ley, sin perjuicio de solicitar a los tribunales
la suspensin total o parcial de la persecucin penal en los casos que sea procedente. 4)
Objetividad: el Ministerio Pblico actuar de un modo objetivo, fundado en el inters social y en
la correcta aplicacin de la Constitucin Nacional, de los Tratados Internacionales, de la
Constitucin Provincial y de las leyes.
45
Ley 728. Facultades del Fiscal de Estado Mendoza, 3 de Octubre de 1918. B.O.: 10/10/
1918 Artculo 9. En los juicios en que el inters del Fisco, o de la Constitucin, o de la ley, haya
intervenir al Fiscal de Estado ante los jueces o tribunales, los agentes fiscales o el Fiscal de
Cmaras y Procurador de la Corte, respectivamente, actuarn como colaboradores o auxiliares
del Fiscal de Estado a cuyo efecto procedern de acuerdo. Si hubiere divergencia de opinin
el Fiscal de Estado asumir la personalidad de aquellos, debiendo la disparidad de criterio ser
fundada por el agente fiscal, por el Fiscal de Cmara o Procurador de la Corte.

32

Doctrina

IV. Aplicacin de las normas del amparo.46

La Ley de Ambientes de Mendoza es de 1992, anterior a la Reforma
Constitucional de 1994, a la sancin de la ley N 25.675 Poltica
ambiental, a la Ley de Defensa del Consumidor N 24.240, de 1993 y
su modificatoria N 26.361 del 2008, y sin embargo ya haba creado las
acciones colectivas de proteccin y reparacin dndole un rgimen
especial y celero.
Creemos que no lo suficiente! Sin embargo con las medidas
cautelares otorgadas se puede paliar, suspender, reparar los daos
ambientales. Pero, adems ha previsto en el art. 25 que en los dems
aspectos no regulados por el presente ttulo, sern aplicables las
disposiciones del rgimen general de amparo. A diferencia de la ley de
ambientes nacional no ha creado el amparo colectivo.
Los problemas ambientales son de difcil evaluacin por la cantidad
de pericias tcnicas que se necesitan, y por eso se considera aplicable
el C.P.C. accin ordinaria, pero acelerada con las normas del amparo
a. Normas del amparo provincial.
La Ley 6.504 del ao 1997 modific el decreto ley 2589/75- que
dispone que podr interponerse accin de amparo en contra de todo
hecho, accin u omisin emanado de rganos o agentes de la administracin pblica provincial o municipal o de personas fsicas o jurdicas
particulares que, en forma actual o inminente y con ostensible arbitrariedad o ilegalidad, altere, amenace, lesione, restrinja o de cualquier modo
impida el normal ejercicio de los derechos expresa o implcitamente
reconocidos por las constituciones nacional o provincial, un tratado o
una ley, con exclusin del derecho a la libertad fsica.
La CSJN47 ha sostenido desde hace tiempo que la cuestin ambiental
comprometida supera los intereses de las partes y conmueve a la
Comunidad entera al encontrarse en tela de juicio la posibilidad cierta
de preservar el medio ambiente y, en consecuencia, el presupuesto
mismo del ejercicio de cualquier derecho Dice Pinto, resulta manifiesta
la vinculacin entre el derecho a un ambiente sano y equilibrado que
reconoce actualmente el art. 41 CN y la accin de amparo como
mecanismo protectorio. No slo por la previsin expresa que en el texto
del art. 43 CN existe en torno a la interposicin de dicha accin en lo
46
PINTO, Mauricio, La accin de amparo ante daos ambientales REVISTA DE DERECHO
Ambiental doctrina, Jurisprudencia, Legislacin y prctica, Director Nstor A. Cafferatta,
Abeledo Perrot, Abril/junio 2012
47
CSJN, 17.11.1994; autos Louzan Carlos A. c/Estado Nacional Ministerio de Economa y
Servicios Pblicos s/amparo, LL 1995-2-1167).

33

Jos Luis Correa

relativo a los derechos basados en el ambiente, sino adems por la

evolucin que import el reconocimiento histrico en argentina del derecho al ambiente, el que primeramente se cristaliz a partir de diversos
precedentes judiciales dictados en ese tipo de procesos de tutela, para
luego dar lugar a regulaciones especficas en las diversas jurisdicciones
provinciales. Como veremos, en la regulacin positiva el proceso de
amparo conlleva no slo la prevencin de inminentes afectaciones de
derechos garantidos constitucional o legalmente, sino tambin la
restitucin de derechos ya afectados, lo que en la especie se manifestar
en mecanismos de proteccin que procuran el cese de las causas que
importan el menoscabo ambiental, e incluso con los lmites que puedan
importar este tipo de procesos- la recomposicin del menoscabo ya
producido. por ello, compartimos con Cafferatta que en manos de jueces
abiertos, el amparo ambiental se ha tornado en una institucin
intrnsecamente til para cubrir el funcionamiento de los derechos e
intereses colectivos , seguramente porque como observa Kemelmajeren el Derecho Ambiental, como en otras reas (violencia familiar,
publicidad engaosa, etc.), la necesidad de medidas urgentes se
potencia, a punto tal que es frecuente pedir este tipo de medidas dentro
de los procedimientos de amparo que, en s mismo, tramitan por carriles
rpidos, al menos en teora.
b. Innecesaridad de Contracautela.
Como el amparo tienen por objeto al presentar la accin la defensa
del medio ambiente, derecho expresamente protegido por el art 41 de
la CN. Este no es solo un inters de los amparistas, sino un inters de
incidencia colectiva (art. 43 de la CN) o inters difuso. Existe amplia
jurisprudencia en esta materia segn la cual puede otorgarse la medida
cautelar sin contracautela atento a la naturaleza y finalidad de la entidad
que representa, en el caso,., previstos, fomentados y protegidos por
la Constitucin Nacional (14.Juzgado Civil, causa N127937 Prodelco
C/EPREP/Acc. Declarativa, Med Prec;126317 Prodelco Municipalidad
de Maip P/ Amparo Ambiental. Confirmada por la Excma. Cmara Civil
el 3 de mayo de 1998.).
c. Competencia de los jueces civiles.
Sern competentes para entender en las acciones de amparo, los
jueces en lo civil, comercial y minas, de primera instancia con competencia territorial en el lugar en que el hecho, acto u omisin que se impugne
se haya ejecutado o deba ejecutarse. En los departamentos donde no
existan tales jueces, podr ocurrirse ante la justicia de paz letrada del

34

Doctrina

lugar, siempre que el recurrente se domicilie en tal departamento y el

hecho, acto u omisin que se impugne se haya ejecutado o deba
ejecutarse en el mismo
d. Legitimacin: deber de todos los habitantes de preservar el
ambiente.
Complementariamente, en el campo del derecho al ambiente
receptado por el artculo 41 de la Constitucin argentina, se estableci
una suerte de carga pblica ambiental: el deber de todos los habitantes
de preservar el ambiente. De este modo, un tercero (persona, grupo,
asociacin, etctera) que reclamara o peticionara por el efectivo
cumplimiento de una ley de Orden Pblico que protege el medio ambiente, no estara haciendo ms que ejercer legtimamente su derecho a un
ambiente sano y al mismo tiempo cumpliendo con el deber que
estableci claramente el constituyente reformador. Por ello, su intervencin en ningn modo podra ser declarada inadmisible sobre la base
argumental de la falta de legitimacin. Cabe destacar al respecto la
legitimacin conferida al vecino en el leading case Schroder48 (sin
perjuicio de los lineamientos establecidos en los casos Kattan, en la
Justicia Federal o el famoso caso Morales Vctor Hugo c/ Gobierno de
Mendoza p/ accin de amparo por el cual se dispuso la primera defensa
de la Laguna de Llancanelo en nuestra Provincia, elogiado por Bidart
Campos como sano activismo judicial, con legitimacin procesal para
los intereses difusos..49
e. Las vas paralelas: no existe obligacin actualmente de agotar
vas administrativas.
e1. La clebre discusin acerca de las denominadas vas paralelas
o alternativas ha quedado definitivamente zanjada despus de la
reforma constitucional de 1.994, que en su art. 43 se refiere slo al
caso de vas judiciales ms idneas50.
e2. Sin perjuicio de lo expuesto, en el sentido de que no existe
obligacin actualmente de agotar vas administrativas, ya se haba
sealado que el agotamiento previo de las acciones administrativas o
judiciales previstas como vas normales para la impugnacin del acto,
no es necesario cuando la remisin del examen de la cuestin al
procedimiento ordinario pueda causar un dao grave o irreparable.
48
CNFed. Contenciosoadministrativo, sala III, setiembre 8-994. Schroder, Juan c. Estado
Nacional -Secretara de Recursos Naturales-, considerando IV.b),
49
1a Instancia Civil, Comercial y Minas N. 4, Mendoza., Morales Vctor Hugo y otro c. Prov.
de Mendoza 2/10/86. ED 123-536, con nota de Germn J. BIDART CAMPOS, Intereses Difusos
y Medio ambiente.
50
ARRABAL, Olga; El Amparo en la Reforma de la Constitucin Nacional en La Reforma
Constitucional Interpretada, Sarmiento Garca y Ots., Depalma, 1.995, pg.188).

35

Jos Luis Correa

e3. En efecto, con anterioridad a la reforma constitucional de 1994,

tanto la doctrina como la jurisprudencia ya se haban expedido acerca
de la falta de idoneidad de las denominadas vas paralelas, sealando
que:. ...De exagerarse el principio de que la existencia de la va paralela
torna improcedente el amparo, se podra llegar a la conclusin de que
el amparo no es viable nunca, (...) en consecuencia, es preciso depurar
aqul principio para situarlo debidamente y hacerlo funcionar con exactitud51.e.4. En el mismo sentido se manifest a su turno Seisdedos al
sealar: Es vlido sostener que el amparo procede cuando la remisin
a los procedimientos ordinarios implique una verdadera denegacin de
justicia, cuando a travs de ellos se obtenga una declaracin sin eficacia
actual, cuando se reconozca un derecho o, en fin, se obtenga una
resolucin impracticable. En otras palabras, cuando se frustre el derecho
o se torne 13ilusorio 52
e.5. La S.C.J.Mza. en fallo:Asset Recoverty Trust Agrupation c/
Fondos Residuales de los Bancos de Mendoza S.A. y Previsin Social
S.A.s/suspensin de la ejecucin del acto53, de fecha 28/06/99, ha
dejado definitivamente aclarada la situacin respecto de que no existe
obligacin de agotar vas administrativas, criticando duramente la actitud
de aquella jurisprudencia que ...sigue fantasmagricamente instalada
entre algunos jueces provinciales que rechazan el recurso de amparo
fundados en la existencia de vas administrativas... (CFR: Revista del
Foro, 1.999, Tomo 38, Ed.Dike, pg.234 y sgtes.)
e6. No cabe duda que esta accin, conforme los trminos de los no
existe obligacin actualmente de agotar vas administrativas, nuevos
arts. 41 y 43 de la Constitucin Nacional y la Ley n 5.961, es la nica
que garantiza una solucin expedita y rpida, ya que, las otras vas
judiciales que pudieran existir, en modo alguno pueden calificarse como
ms idneas que el amparo para resolver esta grave situacin.
f. Plazo de interposicin: ausencia de caducidad por normas
de orden pblico
La accin intentada se interpone debe interponerse dentro del plazo
de diez das corridos de haberse conocido la lesin o presunta lesin al
51

BIDART CAMPOS, J. Germn; Rgimen Legal y Jurisprudencial del amparo, pg. 161.
SEISDEDOS, Felipe, Notas Acerca de las Vas Previas en el Amparo, en Jurisprudencia de
Mendoza, Segunda Serie, N 26, p. 169).
53
CORREA. Jos Luis, Suspensin de la ejecucin del acto administrativo ,comentario de
fallo Asset Recoverty Trust Agrupation c/Fondos Residuales de los Bancos de Mendoza S.A.
y Previsin Social S.A.s/suspensin de la ejecucin del acto , en la Revista Jurisprudencia
de Mendoza, de la S.C.J.Mza., N 55, abril de 2.000, pg. 200.
52

36

Doctrina

ambiente. No obstante lo expuesto, conforme lo sustentado por la jurisprudencia, el plazo de caducidad establecido por las normas procesales
resulta inaplicable para los amparos ambientales, en razn de que en
la materia se encuentra en juego intereses colectivos y normas de orden
pblico que devienen en la inaplicabilidad del precepto procesal, por lo
que no existe tal plazo de caducidad. Dijo la Cmara concretamente:
esta Cmara, atento al bien pblico que trata de resguardar el amparista,
consider que era admisible la accin intentada, aunque se haya
demorado en el tiempo 54 Cmara Civil Primera se ha pronunciado, en
favor de su admisibilidad aunque se haya producido la caducidad del
plazo de diez das que determina el artculo 13 de la ley de amparo.
Apoya su decisin en el alto valor de los bienes en juego (econmicos
y ambientales) y en que el bien jurdico que trata de resguardar la
amparista se encuentra reconocido y tutelado por tratados internacionales y por nuestra Constitucin. Por mi parte comparto plenamente la
idea de que la categora de los daos que la amparista intenta proteger
justifica que se despejen los obstculos formales hacia la tutela
jurisdiccional, argumento autosuficiente para desestimar la pretensin
de extemporaneidad que alientan los demandados. Sin embargo me
permito, humildemente, aportar la idea de que la funcin preventiva que
caracteriza al sistema de proteccin del medio ambiente y de
resarcibilidad de los daos supraindividuales (colectivos o difusos)55
g. Procedimiento de la accin de amparo.
Dentro de las veinticuatro (24) horas corridas de recibida la demanda,
el juez examinara su competencia y la observancia de los requisitos,
mandando subsanar los defectos u omisiones formales de que adoleciera la presentacin, bajo apercibimiento de desestimarla sin ms
sustanciacin. Pero en este caso. En la causa Asociacin de Superficiarios de la Patagonia c/Yacimientos Petrolferos Fiscales y otros
dictada el da 29 de agosto de 2006, la Corte Suprema de Justicia
54
C.C.S. 1 de Mendoza Asociacin OIKOS Red Ambiental c/ Gobierno de Mendoza p/
accin de amparo, autos N 80.866 / 36.237, originarios del Dcimo Quinto Juzgado Civil,
Comercial y Minas, de la Primera Circunscripcin Judicial, por sentencia de apelacin contra la
resolucin de primera instancia de fecha 31/07/2.003, el plazo de caducidad establecido por
las normas procesales resulta inaplicable para los amparos ambientales,en razn de que en
la materia se encuentra en juego intereses colectivos y normas de orden pblico que devienen
en la inaplicabilidad del precepto procesal, por lo que no existe tal plazo de caducidad. Dijo la
Cmara concretamente: esta Cmara, atento al bien pblico que trata de resguardar el
amparista, consider que era admisible la accin intentada, aunque se haya demorado en el
tiempo (ver en especial fs.383 vta./384 de autos).
55
STIGLITZ Gabriel, El dao al medio ambiente en la Constitucin Nacional, p. 317/321 de
la obra colectiva Responsabilidad por Daos en el Tercer Milenio, Abeledo Perrot, Bs. As.,
1997)

37

Jos Luis Correa

estableci, en general, el alcance de los institutos del Cdigo Procesal

Civil y Comercial de la Nacin a la luz del nuevo paradigma ambiental
surgido mediante la reforma constitucional de 1994 y consolidado con
la sancin de la ley 25.675, a saber: a.. Que toda reinterpretacin debe
respetar la garanta de la defensa en juicio. b. Que la ley 25.675,
interpretada sistemticamente con lo dispuesto por los artculos 42 y
43 de la Constitucin Nacional, pone en evidencia que la lnea directriz
hermenutica en estos casos se centra en la proteccin del medio
ambiente como bien social de disfrute general e intergeneracional. No
es posible contemplar esta clase de litigios a la luz de una concepcin
didica propia del derecho patrimonial. c. Que los principios de
prevencin, precautorio, de progresividad , de responsabilidad y de
solidaridad56 -segn lo establece el artculo 4 de la ley 25.675, imponen
que no deban ser trasladadas directamente y sin mayor consideracin,
las pautas propias del derecho patrimonial individual para la consideracin de pretensiones que alcanzan al medio ambiente como un bien
indivisible. d. Que las disposiciones del Cdigo Procesal Civil de Mendoza, de aplicacin supletoria, deben ser interpretadas de tal manera que
no resulten enfrentadas al diseo procesal especfico que la ley 25.675
h. Notificacin de la demanda, sentencia, mandamiento de
ejecucin.
Tanto la notificacin de la demanda como el mandamiento que haga
cumplir la sentencia, se diligenciaran en el plazo de un (1) da por la
oficina centralizada de notificaciones y medidas judiciales o por el
receptor u oficial de justicia ad hoc que el juez designara entre su
personal, o por el juez de paz respectivo, o por las autoridades policiales
del lugar, o por telegrama colacionado cuando la parte interesada
suministrase los fondos. Se aplican supletoriamente las normas del
C.P.C. en cuanto sean compatibles.
i. El amparo ambiental y los otros procesos aplicables a los
procesos colectivos.57
Ha dicho la doctrina que es comn que gran parte de las acciones
ambientales por cese del dao ambiental colectivo se encuadren en el
proceso de amparo. Sin embargo la Ley General del Ambiente,
solamente hace referencia a la referida accin en el ltimo prrafo del
56
MOSSET ITURRASPE., Jorge, La solidaridad en el dao ambiental colectivo, Revista de
Derecho de Daos, pg. 9 2011-1, Dao ambiental rubizal-Culzoni Editores, Santa Fe 2011
57
RODRGUEZ, Carlos Anbal, Procesos colectivos por dao ambiental, LA LEY 14/05/2014
,8,Corte Suprema de Justicia de la Nacin ~ 2014-03-06 ~ Asociacin Argentina de Abogados
Ambientalistas c. Provincia de Santa Cruz y otros s/ recomposicin ambiental, cita Online: AR/
DOC/1260/2014

38

Doctrina

art. 30, ley 25.675, cuando dice: Art. 30: Sin perjuicio de lo indicado
precedentemente toda persona podr solicitar, mediante accin de
amparo, la cesacin de actividades generadoras de dao ambiental
colectivo. Aguilar58considera que el amparo ambiental, es autnomo y
distinto a los dems amparos. Necesita una regulacin especfica. Hasta
tanto sea regulado deber aplicarse la normas y plazos vigentes en
cada jurisdiccin.
Es decir que el proceso de amparo (la accin popular en los procesos
por cese del dao ambiental colectivo), lejos est de ser el nico proceso
posible para la defensa de los bienes colectivos ambientales. En mi
opinin y a criterio de la Corte es el tribunal quien debe determinar el
proceso ms adecuado a los fines de la proteccin del ambiente, dado
el principio cuasi-inquisitivo que caracteriza al proceso ambiental.
Rojas59 califica al amparo como accin esencialmente protectoria, con
tutela judicial diferenciada no solo por el trmite expedito, sino adems
por la restriccin que se produce en el conocimiento con el que debe
decidir la jurisdiccin
A manera de ejemplo en el caso Mendoza60, la Corte ha determinado
que una accin iniciada por daos y perjuicios, se termine sentenciando
como el de un proceso urgente y autnomo (Fallo citado del 8/7/2008,
consid. 15).Es decir que el amparo (establecido en el art. 30, prr. final,
ley 25.675) solamente es admisible:...en la medida en que la pretensin
referida slo podra ser receptada por el Tribunal cuando por el camino
procesal, rpido y simple, previsto en el ltimo prrafo del art. 30, ley
25.675, cual es, la accin de amparo, se pueda llegar a un conocimiento
adecuado de la situacin, y se vislumbre la posibilidad de hacer cesar y
revertir de manera inmediata las causas generadoras de la afectacin
que se invoca; entendida dicha inmediatez como la posibilidad de lograr
el fin expuesto en el menor tiempo posible.
El aporte de la Corte y su interpretacin en ambos temas en el
proceso colectivo ambiental ayudan y son valiosas en la interpretacin
del Proceso Colectivo que precepta el art. 43, Constitucin Nacional,
y en la incompleta regulacin del Proceso Colectivo Ambiental por dao
ambiental colectivo que establece la Ley General del Ambiente (ley
58
AGUILAR, Mariano, El amparo y la justicia ambiental, con la colaboracin de Mara Lujn
Prez Terrone, Presentacin del Dr. Oscar H. Garzn Funes, Prlogo del Dr. Ral Al Montenegro,
Cathedra Jurdica Buenos Aires 2010
59
ROJAS, Jorge A, El amparo y el proceso colectivo en la Revista de Derecho Procesal,
Procesos Colectivos, 2011-2, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe 2011, pg. 101.
60
C.S.J.N. 08/07/2008, Mendoza, Beatriz Silvia y otros c. Estado Nacional y otros, LA
LEY23/07/2008, 7 AR/JUR/3913/2008

39

Jos Luis Correa

25.675). finalmente resaltar una vez que el Proceso Ambiental en general

es un instrumento o medio para cumplir un objetivo que hace al orden
pblico de nuestro derecho; al que todos estamos obligados (art. 41,
Constitucin Nacional) es decir Asegurar la preservacin, conservacin,
recuperacin y mejoramiento de la calidad de los recursos ambientales,
tanto naturales como culturales, en la realizacin de las diferentes
actividades antrpicas y la calidad de vida de los habitantes y dems
objetivos de poltica ambiental nacional que establece el art. 2, ley
25.675.
Aguilar61 considera que la forma ms clara de preservar el ambiente
y su defensa en los tribunales se exterioriza a travs de la accin de
amparo ambiental, previsto en el art. 43 de la C.N. y en defensa del art.
41 de la C.N.
Es una creacin autnoma efectuada por los constituyentes de 1994,
quienes desde el juego armnico de los art. 41 y 43 articularon claramente
su establecimiento y dieron el puntapi inicial para el amparo ambiental
como una forma rpida y ms o menos formal, con la que se puede
acceder a la justicia para lograr la inmediato cese o la suspensin de
las actividades que puedan infligir un dao al ambiente o a la vida de
cualquier especie que, tal vez, sea irreparable.
V. Marco legal del Ambiente Ley 25.675 de 2002.62
a. Competencia Nacional
Varios aos despus de la sancin provincia Ley 5961 de 1992, se
sanciona la ley Nacional en el 2002. La norma ha declarado la
competencia nacional para la proteccin del ambiente, dndole
participacin complementaria a las provincias. Fue sancionada en plena
poca menemista, cuando el pas privatizaba las empresas del Estado,
con una amplia competencia nacional para evitar que las provincias
pudieran alterar la explotacin de los operadores extranjeros.63
61
AGUILAR, Mariano, El amparo y la justicia ambiental, con la colaboracin de Mara Lujn
Prez Terrone, Presentacin del Dr. Oscar H. Garzn Funes, Prlogo del Dr. Ral Al Montenegro,
Cathedra Jurdica Buenos Aires 2010
62
GARCIA MINELLA, Gabriela, Ley General del Ambiente, en la obra colectica Derecho
Ambiental, (su actualidad de cara al tercer milenio) JIMNES, Eduardo Pablo, Coordinador,
Eidar, Sociedad Annima Editora, Comercial, Industrial y financiera Buenos Aires 2004, pg.
19.,
63
RODRGUEZ SALAS, Aldo, resumiendo el fallo C.S. del 01/11/2011, Asoc. Arg. de Abogados
Ambientalistas, c.Buenos Aires Provincia y otros,, La Revista del Foro de Cuyo, T 118, Nmero
Especial, Derecho Ambiental, ha sostenido que en el precedente de fallos 318:992 el Tribunal
dej establecido que corresponde reconocer a las autoridades locales la facultad de aplicar
criterios de proteccin ambiental que consideren conducentes para el bienestar de la comunidad

40

Doctrina

Es lamentable la gestin de Repsol en la provincias petroleras, y en

Mendoza, contaminaron la cuenca hidrogrfica del Ro Mendoza, que
riega el 50% de los viedos de alta calidad, localidades como Lujn,
Lunlunta, Agrelo, Vizcacheras, de igual contaminacin produjeron en
Tupungato y Malarge que padecen la consecuencia de pozos petroleros o de purga, que vierten desechos, que tardarn siglos en mitigase64.
Igual calificativo merece SAUR empresa operadora de agua y saneamiento, pues nunca invirtieron en mitigar los efectos contaminantes de
las aguas servidas. Las plantas depuradoras de lquidos cloacales
reutilizan el 37% de las aguas negras, con plantas en Paramillos y
Campo Espejo (Las Heras).Los establecimientos depuradores de San
Martn, Palmira, Junn y Rivadavia abarcan toda la zona Este. La
depuradora de San Rafael atiende la zona Sur. Lo propio hace San
Carlos para todo el Valle de Uco, mientras que la planta de Costa de
Araujo atiende la zona Norte. Uspallata, en tanto, se encarga de la alta
montaa. Los sectores que no tienen cloacas utilizan el sistema de
pozos spticos. Todas estas plantas no han funcionado bien Nunca
han funcionado, y las empresas extranjeras volcaban los efluentes
crudos a los cauces hdricos!
b. Dao ambiental.65
Ley establece los presupuestos normativos y del dao ambiental.
Recuerda la doctrina que la C.S. a partir del fallo Mendoza, se pronunci
para las que gobiernan, as como valorar y juzgar si los actos que lleva a cabo sus autoridades
en ejercicio de poderes propios, afectan el bienestar perseguido. Tal conclusin procede de la
C.N. la que si bien establece que le cabe a la Nacin dicta las normas que contengan los
presupuesto mnimos de proteccin, reconoce expresamente las jurisdicciones locales en la
materia, las que no pueden ser alteradas (art. 41 tercer prrafo, fallos 318.992 considerando
7, 329:2280 entre muchos otros
64
MATHUS ESCORIHUELA, Miguel, Tutela judicial del ambiente, LLGran Cuyo 2003 (octubre),
631. Las razones valederas para que nuestros tribunales hayan coincidido en proteger a uno
de los humedales ms importantes de Amrica. La Reserva Llancanelo es de enorme importancia
por su riqueza faunstica, es zona de invernada, paso y cra de ms de 130 especies. Junto
con su flora, conforma un Banco Gentico que nutre a otros ecosistemas de nuestro pas y del
extranjero (hasta el hemisferio Norte), preservando la biodiversidad. Tiene un indudable valor
cientfico, cultural y turstico, an insuficientemente aprovechado. De su cuidado y de la
proteccin que se brinde a los recursos hdricos superficiales y subterrneos que alimentan el
humedal, depende la permanencia e integridad del espejo de agua, y la preservacin de la
cobertura vegetal, la diversidad biolgica en la bioregin y el equilibrio de todo el ecosistema.
Por sus particulares condiciones ambientales, es un ecosistema frgil carente de un slido
equilibrio natural. Es sin duda, una parte muy valiosa del patrimonio pblico provincial, que
enriquece nuestro entorno y el hbitat de la poblacin provincial, contribuyendo a su calidad de
vida. Por estas razones, la Unin Internacional para la Conservacin dela Naturaleza (UICIN) la
incluy en la lista de los 63 humedales ms importantes del mundo. En virtud de la adhesin de
nuestro pas al Convenio Ramsar por Ley 23.919, nuestro pas y el Gobierno Provincial, han
asumido el compromiso Internacional de elaborar y aplicar un plan de accin, para conservar
y favorecer el humedal en el marco del desarrollo sustentable de la naturaleza. El asunto en

41

Jos Luis Correa

sobre la prioridad absoluta de prevencin del dao futuro ya que actos

continuados seguira produciendo la contaminacin del Riachuelo. El
principio protectorio fue receptado luego en Salas diciendo que el principio protectorio genera una obligacin de prevencin extendida y anticipatoria del funcionario. Luego en el fallo Asoc. Multisectorial del Sur en
defensa del Desarrollo sustentable, contra Comisin Nacional de
Energa Atmica, dijo que el principio protectorio es de derecho sustantivo66 Por ello el art. 27 le exige al Estado y a los particulares, adoptar
conductas de defensa del ambiente, ante la amenaza, riesgo o peligro,
lo que genera mandas de hacer y no hacer, a cuyo fin deber tenerse
presente que dichos principios tiene fuerza vinculante y producen
obligaciones de parte del funcionario. Por eso el art. dice:- El presente
captulo establece las normas que regirn los hechos o actos jurdicos,
lcitos o ilcitos que, por accin u omisin, causen dao ambiental de
incidencia colectiva. Se define el dao ambiental como toda alteracin
relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el
equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos. El principio protectorio lleva a sostener que la responsabilidad ambiental es: a)
precautoria; b) preventiva, c) de recomposicin; d) de compensacin
ambiental y e) indemnizatoria.67
c. Presupuesto mnimo.
La ley ha puesto como lmite los presupuestos que deben tenerse
en cuenta respecto al ambiente, refiriendo a la C.N. que garantiza la
preservacin del ambiente. Entiende por presupuesto mnimo, establecido en el artculo 41 de la Constitucin Nacional, a toda norma que concede una tutela ambiental uniforme o comn para todo el territorio nacional,
y tiene por objeto imponer condiciones necesarias para asegurar la
proteccin ambiental. En su contenido, debe prever las condiciones
anlisis tuvo vasta repercusin hace tres aos, cuando tuvo conocimiento pblico el propsito
de la Empresa Repsol/YPF/Alianza -aprobado por el Gobierno- de iniciar un Plan de Perforaciones
para la extraccin de Petrleo en el rea, mediante la aplicacin de una nueva tecnologa de
bsqueda y extraccin -supuestamente inocua para la vida del ecosistema- con el objeto de
llegar a 80 perforaciones. El anuncio tuvo trascendencia y gener encontradas opiniones. Es
de esperar que el fallo recado, reconduzca a su cauce legal la cuestin, y que los planes de
las empresas citadas, se adecuen al marco jurdico vigente, sin vulnerar los intereses y el
patrimonio provincial.
65
CAFFERATA., Nstor., Responsabilidad del Estado por dao ambiental Los daos al
ambiente y su reparacin, pg. 163. Revista de Derecho de Daos, 2018-3 Dao ambiental,
Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe 2008.
66
CAFFERATA., Nstor., Responsabilidad del Estado por dao ambiental, Revista de Derecho
de Daos, 2010-3 Responsabilidad del Estado, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe 2010, pg.
303.
67
bdem

42

Doctrina

necesarias para garantizar la dinmica de los sistemas ecolgicos,

mantener su capacidad de carga y, en general, asegurar la preservacin
ambiental y el desarrollo sustentable. Art.6
d. Principios Poltica ambiental.68
La interpretacin y aplicacin de la presente ley, y de toda otra norma
a travs de la cual se ejecute la poltica Ambiental, estarn sujetas al
cumplimiento de los siguientes principios:
Principio de congruencia: La legislacin provincial y municipal referida
a lo ambiental deber ser adecuada a los principios y normas fijadas en
la presente ley; en caso de que as no fuere, ste prevalecer sobre
toda otra norma que se le oponga.
Principio de prevencin: Las causas y las fuentes de los problemas
ambientales se atendern en forma prioritaria e integrada, tratando de
prevenir los efectos negativos que sobre el ambiente se pueden producir.
Principio precautorio: Cuando haya peligro de dao grave o irreversible la ausencia de informacin o certeza cientfica no deber utilizarse
como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces, en funcin
de los costos, para impedir la degradacin del medio ambiente.69
Principio de equidad intergeneracional: Los responsables de la
proteccin ambiental debern velar por el uso y goce apropiado del
ambiente por parte de las generaciones presentes y futuras.
Principio de progresividad: Los objetivos ambientales debern ser
logrados en forma gradual, a travs de metas interinas y finales, proyectadas en un cronograma temporal que facilite la adecuacin correspondiente a las actividades relacionadas con esos objetivos.
Principio de responsabilidad: El generador de efectos degradantes
del ambiente, actuales o futuros, es responsable de los costos de las
acciones preventivas y correctivas de recomposicin, sin perjuicio de
la vigencia de los sistemas de responsabilidad ambiental que correspondan.
Principio de subsidiariedad: El Estado nacional, a travs de las
distintas instancias de la administracin pblica, tiene la obligacin de
colaborar y, de ser necesario, participar en forma complementaria en el
accionar de los particulares en la preservacin y proteccin ambientales.
Principio de sustentabilidad: El desarrollo econmico y social y el
aprovechamiento de los recursos naturales debern realizarse a travs
de una gestin apropiada del ambiente, de manera tal, que no comprometa las posibilidades de las generaciones presentes y futuras.
68
MLLER, Enrique C, Los principios del Derecho Ambiental, pg. 97. Revista de Derecho
de Daos, 2018-3 Dao ambiental, Rubinzal Culzoni, Editores, Santa Fe 2008.
69
. GOLDENBERG Isidoro H. y CAFFERATTA Nstor A., J.A., 6-11-2002, pag. 3).

43

Jos Luis Correa

Principio de solidaridad: La Nacin y los Estados provinciales sern

responsables de la prevencin y mitigacin de los efectos ambientales
transfronterizos adversos de su propio accionar, as como de la
minimizacin de los riesgos ambientales sobre los sistemas ecolgicos
compartidos.
Principio de cooperacin: Los recursos naturales y los sistemas
ecolgicos compartidos sern utilizados en forma equitativa y racional,
El tratamiento y mitigacin de las emergencias ambientales de efectos
transfronterizos sern desarrollados en forma conjunta.
e. Principio precautorio Nuevo fundamento del derecho de
daos.70
Hace tiempo Cafferatta e Isidoro H. Goldenberg, han sostenido que
el principio precautorio constituye un nuevo fundamento de la responsabilidad civil por daos, fundado en los presupuestos de peligro (riesgo,
amenaza, factor objetivo) de dao grave o irreversible, y la falta de certeza
cientfica o ausencia de informacin.
Se trata de un principio de derecho, y como tal vinculante u obligatorio,
que produce como lo sostiene la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
una obligacin de previsin anticipada y extendida en cabeza del
funcionario pblico, pero que alcanza en primer lugar, a los particulares,
o titulares del emprendimiento (obra o actividad) que introduce semejante
riesgo en la comunidad.
Es por lo expuesto, un principio sustantivo o estructural del Derecho
Ambiental. As produce un cambio profundo, en el rgimen de responsabilidad jurdica, invirtiendo carga de la prueba (aunque se discute si en
forma absoluta o relativa, contingente o casustica), traslada el beneficio
de la duda, y lleva a una actuacin enrgica, temprana, precoz, de
evitacin del dao ambiental, por parte de los operadores jurdicos en
general (en especial, la Autoridad de Aplicacin o Competente, en sede
administrativa, y el Juez o Tribunal, en sede judicial).
f. Carga de la prueba
El principio precautorio, constituye el principio paradigmtico del
derecho ambiental. Y que est claro que su estructura compleja, difcil
en su contextura, deber utilizarse con prudencia, que lleva a la
necesidad de realizar un prolijo estudio e investigacin de las fuentes,
acumular informacin (evaluar riesgos), para reducir la incerteza a su
mxima expresin, pero insistimos con la importancia de este principio
que diferencia nuestra disciplina del resto del ordenamiento jurdico.
70
CAFFERATTA, Nstor A., El principio precautorio en el derecho ambiental, RCyS 2014-I, 5,
LA LEY19/02/2014,1, LA LEY 2014-A ,821

44

Doctrina

Se ha suscitado a partir de la formulacin de este principio, un rico

debate procesal sobre las consecuencias del mismo con relacin a la
carga de la prueba. La cuestin es, el principio precautorio invierte o
no la carga de la prueba? Cuando haya peligro de dao grave o
irreversible, la ausencia de informacin o certeza cientfica no deber
utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces
en funcin de los costos para impedir la degradacin del ambiente
(artculo 4, Ley 25.675), lleva necesariamente a asignar la carga de la
prueba al titular de la actividad tan temida? O en todo caso, esta regla
de inversin de la prueba en estos supuestos, es absoluta o es relativa?
La mayora de la doctrina (Lorenzetti, UICN, Unin Europea) sostiene
que invierte la carga de la prueba con un criterio casustico (habr que
ver caso por caso), otros en cambio creen que este principio no slo
invierte la carga de la prueba, sino tambin el estado de juridicidad.
Quien desarrolla una actividad de riesgo de dao grave o irreversible
ambiental, incurre en una situacin de estado antijurdico, hasta que
demuestre lo contrario (Antonio H. Benjamin).
VI. Accin de amparo, la cesacin de actividades generadoras
de dao ambiental colectivo.
Toda persona podr solicitar, mediante accin de amparo, la cesacin
de actividades generadoras de dao ambiental colectivo.
1. Diferencia entre amparo e inmisiones.
Safi,71 distingue el amparo de las inmisiones. Hay necesidad de
distinguir lo que es propio de un conflicto ambiental colectivo, respecto
de aquello que hace a un conflicto vecinal de alcance ms reducido. En
el amparo colectivo se busca preservar o recomponer el ambiente
colectivo (art. 41, 43-2 CN.), en las inmisiones se busca hacer cesar o
indemnizar la molestia individual (art. 2618 CC). El rgimen de proteccin
ambiental se pone en juego en supuestos de afectacin colectiva, no
llegando a comprometerse frente a las situaciones de afectacin
exclusivamente individual que an referidas al entorno se limitan a
las relaciones entre vecinos. El verdadero sentido de la implementacin
del nuevo rgimen de proteccin ambiental se encuentra en conferir
tutela a situaciones de afectacin colectiva que antes no tenan cabida
en el ordenamiento (cfr. art. 27 LGA.), y no en atender las situaciones
ms reducidas de afectacin individual que desde siempre hallaron
adecuada tutela a travs de las vas del derecho tradicional (vgr. art.
71

SAFI, Leandro K. Amparo ambiental, LA LEY 09/04/2012,7,LA LEY2012-B,469

45

Jos Luis Correa

2618 CC.). No se trata de desconocer la amplitud de la legitimacin

colectiva instaurada para la tutela del bien ambiental, ni de negar su
operatividad, sino de recordar que esa legitimacin grupal no est prevista
para la defensa de cualquier derecho, sino slo para la afectacin de
los derechos de incidencia colectiva, (31) relativos a bienes difusos o a
intereses individuales homogneos, presupuesto esencial para la
invocacin de la investidura que permite promover un proceso colectivo.
Por su parte, pareciera que no resulta suficiente con invocar el solo
quebrantamiento de la legalidad urbano-ambiental o de las normas de
convivencia para tener por configurado un supuesto de afectacin de
incidencia colectiva, al menos por ese solo dato y sin consideracin de
las consecuencias perjudiciales de la pretendida actividad antirreglamentaria. A este respecto tendemos a considerar que una cosa es la
antijuridicidad de la conducta y otra cosa distinta es el dao que efectivamente se puede producir por el quiebre de la legalidad.
Trigo Represas72 seala El tema de la defensa del ambiente resulta
ser muy amplio, ya que comprende desde los grandes problemas del
equilibrio ecolgico y de la conservacin de los recursos naturales, hasta
los ms pequeos, pero no menos importantes, derivados de la
convivencia, que afectan a los individuos en particular.
2. Dao ambiental. Derechos de incidencia colectiva, Efectos
expansivos de la sentencia.
La Constitucin Nacional admite en el segundo prrafo del art. 43
una tercera categora de derechos, conformada por aquellos de
incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos
tal el supuesto de derechos personales o patrimoniales derivados de
afectaciones al ambiente y a la competencia, de los derechos de
usuarios y consumidores y los derechos de sujetos discriminados,
en cuyo caso existe un hecho, nico o continuado, que provoca la lesin
a todos ellos y por lo tanto es identificable una homogeneidad fctica y
normativa que lleva a considerar razonable la realizacin de un solo
juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que en l se dicte,
salvo en lo que hace a la prueba del dao. Art.27.
Respecto a la legitimacin, la prueba, los efectos de la sentencia
dice Douglas Price73 una hiptesis (que no podr desarrollar in extenso)
gua este trabajo: as como ha sido menester ampliar las potestades
72
TRIGO REPRESAS, Flix, La defensa del ambiente en la Provincia de Buenos Aires, JA.
1998-IV-1048).
73
DOUGLAS PRICE Jorge E. Alcances de la sentencia, criterios de prueba y ejecucin de
las decisiones en el proceso ambiental. La Ley derecho ambiental, Fundacin ambiente y
recursos Naturales. En homenaje a nuestro fundador. Guillermo J. Cano. Buenos Aires - lunes
2 de junio de 2014 ao XXI N 1

46

Doctrina

del Tribunal para decidir la inclusin de legitimados activos o pasivos,

fue necesario ampliar sus facultades sobre la produccin y evaluacin
de prueba y, correlativamente, redisear la etapa de ejecucin. En suma:
estamos ante los cambios derivados de la extensin o expansin de la
cosa juzgada. Sabemos que este cambio proviene del reconocimiento
de un tipo de derechos denominados difusos; reconocimiento que, a
su vez, proviene de la aceptacin de un fenmeno surgido a partir de
los cambios de la modernidad: la colectivizacin del riesgo. Fue
necesario revisar esa doctrina y admitir que la sentencia pudiera
extenderse ms all de aquellos lmites. Las sentencias pueden ahora
tener no solamente efectos inter partes sino tambin erga omnes segn
como est planteado el caso y la naturaleza de los derechos en juego;
aun cuando la misma nocin de erga omnes deba ser matizada. Otro
cambio, congruente con el de la expansin de la cosa juzgada, consiste
en flexibilizar los criterios de adopcin, adquisicin y valoracin de la
prueba. En efecto: si analizamos el modo en que se ordenan, adquieren
y examinan pruebas cientficas en procesos judiciales ambientales,
podramos hallar un mnimo comn denominador: a) el tribunal dispone
pruebas de oficio; b) la prueba debe satisfacer altos estndares
cientficos; c) debe producirse sin las demoras procesales habituales
en los procesos interindividuales y d) debe examinarse o valorarse
teniendo como criterio decisorio el principio precautorio (aun en hiptesis
de incertidumbre cientfica
a. C.S.J.N. Mendoza Norma Beatriz. Riachuelo.74
El Superior Tribunal empez advirtiendo los problemas de las
acciones colectivas en el amparo ambiental. En un caso gravsimo de
contaminacin ambiental que hace peligrar la vida 75Conforme el principio
segn el cual la recomposicin y prevencin de daos al ambiente obliga
74
C.S.J.N. 08/07/2008, Mendoza, Beatriz Silvia y otros c. Estado Nacional y otros, LA
LEY23/07/2008, 7 AR/JUR/3913/2008..
75
Cuenca Matanza Riachuelo, una de las ms contaminadas del mundo. La contaminacin
del Riachuelo alcanza niveles crticos en los cursos medio y bajo del ro y tiene consecuencias
directas sobre la salud y la calidad de vida de los habitantes de la zona. Aos de imprudencia,
abandono y desidia han convertido al ro y a su zona de influencia en un cono nacional de la
contaminacin e injusticia ambiental. La situacin actual es alarmante. En la zona afectada
viven 5 millones de habitantes, de los cuales el 35% de la poblacin no tiene agua potable y el
55% no posee cloacas. La Cuenca atraviesa 14 municipios e incluye a la Ciudad de Buenos
Aires. Actualmente, se estiman ms de 20.000 industrias y de servicios establecidas en el
territorio de la Cuenca. En el ao 2004 un grupo de vecinos interpuso una demanda contra el
Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires, el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires y 44 empresas por daos y perjuicios sufridos a raz de la contaminacin del Riachuelo.
El 20 de junio de 2006, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se declar competente en la
causa e intim a los demandados a que presenten un plan de saneamiento de la cuenca.
Finalmente en julio de 2008, la CSJN dicta una sentencia histrica, en la cual orden a los tres
Estados demandados a sanear el Riachuelo.

47

Jos Luis Correa

al dictado de decisiones urgentes, definitivas y eficaces, la sentencia

de la C.S.J.N. resuelve de modo definitivo la pretensin relativa a la
recomposicin y el resarcimiento del dao de incidencia colectiva
derivado de la contaminacin causada por la cuenca hdrica MatanzaRiachuelo, orientndose su objeto decisorio hacia el futuro y fijndose
los criterios generales para que se cumpla efectivamente con la finalidad
indicada, pero respetando el modo en que se concreta, lo que
corresponde al mbito de discrecionalidad de la administracin.
Las caractersticas tpicas de todo proceso colectivo, la excepcional
naturaleza de una causa cuyo objeto procesal es la tutela del bien
colectivo en el caso, por contaminacin del ro Matanza-Riachuelo
y la necesidad de encauzar su trmite mediante un procedimiento til y
eficiente que no frustre ni distorsione los ingentes intereses
comprometidos ni el adecuado y oportuno ejercicio por el Tribunal de
su jurisdiccin constitucional, justifica que todo lo concerniente a dicha
substanciacin, a la citacin de los emplazados y a las contestaciones
de la demanda de acuerdo a los arts. 338, 339 y 356 del Cd. Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, se supedite a reglas que debern ser
observadas para la concrecin de los actos comprendidos en las etapas
indicadas.76
b. C.S.J.N 29/12/2008, Salas, Dino y otros.77
Si los hechos que se denuncian en la accin de amparo, a raz de
los cuales se atribuye responsabilidad a la Provincia de Salta por no
haber cumplido con sus obligaciones legales, tanto por accin como
por omisin, al otorgar autorizaciones de desmonte y tala y tolerar las
prcticas realizadas en zonas de su jurisdiccin de manera clandestina,
lo cual segn entienden los actores lesiona, restringe, altera y
amenaza sus derechos y garantas consagrados en los artculos 16,
17, 29, 31, 41, 42, 75, inciso 17, de la Constitucin Nacional, en la Ley
General del Ambiente, 25.675, y en instrumentos internacionales,
corresponde que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ejerza el
control encomendado a la justicia sobre las actividades de los otros
poderes del Estado y, en ese marco, adopte las medidas conducentes
que, sin menoscabar las atribuciones de estos ltimos, tiendan a
sostener la observancia de la Constitucin Nacional, ms all de la
decisin que pueda recaer en el momento de expedirse sobre su
76
SOLA., Juan Vicente, Las acciones de clase en el derecho argentino, La Ley 12 de
mayo de 2004.
77
C.S.J.N. 29/12/2008, Salas, Dino y otros c. Provincia de Salta y Estado Nacional, Sup.
Adm.2009 (febrero) ,49, LA LEY 2009-A , 420, DJ 18/03/2009 , 660 ED 235, 1176, AR/JUR/
17616/2008

48

Doctrina

competencia para entender en el caso por va de la instancia prevista

en el artculo 117 de la Ley Fundamental.
3. Procedencia del amparo mediante acciones conlectivas.78
Fallo Halabi.79
Se han creado jurisprudencialmente la acciones de incidencia colectivas por ley 26.361 del 2008 y la Corte les ha dado contenido sustancial
y procesal en Halabi, Salas, Mendoza etc. As ha dicho que derechos
de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos (art. 43
de la C.N.) son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin, las
asociaciones que concentran el inters colectivo y el afectado.
Rojas80aclara que el proceso colectivo no solo puede tramitar por va
del amparo. La caracterstica esencial que distingue al amparo de otras
acciones, es que se trata de un proceso de ndole protectorio de ah
que sea procedente cuando la arbitrariedad y la ilegitimidad aparezcan
manifiestas. Para la procedencia del amparo debe tratase de una
vulneracin ostensible de garanta constitucionales, pues la razn de
ser del amparo no es someter a la vigilancia judicial el desempeo de
funcionarios y organismos administrativos, ni el control o acierto o error
con que cumplen sus funciones, sino proveer el remedio adecuado
contra la arbitraria violacin de los derechos y garantas reconocidos
por la Constitucin81
Desde nuestro punto de vista, la rapidez del tipo de procedimiento
propuesto parece ser por principio contradictoria con la magnitud
e importancia de la cuestin que se presupone debe ventilarse dentro
de una accin colectiva, a los fines de que se justifique la adopcin de
dicho tipo de accin judicial extraordinaria. Entre todas las limitaciones
y dificultades que genera la aplicacin de un proceso sumarsimo, o las
normas que rigen la accin de amparo, a los pleitos de esta naturaleza,
la imposibilidad de obtener una resolucin previa a la excepcin de falta
de legitimacin activa es una de las ms importantes y criticadas. La
ausencia de excepciones previas en el marco del amparo y del proceso
sumarsimo. Muchas de las normas que han dado impulso al concepto
de accin colectiva propugnan la aplicacin de procedimientos abreviados, como el amparo y el proceso sumarsimo82
78

SOLA., Juan Vicente, ibdem.

C.S.J.N. Halabi, Ernesto c. P.E.N. Ley 25.873 DTO. 1563/04, LA LEY 02/03/2009 , 8
80
ROJAS, Jorge A, El amparo y el proceso colectivo en la Revista de Derecho Procesal,
Procesos Colectivos, 2011-2, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe 2011, pg. 101.
81
VIEL TEMPERLEY, Facundo, Acciones colectivas: Dificultades prcticas LA LEY 15/05/
2008,1, LA LEY 2008-C ,996.
82
AGUILAR, Mariano, El amparo y la justicia ambiental, con la colaboracin de Mara Lujn
Prez Terrone, Presentacin del Dr. Oscar H. Garzn Funes, Prlogo del Dr. Ral Al Montenegro,
Cathedra Jurdica Buenos Aires 2010.
79

49

Jos Luis Correa

Aguilar82 lo califica como un proceso colectivo, que protege los intereses difusos o colectivos, pertenecientes a una serie indeterminada de
personas, no unidas por un vnculo jurdico determinado concerniente a
bienes invisibles.83
1. Competencia ordinaria. Amplitud de prueba. Extensin de
fallo.
La competencia judicial ambiental ser la que corresponda a las
reglas ordinarias de la competencia. El acceso a la jurisdiccin por
cuestiones ambientales no admitir restricciones de ningn tipo o
especie. El juez interviniente podr disponer todas las medidas
necesarias para ordenar, conducir o probar los hechos daosos en el
proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general85. Asimismo,
en su Sentencia, de acuerdo a las reglas de la sana crtica, el juez
podr extender su fallo a cuestiones no sometidas expresamente su
consideracin por las partes.art. 32
2. Responsabilidad objetiva. Indemnizacin depositarse en el
fondo de compensacin.
El que cause el dao ambiental ser objetivamente responsable de
su restablecimiento al estado anterior a su produccin. En caso de que
no sea tcnicamente factible, la indemnizacin sustitutiva que determine
la justicia ordinaria interviniente, deber depositarse en el Fondo de
Compensacin Ambiental que se crea por la presente, el cual ser
administrado por la autoridad de aplicacin, sin perjuicio de otras
acciones judiciales que pudieran corresponder. Art.28. Asi lo sostiene
Garrido Cordobera86
83
CASSAGNE, Juan Carlos. El amparo ambiental y la legitimacin para accionar,LA LEY1997A,56, Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Entre Ros, sala I en lo penal
(STEntreRios)(SalaIPenal) ~ 1995/06/23 ~ Moro, Carlos E. y otros c. Municipalidad de Paran.
AR/DOC/21443/2001.La diseccin del art. 43 de la Constitucin Nacional conduce a reconocer
que: a) Se ampla la legitimacin pasiva al admitirse el amparo contra actos y omisiones
provenientes de los particulares; b) Se mantiene el criterio acerca de la legitimacin que vena
exigiendo la jurisprudencia para ser parte en una accin de amparo individual al considerar que
solo se hallaban habilitadas a recabar la proteccin jurisdiccional slo las personas afectadas
en el crculo de sus intereses personales y directos (v. gr. casos Gonzlez Gass y Pardo,
resueltos por la sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal de la Capital). En tal sentido, el art. 43 es terminante y solo concede la accin al
afectado; c) Por ltimo, se consagra una legitimacin especial para accionar en defensa de
intereses colectivos a favor del Defensor del Pueblo y las asociaciones de bien pblico
legalmente reconocidas que propendan a la defensa en el caso, de los derechos que protegen
al ambiente.
85
GONZALEZ ZAVALA, Rodolfo M, Nuestro incipiente proceso ambiental, Revista de
Derecho de Daos, pg. 189, 2011-1, Responsabilidad objetiva por el dao ambiental rubizalCulzoni Editores, Santa Fe 2011.
86
GARRIDO CORDOBERA, Revista de Derecho de Daos, pg. 127, 2011-1, Responsabilidad
objetiva por el dao ambiental rubizal-Culzoni Editores, Santa Fe 2011

50

Doctrina

3. Responsabilidad civil o penal, independiente de la administrativa. Presuncin iuris tantum de responsabilidad.

La exencin de responsabilidad slo se producir acreditando que,
a pesar de haberse adoptado todas las medidas destinadas a evitarlo y
sin mediar culpa concurrente del responsable, los daos se produjeron
por culpa exclusiva de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder. La responsabilidad civil o penal, por dao ambiental, es independiente de la administrativa. Se presume iuris tantum la responsabilidad del autor del dao ambiental, si existen infracciones a las normas
ambientales administrativas.
4. Legitimacin para accionar87. Defensor del Pueblo, Asociaciones, Estado nacional, Provincial o Municipal88. Damnificado
directo.
Producido el dao ambiental colectivo, tendrn legitimacin para
obtener la recomposicin del ambiente daado, el afectado, el Defensor
del Pueblo y las asociaciones no gubernamentales de defensa
ambiental, conforme lo prev el artculo 43 de la Constitucin Nacional,
y el Estado nacional, provincial o municipal; asimismo, quedar
legitimado para la accin de recomposicin o de indemnizacin
pertinente, la persona directamente damnificada por el hecho daoso
acaecido en su jurisdiccin. Deducida demanda de dao ambiental
colectivo por alguno de los titulares sealados, no podrn interponerla
los restantes, lo que no obsta a su derecho a intervenir como terceros.
Art.30.
5. Responsabilidad solidaria si no fuere posible determinar la
medida del dao; extensin a las autoridades de personas
jurdicas.
Si en la comisin del dao ambiental colectivo, hubieren participado
dos o ms personas, o no fuere posible la determinacin precisa de la
medida del dao aportado por cada responsable, todos sern
responsables solidariamente de la reparacin frente a la sociedad, sin
perjuicio, en su caso, del derecho de repeticin entre s para lo que el
juez interviniente podr determinar el grado de responsabilidad de cada
persona responsable. En el caso de que el dao sea producido por
personas jurdicas la responsabilidad se haga extensiva a sus
autoridades y profesionales, en la medida de su participacin. Art. 31.
87
AMSLER, Eric, El legitimado activo en el proceso de amparo ambiental, Hacia una accin
popular de ampro ambiental en la Revista de Derecho Procesal, Procesos Colectivos, 2011-2,
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe 2011, pg. 101
88
ANDRADA, Alejandro Dalmacio,El Estado como legitimado activo en la defensa del ambiente.
, Revista de Derecho de Daos, pg. 251, 2011-1, Responsabilidad objetiva por el dao
ambiental rubizal-Culzoni Editores, Santa Fe 2011

51

Jos Luis Correa

6. Medidas cautelares.
En cualquier estado del proceso, aun con carcter de medida
precautoria, podrn solicitarse medidas de urgencia, aun sin audiencia
de la parte contraria, prestando debida caucin por los daos y perjuicios
que pudieran producirse. El juez podr, asimismo, disponerlas, sin
peticin de parte. La C.S. en los fallos Mendoza89, Halabi90, Salas91 ha
intervenido en forma directa reclamando el cese de los daos
ambientales.
7. Las medidas precautorias y la tutela judicial efectiva.92
El proceso precautorio persigue como fundamento el principio de la
tutela judicial efectiva, con rango constitucional, debido a la incorporacin
a nuestra carta magna del tratado de derechos humanos conocido como
el Pacto de San Jos de Costa Rica.
En ese sentido el art. 8, inc. 1 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), directamente
aplicable conforme al art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional prescribe; toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas
y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier accin penal formulada contra ella, o para
la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carcter....
Se trata de un derecho reconocido por la Constitucin como consecuencia misma del Estado de Derecho, en el que se elimina la autotutela. Son los rganos judiciales quienes dirimen las controversias pues
poseen el monopolio de la administracin de justicia.
Ensea la doctrina que el derecho a la tutela judicial efectiva, genuina
expresin al derecho a la jurisdiccin contiene dos elementos:
a) una formal, consistente en un proceso constitucional que tutele
determinados derechos y garantas;
b) otro sustancial, que procura que la cobertura jurisdiccional tenga
la suficiente celeridad, para que la pretensin esgrimida, no se torne
89
C.S.J.N. 08/07/2008, Mendoza, Beatriz Silvia y otros c. Estado Nacional y otros, LA
LEY23/07/2008, 7 AR/JUR/3913/2008.
90
C.S.J.N. Halabi, Ernesto c. P.E.N. Ley 25.873 DTO. 1563/04, LA LEY 02/03/2009 , 8
91
C.S.J.N. 29/12/2008, Salas, Dino y otros c. Provincia de Salta y Estado Nacional, Sup.
Adm.2009 (febrero) ,49, LA LEY 2009-A , 420, DJ 18/03/2009 , 660 ED 235, 1176, AR/JUR/
17616/2008.
92
DJIVARIS, Jorge, El proceso cautelar y la tutela judicial efectiva como bases fundamentales
del estado de derecho, Sup. Esp. Cmaras Federales de Casacin. Ley 26.853 23/05/2013,65,
AR/DOC/1751/2013.

52

Doctrina

ilusoria o de imposible cumplimiento, dejando al justiciable en un total

estado de indefensin.
No es ocioso recordar que es en nuestra Carta Magna donde se
cristalizan los lmites al poder del Estado, mediante la divisin de sus
funciones; y es en definitiva nuestra Constitucin Nacional la que aparece como valla fundamental para contener los impulsos y desvos
evitando caer en la ilegalidad, el abuso o el autoritarismo de turno.
Se puede advertir la importancia del proceso cautelar en los procesos
constitucionales para la proteccin de los derechos fundamentales,
como el amparo, hbeas corpus y hbeas data, en los que la suspensin
de los actos (en sentido amplio) provenientes de autoridad o de
particulares (en ciertos casos), constituye frecuentemente una decisin
primordial, de tal suerte que sin su otorgamiento puede la vulneracin
ser irreversible o mermar la eficacia del fallo protector, por lo que es
necesario en ciertos casos la dacin de medidas cautelares no slo
conservativas, sino de carcter innovativas al coincidir en parte con en
todo con la eventual sentencia estimatoria.
La tutela cautelar en relacin con el derecho sustancial, constituye
una tutela mediata, pues ms que hacer justicia contribuye a garantizar
el eficaz funcionamiento de la justicia. Si todas las providencias
jurisdiccionales son un instrumento del derecho sustancial que se acta
a travs de ellas, en las providencias cautelares se encuentra una
instrumentalidad clasificada. Son un medio predispuesto para el mejor
xito de la providencia definitiva, que a su vez, es un medio para la
actuacin del derecho.
As, el derecho a obtener una medida cautelar forma parte
necesariamente del derecho a la tutela judicial. Mediante este derecho
se tiende a asegurar el cumplimiento futuro de la sentencia a dictar y si
ello no se da, entonces no podramos hablar de una verdadera tutela.
La tutela cautelar se presenta desde la ptica del sujeto necesitado
de tutela (el justiciable) como una autntica garanta de obtener la
tutela efectiva y definitiva de sus derechos, en todos aquellos supuestos
en los que el tiempo necesario para obtener la razn constituye fuente
potencial de ineficacia de aqulla.
8. Dictmenes emitidos por organismos del Estado. Fuerza
probatoria.
Los dictmenes emitidos por organismos del Estado sobre dao
ambiental, agregados al proceso, tendrn la fuerza probatoria de los
informes periciales, sin perjuicio del derecho de las partes a su

53

Jos Luis Correa

impugnacin. Art.33. Rojas comenta las dificultades probatorias del

proceso ambiental.93
9. Sentencia. Efectos erga omnes.94
La sentencia har cosa juzgada y tendr efecto erga omnes, a
excepcin de que la accin sea rechazada, aunque sea parcialmente,
por cuestiones probatorias. Comadira y Lagarde adhieren a la tesis
que propicia los efectos absolutos, esto es, erga omnes, de la decisin
judicial que declara la inconstitucionalidad de una ley o la nulidad de un
acto de carcter genera No hay margen para el error del efecto erga
omnes en las sentencias anulatorias, pues sera impensable sentencias
contradictorias del mismo tribunal 95Garca de Enterra seala que 96 la
anulacin de una disposicin o acto, producir efectos para todas las
persona afectadas hayan sido o no parte. Esto es: tienen un alcance
erga omnes. Quienes no han sido partes pueden promover incidente
de ejecucin para que sta les sea aplicada segn procedimiento
incidental. Igual procedimiento y efectos debe aplicarse a los actos de
masa, que refieren a los supuestos que una misma disposicin o
resolucin administrativa sea objeto de una multiplicidad de recursos.
Por ejemplo una regulacin en materia de personal de valores
catastrales, impuestos sobre inmuebles etc. Los problemas se suscitan
en materia tributaria y de personal al servicio de la Administracin Pblica.

93
ROJAS; Jorge A., Dificultades probatorios y excepciones en la defensa del ambiente,
Revista de Derecho de Daos, pg. 251, 2011-1, Responsabilidad objetiva por el dao ambiental
rubizal-Culzoni Editores, Santa Fe 2011.
94
GOZANI, Osvaldo Alfredo, Sobre sentencias constitucionales y la extensin erga
omnes, L.L.8/8/2007. Los fallos de los tribunales constitucionales tiene efecto expansivo de
la cosa juzgada, son retroactivas, obligando a la revisin de las situaciones pasadas como una
manifestacin de justicia intrnseca al fallo.; afectan derechos consolidados, tiene efectos
derogatorios o anulatorios de las leyes cuya inconstitucionalidad declaran. Las sentencia
dictadas en los sistemas difusos no pueden tener efectos retroactivos, no afectan derechos
adquiridos, hace solo cosa juzgada en la parte dispositiva. En la Argentina la sentencia
constitucional puede alcanzar a terceros, si es que se los ha notificado y emplazado previamente;
salvo en procesos colectivos o aquellos donde la tutela se dispensa hacia intereses difusos,
donde los problemas de legitimacin resuelven la crisis de identidad permitiendo la expansin
de la cosas juzgada. Quien quiera aprovecha los beneficios expansivos, debe concurrir a los
tribunales y acreditar la personalidad que invoca.
95
COMADIRA, Julio Pablo, LAGARDE, Fernando M, La cosa juzgada en el proceso
contencioso administrativo, en la obra colectiva Tratado de Derecho Procesal Administrativo,
Juan Carlos CASSAGNE, Director, Tomo II, la Ley 2007, pg. 142, seala que la sentencia que
declara la nulidad de un reglamento hace cosa juzgada respecto a la administracin y los
terceros que no fueron parte en el pleito, de modo tal que, en otro litigio, no puedan las partes,
ni el juez plantear el debate sobre la legalidad de la norma.
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GARCA DE ENTERRA, Eduardo, RAMN FERNNDEZ, Toms, Notas de Agustn Gordillo,
1ra Edicin Argentina, Thomson-Civitas, La Ley 2006, pg. 665.comenta el art. 72 prrafo 2 L.J.
(ley de enjuiciamiento contencioso).

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Doctrina

Cuando la sentencia admita acciones de ilegitimidad por anulacin de

normas ilegales, tendr efectos inmediatos, de carcter general, es
decir que no tendr consecuencia slo para la parte que lo ha interpuesto
sino tambin para todos lo que se encontraren ligado por la misma
norma invalidada judicialmente. Declarada la invalidez de una norma,
la misma no podr serlo solamente para el accionante sino que ser
aplicable a todos los ligados por la misma norma invalidada. La sentencia
no podr asemejarse a un dictamen y menos a una simple opinin. Si
el poder judicial ha enjuiciado la norma y ha resuelto que esta debe ser
anulada como tal deber ser respetada. La sentencia siempre es un
juicio obligatorio. La experiencia sobre la ejecucin de las sentencias,
severa y detallista en los cdigos locales, comprueba que el acatamiento
de los fallos no significa simplemente una cuestin de conducta personal
y responsable de los funcionarios pblicos; tampoco puede hablarse,
en esta cuestin, de la supremaca del poder judicial sobre el poder
administrador, cuando lo que se trata es de imponerla validez de una
norma, fundada siempre en la jerarqua esencial de la Constitucin (art.
31). Los problemas que se podran plantear son de temores de no
obediencia, y el temor es slo desconfas por la falta de la posible
garanta.
Asimismo, en su Sentencia, de acuerdo a las reglas de la sana crtica,
el juez podr extender su fallo a cuestiones no sometidas expresamente
su consideracin por las partes. Siempre que sean efectos colaterales
del dao demandando. No poda ser, creemos, sobre hechos que no
fueron debatidos.

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